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TEMASESTUDIOS

El fraude a la ley en el Derecho Internacional Privado se refiere a la manipulación deliberada de factores de conexión para eludir normas imperativas del foro, lo que puede llevar a la ineficacia de actos jurídicos. Existen argumentos tanto a favor como en contra de su sanción, destacando la importancia de proteger el orden jurídico del foro. La calificación, por otro lado, es el proceso mediante el cual se determina la categoría jurídica de un hecho para aplicar la regla de conflicto correcta, siendo esencial para evitar errores en la aplicación de la ley.

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TEMASESTUDIOS

El fraude a la ley en el Derecho Internacional Privado se refiere a la manipulación deliberada de factores de conexión para eludir normas imperativas del foro, lo que puede llevar a la ineficacia de actos jurídicos. Existen argumentos tanto a favor como en contra de su sanción, destacando la importancia de proteger el orden jurídico del foro. La calificación, por otro lado, es el proceso mediante el cual se determina la categoría jurídica de un hecho para aplicar la regla de conflicto correcta, siendo esencial para evitar errores en la aplicación de la ley.

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TEMA 1 — FRAUDE A LA LEY

SUBTÍTULO: Concepto de fraude a la ley


1. ¿Qué es el fraude a la ley en el Derecho Internacional Privado?

El fraude a la ley es un remedio procesal mediante el cual el juez puede negar eficacia
jurídica a un acto constituido bajo una ley extranjera que solo resultó aplicable debido a un
cambio artificial de un factor de conexión. Este cambio deliberado se realiza para eludir las
normas imperativas del derecho del foro que debieron regir el caso.

2. ¿Por qué se dice que el fraude a la ley sanciona la manipulación del factor
de conexión?

Porque la persona modifica de manera consciente y voluntaria elementos como la


nacionalidad o domicilio únicamente para quedar sometida a una ley más favorable,
burlando así la aplicación natural de la regla de conflicto del foro.

3. ¿Qué diferencia existe entre un uso legítimo y uno fraudulento de la regla


de conflicto?

El uso legítimo surge cuando la norma de conflicto naturalmente determina la ley aplicable;
el fraudulento aparece cuando se cambia artificialmente el punto de conexión para evitar las
normas imperativas del foro.

4. ¿Qué opina Niboyet sobre la función del fraude a la ley?

Niboyet afirma que el fraude a la ley sanciona leyes imperativas, porque si estas pudieran
eludirse mediante el simple cambio de un factor de conexión, dejarían de ser
verdaderamente obligatorias.

SUBTÍTULO: Elementos del fraude a la ley


5. ¿Cuáles son los elementos esenciales del fraude a la ley?

1. Existencia de normas imperativas del foro que deberían aplicarse.


2. Cambio consciente del factor de conexión.
3. Intención de eludir la ley aplicable natural.
4. Aplicación resultante de una ley extranjera más favorable.
5. Consecuencia: privación de efectos jurídicos del acto.

6. ¿Por qué el cambio de domicilio suele ser el factor de conexión más


utilizado para el fraude?
Porque es un elemento flexible que puede modificarse rápidamente y que suele determinar
la ley aplicable a relaciones personales y patrimoniales.

SUBTÍTULO: Argumentos en contra del fraude a la


ley
7. ¿Qué sostienen los autores que se oponen a la institución del fraude a la
ley?

Afirman que no debe sancionarse porque las reglas de conflicto permiten elegir, dentro de
ciertos límites, el derecho más conveniente. Sostienen que castigar la elección sería
contrario a la libertad que el sistema confiere.

8. ¿Por qué consideran riesgoso que el juez determine cuándo existe fraude a
la ley?

Porque implicaría otorgarle un poder excesivo y discrecional, ya que la intención real del
cambio de conexión es muy difícil de probar y pertenece al fuero íntimo del individuo.

9. ¿Qué relación argumentan que existe entre fraude a la ley y orden público
internacional?

Quienes se oponen sostienen que el orden público internacional ya es suficiente para evitar
resultados contrarios a principios fundamentales, por lo que el fraude a la ley sería
innecesario.

SUBTÍTULO: Argumentos a favor del fraude a la ley


10. ¿Por qué todo fraude debe ser sancionado según la doctrina favorable?

Porque de lo contrario se permitiría que la manipulación consciente del sistema jurídico


produzca efectos válidos, debilitando la autoridad del derecho del foro.

11. ¿Cuál es la importancia de proteger las normas imperativas del foro?

Estas normas representan pilares esenciales del orden jurídico; permitir que se burlen
mediante artificios desestabilizaría el sistema y convertiría normas obligatorias en
facultativas.
12. ¿En qué se diferencia el fraude a la ley del orden público?

El orden público suspende la aplicación de la norma de conflicto; el fraude protege el


ámbito normal de aplicación de la norma defraudada.

SUBTÍTULO: Efectos del fraude a la ley


13. ¿Qué efectos produce el fraude respecto del Estado cuyo derecho fue
burlado?

Los actos jurídicos realizados se consideran ineficaces e inoponibles; no producen efectos


en ese Estado.

14. ¿Qué ocurre si el fraude se analiza en el Estado cuya ley fue aplicada?

Para ese Estado el acto es plenamente válido, porque su derecho resultó correctamente
utilizado según su propio ordenamiento.

15. ¿Cómo se analizan los efectos respecto de terceros Estados?

Dependerá de si ese tercer Estado asimila el concepto de fraude a la ley al de orden público
internacional o si lo reconoce como institución autónoma.

SUBTÍTULO: Fraude a la ley en Panamá


16. ¿El fraude a la ley estaba originalmente regulado en Panamá?

No. Nació en la práctica jurisprudencial y doctrinal antes de ser incorporado formalmente al


derecho positivo.

17. ¿Qué norma panameña lo mencionó por primera vez de forma expresa?

El artículo 7 del Código de la Familia y del Menor (1995).

18. ¿Qué establece el artículo 37 del Código de Derecho Internacional


Privado sobre el fraude?

Que no se aplicará la ley extranjera cuando haya sido invocada en infracción de la ley que
debió regular el acto o relación jurídica.

19. ¿Qué diferencia establece el Código entre fraude a la ley y fraude a la


competencia judicial?
El fraude a la competencia judicial ocurre cuando se manipulan criterios para atribuir foros
indebidos buscando ventajas procesales.

SUBTÍTULO: Origen histórico y caso Bauffremont


20. ¿Cuál fue el origen histórico de la figura del fraude a la ley?

Surgió en la jurisprudencia francesa a partir del caso Bauffremont, donde se analizó un


divorcio obtenido en Alemania para eludir la indisolubilidad matrimonial francesa.

21. ¿Qué enseñanzas dejó el caso Bauffremont?

Estableció que un cambio artificial de nacionalidad para obtener un divorcio prohibido por
el foro constituye fraude a la ley y el acto no debe tener efectos en el Estado defraudado.

SUBTÍTULO: Finalidad y función del fraude a la ley


22. ¿Cuál es la finalidad principal del fraude a la ley?

Evitar que las normas imperativas del foro sean burladas mediante maniobras artificiales de
conexión.

