1.

FRAUDE A LA LEY
🔹 Concepto ampliado
El fraude a la ley en el Derecho Internacional Privado es una conducta deliberada mediante
la cual una persona manipula o modifica artificialmente un elemento de conexión (como el
domicilio, la nacionalidad, el lugar de celebración de un acto, la residencia habitual, etc.)
con la finalidad de lograr que se aplique un derecho distinto al que normalmente resultaría
aplicable conforme a las reglas de conflicto del foro.

Su esencia radica en que el individuo no busca un verdadero vínculo con el derecho

extranjero, sino únicamente reemplazar la ley que lo perjudica por otra más ventajosa.
Por ello, constituye un atentado directo contra la lógica del sistema conflictual y contra la
buena fe jurídica.

El fraude a la ley NO es un simple aprovechamiento de una opción legal: requiere una

maniobra artificiosa, realizada con intención de evadir la norma que debería regir el
caso.

🔹 Elementos ampliados
1. Intención (dolo) de evadir la ley aplicable

Debe existir una voluntad consciente de evitar los efectos de la ley del foro o de la ley que
normalmente regiría el caso.
No basta con que exista un cambio real de conexión; es indispensable la prueba del
propósito evasivo.

Ejemplo:
Una pareja panameña viaja a otro país solo para realizar un matrimonio con condiciones
que Panamá no admite, sin intención de residir allí.

2. Artificio

Se refiere a la modificación ficticia o meramente formal del punto de conexión.

Algunos de los artificios más comunes son:

 Cambio nominal o estratégico de domicilio.

 Adopción exprés de una nueva nacionalidad.
 Celebración de actos en un país con el que no se tiene vínculo real.
  Trasladar temporalmente bienes o residencia sin propósito genuino.

Lo que convierte el acto en fraudulento no es el cambio en sí, sino que este no responde a
la realidad material de la vida, sino a un interés jurídico evasivo.

3. Resultado prohibido

La maniobra debe tener como finalidad la obtención de un efecto que el foro no permite.
Si el resultado no está prohibido por el foro, no existe fraude.

Ejemplo:
Una persona intenta divorciarse en un país cuya ley lo otorga de forma inmediata, cuando la
legislación del foro impone requisitos más estrictos.

🔹 Efectos ampliados
Cuando el juez identifica fraude a la ley:

1. Ignora totalmente el artificio.

El punto de conexión alterado no produce efectos.
2. Invalida la elección fraudulenta del derecho extranjero.
La ley extranjera seleccionada mediante el artificio queda sin valor.
3. Aplica la ley del foro o la ley que habría correspondido si no existiera la maniobra.
4. Declara la nulidad o ineficacia del acto, si corresponde según el derecho
aplicable.

La finalidad es restaurar la correcta aplicación del sistema conflictual evitando que el

comportamiento de las partes distorsione la elección de la ley competente.

🔹 Diferencia con el orden público

Fraude a la ley → Exige intención personal

Se analiza la conducta del sujeto.

Es una figura subjetiva: depende del dolo del individuo.

Orden público internacional → Actúa objetivamente

Se analiza el contenido de la ley extranjera.
Es una figura objetiva: aunque la persona no tenga intención fraudulenta, la ley extranjera
se rechaza si choca con principios esenciales.

Diferencias principales:

Fraude a la Ley Orden Público Internacional

Basado en intención evasiva del
Basado en incompatibilidad objetiva de la ley extranjera.
sujeto.
Manejo ilícito del punto de
Control ético-jurídico del derecho extranjero.
conexión.
Sanción: se aplica la ley original Sanción: se bloquea la ley extranjera por contraria a
del foro. principios esenciales.

Ambas figuras protegen la integridad del sistema, pero desde perspectivas completamente
distintas.

2. CALIFICACIÓN
🔹 Concepto ampliado
La calificación es el proceso mediante el cual el juez determina la naturaleza jurídica exacta
del problema para ubicarlo dentro de una categoría predefinida por las normas de conflicto.

En DIP, las normas no aplican directamente a hechos, sino a categorías (ej. sucesión,
contratos, bienes, familia, capacidad, obligaciones).
Por ello, antes de determinar qué ley aplicará, el juez debe calificar correctamente la
situación jurídica.

Este proceso es fundamental porque una misma realidad puede ser clasificada de forma
distinta por:

 el foro,
 el derecho extranjero implicado,
 las partes del litigio.

