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Facultad de Derecho y Ciencias Humanas Carrera de Derecho

La tesis analiza la gestación subrogada y su impacto en el derecho a la familia de parejas infértiles en San Isidro, destacando la falta de regulación en Perú que vulnera derechos y genera inseguridad jurídica. Se recomienda una reforma legal para formalizar contratos de gestación subrogada, asegurando la protección de todos los involucrados y el interés superior del niño. La investigación busca enriquecer el debate sobre la necesidad de una normativa adecuada que respete los derechos fundamentales y la dignidad humana.

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La tesis analiza la gestación subrogada y su impacto en el derecho a la familia de parejas infértiles en San Isidro, destacando la falta de regulación en Perú que vulnera derechos y genera inseguridad jurídica. Se recomienda una reforma legal para formalizar contratos de gestación subrogada, asegurando la protección de todos los involucrados y el interés superior del niño. La investigación busca enriquecer el debate sobre la necesidad de una normativa adecuada que respete los derechos fundamentales y la dignidad humana.

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Facultad de Derecho y Ciencias Humanas

Carrera de Derecho

Tesis:

Gestación Subrogada y el Derecho a la familia de las parejas infértiles, San Isidro 2024

Blas Uscamayta, Gloria Elvira


Paucar Flores, Jose Ismael

para optar el Título Profesional de Abogado

Asesor: Muñoz Ccuro, Felipa Elvira

Lima – Perú

Julio; 2025
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DEDICATORIA

A nuestros padres, por ser el pilar de nuestras vidas, por


cada sacrificio silencioso, por su amor incondicional y por
enseñarnos a nunca rendirnos. Dios no concede deseos,
nos da la oportunidad de afrontar los problemas y
hacernos más fuertes.

1
ÍNDICE
ÍNDICE

RESUMEN ................................................................................................................. 3

ABSTRACT ................................................................................................................ 4

INTRODUCCIÓN ....................................................................................................... 5

CAPÍTULO 1: ............................................................................................................. 7

PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN ............................................................................ 7

1.1 Realidad problemática ................................................................................. 7

1.2 Formulación del problema.......................................................................... 12

1.3 Objetivos de investigación ......................................................................... 13

1.4 Justificación ............................................................................................... 14

1.5 Limitación de la investigación .................................................................... 17

CAPÍTULO 2: ........................................................................................................... 18

MARCO TEÓRICO................................................................................................... 18

2.1 Antecedentes de estudio................................................................................. 18

2.2 Bases conceptuales ........................................................................................ 25

2.3 Bases Normativas ........................................................................................... 32

2.4 Bases teóricas ................................................................................................ 33

2.5 Definición de términos..................................................................................... 39

CAPÍTULO 3: ........................................................................................................... 44

MARCO METODOLÓGICO ..................................................................................... 44

3.1 Paradigma de investigación ............................................................................ 44

3.2. Enfoque de la investigación ........................................................................... 44

3.3. Tipo de investigación ..................................................................................... 45

3.4. Nivel ............................................................................................................... 46

3.5. Diseño de investigación ................................................................................. 47

3.6. Población ....................................................................................................... 47

2
3.7 Técnica de muestreo....................................................................................... 48

3.8. Muestra .......................................................................................................... 49

3.9. Técnica de investigación ................................................................................ 49

3.10. Instrumento de investigación ....................................................................... 50

CAPÍTULO 4: ........................................................................................................... 51

RESULTADOS ......................................................................................................... 51

4.1 Resultados ...................................................................................................... 51

4.2 Objetivo general .............................................................................................. 51

4.3 Objetivo específico 1 ....................................................................................... 60

4.4 Objetivo específico 2 ....................................................................................... 67

4.5 Objetivo específico 3 ....................................................................................... 74

CAPÍTULO 5: ........................................................................................................... 81

DISCUSIÓN ............................................................................................................. 81

CAPÍTULO 6: ........................................................................................................... 85

CONCLUSIONES..................................................................................................... 85

CAPÍTULO 7: ........................................................................................................... 87

RECOMENDACIONES ............................................................................................ 87

REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ......................................................................... 89

ANEXOS .................................................................................................................. 99

3
RESUMEN

El objetivo fue analizar la repercusión de la gestación subrogada frente al derecho a la familia

de las parejas infértiles del distrito de San Isidro, en el año 2024. Se empleó una metodología

cualitativa, con un nivel descriptivo y un método inductivo y deductivo. La muestra estuvo

conformada por seis especialistas en derecho civil y de familia, asimismo, se realizó un

análisis comparativo de la normativa peruana e internacional. El principal resultado evidenció

que la falta de regulación en el Perú vulnera el derecho a la familia, genera inseguridad

jurídica sobre la filiación de los menores nacidos mediante esta técnica y deja desprotegidas

tanto a las madres gestantes como a los padres comitentes. En ese contexto, se recomienda

una reforma jurídica que permita la formalización y validación de contratos de gestación

subrogada bajo parámetros éticos, jurídicos y médicos, con mecanismos de protección

específicos, coherente y garantista, que reconozca la voluntad procreacional como base de

la filiación y asegure el respeto al interés superior del niño. De lo contrario, se continuará

perpetuando un sistema que margina nuevas formas de familia y vulnera principios

constitucionales como la dignidad humana, el libre desarrollo de la personalidad y la tutela

efectiva de derechos fundamentales.

