TEMA 1: LA ACTIVIDAD CONTRACTUAL DEL SECTOR PÚBLICO

1. Concepto y notas distintivas de la contratación pública:

La Contratación Pública es el procedimiento mediante el cual un órgano del sector público, ante
una necesidad determinada, encarga a un sujeto privado la realización de una obra, un servicio
o el suministro de un determinado objeto.

- El objeto principal de la contratación pública es la adquisición de bienes, la realización

de obras y la prestación de servicios por parte de la Administración o de otras entidades
del Sector Público.
- Los contratos del Sector Público son los contratos onerosos, cualquiera que sea su
naturaleza jurídica, que celebren las entidades del Sector Público.
- A quien le corresponde la interpretación del contrato es a la AP (la interpretación de la
AP es la que se considera correcta).
- Para que se esté ante Contratación Pública, es precisa la concurrencia de los siguientes
elementos:
o La presencia o influencia de una organización perteneciente al sector público o
que, aun no formando parte del mismo, tenga la consideración de poder
adjudicador (criterio subjetivo de delimitación).
o La conexión del objeto del contrato con un interés público cuya gestión esté
legalmente encomendada a la AP (u organización del sector público o poder
adjudicador contratante o de referencia) Y la consecuente sujeción a un régimen
jurídico-administrativo específico (criterio objetivo de delimitación).
▪ Dicho régimen jurídico se caracteriza por un sujeto, la AP o uno de los
organismos dependientes o dirigidos por ella, que va a disponer de un
régimen exorbitante con prerrogativas capaces de incidir en la relación
contractual.
▪ Aun así, existirá acuerdo de voluntades sobre el objeto y cierta
reciprocidad en las posiciones de las partes, es decir, el que haya una
posición especial de la AP, no implica que no haya un acuerdo de
voluntad entre las partes (al contrario que en el ámbito civil).
- La relación entre contrato e interés general se desarrolla en distintos planos:
o La conexión entre el objeto del contrato y la necesidad pública a cubrir, ya
consista esta necesidad en un edificio, una obra, un suministro o un servicio.
o La penetración de las exigencias de los principios del estatuto de la AP en la
relación contractual, dando lugar a un doble orden de preocupaciones:
▪ La igualdad de los sujetos privados en el acceso a los contratos →
principios de libertad de acceso a las licitaciones, publicidad y
transparencia de los procedimientos y no discriminación e igualdad de
trato entre los candidatos.
▪ La buena administración, en el sentido de la gestión económicamente
eficiente del proceso de contratación, asegurando el objetivo de
estabilidad presupuestaria y control del gasto.
▪ Todo ello acorde a los fines y objetivos de política económica, social o
ambiental.
La razón de ser de la Contratación Pública deriva de la necesaria colaboración entre la AP y los
sujetos privados, sobre todo por cuanto en virtud del DUE, la AP no debe realizar actividades
económicas salvo en supuestos de que un específico interés general lo justifique (art. 106.2
TFUE: Las empresas encargadas de la gestión de servicios de interés económico general o que
tengan el carácter de monopolio fiscal quedarán sometidas a las normas de los Tratados, en
especial a las normas sobre competencia, en la medida en que la aplicación de dichas normas no
impida, de hecho o de derecho, el cumplimiento de la misión específica a ellas confiada. El
desarrollo de los intercambios no deberá quedar afectado en forma tal que sea contraria al
interés de la Unión).

➢ EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA:

En España históricamente la legislación de contratos perseguía, sobre todo:

- Evitar la malversación de fondos públicos y la corrupción.

- Procurar la eficacia y eficiencia en las compras de las AAPP.

En Europa la contratación del sector público tiene una dimensión económica relevante para el
mercado interior.

- Regulación por Directivas bajo el Derecho de la competencia.

- La última reforma de las Directivas y la Ley asume el carácter instrumental de la
contratación para las políticas públicas y la abre a la consecución de objetivos sociales,
medioambientales y de innovación, la denominada contratación pública social y
ambientalmente responsable, lo que se conoce como “contratación estratégica”.
- Las nuevas directivas actualmente en vigor:
o La Directiva 2014/23/UE, del parlamento y del Consejo, de 26 de febrero de
2014, relativa a la adjudicación de contratos de concesión.
o La Directiva 2014/24/UE, del parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de
febrero de 2014, sobre contratación pública.
o La Directiva 2014/25/UE, del parlamento y del Consejo, de 26 de febrero,
relativa a la contratación por entidades que operan en los sectores del agua, la
energía, los transportes y los servicios postales.
o La Directiva 2014/55/UE, del parlamento Europeo y del Consejo, sobre la
facturación electrónica en la contratación pública.