De la calificación depende la elección de la ley aplicable.

🔹 Regla general
La regla dominante en la doctrina y la jurisprudencia es:

La calificación corresponde a la lex fori.

Es decir, el juez utiliza su propio sistema jurídico para determinar:

 qué tipo de caso tiene frente a sí,

 qué norma de conflicto corresponde,
 qué punto de conexión debe emplear.

Esta regla evita incertidumbre y garantiza coherencia interna en la aplicación judicial.

Ejemplo:
Si el foro califica un contrato como “donación”, aplicará la norma de conflicto sobre
donaciones, aunque el derecho extranjero lo llame “acto de liberalidad”.

🔹 Problema típico: calificación divergente

Este es uno de los problemas clásicos del DIP.

Ocurre cuando la ley extranjera califica el mismo acto de modo diferente al foro.
Esta divergencia puede:

 alterar completamente la ley aplicable,

 cambiar el punto de conexión,
 generar conflictos entre sistemas.

Ejemplo típico:
Un trust anglosajón puede ser calificado como contrato, administración fiduciaria o
disposición mortis causa según el país.
Cada calificación remite a leyes distintas.

Por eso la regla de lex fori es crucial: da uniformidad al proceso.

🔹 Excepciones (ampliadas)
Aunque la regla general es lex fori, existen situaciones excepcionales donde el foro puede
adoptar la calificación extranjera:

1. Cuando la calificación extranjera ofrece una solución más coherente

internacionalmente
Evita resultados contradictorios entre Estados implicados.

2. Cuando la institución extranjera no tiene equivalente claro en el foro

En estos casos, la calificación funcional resulta más apropiada.

3. Cuando el propio foro reconoce que la institución pertenece íntegramente

a un sistema jurídico extranjero

Por ejemplo, una sucesión completamente tramitada en otro país.

4. Cuando la calificación extranjera respeta mejor la intención de las partes

Estas excepciones NO son la regla, pero permiten flexibilidad para lograr armonía
internacional.

3.LA CUESTIÓN PREVIA

🔹 La cuestión previa es una institución fundamental del Derecho Internacional Privado.
Se refiere a aquellas cuestiones accesorias, incidentales o subordinadas que deben
resolverse antes de poder decidir la cuestión principal del litigio.

En otras palabras, es un problema jurídico anterior cuya solución condiciona

directamente la resolución del problema principal.

Ejemplo típico:
Para resolver la sucesión de un individuo (cuestión principal), primero debe determinarse si
quienes alegan ser sus hijos lo son realmente (cuestión previa: la filiación).

La cuestión previa es vital en el DIP porque normalmente involucra normas de conflicto

distintas, y por tanto, puede estar sometida a un derecho diferente del que rige la
cuestión principal.

🔹 Importancia de la cuestión previa en DIP

1. Evita decisiones contradictorias
Permite que cada elemento del caso sea resuelto por la ley específicamente
competente, y no por la ley de la cuestión principal, que podría ser incoherente para
resolver la cuestión accesoria.
 2. Respeta la lógica del sistema conflictual
Cada relación jurídica tiene su propio punto de conexión, que debe ser respetado
incluso si está ligada a un litigio mayor.
3. Protege la autonomía conceptual de las instituciones jurídicas
Por ejemplo, la forma de contraer matrimonio no debe regirse por la ley de la
sucesión, aunque el matrimonio sea requisito para heredar.
4. Permite armonización internacional
Dado que la cuestión previa puede estar vinculada con otro Estado, se garantiza que
el conjunto del litigio esté coordinado con el ordenamiento más adecuado.

🔹 Regla general de la cuestión previa

La cuestión previa no se rige por la ley que rige la cuestión principal, sino por la ley que
naturalmente la regiría si fuera considerada de forma autónoma.

Ejemplo:

 Cuestión principal: sucesión → ley del último domicilio del causante.

 Cuestion previa: filiación → ley personal del hijo.

Esto significa que las cuestiones previas tienen su propia autonomía conflictual.

🔹 Ejemplos prácticos ampliados

Ejemplo 1: Sucesión y filiación (clásico)

Para determinar quiénes son herederos, primero debe determinase la filiación del hijo.
La filiación no se determina con la ley sucesoria sino con la ley que rige la filiación.