23. ¿Qué protege esta institución dentro del sistema conflictual?

La coherencia, la seguridad jurídica y la eficacia real de las reglas de conflicto del Estado.

24. ¿En qué se fundamenta la sanción de inoponibilidad?

En que el acto nació de una manipulación artificiosa; por tanto, no puede producir efectos
en el orden jurídico defraudado.

TEMA 2 — CALIFICACIÓN
(preguntas + respuestas completas basadas en [Link])
SUBTÍTULO: Concepto y relevancia de la
Calificación
1. ¿Qué es la calificación en el Derecho Internacional Privado?

La calificación es la operación intelectual mediante la cual el juez encuadra un hecho, acto


o relación jurídica dentro de un concepto jurídico determinado a fin de aplicar la regla de
conflicto correcta.

2. ¿Por qué es necesaria la calificación?

Porque la norma de conflicto no puede aplicarse automáticamente: exige primero


determinar a qué categoría jurídica pertenece el problema, es decir, si es un asunto de
capacidad, bienes, familia, obligaciones, sucesiones, etc.

3. ¿Cuál es la función de la calificación?

Seleccionar el punto de conexión adecuado mediante la correcta identificación del instituto


jurídico que se va a regular.

4. ¿Qué sucede si la calificación es incorrecta?

Toda la regla de conflicto resultará mal aplicada, llevando a la selección de una ley
inapropiada y, por ende, a una solución errónea del caso.

5. ¿Qué diferencia existe entre calificación y aplicación de la ley extranjera?

La calificación es previa: determina qué norma de conflicto se aplica.


La aplicación de la ley extranjera ocurre después: ya elegida la ley competente, se
determinan sus efectos.

SUBTÍTULO: Sistemas de calificación

6. ¿Qué sistemas de calificación existen?

1. Calificación lex fori (del derecho del juez).


2. Calificación lex causae (del derecho aplicable).
3. Calificación autónoma o internacional.

7. ¿En qué consiste la calificación según la lex fori?


El juez utiliza los conceptos de su propio orden jurídico para interpretar las categorías
previstas en la norma de conflicto.

8. ¿Por qué la lex fori es el sistema más aceptado?

Porque el juez conoce su propio ordenamiento y puede aplicar con certeza los conceptos
jurídicos del foro sin depender de la interpretación extranjera.

9. ¿Qué problema puede generar la calificación lex fori?

Que el significado de una institución en el derecho del foro no coincida con la estructura
jurídica del país cuya ley sería aplicable.

SUBTÍTULO: Calificación según la lex causae


10. ¿Cómo opera la calificación según la lex causae?

Primero se identifica la ley extranjera supuestamente aplicable y luego se usan sus


categorías jurídicas para ubicar la relación dentro de la regla de conflicto.

11. ¿Por qué este sistema es criticado?

Porque exige determinar la ley aplicable antes de saber qué regla de conflicto usar, cayendo
en un razonamiento circular.

12. ¿Cuál es su principal ventaja?

Permite respetar la estructura conceptual del ordenamiento extranjero, evitando distorsiones


por categorías inexistentes en el foro.

SUBTÍTULO: Calificación autónoma (internacional)


13. ¿Qué propone la calificación autónoma?

Crear conceptos neutrales, supranacionales, que no dependan de un sistema jurídico


específico, para interpretar las reglas de conflicto de forma uniforme.

14. ¿Cuál es la utilidad de este método?

Sirve especialmente en tratados y convenciones que buscan uniformidad internacional.


15. ¿Qué dificulta su aplicación?

La elaboración de definiciones autónomas exige consenso doctrinal y legislativo entre


varios Estados, lo cual rara vez existe fuera de los tratados.

SUBTÍTULO: Problemas típicos de la calificación


16. ¿Por qué la calificación es uno de los puntos más complejos del DIP?

Porque diferentes sistemas jurídicos pueden tener categorías distintas, o incluso no tener
categorías equivalentes, lo que dificulta decidir cuál usar.

17. ¿Qué es la “desarmonía conceptual”?

La situación en que dos ordenamientos usan el mismo término, pero con contenido distinto
(ej.: “matrimonio”, “domicilio”, “capacidad”).

18. ¿Qué es la “laguna de categorías”?

Cuando una institución jurídica extranjera no existe en el derecho del foro.

19. ¿Qué sucede cuando hay instituciones mixtas?

El juez debe decidir si califica la institución como contractual, familiar, patrimonial, etc., lo
que definirá la regla de conflicto aplicable.

SUBTÍTULO: Calificación del acto o de sus efectos


20. ¿Debe calificarse el acto o los efectos?

Según el texto, la calificación prioriza el acto o relación jurídica principal, no


necesariamente cada uno de sus efectos aislados, para evitar multiplicidad de leyes
aplicables.

21. ¿Qué problema surge cuando un mismo acto produce efectos en varias
materias?

Puede clasificarse simultáneamente como contractual, patrimonial, familiar o sucesorio,


dando lugar a calificaciones distintas.

SUBTÍTULO: Soluciones al conflicto de calificaciones


22. ¿Qué solución propone la mayoría de la doctrina al conflicto de
calificaciones?

Que se utilice siempre la lex fori, salvo que la naturaleza internacional de la institución
requiera una interpretación autónoma.

23. ¿Qué dice la doctrina moderna sobre la flexibilidad?

Sugiere que la calificación debe adaptar el método según el caso, pudiendo usar lex fori, lex
causae o conceptos autónomos según cuál produzca la solución más coherente.

SUBTÍTULO: Calificación en Panamá


24. ¿Qué sistema adopta Panamá?

El texto señala que Panamá tradicionalmente usa la lex fori, salvo cuando un tratado exige
una calificación autónoma.

25. ¿Qué rol tiene la jurisprudencia panameña en materia de calificación?

Ha adoptado criterios flexibles, analizando caso por caso, especialmente en asuntos de


familia, capacidad y sucesiones.

SUBTÍTULO: Ejemplos prácticos de calificación


26. ¿Cómo se califica un contrato internacional con efectos familiares?

Si el contrato regula obligaciones económicas entre cónyuges, el juez debe decidir si lo


califica como “obligación contractual” o “régimen matrimonial”, lo cual determina si se
aplica la ley del lugar de celebración o la ley del domicilio conyugal.

27. ¿Cómo se califica la adopción internacional?

Debe calificarse como una institución de familia; por tanto, se aplica la regla de conflicto
de estado civil, no la de capacidad aislada.

28. ¿Cómo debe calificarse un fideicomiso extranjero?

Si el derecho del foro desconoce el concepto, debe analizarse si predomina su naturaleza


contractual, patrimonial o sucesoria para elegir la categoría más cercana.
29. ¿Qué se hace cuando la institución extranjera no existe en la ley
nacional?

Se utiliza el método de aproximación funcional: se identifica la función que cumple la


institución en su país de origen y se encuadra dentro de la categoría más equivalente en el
foro.

SUBTÍTULO: Finalidad de la calificación


30. ¿Cuál es la finalidad última de la calificación?