En cuanto al marco legal actual, cabe destacar:

- La Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público (LCSP), por la que se
transponen al ordenamiento jurídico español las Directivas del Parlamento Europeo y
del Consejo 2014/23/UE (contratos de concesión) y 2014/24/UE (contratos de obras,
servicios y suministros):
o En la LCSP conviven:
▪ Preceptos de aplicación directa en todo el territorio nacional (basados
en competencias estatales exclusivas).
▪ Preceptos básicos de aplicación general en todas las instancias
territoriales del Estado.
▪ Preceptos no básicos referidos solo al sector público estatal.
o Aplicación de la LCSP en las CCAA en función de la anterior diferenciación del
alcance de sus preceptos (sin perjuicio de sus peculiaridades, conforme a los
EEAA, en materia institucional, autoorganización y función pública) y con
 acompañamiento de previsiones específicas para la Comunidad Foral de Navarra
(disp. ad. 2ª LCSP) y la Comunidad Autónoma del País Vasco (disp. ad. 3ª LCSP).
Lo que significa, con carácter general, que las CCAA pueden dictar legislación
propia respetando la regulación estatal plena y básica.
o No comprende la contratación en los sectores del agua, la energía, los
transportes y los servicios postales (salvo lo dispuesto en su disp. adicional 8ª →
ahora incluidos para contratos SARA y por parte de entidades que no sean AP).
o Estructura de la LCSP:
▪ Titulo Preliminar: Disposiciones Generales. Ámbito de aplicación.
Contratos del SP (1 a 27)
▪ Libro I: Contratación pública y elementos estructurales (28 a 114)
• Encargo a medios propios.
• Recurso Especial
• Partes del contrato, presupuesto base, valor estimado,
garantías.
▪ Libro II: Contratos de las AAPP (115 a 230)
• Expediente de contratación.
• Procedimientos de adjudicación.
• Acuerdos marco.
• Los cinco contratos típicos
▪ Libro III: Contratos de otros entes del SP (316 a 322)
▪ Libro IV: Organización administrativa para la gestión de la contratación
(323 a 347)
• Mesas de contratación.
• Registros, ROLECE…
• Juntas Consultivas
- Legislación sobre sectores especiales:
o El Real Decreto-Ley 3/2020, de 4 de febrero, de medidas urgentes por el que se
incorporan al ordenamiento español diversas Directivas de la UE en el ámbito
de la contratación pública en determinados sectores; de seguros privados; de
planes y fondos de pensiones; del ámbito tributario y de litigios fiscales.
o El Real-Decreto Ley 36/2020 relativa al Plan de Recuperación, Transformación y
Resiliencia.
o La Ley 24/2011, de 1 de agosto, de contratos del sector público en los ámbitos
de la defensa y de la seguridad.
- Normativa reglamentaria:
o El Real Decreto 1098/2001, de 12 de octubre, por el que se aprueba el
Reglamento general de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas.
o El Real Decreto 814/2015, de 11 de septiembre, por el que se aprueba el
Reglamento de los procedimientos especiales de revisión de decisiones en
materia contractual y de organización del Tribunal Administrativo Central de
Recursos Contractuales.

➢ CONCEPTOS FUNCIONALES DE LAS DIRECTIVAS EUROPEAS:

- CONCEPTOS FUNCIONALES DE LA DIRECTIVA 2014/24/UE (art. 2.1):
o Poder adjudicador: El Estado, las autoridades regionales o locales, los
organismos de Derecho público o las asociaciones formadas por uno o varios de
 dichos poderes, o uno o varios de dichos organismos de Derecho público. Se le
aplicará la normativa de contratación a todas sus actividades, aunque sean en
régimen de mercado.
▪ Teoría del contagio: Se refiere a que las reglas de contratación pública
cumplen una finalidad de ajuste de la competencia, puesto que
limitarán el impacto en el mercado de la parte de actividad que
pueda realizar el poder adjudicador compitiendo en el mercado.
o Operador económico: Persona física o jurídica, una entidad pública, o una
agrupación de tales personas o entidades. Se incluyen las agrupaciones
temporales de empresas, que ofrezca en el mercado la ejecución de obras, el
suministro de productos o la prestación de servicios.
o Contratos públicos: Contratos onerosos (radicando la clave en la obtención por
el contratista de algún beneficio económico, directo o indirecto) celebrados por
escrito entre uno o varios operadores económicos y uno o varios poderes
adjudicadores, cuyo objeto sea la ejecución de obras, el suministro de productos
o la prestación de servicios. También el TJUE requiere el requisito del carácter
selectivo, es decir, debe haber elección de una oferta.
- CONCEPTOS FUNCIONALES DE LA DIRECTIVA 2014/23/UE (art. 5):
o Concesión de obras: Contrato a título oneroso celebrado por escrito, en virtud
del cual uno o más poderes o entidades adjudicadoras confían la ejecución de
obras a uno o más operadores económicos, cuya contrapartida es, o bien el
derecho a explotar las obras objeto del contrato únicamente, o este mismo
derecho en conjunción con un pago.
o Concesión de servicios: Contrato a título oneroso celebrado por escrito, en
virtud del cual uno o más poderes o entidades adjudicadoras confían la
prestación y la gestión de servicios distintos de la ejecución de las obras
contempladas en la letra a), a uno o más operadores económicos, cuya
contrapartida es, o bien el derecho a explotar los servicios objeto del contrato
únicamente, o este mismo derecho en conjunción con un pago (ej: piscinas
públicas, la licencia de la cafetería de la universidad).
o Riesgo operacional: Cuando no esté garantizado que, en condiciones normales
de funcionamiento, el concesionario (cualquier empresa privada que se hace
cargo, por un tiempo y precio determinado, de un bien o servicio que pertenece
al Estado – vs concedente) vaya a recuperar las inversiones realizadas ni a cubrir
los costes que haya contraído para explotar las obras o los servicios que sean
objeto de la concesión, supondrá una exposición real a las incertidumbres del
mercado.
▪ Los contratos se ejecutan “a riesgo y ventura”.
▪ “En condiciones normales de funcionamiento” se refiere, al contrario, a
situaciones excepcionales, en las que se deben reajustar las condiciones
y los plazos.
• Un ejemplo de condiciones anormales serían los servicios
públicos de las AAPP que se someten a una concesión de
servicios a empresas privadas que no pudieron prestarse
durante la pandemia del 2020 (ej: los gimnasios Go-Fit son
instalaciones municipales gestionadas por un tercero con
arreglo a una serie de condiciones de un contrato con la AP).
2. Régimen jurídico de los contratos del sector público. Negocios y figuras excluidos:

➢ ÁMBITO DE APLICACIÓN OBJETIVO:

Respecto al OBJETO y a la FINALIDAD del régimen legal de la contratación pública, éste viene
regulado en el art. 1 LCSP:

- OBJETO:
o La regulación de la contratación del sector público en toda su extensión, si bien
solo desde una doble perspectiva:
▪ La garantía de su ajuste a los principios de: a) libertad de acceso a las
licitaciones; b) publicidad y transparencia de los procedimientos; y c) no
discriminación e igualdad de trato entre los licitadores.
▪ El aseguramiento, en conexión con el objetivo de estabilidad
presupuestaria y control del gasto y el principio de integridad, de una
eficiente utilización de los fondos destinados a la realización de obras,
la adquisición de bienes y la contratación de servicios mediante la
exigencia de la definición previa de las necesidades a satisfacer, la
salvaguarda de la libre competencia y la selección de la oferta
económicamente más ventajosa.
o El régimen jurídico aplicable a los efectos, cumplimiento y extinción de los
contratos administrativos en particular y con la vista puesta en los fines
institucionales de carácter público que a través de los mismos se tratan de
realizar.
- DOBLE FINALIDAD:
o La incorporación a toda la contratación pública de criterios sociales y
medioambientales siempre que guarden relación con el objeto del contrato y
para una mejor relación calidad-precio en la prestación contractual y una mayor
y mejor eficiencia en la utilización de los fondos públicos.
o La facilitación del acceso a la contratación pública de las pequeñas y medianas
empresas, así como de las empresas de economía social.

El ÁMBITO OBJETIVO DE APLICACIÓN es el “contrato oneroso” (art. 2.1 LCSP), que es fuente de
obligaciones recíprocas y equivalentes entre las partes. Además, los contratos subvencionados
por entidades que tienen la consideración de poder adjudicador están sujetos a regulación
armonizada (art. 2.2).

- Art. 2 LCSP:
o 1. Son contratos del sector público y, en consecuencia, están sometidos a la
presente Ley en la forma y términos previstos en la misma, los contratos
onerosos, cualquiera que sea su naturaleza jurídica, que celebren las entidades
enumeradas en el artículo 3. Se entenderá que un contrato tiene carácter
oneroso en los casos en que el contratista obtenga algún tipo de beneficio
económico, ya sea de forma directa o indirecta.
o 2. Están también sujetos a la presente Ley, en los términos que en ella se señalan,
los contratos subvencionados por entidades que tengan la consideración de
poderes adjudicadores que celebren otras personas físicas o jurídicas en los
supuestos previstos en el artículo 23 relativo a los contratos subvencionados
sujetos a una regulación armonizada.
 - Negocios excluidos (arts. 4 y ss LCSP): Los contratos citados en esta sección quedan
excluidos del ámbito de la LCSP, y se regirán por sus normas especiales, aplicándose los
principios de la LCSP para resolver las dudas y lagunas que pudieran presentarse.
o Contratos singulares (privados): gestión patrimonial, servicios financieros,
contratos de trabajo de funcionarios públicos, prestación de servicios públicos
sujetos a tarifa, tasa o precio público, arbitraje y conciliación, etc.
o El convenio de colaboración con personas del sector público, privado o tercer
sector.
o La encomienda de gestión regulada en el art. 11 LRJSP y los sistemas de
cooperación vertical con “medios propios personificados” de los arts. 31 a 33
LCSP (in house providing).
o La contratación en los antiguos “sectores excluidos”: agua, energía, transportes
y servicios postales: ahora incluidos para contratos SARA y por parte de
entidades que no sean AP (d.a. 8ª LCSP).