Ejemplo 2: Validez de un matrimonio para efectos hereditarios

Una persona reclama derechos hereditarios basándose en un matrimonio celebrado en el

extranjero.

 Cuestión principal: derechos hereditarios.

 Cuestión previa: validez del matrimonio.

La validez del matrimonio se analiza con la ley matrimonial (lex loci celebrationis), no con
la ley de la sucesión.
Ejemplo 3: Capacidad contractual antes del contrato

Para determinar si un contrato internacional es válido:

 Cuestión principal: validez del contrato → ley del lugar de celebración o de la

ejecución.
 Cuestión previa: capacidad de las partes → ley personal de cada una.

🔹 Problemas doctrinales que genera

1. El riesgo de fragmentación
Diferentes leyes pueden aplicarse dentro del mismo litigio, generando complejidad.
2. Interferencia entre sistemas jurídicos
La ley extranjera aplicable a la cuestión previa podría diferir completamente de la
ley aplicable al fondo.
3. Conflicto con principios del foro
En algunos casos, la ley que rige la cuestión previa puede violar el orden público del
foro.
4. Dudas sobre la existencia de “cuestión previa verdadera”
Algunos elementos del caso pueden parecer previas cuando en realidad son
elementos internos del fondo.

🔹 Soluciones doctrinales
La doctrina ha ofrecido varios enfoques para resolver estos problemas:

1. Autonomía absoluta de la cuestión previa (solución clásica)

Cada cuestión tiene su propio punto de conexión y su propia ley aplicable.

2. Autonomía relativa

El juez puede aplicar la ley de la cuestión principal si la cuestión previa tiene carácter
secundario y no afecta la estructura del caso.

3. Solución funcional

Busca armonía internacional y coherencia sustantiva, incluso si implica aplicar la ley de la

cuestión principal a la previa.
4. Aplicación del orden público internacional

Si la ley competente para la cuestión previa produce efectos contrarios a los principios
esenciales, se sustituye por la lex fori.

🔹 Límites de la cuestión previa

1. No puede usarse para alterar la competencia de la norma de conflicto.
La cuestión previa no debe servir como mecanismo para manipular la ley aplicable.
2. Está sujeta al orden público internacional.
Si la ley competente para la previa infringe valores esenciales del foro, es sustituida.
3. Debe respetar la coherencia del sistema conflictual del foro.

🔹 Conclusión ampliada
La cuestión previa es un instrumento imprescindible para garantizar:

 coherencia interna del caso,

 respeto a la autonomía de cada institución,
 aplicación ordenada del sistema conflictual,
 armonía con los sistemas jurídicos extranjeros.

Es la forma más técnica y precisa de resolver los problemas accesorios dentro de un litigio
internacional.

4.ADAPTACIÓN
🔹 Concepto ampliado
La adaptación es el mecanismo mediante el cual el juez del foro armoniza o traduce
instituciones jurídicas extranjeras que no tienen equivalente exacto dentro del propio
ordenamiento.

Dicho de otra manera, permite que una institución extranjera —cuyo contenido o estructura
conceptual no existe en el derecho nacional— pueda producir efectos dentro del foro sin
violentar su sistema jurídico.

La adaptación es indispensable porque los sistemas jurídicos del mundo no comparten las
mismas categorías, conceptos, ni instituciones. Por ello, cuando la norma de conflicto
remite a una ley extranjera, esta puede establecer figuras completamente desconocidas o
incompatibles.

🔹 Necesidad
La adaptación es necesaria en los siguientes casos:

1. Diferencias estructurales entre sistemas jurídicos

Cada país tiene su propia manera de estructurar categorías:

 Algunos derechos consideran el trust como institución fiduciaria;

 Otros solo reconocen contratos y derechos reales, sin el híbrido anglosajón.

2. Instituciones inexistentes en el foro

Cuando no hay figura equivalente, el juez no puede aplicar literalmente la institución

extranjera.

3. Instituciones parcialmente equivalentes

El foro puede reconocer la función de la institución, aunque su forma sea distinta.

4. Protección de la coherencia interna del sistema

Evita introducir instituciones extranjeras que podrían romper la estructura conceptual del
derecho nacional.

🔹 Método
La doctrina identifica un método en dos pasos:

Paso 1: Identificar la función jurídica de la institución extranjera

El juez analiza:

 ¿Qué efectos produce en su sistema de origen?