Garantizar que la norma de conflicto correcta sea aplicada, preservando la coherencia del
sistema conflictual y asegurando que la solución responda al verdadero carácter de la
relación jurídica.

TEMA 3 — CUESTIÓN PREVIA


SUBTÍTULO: Concepto general de la cuestión previa
1. ¿Qué es la cuestión previa en el Derecho Internacional Privado?

Es el problema que surge cuando, antes de decidir la cuestión principal sometida al juez, es
necesario resolver otra relación jurídica dependiente, y esta relación tiene una ley aplicable
distinta según las reglas del foro. La cuestión previa debe resolverse antes de la principal.

2. ¿Por qué aparece la cuestión previa en relaciones con elementos


extranjeros?

Porque distintos puntos de conexión pueden indicar leyes distintas para relaciones
vinculadas entre sí; por ejemplo, determinar si existe matrimonio válido antes de resolver
una sucesión internacional.

3. ¿Qué carácter tiene la cuestión previa?

Es autónoma respecto de la cuestión principal y debe resolverse con su propia regla de


conflicto, no con la que se usa para la relación principal
SUBTÍTULO: Relación entre cuestión previa y
norma de conflicto
4. ¿Cómo interactúa la cuestión previa con la norma de conflicto?

La norma de conflicto establece la ley aplicable a la cuestión principal, pero si esta depende
de la validez o existencia de otro vínculo, esa relación debe calificarse aparte para
determinar su propia ley aplicable.

5. ¿Puede la cuestión previa cambiar la ley aplicable a la cuestión principal?

Sí. Si la relación previa se resuelve conforme a una ley distinta, puede afectar la estructura,
validez o efectos de la cuestión principal.

SUBTÍTULO: Importancia de resolver primero la


cuestión previa
6. ¿Por qué es necesario resolver primero la cuestión previa?

Porque sin su resolución no puede existir ni analizarse el acto jurídico principal. Por
ejemplo: no puede analizarse la filiación si no se determina antes la validez del matrimonio.

7. ¿Qué sucede si se omite la cuestión previa?

Se resolvería incorrectamente la cuestión principal aplicando una ley inadecuada o sobre un


presupuesto jurídico inexistente.

SUBTÍTULO: Tipos de cuestiones previas


8. ¿Qué tipos de cuestiones previas se presentan comúnmente?

1. Estado civil previo a sucesiones.


2. Capacidad previa a la validez de contratos.
3. Existencia de matrimonio previa a efectos patrimoniales.
4. Filiación previa a reconocimiento de alimentos o herencia.

9. ¿Cuál es el ejemplo clásico en la doctrina?


Determinar si una mujer es o no “cónyuge” antes de decidir sobre sus derechos sucesorios.

SUBTÍTULO: Ley aplicable a la cuestión previa


10. ¿Qué leyes pueden aplicarse a la cuestión previa?

1. La ley del foro (lex fori).


2. La ley indicada por la regla de conflicto propia de la cuestión previa.
3. La ley indicada para la cuestión principal.

11. ¿Qué sistema es el más aceptado por la doctrina?

Aplicar la regla de conflicto propia de la cuestión previa, no la de la principal.

12. ¿Por qué no aplicar la ley de la cuestión principal a la cuestión previa?

Porque se distorsionaría la autonomía conceptual de la institución previa y se podrían


imponer puntos de conexión no diseñados para ella.

SUBTÍTULO: Ejemplos de aplicaciones prácticas


13. ¿Cómo opera la cuestión previa en un caso de sucesión internacional?

Antes de distribuir los bienes, hay que determinar si ciertos herederos tienen vínculo
matrimonial o filiativo válido. Esto puede depender de leyes distintas de la ley sucesoria.

14. ¿Qué sucede en contratos celebrados por menores extranjeros?

Debe determinarse primero su capacidad (cuestión previa), que puede estar sometida a la
ley nacional del menor, antes de juzgar la validez del contrato según la ley del lugar de
celebración.

15. ¿Cómo influye en la validez de un divorcio extranjero?

Puede requerirse analizar la validez del matrimonio antes de decidir si el divorcio puede
tener efectos en el foro.
SUBTÍTULO: Soluciones doctrinales al conflicto de
cuestiones previas
16. ¿Qué propone la teoría de la autonomía de la cuestión previa?

Que la cuestión previa debe resolverse según su propio punto de conexión y su propia
norma de conflicto.

17. ¿Qué propone la teoría de la absorción?

Que la cuestión previa debe resolverse con la ley aplicable a la cuestión principal, evitando
dispersión de leyes.

18. ¿Por qué la teoría de la absorción es criticada?

Porque elimina la autonomía lógica de instituciones jurídicas que pertenecen a materias


diferentes.

SUBTÍTULO: Distinción entre cuestión previa y


cuestión incidente
19. ¿Qué diferencia hay entre una cuestión previa y una cuestión incidental?

• Cuestión previa: requisito lógico para que exista la relación principal.


• Cuestión incidental: surge dentro del proceso pero no condiciona la existencia del
acto principal.

20. ¿Por qué esta distinción es esencial?

Porque solo la cuestión previa tiene el potencial de modificar la ley aplicable a la cuestión
principal.

SUBTÍTULO: Cuestión previa en Panamá


21. ¿Existe regulación expresa de la cuestión previa en Panamá?

El texto indica que no hay una disposición específica, pero la jurisprudencia la reconoce y
aplica conforme a principios generales del Derecho Internacional Privado.
22. ¿Cómo han resuelto los tribunales panameños las cuestiones previas?

Usan principalmente la regla de conflicto autónoma de la institución previa, especialmente


en filiación, matrimonio y capacidad.

23. ¿Qué materia es la más conflictiva en Panamá respecto de la cuestión


previa?

Los casos de filiación y reconocimiento de hijos extranjeros.

SUBTÍTULO: Importancia práctica


24. ¿Por qué la cuestión previa tiene gran importancia en el DIP?

Porque evita soluciones inconsistentes y asegura coherencia entre instituciones jurídicas


interrelacionadas.

25. ¿Cómo asegura la seguridad jurídica?

Garantiza que cada institución sea regida por la ley que le corresponde realmente según el
sistema conflictual.

SUBTÍTULO: Finalidad de la cuestión previa


26. ¿Cuál es la finalidad última de la cuestión previa?

Asegurar que la decisión principal se apoye sobre premisas jurídicas correctamente


definidas y conforme a la ley adecuadamente aplicable.

TEMA 4 — ADAPTACIÓN DE
NORMAS (ADAPTACIÓN O
ARMONIZACIÓN)
SUBTÍTULO: Concepto general de la adaptación
1. ¿Qué es la adaptación en el Derecho Internacional Privado?

La adaptación es la operación mediante la cual el juez reconcilia los efectos de dos


ordenamientos jurídicos distintos que intervienen en una misma relación internacional, para
evitar contradicciones o resultados imposibles. Ocurre cuando la aplicación coordinada de
dos leyes extranjeras (o del foro y una extranjera) produce efectos incompatibles.

2. ¿Por qué surge la necesidad de adaptación?