➢ ÁMBITO DE APLICACIÓN SUBJETIVO:

El ámbito de aplicación subjetivo busca distinguir a qué entes o sujetos contratantes se aplican
las diversas regulaciones.

- Se parte de la consideración de SECTOR PÚBLICO a efectos de la Ley (art. 3.1 LCSP):

Poder o AAPP (Libro II de la Ley)
adjudicador o Poderes adjudicadores que no son AP – PANAPs (arts. 316 a 320)
(art. 3.3 LCSP) ▪ Los PANAPs se rigen por el régimen jurídico del contrato privado.
o Entes SP que no tienen carácter de poder adjudicador (arts. 321 y 322)

- Art. 3.1 LCSP: A los efectos de esta Ley, se considera que forman parte del sector público
las siguientes entidades:
o a) La Administración General del Estado, las Administraciones de las
Comunidades Autónomas, las Ciudades Autónomas de Ceuta y Melilla y las
Entidades que integran la Administración Local.
o b) Las Entidades Gestoras y los Servicios Comunes de la Seguridad Social.
o c) Los Organismos Autónomos, las Universidades Públicas y las autoridades
administrativas independientes.
o d) Los consorcios dotados de personalidad jurídica propia a los que se refiere la
Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público, y la
legislación de régimen local, así como los consorcios regulados por la legislación
aduanera.
o e) Las fundaciones públicas. A efectos de esta Ley, se entenderá por fundaciones
públicas aquellas que reúnan alguno de los siguientes requisitos:
▪ 1.º Que se constituyan de forma inicial, con una aportación mayoritaria,
directa o indirecta, de una o varias entidades integradas en el sector
público, o bien reciban dicha aportación con posterioridad a su
constitución.
▪ 2.º Que el patrimonio de la fundación esté integrado en más de un 50
por ciento por bienes o derechos aportados o cedidos por sujetos
integrantes del sector público con carácter permanente.
▪ 3.º Que la mayoría de derechos de voto en su patronato corresponda a
representantes del sector público.
 o f) Las Mutuas colaboradoras con la Seguridad Social.
o g) Las Entidades Públicas Empresariales a las que se refiere la Ley 40/2015, de 1
de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público, y cualesquiera entidades de
derecho público con personalidad jurídica propia vinculadas a un sujeto que
pertenezca al sector público o dependientes del mismo.
o h) Las sociedades mercantiles en cuyo capital social la participación, directa o
indirecta, de entidades de las mencionadas en las letras a), b), c), d), e), g) y h)
del presente apartado sea superior al 50 por 100, o en los casos en que sin
superar ese porcentaje, se encuentre respecto de las referidas entidades en el
supuesto previsto en el artículo 5 del texto refundido de la Ley del Mercado de
Valores, aprobado por Real Decreto Legislativo 4/2015, de 23 de octubre.
o i) Los fondos sin personalidad jurídica.
o j) Cualesquiera entidades con personalidad jurídica propia, que hayan sido
creadas específicamente para satisfacer necesidades de interés general que no
tengan carácter industrial o mercantil, siempre que uno o varios sujetos
pertenecientes al sector público financien mayoritariamente su actividad,
controlen su gestión, o nombren a más de la mitad de los miembros de su
órgano de administración, dirección o vigilancia.
o k) Las asociaciones constituidas por las entidades mencionadas en las letras
anteriores.
o l) A los efectos de esta Ley, se entiende que también forman parte del sector
público las Diputaciones Forales y las Juntas Generales de los Territorios
Históricos del País Vasco en lo que respecta a su actividad de contratación.