 ¿A qué responde su creación?
 ¿Cuáles son sus objetivos?
 ¿Qué relaciones jurídicas regula?
Este análisis funcional evita tomar en cuenta solo la forma.

Paso 2: Buscar en el foro la institución equivalente o más cercana

El juez no reproduce la institución extranjera tal cual; busca la figura nacional más
parecida, que permita reproducir la función deseada.

Ejemplos clásicos:

a. Trust anglosajón

No existe exactamente en sistemas de tradición civilista.

Se adapta a través de:

 Fideicomiso
 Mandato de administración
 Administración fiduciaria
 Patrimonio autónomo

b. Matrimonios religiosos desconocidos

Se adaptan a la categoría de matrimonio civil si cumplen elementos esenciales.

c. Instituciones sucesorias extranjeras atípicas

Se adaptan a legados, sustituciones, fideicomisos sucesorios, etc.

🔹 Límite
La adaptación NO puede aplicarse si:

 produce efectos contrarios a la dignidad humana;

 viola derechos fundamentales;
 contradice la Constitución;
 afecta la moral social del foro;
 vulnera el orden público internacional.

En esos casos, se descarta completamente la institución extranjera, aun si es funcionalmente

equivalente.
🔹 Finalidad de la adaptación
 Permitir el funcionamiento del DIP incluso entre sistemas jurídicos muy distintos.
 Evitar vacíos o injusticias derivadas de la falta de equivalentes nacionales.
 Mantener coherencia interna en el ordenamiento del foro.
 Facilitar tráfico jurídico internacional.

5. APLICACIÓN DEL DERECHO

EXTRANJERO
🔹 Obligación del juez
Cuando la norma de conflicto asigna competencia a una ley extranjera, el juez del foro no
tiene facultad discrecional: debe aplicarla obligatoriamente.

Esta es una de las reglas esenciales del DIP, ya que garantiza que no haya decisiones
nacionalistas que ignoren las remisiones internacionales del sistema conflictual.

El juez:

 no puede sustituir la ley extranjera por la ley del foro;

 no puede elegir una ley distinta;
 únicamente puede apartarse si opera el orden público, normas de aplicación
inmediata, o hay fraude a la ley.

🔹 Prueba del derecho extranjero

Dado que los jueces no pueden presumir conocer todas las leyes del mundo, la aplicación
del derecho extranjero requiere prueba.

Existen dos modelos:

1. Modelo de prueba por las partes

Las partes son responsables de aportar:

 textos legales,
 certificaciones,
 traducciones autorizadas,
  jurisprudencia extranjera.

2. Modelo mixto o colaborativo

El juez puede:

 solicitar cooperación internacional,

 obtener el texto por su cuenta,
 usar redes judiciales internacionales,
 acudir a organismos oficiales (consulados, cancillerías).

En muchos sistemas modernos, incluido el enfoque doctrinal panameño, se adopta un

modelo mixto.

🔹 Falta de prueba
Cuando no es posible establecer el contenido del derecho extranjero —por inactividad de
las partes o dificultades prácticas— el juez recurre a la lex fori (ley del foro).

No se trata de una preferencia, sino de una solución de necesidad:

no se puede aplicar una ley cuyo contenido no se conoce.

🔹 Alcance de la aplicación del derecho extranjero

1. Debe aplicarse tal como lo haría un juez del país de origen.
Esto incluye:

 interpretación,
 jurisprudencia,
 principios,
 doctrina.

2. No puede modificarse su contenido.

El juez del foro no puede:

 reinterpretar conceptos,
 alterar efectos,
 suprimir instituciones,
 aplicar solo partes convenientes.
 3. Debe aplicarse integralmente, salvo choque con orden público o normas
imperativas.
4. El juez se coloca en la posición del juez extranjero, aplicando la norma como si
estuviera dentro del sistema jurídico original.

6. ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL

🔹 Concepto ampliado
El orden público internacional es el conjunto de valores jurídicos, éticos, sociales y
constitucionales que un Estado considera esenciales para preservar su identidad normativa
y proteger la integridad de su ordenamiento.

Si una norma extranjera:

 vulnera esos valores,

 genera efectos incompatibles con ellos,
 o provoca situaciones que el foro no puede tolerar,

entonces esa norma no puede aplicarse, aun cuando la norma de conflicto la designe.

🔹 Características (ampliadas)
1. Es dinámico

El contenido del orden público cambia con:

 la evolución moral,
 los derechos humanos,
 los valores sociales,
 las reformas constitucionales.