Porque cada ordenamiento puede regular una misma institución jurídica de manera
diferente, y al coexistir ambas regulaciones en un caso concreto pueden producir un choque
normativo o un vacío.

3. ¿Qué objetivo persigue la adaptación?

Evitar resultados incoherentes, injustos o contradictorios que surgirían si se aplicaran


mecánicamente dos legislaciones sin coordinar sus efectos.

SUBTÍTULO: Causas que originan la necesidad de


adaptación
4. ¿Cuál es la causa fundamental de la adaptación?

La diversidad de sistemas jurídicos. Cada derecho puede tener instituciones distintas y


regularlas de forma contradictoria.

5. ¿Qué tipo de contradicciones pueden generar la necesidad de adaptar?

1. Instituciones equivalentes con efectos diferentes.


2. Instituciones inexistentes en uno de los sistemas.
3. Sistemas doctrinales incompatibles (ej.: comunidad vs separación de bienes).

6. ¿Por qué la adaptación se considera una operación indispensable?

Porque ningún sistema de Derecho Internacional Privado puede prever todos los conflictos
posibles derivados del choque de leyes; por ello, la intervención judicial es inevitable.

SUBTÍTULO: Naturaleza jurídica de la adaptación


7. ¿La adaptación es una regla de conflicto?

No. La adaptación no selecciona la ley aplicable; interviene después de escogida la ley


competente, para armonizarla con otra ley que también interviene en el caso.
8. ¿En qué se diferencia la adaptación de la calificación?

• Calificación: determina qué regla de conflicto se aplica.


• Adaptación: corrige los efectos resultantes de aplicar la ley elegida, para
compatibilizarla con otra.

9. ¿La adaptación modifica la ley extranjera?

No. No altera el contenido de la ley extranjera, sino que evita que su aplicación genere
efectos incompatibles con el otro derecho involucrado.

SUBTÍTULO: Tipos de adaptación


10. ¿Qué tipos de adaptación identifica la doctrina?

1. Adaptación interna: entre normas del mismo ordenamiento.


2. Adaptación externa: entre leyes de sistemas jurídicos distintos (la más relevante
para el DIP).
3. Adaptación unilateral: cuando solo se ajusta una de las leyes.
4. Adaptación bilateral: cuando se ajustan ambas leyes para compatibilizar efectos.

11. ¿Cuál es la adaptación típica en DIP?

La adaptación externa bilateral, pues armoniza los efectos de dos leyes extranjeras
aplicables a un mismo caso.

SUBTÍTULO: La adaptación como técnica judicial


12. ¿Qué rol desempeña el juez en la adaptación?

El juez identifica los efectos incompatibles y diseña una solución funcional que preserve
los objetivos del sistema sin distorsionar la estructura de las instituciones involucradas.

13. ¿Es una función discrecional?

Sí, pero no arbitraria. El juez debe basarse en principios de coherencia, funcionalidad y


justicia material.

14. ¿Por qué no puede existir una regla rígida de adaptación?

Porque los conflictos entre leyes extranjeras son infinitamente variados, y cada caso
requiere un ajuste diferente.
SUBTÍTULO: Choques normativos que requieren
adaptación
15. ¿Qué ocurre cuando un sistema reconoce una institución que el otro no
reconoce?

El juez debe identificar la función que la institución cumple en su sistema de origen y


buscar cómo encuadrarla en el sistema receptor para evitar negación de efectos.

16. ¿Qué sucede cuando las instituciones son similares pero con efectos
diferentes?

El juez debe compatibilizar ambos efectos tomando en cuenta el equilibrio jurídico de cada
ordenamiento, evitando vacíos o duplicidad de efectos.

17. ¿Es posible que la adaptación evite la aplicación estricta de una ley
extranjera?

Puede limitar ciertos efectos, pero no sustituye la ley aplicable; solo la armoniza con la
otra.

SUBTÍTULO: Ejemplos clásicos de adaptación


18. ¿Cómo se adapta la institución del matrimonio en sistemas distintos?

Si un matrimonio extranjero tiene efectos patrimoniales distintos a los reconocidos por el


foro (ej.: comunidad vs separación), el juez armoniza los efectos para que la pareja no
quede en un limbo jurídico.

19. ¿Qué ocurre cuando la ley extranjera reconoce un tipo de adopción que
el foro no admite?

El juez analiza la finalidad de la adopción y adapta sus efectos para integrarla al sistema
nacional, evitando negar por completo la relación jurídica.

20. ¿Cómo se adapta un sistema de transmisión hereditaria distinto?

Si un sistema usa la legítima estricta y otro la sucesión libre, el juez debe evitar que la
combinación resulte en exceso o insuficiencia de derechos.

SUBTÍTULO: Relación entre adaptación y orden


público internacional
21. ¿La adaptación sustituye al orden público internacional?

No. La adaptación busca armonizar; el orden público suspende la aplicación de una ley
extranjera incompatible con principios fundamentales.

22. ¿Cuándo se aplica la adaptación y cuándo el orden público?

• Adaptación: cuando la incompatibilidad surge por diferencias técnicas entre


sistemas.
• Orden público: cuando la incompatibilidad afecta valores esenciales del foro.

23. ¿Puede la adaptación suavizar un conflicto que de otra forma sería de


orden público?

Sí, siempre que el resultado no vulnere principios fundamentales.

SUBTÍTULO: Relación entre adaptación y


calificación
24. ¿La adaptación depende de la calificación?

Sí. La correcta calificación permite identificar las instituciones involucradas, y la


adaptación solo se realiza después de esa identificación.

25. ¿Una mala calificación puede impedir la adaptación necesaria?

Sí, porque podría llevar a aplicar una regla de conflicto equivocada, haciendo
aparentemente incompatibles instituciones que en realidad son equivalentes.

SUBTÍTULO: Adaptación en Panamá


26. ¿Existe regulación expresa sobre adaptación en Panamá?

No existe una norma específica, pero la doctrina y la jurisprudencia panameña la aceptan


implícitamente como técnica necesaria del DIP.

27. ¿Cómo han resuelto los jueces panameños choques entre instituciones
extranjeras?

A través de soluciones funcionales que permiten que actos constituidos en el extranjero


produzcan efectos razonables en Panamá, especialmente en familia, patrimonios y
sucesiones.
28. ¿Cuál es la materia más frecuente de adaptación en Panamá?

La adaptación de regímenes patrimoniales extranjeros de matrimonio y de instituciones


sucesorias no previstas en la ley panameña.

SUBTÍTULO: Finalidad última de la adaptación


29. ¿Cuál es la finalidad principal de la adaptación?

Evitar resultados incoherentes o injustos que surgen del choque entre instituciones
extranjeras aplicables al mismo caso.

30. ¿Qué garantiza la adaptación en términos de justicia material?

Permite que se respeten los efectos esenciales del acto jurídico originado en un sistema
extranjero, sin desnaturalizarlos y sin generar contradicciones con el sistema receptor.

TEMA 5 — APLICACIÓN DEL


DERECHO EXTRANJERO
SUBTÍTULO: Naturaleza del Derecho
Extranjero
1. ¿Qué significa que el derecho extranjero sea “derecho” y no “hecho”?