- CLASIFICACIÓN INSTRUMENTAL:
o AAPP (3.2 LCSP):
▪ a) La Administración General del Estado, las Administraciones de las
Comunidades Autónomas, las Ciudades Autónomas de Ceuta y Melilla y
las Entidades que integran la Administración Local.
Todas las demás entidades ▪ b) Las Entidades Gestoras y los Servicios Comunes de la Seguridad
con personalidad jurídica Social.
propia distintas de las ▪ c) Los Organismos Autónomos, las Universidades Públicas y las
expresadas en las letras
autoridades administrativas independientes.
anteriores que hayan sido
creadas específicamente para ▪ l) A los efectos de esta Ley, se entiende que también forman parte del
satisfacer necesidades de sector público las Diputaciones Forales y las Juntas Generales de los
interés general que NO Territorios Históricos del País Vasco en lo que respecta a su actividad de
tengan carácter industrial o contratación.
mercantil, siempre que uno o ▪ Los consorcios y otras entidades de derecho público, en las que dándose
varios sujetos que deban
las circunstancias establecidas en la letra d) del apartado siguiente
considerarse poder
adjudicador de acuerdo con
para poder ser considerados poder adjudicador y estando vinculados a
los criterios de este apartado una o varias Administraciones Públicas o dependientes de las mismas,
3, bien financien no se financien mayoritariamente con ingresos de mercado. Se entiende
mayoritariamente su que se financian mayoritariamente con ingresos de mercado cuando
actividad; bien controlen su tengan la consideración de productor de mercado de conformidad con
gestión; o bien nombren a
el Sistema Europeo de Cuentas.
más de la mitad de los
miembros de su órgano de
administración, dirección o
vigilancia.
o Poderes adjudicadores (art. 3.3 LCSP):
▪ Las AAPP (↑).
▪ Los PANAPs (Poderes adjudicadores que no son AP) → SI ES PANAP, EL
CONTRATO TIENE CARÁCTER PRIVADO.
• Las fundaciones públicas.
• Las Mutuas colaboradoras con la Seguridad Social.
• Todas las demás entidades con personalidad jurídica propia
distintas de las expresadas en las letras anteriores que hayan
sido creadas específicamente para satisfacer necesidades de
interés general que NO tengan carácter industrial o mercantil,
siempre que uno o varios sujetos que deban considerarse poder
adjudicador de acuerdo con los criterios de este apartado 3,
bien financien mayoritariamente su actividad; bien controlen
su gestión; o bien nombren a más de la mitad de los miembros
de su órgano de administración, dirección o vigilancia.
• Las asociaciones constituidas por las entidades mencionadas en
las letras anteriores (es decir, sociedades mercantiles públicas
que reúnan la condición de poder adjudicador).
• Se añaden por expresa prescripción legal:
o Los partidos políticos, las organizaciones sindicales, las
organizaciones empresariales y las asociaciones
profesionales, así como las fundaciones y asociaciones
vinculadas a cualquiera de ellos, así como las
corporaciones de Derecho público, cuando unos y otros
reúnan los requisitos para ser poder adjudicador (art.
3.4 y 5 LCSP).
o El ente Puertos del Estado y las Autoridades Portuarias
(d. ad. 39ª LCSP).
o Los Museos del Prado y Reina Sofía (en su actividad
comercial; d. ad. 42ª LCSP).
 Si son sociedades
mercantiles → no
poder
adjudicador
(entes SP no AP)

3. Los distintos tipos de contratos de las Administraciones Públicas:

Los contratos del sector público se pueden clasificar en base a su régimen jurídico:

➢ CONTRATOS ADMINISTRATIVOS:

Los contratos administrativos son aquellos sometidos a un régimen de DA.

- Para que un contrato tenga carácter administrativo es preciso que:

o Se celebre por una AP (requisito subjetivo) y esté regulado en la LCSP (es decir,
sea típico, como regla general); o (contratos administrativos de naturaleza
especial).
 o Sea declarado tal por una Ley.
o Esté vinculado al giro o tráfico específico de la AP contratante (criterio, que
remite al del inciso final del art. 106.2 CE)
o Satisfaga de forma directa o inmediata una finalidad pública de la específica
competencia de la AP (requisitos objetivos) [art. 25 LCSP].
- Regulación: Todos los contratos administrativos se rigen, en su preparación,
adjudicación, efectos, modificación y extinción, por:
o La LCSP y sus disposiciones de desarrollo (y, en primer lugar, sus normas
específicas, cuando sean especiales).
o Supletoriamente, las restantes normas de Derecho administrativo.
o En su defecto, las normas de Derecho privado.
- Fases de la vida de un contrato administrativo:
o Preparación
o Adjudicación
o Efectos
o Extinción
- Tipos de contratos administrativos:
o TÍPICOS (art. 25.1.a LCSP): Son 5 y son aquellos que deben calificarse, según los
criterios de la LCSP, por razón de su objeto característico:
▪ 1. Obras (art. 13: trabajos de construcción o de ingeniería civil sobre
bienes inmuebles).
• Los contratos de obras se referirán a una obra completa,
entendiendo por esta la susceptible de ser entregada al uso
general o al servicio correspondiente, sin perjuicio de las
ampliaciones de que posteriormente pueda ser objeto y
comprenderá todos y cada uno de los elementos que sean
precisos para la utilización de la obra.
• Por «obra» se entenderá el resultado de un conjunto de
trabajos de construcción o de ingeniería civil, destinado a
cumplir por sí mismo una función económica o técnica, que
tenga por objeto un bien inmueble. También se considerará
«obra» la realización de trabajos que modifiquen la forma o
sustancia del terreno o de su vuelo, o de mejora del medio físico
o natural.
▪ 2. Concesión de obras (art. 14: obras cuya contraprestación incluye el
derecho a explotarlas, con transferencia del “riesgo operacional”)
• La concesión de obras es un contrato que tiene por objeto la
realización por el concesionario de algunas de las prestaciones
a que se refiere el artículo anterior, incluidas las de restauración
y reparación de construcciones existentes, así como la
conservación y mantenimiento de los elementos construidos, y
en el que la contraprestación a favor de aquel consiste, o bien
únicamente en el derecho a explotar la obra en el sentido del
apartado cuarto siguiente, o bien en dicho derecho
acompañado del de percibir un precio.
• El contrato de concesión de obras podrá comprender, además,
el siguiente contenido:
 o La adecuación, reforma y modernización de la obra para
adaptarla a las características técnicas y funcionales
requeridas para la correcta prestación de los servicios o
la realización de las actividades económicas a las que
sirve de soporte material.
o Las actuaciones de reposición y gran reparación que
sean exigibles en relación con los elementos que ha de
reunir cada una de las obras para mantenerse apta a fin
de que los servicios y actividades a los que aquellas
sirven puedan ser desarrollados adecuadamente de
acuerdo con las exigencias económicas y las demandas
sociales.
▪ 3. Concesión de servicios (art. 15: gestión de un servicio cuya
contraprestación incluye el derecho a explotarlas, con transferencia del
“riesgo operacional”)
• El contrato de concesión de servicios es aquel en cuya virtud
uno o varios poderes adjudicadores encomiendan a título
oneroso a una o varias personas, naturales o jurídicas, la gestión
de un servicio cuya prestación sea de su titularidad o
competencia, y cuya contrapartida venga constituida bien por
el derecho a explotar los servicios objeto del contrato o bien por
dicho derecho acompañado del de percibir un precio.
• El derecho de explotación de los servicios implicará la
transferencia al concesionario del riesgo operacional, en los
términos señalados en el apartado cuarto del artículo anterior.
▪ 4. Suministro (art. 16: adquisición o arrendamiento de bienes muebles)
• Son contratos de suministro los que tienen por objeto la
adquisición, el arrendamiento financiero, o el arrendamiento,
con o sin opción de compra, de productos o bienes muebles.
• En todo caso, se considerarán contratos de suministro los
siguientes:
o Aquellos en los que el empresario se obligue a entregar
una pluralidad de bienes de forma sucesiva y por precio
unitario sin que la cuantía total se defina con exactitud
al tiempo de celebrar el contrato, por estar
subordinadas las entregas a las necesidades del
adquirente.
o Los que tengan por objeto la adquisición y el
arrendamiento de equipos y sistemas de
telecomunicaciones o para el tratamiento de la
información, sus dispositivos y programas, y la cesión
del derecho de uso de estos últimos, en cualquiera de
sus modalidades de puesta a disposición, a excepción
de los contratos de adquisición de programas de
ordenador desarrollados a medida, que se considerarán
contratos de servicios.
o Los de fabricación, por los que la cosa o cosas que hayan
de ser entregadas por el empresario deban ser
 elaboradas con arreglo a características peculiares
fijadas previamente por la entidad contratante, aun
cuando esta se obligue a aportar, total o parcialmente,
los materiales precisos.
o Los que tengan por objeto la adquisición de energía
primaria o energía transformada.
▪ 5. Servicios (art. 17: prestaciones de hacer o de actividad que no son
una obra o un suministro).
• Son contratos de servicios aquellos cuyo objeto son
prestaciones de hacer consistentes en el desarrollo de una
actividad o dirigidas a la obtención de un resultado distinto de
una obra o suministro, incluyendo aquellos en que el
adjudicatario se obligue a ejecutar el servicio de forma sucesiva
y por precio unitario.
• No podrán ser objeto de estos contratos los servicios que
impliquen ejercicio de la autoridad inherente a los poderes
públicos.
o ATÍPICOS O ESPECIALES (art. 25.1.b LCSP): Son todos los contratos restantes,
cuya calificación debe efectuarse conforme a las normas de Derecho
administrativo o privado que les sean de aplicación.
▪ Contratos de gestión de servicios públicos: Ya no son un tipo
contractual y se reconducen a la concesión de servicios (art. 284 y DA
34ª) o, si no se adecúan, a contratos de servicios con prestaciones
directas a la ciudadanía (art. 312).
▪ Contratos mixtos: Cuando contienen prestaciones de más de una clase,
por regla general, se atiende en su tipología al carácter de la prestación
principal (art. 18).