Lo que era intolerable hace 50 años puede ser aceptable hoy (y viceversa).

2. Opera solo en relaciones internacionales

No se aplica a casos puramente internos.
Su función es controlar la entrada de normas extranjeras que no encajan con los valores
fundamentales del foro.

3. Es un freno a la ley extranjera

Solo actúa cuando la norma extranjera ya ha sido designada por la regla de conflicto.

Es un control posterior, no previo.

4. Es excepcional

No se presume.
Debe aplicarse solo si existe una incompatibilidad real y grave.

🔹 Ámbitos protegidos (ampliados)

El orden público internacional protege:

1. Dignidad humana

Prohíbe normas extranjeras que:

 legitimen tortura,
 permitan discriminación extrema,
 deshumanicen al individuo.

2. Igualdad

Rechaza normas que:

 establezcan inferioridad jurídica por raza, sexo, religión o condición social,

 o vulneren la igualdad de los cónyuges o de los hijos.

3. Moral social

Incluye valores éticos fundamentales del país.

4. Derechos fundamentales
Cualquier violación grave de:

 debido proceso,
 defensa,
 derecho a la vida,
 integridad personal,
 libertad.

5. Principios constitucionales

Actúa como escudo para proteger la coherencia constitucional del foro.

🔹 Efecto en sentencias extranjeras

La sentencia extranjera no será reconocida ni ejecutada si:

 su contenido vulnera derechos fundamentales,

 el procedimiento fue incompatible con las garantías del debido proceso,
 produce efectos intolerables para el foro.

Ejemplos:

 sentencias de repudio unilateral admitido por países donde el marido puede

divorciarse sin la voluntad de la esposa;
 decisiones que despojan derechos por motivos discriminatorios;
 condenas obtenidas sin defensa efectiva.

7. REENVÍO
🔹 Concepto ampliado
El reenvío es un fenómeno técnico del Derecho Internacional Privado que ocurre cuando la
norma de conflicto del foro designa como aplicable una ley extranjera, pero esa ley
extranjera —al analizar su propia norma de conflicto interna— remite de vuelta al foro o
remite a un tercer Estado.

Es decir, se produce una “conversación” entre normas de conflicto de diferentes países, que
puede adoptar estas formas:

 El foro → otro país → vuelve al foro

  El foro → otro país → remite a un tercero

Este fenómeno surge solo cuando ambos países son activos en su sistema conflictual, es
decir, cuando ambos poseen normas de conflicto que distribuyen competencias legislativas.

El reenvío genera un diálogo entre ordenamientos jurídicos para determinar cuál país debe
aplicar su derecho.

🔹 Clases (ampliadas)
1. Reenvío de primer grado (o retorno simple)

Ocurre cuando:

 La norma de conflicto del foro designa a un derecho extranjero.

 Ese derecho extranjero, al aplicar sus propias reglas, concluye que el caso debe
regirse por la ley del foro.

Ejemplo clásico:
El foro aplica ley nacional para capacidad.
La persona es francesa → aplicaría la ley francesa.
Pero Francia aplica la ley del domicilio, y el sujeto está domiciliado en Panamá.
Francia devuelve la competencia.

El foro debe decidir si acepta o no esa devolución.

2. Reenvío de segundo grado (o reenvío indirecto)

Se da cuando la ley extranjera designada remite a la ley de un tercer Estado, distinto del
foro.

Ejemplo:
El foro → designa ley alemana.
Alemania → designa ley suiza.
Ahora el juez debe decidir si aplica Suiza o Alemania.

Este reenvío es más complejo porque involucra tres sistemas jurídicos y puede alterar
completamente el resultado.
3. Reenvío múltiple o en cadena (rechazado por la doctrina)

Consiste en remisiones sucesivas entre varios países:

Foro → España → Francia → Italia → EE.UU. → etc.

La mayoría de la doctrina lo rechaza porque:

 genera incertidumbre excesiva,

 puede ser infinito,
 destruye la seguridad jurídica,
 viola la finalidad ordenadora del DIP.

Por ello, ningún sistema moderno acepta el reenvío en cadena.

🔹 Función
El reenvío cumple funciones específicas dentro del DIP:

1. Evitar decisiones contradictorias entre Estados

Si dos países analizan un mismo caso internacional, el reenvío permite que ambos puedan
llegar a un resultado uniforme, evitando que:

 un país aplique A,
 y otro país aplique B,

sobre las mismas personas o bienes.