En el enfoque moderno del DIP, el derecho extranjero es considerado “derecho”, porque el


juez NO crea una ficción: reconoce que es una auténtica norma jurídica vigente en otro
ordenamiento. No es un hecho a probar, sino una norma que debe aplicarse igual que la ley
nacional cuando la regla de conflicto así lo determine.

2. ¿Por qué históricamente se consideró como “hecho”?

Por razones procesales: en los sistemas clásicos, el juez solo conocía su propia ley, por lo
que el derecho extranjero debía “ser probado” como un hecho. Hoy, el DIP lo reconoce
como derecho, pero la necesidad de probar su contenido se mantiene.

3. ¿Cómo caracteriza el texto la aplicación del derecho extranjero en el foro?


El juez de un Estado actúa como aplicador indirecto de la ley extranjera, en cumplimiento
de la regla de conflicto interna que ordena su aplicación. No actúa como juez extranjero,
sino como juez nacional aplicando una ley designada por su propio sistema.

SUBTÍTULO: Fundamento de la
aplicación del derecho extranjero
4. ¿Por qué un Estado permite aplicar un derecho extranjero?

Porque su propia regla de conflicto así lo dispone, como expresión de su soberanía


legislativa. Por tanto, aplicar derecho extranjero es una aplicación del derecho interno, no
un acto de renuncia a la soberanía.

5. ¿Qué finalidad persigue esta aplicación?

Garantizar soluciones internacionales coherentes, evitar el forum shopping y respetar la ley


con el vínculo más significativo con la relación jurídica internacional.

SUBTÍTULO: Límites a la aplicación


del Derecho Extranjero
6. ¿Cuáles son los principales límites a la aplicación de la ley extranjera?

1. Orden público internacional del foro


2. Fraude a la ley
3. Normas de aplicación inmediata o imperativas
4. Instituciones desconocidas o inadmisibles
5. Error o insuficiencia probatoria del contenido de la ley extranjera

7. ¿Por qué el orden público internacional es el límite principal?

Porque protege los principios esenciales del sistema jurídico del foro, impidiendo la entrada
de leyes extranjeras contrarias a la moral, la seguridad jurídica o los derechos
fundamentales.

SUBTÍTULO: Momento y forma de


aplicación
8. ¿Cuándo se aplica el derecho extranjero?

Se aplica inmediatamente cuando la regla de conflicto interna lo determina; el juez no


puede negarse sin justificarlo mediante un límite legítimo (orden público, imposibilidad,
etc.).

9. ¿El juez debe aplicar la ley extranjera de oficio?

Según el PDF, el sistema panameño no contiene mandato expreso, pero la tendencia


moderna es que el juez debe aplicarla de oficio, porque emana de una norma imperativa
interna.

SUBTÍTULO: Prueba del Derecho


Extranjero
10. ¿Quién debe probar el contenido de la ley extranjera?

Tradicionalmente, las partes. Sin embargo, el DIP contemporáneo promueve un modelo


mixto donde el juez coopera y puede solicitar información oficial, doctrinal, jurisprudencial
o consular.

11. ¿Qué medios son admisibles para probar la ley extranjera?

• Textos legales oficiales


• Opiniones de expertos o peritos
• Informes consulares o diplomáticos
• Jurisprudencia extranjera
• Doctrina y tratados internacionales
• Certificaciones autenticadas

12. ¿Qué ocurre si NO se prueba el contenido de la ley extranjera?

El juez debe aplicar la lex fori como solución subsidiaria, siempre que se haya demostrado
la imposibilidad razonable de obtener la ley extranjera.

SUBTÍTULO: iura novit curia y


derecho extranjero
13. ¿Aplica el principio “el juez conoce el derecho” al derecho extranjero?

No de manera automática. El juez conoce su derecho, pero no necesariamente el extranjero.


Por ello se exige su prueba, aunque el juez puede colaborar para obtenerlo.

14. ¿Qué sistema adopta Panamá?

El PDF indica que Panamá se inclina al sistema mixto: las partes prueban, pero el juez
puede y debe cooperar activamente cuando ello sea necesario para garantizar justicia
internacional.

SUBTÍTULO: Consecuencias de la
aplicación incorrecta del derecho
extranjero
15. ¿Qué errores pueden surgir al aplicar mal el derecho extranjero?

• Interpretarlo según categorías del foro


• Desnaturalizar instituciones extranjeras
• Aplicar traducciones imprecisas
• Ignorar requisitos formales esenciales
• No respetar su contexto sistemático

16. ¿Qué consecuencias procesales genera un error?

Puede dar lugar a nulidad procesal, apelación o casación por violación de ley aplicable.

SUBTÍTULO: Interpretación del


derecho extranjero
17. ¿Cómo debe interpretarlo el juez del foro?

Según los métodos interpretativos del sistema extranjero:

• sistemático,
• literal,
• teleológico,
• jurisprudencial, etc.
18. ¿Puede el juez interpretar según el foro?

Solo de manera subordinada, cuando existan lagunas y deban emplearse principios


generales de razonabilidad jurídica.

SUBTÍTULO: Aplicación del Derecho


Extranjero en Panamá
19. ¿Cuál es la práctica general de los tribunales panameños?

Aplicar la ley extranjera cuando la regla de conflicto la exige, siempre que se haya probado
adecuadamente su contenido.

20. ¿En qué materias se aplica más frecuentemente?

• Sucesiones
• Contratos internacionales
• Familia internacional
• Reconocimiento de sentencias
• Capacidad de extranjeros
• Regímenes matrimoniales

SUBTÍTULO: Jurisprudencia (según


las referencias del PDF)
21. ¿Qué tendencia jurisprudencial destaca el PDF?

Que la Corte Suprema panameña exige:

1. Prueba suficiente del contenido del derecho extranjero.


2. Interpretación estricta y contextual.
3. Aplicación razonada conforme a la regla de conflicto.

22. ¿Cuál es el criterio respecto a la falta de prueba?

Sin prueba suficiente, no puede aplicarse derecho extranjero, salvo casos excepcionales
donde el juez coopera activamente.
SUBTÍTULO: Función internacional
del derecho extranjero
23. ¿Por qué la aplicación del derecho extranjero favorece la cooperación
internacional?

Porque garantiza que situaciones jurídicas internacionales reciban tratamiento homogéneo


entre Estados, evitando decisiones contradictorias.

24. ¿Qué contribución hace al comercio internacional?

Aumenta la seguridad jurídica, al permitir que las partes prevean qué ley regulará su
relación contractual.

SUBTÍTULO: Fundamento último


25. ¿Cuál es el fundamento último para aplicar una ley extranjera?

Responder al principio de justicia internacional: que cada relación jurídica sea regulada por
el ordenamiento con el vínculo más significativo, evitando arbitrariedades del foro.
TEMA 6 — ORDEN PÚBLICO
INTERNACIONAL
SUBTÍTULO: Concepto general del orden público
internacional
1. ¿Qué es el orden público internacional en el Derecho Internacional
Privado?