➢ CONTRATOS PRIVADOS:

Los contratos privados son aquellos sometidos a un régimen de Derecho privado.

- No todos los contratos típicos son, sin embargo, administrativos, pues se excepcionan
(siendo contratos privados): los de determinados servicios financieros, creación e
interpretación artística y literaria y espectáculos, así como todos los relativos a la
suscripción a revistas, publicaciones periódicas y bases de datos.
o Ej: Un caso confuso que sería un contrato privado es el de la Mutualidad de
Abogacía que quiere contratar un software de gestión de impagos de los
mutualistas.
▪ No es sector público porque no está afectada por el art. 3.1 LCSP.
▪ Es una compañía de seguros de fondo de pensiones.
- El resto de las entidades contratantes que no son AAPP, es decir, los PANAPs y los entes
del sector público que no son poder adjudicador, celebran siempre contratos privados
- Son contratos privados (art. 26.1 LCSP) y se rigen por (art. 26.2 LCSP):
o Los celebrados por las AAPP cuyo objeto sea distinto de los administrativos
(incluidos los especiales):
▪ En cuanto a su preparación y adjudicación: por sus normas específicas;
en su defecto, los preceptos de la LCSP y sus normas de desarrollo
relativos a la preparación y adjudicación de los de las AAPP; y,
 supletoriamente, las restantes normas de Derecho administrativo o, en
su caso, las normas de Derecho privado, según corresponda por razón
del sujeto o entidad contratante.
▪ En cuanto a sus efectos, modificación y extinción: por el Derecho
privado.
o Los celebrados por entidades del sector público que, siendo poder adjudicador,
no reúnan la condición de AAPP (PANAPs):
▪ En cuanto a su preparación, adjudicación, efectos y extinción: por las
normas de Derecho privado y las normas de la LCSP de carácter
medioambiental, social o laboral, condiciones especiales de ejecución,
modificación del contrato, cesión y subcontratación, racionalización
técnica de la contratación, además de cierta especialidad en cuanto a la
modificación y resolución.
o Los celebrados por entidades del sector público que no reúnan la condición de
poder adjudicador:
▪ En cuanto a su adjudicación y responsabilidad: por las reglas para este
tipo de contratos de la LCSP.
▪ En cuanto a sus efectos, modificación y extinción: por las normas de
Derecho privado.

➢ CONTRATOS ARMONIZADOS Y CONTRATOS NO ARMONIZADOS:

La clasificación de los contratos como armonizados y no armonizados se refiere únicamente a

contratos celebrados por los poderes adjudicadores e indica si deben aplicarse o no las reglas de
las Directivas.

La preparación y adjudicación de todos los contratos, administrativos y privados, se regula en la

LCSP. Los contratos armonizados y no armonizados se adjudicarán siguiendo los procedimientos
regulados en la LCSP, con las particularidades relativas a los plazos y la publicidad en los contratos
armonizados. Además, en el caso de los contratos no armonizados, se prevén algunos supuestos
excepcionales de adjudicación directa.

- CONTRATOS SARA (Sujetos A Regulación Armonizada): Son aquellos contratos cuyo

objeto del contrato está regulado en las Directivas y se supera el umbral económico
actualizado periódicamente por la Comisión (salvo lo dispuesto en el art. 19.2 LCSP). Es
decir, los contratos SARA son aquellos que suelen tener más volumen (altos umbrales de
precio) y que están sujetos a una regulación armonizada bastante extensa e
independiente de las legislaciones nacionales.
o Se regulan en los arts. 19-23 LCSP.
o Los contratos SARA suelen referirse a los antiguos “sectores excluidos”, es decir
los de los sectores del agua, la energía, los transportes y los servicios postales
o En la práctica, el volumen de contratación armonizada en el conjunto de los
Estados miembros no suele superar el 10% de todos los contratos públicos
celebrados, pero su importancia económica es muy relevante.
o Los contratos armonizados deberán publicarse en el Diario Oficial de la Unión
Europea (DOUE).
o El umbral de armonización se actualiza periódicamente y en algunos casos varía
en atención al ámbito territorial de la entidad que contrata. De hecho, el umbral
 es más alto si contrata el Estado que si lo hacen poderes adjudicadores
subcentrales, regionales o locales.
▪ No se puede saber si el contrato es SARA si no se sabe el importe ni el
volumen económico de dicho contrato.
▪ Umbrales económicos (no hace falta saberse los umbrales concretos):
• Altos (mueven mucho dinero) → contratos SÍ SARA, de forma
que su regulación interna en esos países es prácticamente la
misma.
• Bajos (no mueven tanto dinero) → contratos NO SARA, varían
en sus regulaciones dependiendo del EM.