2. Respetar la lógica del Derecho extranjero

Permite que la solución se ajuste a la estructura conflictual del país más vinculado.

3. Incrementar la armonía internacional

La finalidad más admitida es lograr coherencia global, evitando conflictos entre sistemas.
4. Resolver vacíos o inseguridades

Cuando el derecho extranjero no considera competente su propio sistema, el reenvío

permite al foro no aplicar una ley que el país originario no aplicaría.

🔹 Críticas doctrinales
Aunque tiene funciones importantes, también se critica porque:

 genera complejidad técnica;

 puede provocar inseguridad jurídica;
 obliga al juez del foro a interpretar normas de conflicto extranjeras;
 puede ser incompatible con sistemas rígidos.

🔹 El reenvío en Panamá
En Panamá, el reenvío no es aceptado como regla general, debido a:

 El sistema conflictual panameño tiende a aplicar directamente el derecho

extranjero material;
 Se busca evitar incertidumbre;
 La jurisprudencia y doctrina panameñas prefieren soluciones más claras.

Sin embargo, se admite excepcionalmente cuando:

 Evita resultados injustos;

 Garantiza mayor armonía internacional;
 La naturaleza del caso lo exige (por ejemplo, sucesiones transnacionales complejas).

Panamá adopta una postura prudente y excepcional, no prohibitiva.

8. NORMAS DE APLICACIÓN
INMEDIATA (Normas imperativas del
foro) — AMPLIADO
🔹 Concepto ampliado
Las normas de aplicación inmediata (o normas imperativas) son reglas internas del foro
que se aplican obligatoriamente, incluso cuando la norma de conflicto remite a una ley
extranjera.

Se caracterizan por ser reglas que el Estado considera esenciales para preservar:

 su orden económico,
 su orden social,
 su política pública interna,
 los grupos vulnerables,
 o la estructura fundamental de su ordenamiento.

Por ello, siempre tienen prioridad sobre cualquier derecho extranjero.

🔹 Características (ampliadas)
1. Imperativas

No pueden ser derogadas por acuerdos entre particulares ni por remisiones conflictuales.

2. Protegen intereses esenciales

Suelen relacionadas con:

 derechos sociales,
 seguridad económica,
 protección de grupos vulnerables,
 estabilidad financiera,
 políticas económicas del Estado.

3. Desplazan cualquier ley extranjera incompatible

Incluso si:

 la norma de conflicto ordena aplicar la ley extranjera,

 o las partes eligieron un derecho extranjero.

Las normas imperativas se aplican primero, y luego la ley extranjera solo si no las
contradice.

4. Actúan antes de la elección de ley

Mientras que el orden público opera después, estas normas actúan antes, bloqueando desde
el inicio cualquier ley incompatible.

🔹 Diferencia con el orden público

Normas de aplicación inmediata Orden público internacional
Actúan antes de la elección de ley. Actúa después, como freno.
Se aplican SIEMPRE. Solo excepcionalmente.
Protegen política interna del Estado. Protegen valores esenciales del foro.
Sustituyen totalmente la ley extranjera. Solo bloquean efectos intolerables.

Ambos conceptos limitan la aplicación de la ley extranjera, pero lo hacen por razones y en
momentos distintos.

🔹 Materias típicas (ampliadas)

Las normas de aplicación inmediata se encuentran especialmente en materias relacionadas
con intereses públicos y protección social:

1. Derecho del trabajo

Regulación de:

 salario mínimo,
 jornada laboral,
 seguridad laboral,
 indemnizaciones obligatorias.

Ninguna ley extranjera puede reducir estas protecciones.

2. Derecho del consumidor

Normas que protegen al consumidor siempre se aplican, aun en contratos internacionales.

3. Protección de menores
Cualquier ley extranjera que reduzca o contradiga estos estándares queda desplazada.

4. Sistema financiero y bancario

Normas sobre:

 regulación monetaria,
 política bancaria,
 supervisión financiera,
 medidas anticrisis.

Son obligatorias para cualquier operación que tenga efectos en el país.

5. Seguridad social

Reglas de pensiones, salud pública, y protección social.

6. Regulación económica

Incluye:

 normas cambiarias,
 competencia económica,
 impuestos indispensables,
 controles estratégicos del Estado.