Es el conjunto de principios fundamentales e irrenunciables del sistema jurídico del foro


que impiden la aplicación de una ley extranjera cuando su contenido o resultado sea
incompatible con dichos principios esenciales.

2. ¿Por qué se dice que el orden público internacional es un “freno” al


método conflictual?

Porque actúa como límite de la regla de conflicto: aunque la norma remita a una ley
extranjera, esta no se aplicará si afecta valores superiores del foro.

3. ¿El orden público internacional invalida la regla de conflicto?

No. La regla sigue vigente, pero su aplicación queda suspendida en ese caso concreto
porque la ley extranjera resulta incompatible con principios esenciales del foro.

4. ¿Por qué se utiliza la expresión internacional?

Para diferenciarlo del “orden público interno”. El orden público internacional solo opera en
relaciones privadas internacionales, no en relaciones puramente nacionales.

SUBTÍTULO: Función del orden público


internacional
5. ¿Cuál es la función de esta institución?

Proteger los valores, principios, moral, justicia y estructura social del foro frente a normas
extranjeras que atenten contra ellos.

6. ¿Puede el orden público aplicarse de oficio?

Sí. El juez debe aplicarlo incluso si las partes no lo alegan, porque protege valores
superiores del sistema normativo.
7. ¿Qué tipo de conflictos busca evitar?

• Reconocimiento de instituciones contrarias a la dignidad humana.


• Aplicación de leyes extranjeras que permiten discriminación.
• Efectos jurídicos que lesionan la estructura social del foro.

SUBTÍTULO: Naturaleza del orden público


internacional
8. ¿Es una figura rígida o flexible?

Flexible. Su contenido puede variar con el tiempo, dependiendo de la evolución moral,


social y jurídica del país.

9. ¿Qué significa que sea relativo?

Que su aplicación depende del caso concreto:


Una norma extranjera puede ser inadmisible en un caso, pero aceptable en otro según la
intensidad de la afectación.

SUBTÍTULO: Criterios para activar el orden público


10. ¿Cuáles son los criterios para determinar su aplicación?

1. Si el resultado de aplicar la ley extranjera vulnera valores esenciales.


2. Si la norma extranjera contradice principios constitucionales.
3. Si produce efectos injustos, inaceptables o discriminatorios.

11. ¿Debe examinarse la norma extranjera en abstracto o en concreto?

En concreto: el juez debe analizar el efecto que produciría su aplicación en el caso


específico.

12. ¿Qué sucede si la norma extranjera es válida en su país pero inaceptable


en el foro?

Se rechaza su aplicación y se sustituye por la lex fori.

SUBTÍTULO: Orden público interno vs. orden


público internacional
13. ¿Cuál es la diferencia principal?
El orden público interno se aplica a relaciones puramente nacionales.
El orden público internacional se aplica exclusivamente a relaciones con elemento
extranjero.

14. ¿Por qué es importante distinguirlos?

Porque una norma extranjera aceptable para el tráfico internacional podría ser inadmisible
en relaciones internas del Estado.

SUBTÍTULO: Orden público y reconocimiento de


decisiones extranjeras
15. ¿Puede negarse eficacia a una sentencia extranjera por orden público?

Sí. Si los efectos de la sentencia vulneran principios esenciales del foro, puede negarse su
reconocimiento o ejecución.

16. ¿Debe analizarse el contenido de la sentencia o el procedimiento?

Ambos: una sentencia puede vulnerar el orden público por su contenido o por haber sido
dictada mediante un procedimiento incompatible con garantías fundamentales.

SUBTÍTULO: Relación entre orden público y fraude


a la ley
17. ¿Cómo se relacionan ambas instituciones?

El fraude a la ley evita el uso manipulador de la regla de conflicto; el orden público evita
resultados contrarios a principios esenciales.
Ambos son límites a la aplicación del derecho extranjero, pero tienen distinta naturaleza.

18. ¿El fraude a la ley es más estricto que el orden público?

Sí. El fraude exige dolo, intención y maniobra; el orden público es objetivo e independiente
de la intención.

SUBTÍTULO: Ejemplos de aplicación del orden


público internacional
19. ¿Se reconoce la poligamia extranjera en Panamá?
No. Aunque válida en su país de origen, es contraria a principios esenciales del
ordenamiento panameño.

20. ¿Qué ocurre con decisiones que afectan derechos fundamentales?

No se reconocen si violan igualdad, dignidad, debido proceso o derechos humanos.

21. ¿Es admisible un repudio matrimonial unilateral extranjero?

No, porque es contrario a la igualdad y dignidad humanista adoptada por Panamá.

SUBTÍTULO: Orden público y ley penal extranjera


22. ¿Se pueden aplicar normas penales extranjeras en el foro?

En DIP civil y comercial, no se aplican normas penales extranjeras. Sin embargo, el orden
público garantiza que normas penales contrarias a derechos fundamentales no influyan
indirectamente en relaciones civiles.

SUBTÍTULO: Orden público “atenuado”


23. ¿Qué es el orden público “atenuado”?

Es el criterio según el cual el foro permite ciertos efectos de instituciones extranjeras que
serían inadmisibles internamente, si su reconocimiento parcial produce un resultado
equilibrado.

24. ¿Para qué sirve este concepto?

Para evitar rigidez excesiva y permitir soluciones más armonizadas con la realidad
internacional.

SUBTÍTULO: Orden público internacional en


Panamá
25. ¿Existe regulación en Panamá?

Sí, aparece en leyes sobre reconocimiento de sentencias, en el Código de Derecho


Internacional Privado y en la jurisprudencia de la Corte.

26. ¿Qué valores protege el orden público panameño?


• Dignidad humana
• Igualdad
• Derechos fundamentales
• Buena fe
• Moral social
• Principios constitucionales

SUBTÍTULO: Finalidad del orden público


internacional
27. ¿Cuál es su finalidad última?

Proteger el núcleo duro del sistema jurídico panameño y evitar que leyes extranjeras
produzcan efectos intolerables para el foro.

TEMA 7 — REENVÍO
SUBTÍTULO: Concepto general del reenvío
1. ¿Qué es el reenvío en el Derecho Internacional Privado?

El reenvío es el fenómeno que ocurre cuando la norma de conflicto del foro remite a la
aplicación del derecho extranjero, pero este derecho extranjero, a su vez, remite de regreso
al derecho del foro o a un tercer ordenamiento. Es decir, el conflicto de leyes se convierte
en un conflicto entre normas de conflicto.

2. ¿Qué caracteriza al reenvío?

Que el país cuya ley fue designada por la norma de conflicto del foro no se considera
competente y desplaza la competencia a otro sistema jurídico, generando una “ida y
vuelta” entre leyes.

3. ¿Por qué es un fenómeno exclusivamente conflictual?

Porque solo surge cuando se aplican normas de conflicto, no normas materiales. Las
normas materiales jamás causan reenvío.

SUBTÍTULO: Ejemplo básico del reenvío


4. ¿Cuál es el ejemplo clásico del reenvío?
Si el foro establece que la capacidad se rige por la ley nacional (lex patriae), y la persona es
francesa, se aplica la ley francesa.
Pero si el derecho francés dice que la capacidad se rige por el domicilio (lex domicilii), y la
persona está domiciliada en Panamá, Francia “devuelve” la competencia a Panamá.
Ese retorno se denomina reenvío.