o Están sujetos a regulación armonizada (art. 19 LCSP):

▪ Los contratos administrativos típicos a partir del umbral fijado para cada
uno de ellos (arts. 20 a 22 LCSP), siempre que la entidad contratante
tenga el carácter de poder adjudicador.
▪ Los contratos típicos de obras y servicios que, perteneciendo a alguna
de las categorías previstas en el art. 23 LCSP, sean:
• Celebrados por entidades del sector público que no sean
poderes adjudicadores o por particulares.
• Subvencionados, en forma directa y en más del 50% de su
importe, por las entidades-poderes adjudicadores anteriores.

- CONTRATOS NO SARA (NO Sujetos A Regulación Armonizada): Son aquellos contratos

cuyo objeto del contrato NO está regulado en las Directivas y NO superan el umbral
económico mínimo marcado por la Comisión. Sus regulaciones varían dependiendo del
EM en el que nos encontremos.
ESQUEMA DE LOS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO:

- 1.) ¿Cuál es la entidad pública que contrata?

o Se le aplica la LCSP si es una de las mencionadas en el art. 3 LCSP
- 2.) ¿Cuál es el objeto del contrato para saber el régimen jurídico aplicable?
o Arts. 25 y 26 LCSP
o Contratos administrativos: los de las AAPP - obras, servicios, suministros,
cesiones de obra y concesiones de suministros.
▪ Contratos típicos
▪ Contratos especiales
o Contratos privados: los que tienen que ver con servicios financieros o cuyo
objeto sea la suscripción a revistas, publicaciones periódicas y bases de datos
(dentro del 25) + art. 26 + los celebrados por PANAPS + los celebrados por entes
públicos que no tengan consideración de poder adjudicador.
- 3.) ¿Cuál es el valor del contrato?
o Las Directivas han establecido unos principios generales de la contratación y han
recogido un régimen de contratos sujetos a regulación armonizada, los SARA.
▪ Mueven mucho dinero -> SARA
▪ No mueven tanto dinero -> no SARA, mayor margen de maniobra y
libertad

4. La jurisdicción competente para conocer de las controversias derivadas de la adjudicación y

extinción de los contratos públicos:

La trascendencia de las anteriores clasificaciones de los contratos del sector público reside en
que, determinando el régimen jurídico aplicable, se condiciona el orden jurisdiccional
competente para conocer de las cuestiones que planteen. De este modo (art. 27 LCSP):

- ORDEN JURISDICCIONAL CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO (C-A):

o Las relativas a la preparación, adjudicación, efectos, modificación y extinción de
los contratos administrativos.
o Las que se susciten en relación con la preparación y adjudicación de los
contratos privados de las AP (incluidos los excepcionalmente tales, pero sujetos
a regulación armonizada, si se trata de la cuestión relativa a que su modificación
debió ser objeto de una nueva adjudicación).
o Las referidas a la preparación, adjudicación y modificaciones de los contratos de
poderes adjudicadores sin consideración de AP, que se basen en el
incumplimiento de lo prescrito en la LCSP para las modificaciones previstas o no
en los pliegos de cláusulas administrativas particulares por tratarse más bien de
una nueva adjudicación.
o Las relativas a la preparación y adjudicación de los contratos de entidades del
sector público que no sean poderes adjudicadores.
o Los recursos contra las resoluciones de órganos administrativos de resolución
de recursos administrativos especiales en materia de contratación, así como de
recursos administrativos ordinarios.
o Las cuestiones relativas a la preparación, adjudicación y modificación de los
contratos subvencionados.
- ORDEN JURISDICCIONAL CIVIL:
o Las controversias sobre los efectos y extinción de los contratos privados de las
entidades que sean poderes adjudicadores, sean o no AAPP, con excepción de
las modificaciones contractuales que competan al orden contencioso-
administrativo.
o Las cuestiones sobre efectos y extinción de los contratos de las entidades del
sector público que no sean poderes adjudicadores.
o Las cuestiones litigiosas relativas a la financiación privada del contrato de
concesión de obra pública o de concesión de servicios, salvo en lo relativo a las
actuaciones en ejercicio de las obligaciones y potestades administrativas de la
AP concedente (las cuales pertenecen al orden jurisdiccional
contencioso‑administrativo).