Estas áreas son consideradas de importancia vital y, por tanto, siempre se aplican.

9. INSTITUCIONES JURÍDICAS
DESCONOCIDAS
🔹 Concepto ampliado
Se consideran instituciones jurídicas desconocidas aquellas figuras, categorías o
mecanismos del derecho extranjero que no tienen equivalencia, analogía clara o
compatibilidad funcional dentro del sistema jurídico del foro.
El problema surge cuando la norma de conflicto ordena aplicar un derecho extranjero que
regula la relación jurídica mediante una figura que el foro:

 no reconoce,
 no puede integrar, o
 considera incompatible con su estructura conceptual o axiológica.

Estas situaciones son frecuentes en relaciones jurídicas transnacionales que involucran

sistemas jurídicos muy diferentes, especialmente entre:

 Derecho anglosajón (common law)

 Derecho continental europeo (civil law)
 Sistemas religiosos (sharía, derecho hebreo, derecho hindú)
 Sistemas consuetudinarios (África, comunidades indígenas)

🔹 Problema
Cuando la norma de conflicto remite a la ley extranjera, esta puede contener:

1. Instituciones inconciliables

Figuras incompatibles con valores o principios del foro.

Ej.: repudio unilateral del matrimonio por el esposo (talaq).

2. Instituciones desconocidas por inexistencia conceptual

El foro no tiene categorías equivalentes.

Ej.: trust anglosajón (propiedad dividida entre legal title y equitable title).

3. Instituciones existentes pero con efectos radicalmente distintos

Ej.:

 regímenes matrimoniales con potestad absoluta del marido,

 figuras sucesorias donde un heredero queda “invisible” para el testamento,
 status religiosos con efectos civiles.
Esto hace imposible aplicar la institución extranjera de forma literal, sin desfigurar el
sistema del foro.

🔹 Solución: Adaptación funcional

La doctrina moderna recomienda la adaptación funcional, también llamada “traducción
jurídica”.

El método consta de dos etapas:

1. Identificación de la función jurídica de la institución extranjera

El juez debe preguntarse:

 ¿Qué efectos produce la figura en su sistema original?

 ¿Qué relaciones jurídicas regula?
 ¿Cuál es su finalidad económica, familiar o patrimonial?
 ¿Qué intereses protege?
 ¿Cómo se estructura internamente?

Con ello se evita el error de analizar solo la forma o el nombre de la institución.

2. Búsqueda de la institución nacional más cercana

El foro NO importa la institución extranjera tal cual; en cambio:

 la sustituye,
 la traduce,
 o la reconstruye funcionalmente usando figuras nacionales.

Ejemplos típicos de adaptación:

a. Trust anglosajón → Fideicomiso / administración fiduciaria

El trust divide la propiedad entre:

 legal owner (trustee),

 equitable owner (beneficiary).

En civil law no existe doble propiedad, por lo que se adapta:

  a un fideicomiso,
 o a un mandato con administración de bienes,
 o a patrimonio autónomo.

b. Repudio matrimonial unilateral → Rechazo por orden público

Si la institución vulnera derechos fundamentales (igualdad, dignidad), no se adapta; se

rechaza totalmente.

c. Matrimonios religiosos → Adaptación a matrimonio civil

Se reconocen efectos, si cumplen elementos mínimos del foro.

d. Regímenes familiares exóticos → Reconocimiento parcial

Ejemplo:
Regímenes poligámicos pueden traducirse como:

 matrimonio principal,
 relaciones de convivencia con efectos limitados,
 reconocimiento patrimonial sin reconocimiento matrimonial.

🔹 Límite: Orden Público Internacional

La adaptación funcional no puede operar si la institución extranjera:

 vulnera derechos fundamentales,

 contradice principios constitucionales,
 afecta la dignidad humana,
 establece discriminación grave,
 viola garantías básicas del foro.

En esos casos, la institución se rechaza completamente, sin adaptación posible.

🔹 Ejemplos desarrollados
1. Trust anglosajón

No existe en civil law → se adapta al fideicomiso, mandato, o administración fiduciaria.

2. Repudio matrimonial unilateral (‘talaq’)

Vulneración grave de igualdad → se rechaza por orden público.

3. Regímenes familiares exóticos (poligamia, matrimonios consuetudinarios)

Reconocimiento parcial:

 efectos patrimoniales sí,

 efectos de estado civil no.