5. ¿Qué sucede si el foro acepta ese reenvío?

Terminamos aplicando nuestra propia ley como si siempre hubiese sido la designada.
Si Panamá acepta el reenvío, se aplica la ley panameña.

6. ¿Y si el foro NO lo acepta?

Debe aplicarse la ley material extranjera, sin tener en cuenta su norma de conflicto.

SUBTÍTULO: Clases de reenvío


7. ¿Cuáles son las principales clases de reenvío?

1. Reenvío de primer grado


2. Reenvío de segundo grado
3. Reenvío múltiple o en cadena

SUBTÍTULO: Reenvío de primer grado


8. ¿Qué es el reenvío de primer grado?

Es cuando la ley extranjera devuelve la cuestión al derecho del foro.


Ejemplo:

• Panamá → Francia
• Francia → Panamá (retorno)
El foro decide si acepta esa remisión.

9. ¿Cuándo se acepta?

Se acepta si produciría un resultado más coherente internacionalmente o si evita un vacío


jurídico.

10. ¿Cuándo no se acepta?

Cuando esa remisión produce resultados incompatibles con el objetivo del sistema
conflictual del foro.
SUBTÍTULO: Reenvío de segundo grado
11. ¿Qué es el reenvío de segundo grado?

Es cuando la ley extranjera remite a un tercer ordenamiento distinto del foro.


Ejemplo:

• Panamá → Francia
• Francia → Italia
Aquí el juez del foro debe decidir si acepta la remisión a Italia.

12. ¿Por qué es más complejo?

Porque implica coordinar no dos, sino tres sistemas jurídicos, aumentando la posibilidad de
contradicciones.

SUBTÍTULO: Reenvío múltiple o en cadena


13. ¿Qué es el reenvío múltiple?

Es una cadena de reenvíos sucesivos:


Panamá → Francia → Italia → Estados Unidos, etc.
Se considera indeseable porque genera incertidumbre y puede volverse infinito.

14. ¿Acepta la doctrina este tipo de reenvío?

No. La mayoría lo rechaza porque destruye la seguridad jurídica y el objetivo del método
conflictual.

SUBTÍTULO: Finalidad del reenvío


15. ¿Cuál es su finalidad principal?

Permitir que la relación jurídica reciba la solución más coherente según el sistema
conflictual extranjero, logrando armonización internacional.

16. ¿Qué busca evitar?

Soluciones contradictorias entre Estados y resultados artificiales o poco naturales derivados


de aplicar rígidamente normas del foro.

SUBTÍTULO: Argumentos a favor del reenvío


17. ¿Por qué algunos autores apoyan el reenvío?

1. Promueve armonía internacional.


2. Respeta el sistema jurídico extranjero.
3. Evita decisiones contradictorias.
4. Ayuda a resolver casos donde la ley extranjera remite por razones materiales muy
fuertes.

18. ¿Qué seguridad ofrece?

Que el resultado final coincida con lo que el país más vinculado hubiera decidido.

SUBTÍTULO: Argumentos en contra del reenvío


19. ¿Por qué algunos autores lo rechazan?

1. Genera incertidumbre.
2. Puede complicar excesivamente el caso.
3. Permite cadenas infinitas.
4. Contradice la soberanía interna del foro.
5. Introduce complejidad innecesaria en sistemas que buscan simplicidad.

20. ¿Cuál es la crítica “técnica” más fuerte?

Que la norma de conflicto está diseñada para determinar una ley aplicable, no para iniciar
un ping-pong entre ordenamientos.

SUBTÍTULO: Reenvío en tratados internacionales


21. ¿Qué postura adoptan generalmente los tratados?

La mayoría lo rechaza, porque buscan uniformidad y seguridad jurídica.

22. ¿Qué excepción existe?

El Código de Bustamante, que en algunos artículos admite indirectamente el reenvío, pero


su aceptación es parcial y limitada por el foro.

SUBTÍTULO: Reenvío en Panamá


23. ¿Acepta Panamá el reenvío?
La doctrina indica que Panamá no lo acepta como regla general, salvo casos
excepcionales, porque su sistema conflictual tiende a aplicar directamente la ley material
extranjera.

24. ¿Por qué Panamá lo rechaza?

1. Para evitar incertidumbre.


2. Para mantener coherencia en la aplicación judicial.
3. Porque dificulta la unificación de criterios jurisprudenciales.

25. ¿Puede aceptarlo excepcionalmente?

Sí, cuando:

• evitaría injusticias,
• produciría armonía con el derecho extranjero,
• el caso lo exija para coherencia internacional.

SUBTÍTULO: Finalidad práctica del reenvío


26. ¿Qué efecto práctico produce?

Evita que un juez aplique una ley que el propio país extranjero no se considera
competente para aplicar.

27. ¿Cuál es su función en sistemas jurídicos complejos?

Adaptarse al dinamismo del tráfico internacional y ofrecer soluciones más naturales,


realistas y coherentes con los vínculos reales entre las partes.

SUBTÍTULO: Concepto general de las normas de


aplicación inmediata
1. ¿Qué son las normas de aplicación inmediata?

Son aquellas normas del foro que deben aplicarse siempre, aun cuando la regla de conflicto
remita a un derecho extranjero, porque protegen intereses esenciales del Estado, como el
orden económico, social o moral.

2. ¿Por qué se denominan “de aplicación inmediata”?

Porque el juez debe aplicarlas antes y por encima de cualquier ley extranjera, sin importar
la conexión internacional del caso.
3. ¿Son una excepción al método conflictual?

Sí. Constituyen una excepción absoluta: desplazan cualquier regla de conflicto que remita a
leyes extranjeras.

SUBTÍTULO: Características de las normas de


aplicación inmediata
4. ¿Cuáles son sus principales características?

1. Son imperativas y no pueden ser derogadas.


2. Tienen preferencia absoluta sobre cualquier norma extranjera.
3. Protegen intereses públicos internos.
4. Son aplicables incluso si no existe relación internacional intensa.

5. ¿El juez puede dejarlas de lado?

No. Debe aplicarlas obligatoriamente, ya que expresan la voluntad soberana del Estado.

SUBTÍTULO: Su relación con la ley extranjera


6. ¿Pueden coexistir con la ley extranjera?

Sí. La ley extranjera puede aplicarse después, siempre que no contradiga la norma
imperativa del foro.

7. ¿Qué ocurre si hay conflicto directo?

La norma de aplicación inmediata anula, suspende o limita los efectos de la ley extranjera
incompatible.

SUBTÍTULO: Ejemplos típicos de normas de


aplicación inmediata
8. ¿Qué materias del foro suelen estar bajo normas imperativas?

• Derecho laboral
• Protección al consumidor
• Normas de defensa de la competencia
• Derecho de familia
• Seguridad pública
• Cambio monetario
• Propiedad inmobiliaria
• Regulación bancaria y financiera

9. ¿Por qué estas materias reciben aplicación inmediata?