4. Sucesiones con instituciones extrañas

Se adaptan legados exóticos a figuras como:

 usufructo,
 fideicomiso sucesorio,
 sustitución vulgar.

10. COLISIÓN DE SISTEMAS

🔹 Concepto ampliado
La colisión de sistemas ocurre cuando dos o más ordenamientos jurídicos pretenden
regular una misma relación jurídica internacional.
Esto produce incertidumbre sobre cuál es el sistema aplicable, generando riesgos de:

 duplicidad normativa,
 resultados contradictorios,
 inseguridad jurídica,
 imposibilidad práctica de ejecución.
La colisión puede surgir:

 entre normas materiales,

 entre normas de conflicto,
 o entre sistemas jurídicos completos.

🔹 Causas (ampliadas)
1. Diferencias en los puntos de conexión

Cada Estado puede conectar el caso según:

 domicilio,
 nacionalidad,
 lugar de celebración,
 lugar de ejecución.

Ejemplo:
El matrimonio celebrado en un país según la lex loci celebrationis puede ser nulo según la
lex domicilii del foro.

2. Divergencias conceptuales entre sistemas jurídicos

Conceptos como:

 capacidad,
 bienes matrimoniales,
 formas de propiedad,
 filiación,
 contratos atípicos.

pueden tener definiciones incompatibles.

3. Incompatibilidad entre normas sustantivas

Las soluciones de fondo pueden ser opuestas:

 un país permite la poligamia, otro la prohíbe;

 un país reconoce el trust, otro no;
  un país acepta el repudio, otro lo considera violación a derechos fundamentales.

4. Incompatibilidad entre normas conflictuales

Un sistema remite al derecho del domicilio;

otro remite a la nacionalidad.
Resultado:
ambos países se consideran competentes o incompetentes.

5. Colisión interna

En Estados federales o plurilegislativos (España, EE.UU., México):

 puede existir conflicto entre leyes estatales, provinciales o autonómicas.

🔹 Tipos de colisión (ampliación profunda)

1. Colisión total

Dos sistemas pretenden regular todos los aspectos de la relación jurídica.

Ejemplo:
Un contrato celebrado entre empresa panameña y estadounidense puede estar sometido
tanto a la ley panameña como a la ley de Nueva York.

2. Colisión parcial

Los sistemas coinciden en parte, pero difieren en aspectos esenciales:

 régimen económico matrimonial reconocido parcialmente;

 sucesión mixta con bienes en Panamá y en el extranjero.

3. Colisión entre normas materiales y conflictuales

Ocurre cuando:
  un país utiliza normas de derecho material directo,
 otro usa normas de conflicto.

Ejemplo típico:
Países islámicos aplican derecho sustantivo religioso sin normas conflictuales → colisión
con DIP occidental.

4. Colisión interna (plurilegislativa)

Puede surgir entre leyes:

 locales,
 autonómicas,
 provinciales,
 estatales
dentro del mismo país.

Ejemplo:
Estados Unidos:
capacidad contractual depende del estado donde se encuentre el individuo.

🔹 Soluciones (ampliadas)
1. Reenvío

Permite armonizar soluciones cuando la norma extranjera remite al foro o a un tercer país.

2. Orden público internacional

Sirve para rechazar normas extranjeras incompatibles con los principios fundamentales del
foro.

3. Adaptación

Traduce instituciones extranjeras a figuras del foro para evitar choques conceptuales.
4. Calificación

Permite definir correctamente el tipo de relación jurídica para seleccionar adecuadamente la

norma aplicable.

5. Normas supletorias del foro

Si la ley extranjera no puede aplicarse o no regula el caso, el foro utiliza su propia ley para
llenar vacíos o resolver la relación.

🔹 Finalidad
La colisión de sistemas se resuelve para:

1. Evitar decisiones contradictorias

Si dos países resuelven la misma situación con leyes distintas, los resultados pueden ser
incompatibles o imposibles de ejecutar.

2. Garantizar seguridad jurídica

Las partes deben saber con anticipación cuál derecho rige su situación.

3. Promover coherencia internacional

Se busca que los resultados sean lo más homogéneos posibles entre distintos países.

4. Facilitar el tráfico jurídico internacional

La claridad sobre la ley aplicable permite:

 inversiones,
 movilidad de personas,
 migración patrimonial,
 transacciones globales