Porque afectan directamente los intereses estructurales del Estado y la protección social
interna.

SUBTÍTULO: Diferencia entre normas de aplicación


inmediata y orden público internacional
10. ¿El orden público internacional es igual a una norma imperativa del
foro?

No.

• Norma de aplicación inmediata: SIEMPRE desplaza a la ley extranjera.


• Orden público internacional: solo desplaza si la aplicación de la ley extranjera
genera resultado incompatible con principios esenciales.

11. ¿En qué se distinguen funcionalmente?

• La norma imperativa se aplica previa a la elección de ley.


• El orden público actúa después, bloqueando efectos intolerables.

SUBTÍTULO: Importancia práctica


12. ¿Por qué las normas imperativas son esenciales en el DIP?

Porque permiten preservar la identidad normativa del Estado en un ámbito dominado por
leyes extranjeras.

13. ¿Qué protegen específicamente?

La estructura económica, los derechos sociales, la estabilidad del tráfico jurídico interno y
la supremacía constitucional.

SUBTÍTULO: Normas imperativas en Panamá


14. ¿Qué áreas en Panamá tienen normas imperativas internacionales?

• Protección a la niñez
• Régimen matrimonial panameño
• Sucesiones sobre inmuebles situados en Panamá
• Normas financieras y bancarias
• Trabajo y seguridad social
• Políticas migratorias
• Arrendamientos urbanos

15. ¿Qué efecto producen sobre la ley extranjera?

Desplazan automáticamente cualquier ley extranjera que las contradiga.

SUBTÍTULO: Aplicación judicial


16. ¿Debe el juez aplicarlas de oficio?

Sí, en todos los casos.


No requieren alegación de parte.

17. ¿Puede el juez modular sus efectos?

Puede armonizarlas con la ley extranjera, pero no puede ignorarlas.

SUBTÍTULO: Finalidad última


18. ¿Cuál es la razón última de su existencia?

Proteger la soberanía interna, mantener la cohesión del sistema jurídico nacional y


garantizar la supremacía normativa del foro.
TEMA 9 — INSTITUCIONES
JURÍDICAS DESCONOCIDAS
(preguntas + respuestas completas basadas en [Link])

SUBTÍTULO: Concepto general


1. ¿Qué es una institución jurídica desconocida en el DIP?

Es aquella institución existente en un derecho extranjero cuya figura jurídica, estructura o


efectos no existe, no tiene equivalente, o es incompatible con el derecho del foro.

2. ¿Por qué generan problemas?

Porque la regla de conflicto del foro puede exigir aplicar una institución que no encaja
dentro de su sistema jurídico, generando vacíos o contradicciones.

SUBTÍTULO: Tipos de instituciones desconocidas


3. ¿Qué tipos menciona la doctrina?

1. Instituciones inexistentes en el foro.


2. Instituciones parcialmente equivalentes.
3. Instituciones incompatibles con el foro.
4. Instituciones “desfiguradas” cuando se intentan adaptar sin equivalentes claros.

SUBTÍTULO: Métodos para resolver el problema


4. ¿Cómo debe actuar el juez?

El juez debe aplicar el método funcional: identificar la función jurídica de la institución en


su país de origen y buscar la figura nacional más equivalente.

5. ¿Se debe rechazar automáticamente la institución extranjera?

No. La regla general es intentar adaptar, asimilar o reproducir funcionalmente la


institución, salvo que viole el orden público internacional.
SUBTÍTULO: Ejemplos típicos
6. ¿Qué pasa con instituciones como la “trust” anglosajona?

Si no existe en el foro, el juez identifica su función (administrar bienes con fines


fiduciarios) y la traduce a figuras como la administración fiduciaria o el fideicomiso si lo
admite el derecho nacional.

7. ¿Y con el “repudio matrimonial” unilateral?

Si es contrario al orden público, se debe rechazar.


No puede adaptarse porque violenta igualdad de género y dignidad.

8. ¿Qué ocurre con tipos de adopción inexistentes en el foro?

Se estudia si su finalidad (protección del menor) puede compatibilizarse con las figuras
nacionales de tutela o adopción.

SUBTÍTULO: Límites a la asimilación


9. ¿Cuál es el límite fundamental?

El orden público internacional: si la institución extranjera vulnera principios esenciales,


no puede admitirse ni siquiera por equivalencia.

10. ¿Puede la adaptación crear nuevas instituciones en el foro?

No. El juez no puede constituirse en legislador; solo aplica equivalencias funcionales.

SUBTÍTULO: Instituciones desconocidas en Panamá


11. ¿Qué instituciones suelen generar conflicto?

• Regímenes matrimoniales extranjeros exóticos.


• Trusts anglosajones sin equivalencia exacta.
• Formas religiosas de matrimonio no reguladas.
• Instituciones sucesorias extranjeras con estructuras diferentes.

12. ¿Cómo las trata la jurisprudencia panameña?

A través del principio de adaptación funcional, intentando respetar la finalidad de la


institución extranjera sin distorsionar la estructura jurídica panameña.
SUBTÍTULO: Finalidad
13. ¿Cuál es la finalidad de este mecanismo?

Evitar que el tráfico jurídico internacional quede bloqueado por diferencias estructurales
entre sistemas y garantizar siempre una solución justa y funcional.
TEMA 10 — COLISIÓN DE
SISTEMAS / REMISIÓN ENTRE
ORDENAMIENTOS
SUBTÍTULO: Concepto general
1. ¿Qué es una colisión de sistemas jurídicos?

Es el enfrentamiento entre dos o más sistemas jurídicos que pretenden regular una misma
relación internacional desde distintas perspectivas, creando divergencias normativas.

2. ¿Por qué se produce?

Porque cada Estado tiene su propia técnica conflictual y diferentes puntos de conexión, lo
que puede dar resultados diferentes para los mismos hechos.

SUBTÍTULO: Tipos de colisión


3. ¿Qué tipos identifica la doctrina?

1. Colisión total entre sistemas.


2. Colisión parcial.
3. Colisión entre normas materiales y conflictuales.
4. Colisión entre sistemas federales o plurilegislativos.

SUBTÍTULO: Soluciones posibles


4. ¿Qué mecanismos pueden resolver la colisión?

• Reenvío
• Orden público internacional
• Adaptación
• Calificación
• Reglas supletorias del foro

5. ¿Qué solución es preferida?

La armonización, evitando soluciones rígidas y favoreciendo los criterios funcionales.

SUBTÍTULO: Sistemas federales y plurilegislativos


6. ¿Qué problema se presenta en un Estado con varias legislaciones
internas?

Se debe determinar cuál de los derechos internos es el aplicable, mediante normas de


conflicto internas, antes de aplicar reglas internacionales.

7. ¿Qué papel juega la lex loci celebrationis?

En plurilegislación, se usa para determinar qué subdivisión jurídica interna aplica según el
lugar del acto.

SUBTÍTULO: Finalidad
8. ¿Qué finalidad última tiene regular la colisión de sistemas?

Garantizar que una misma relación no reciba soluciones incompatibles entre diversos
Estados, manteniendo coherencia global.

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