Palabras clave: Gestación subrogada, derecho a la familia, regulación jurídica, filiación,

parejas infértiles, interés superior del niño, voluntad procreacional.

4
ABSTRACT

The objective was to analyze the impact of surrogacy on the right to a family for infertile

couples in the district of San Isidro in 2024. A qualitative methodology was used, with a

descriptive level and a deductive and inductive method. The sample consisted of six

specialists in civil and family law, and a comparative analysis of Peruvian and international

regulations was also conducted. The main result showed that the lack of regulation in Peru

violates the right to a family, generates legal uncertainty regarding the parentage of children

born through this technique, and leaves both surrogate mothers and commissioning fathers

unprotected. In this context, a legal reform is recommended to allow the formalization and

validation of surrogacy contracts under ethical, legal, and medical parameters, with specific

protection mechanisms that are consistent and guaranteeing, recognize procreative will as the

basis of parentage, and ensure respect for the best interests of the child. Otherwise, a system

that marginalizes new forms of family and violates constitutional principles such as human

dignity, the free development of personality, and the effective protection of fundamental rights

will continue to be perpetuated.

Keywords: Surrogacy, right to family, legal regulation, filiation, infertile couples, best interests

of the child, procreational intent.

5
INTRODUCCIÓN

Este estudio se desarrolló en el marco de un contexto jurídico y social en el que aún existen

debates sobre la regulación, el reconocimiento legal y los aspectos éticos de esta práctica en

el Perú y otros países. En el capítulo I, se planteó la problemática central de la investigación,

formulando las interrogantes que guiarán el estudio, los objetivos específicos a cumplir, la

justificación de su importancia y las dificultades identificadas a lo largo del desarrollo de la

investigación. El capítulo II está dedicado al marco teórico, en el cual se incluyen los

antecedentes de estudios previos sobre la gestación subrogada y el derecho de las parejas

con infertilidad vulnerando su proyecto de vida a constituir una familia. Se abordan las bases

conceptuales y normativas que regulan esta práctica, así como las teorías fundamentales que

sustentan el análisis de este fenómeno. Además, se definen términos clave que permitirán

una mejor comprensión.

El capítulo III expone los hallazgos derivados del procesamiento y análisis de la información

recopilada durante la investigación. Asimismo, se describen el tipo y el nivel del estudio, junto

con el diseño metodológico aplicado. Se precisó además la población considerada, la muestra

elegida, las técnicas de muestreo utilizadas y los instrumentos empleados para la recopilación

y el análisis de los datos. Aunado a ello, el capítulo IV presenta los resultados obtenidos a

partir del análisis de los datos recolectados, mientras que el capítulo V está dedicado a la

6
discusión, en la que se contrastan los hallazgos con la teoría existente y estudios previos

sobre la materia.

De manera análoga, en el capítulo VI, se presentan las conclusiones del estudio, destacando

los principales hallazgos y su relevancia en el contexto legal y social. Finalmente, en el

capítulo VII, se plantean lineamientos dirigidos a las autoridades, legisladores y demás

actores involucrados en la regulación de la maternidad subrogada, con el propósito de

contribuir a la formulación de políticas que salvaguarden los derechos de las parejas con

infertilidad, así como de los menores nacidos a través de esta técnica. En ese orden de ideas,

esta investigación, se busca enriquecer el debate jurídico y académico en torno a la necesidad

de establecer una normativa adecuada sobre la gestación subrogada, teniendo en cuenta

tanto la garantía de los derechos de todos los involucrados como el fortalecimiento del

derecho a formar una familia para quienes no pueden concebir de manera natural.

7
CAPÍTULO 1:

PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN

1.1 Realidad problemática

La investigación propuesta comprende la revisión y análisis desde un enfoque jurídico y social

entorno a la maternidad subrogada como medio para satisfacer el derecho a formar una

familia, de las parejas infértiles, tema polémico y de mucho debate respecto de los diferentes

marcos normativos que contemplan o no regulan con relación a este hecho jurídico y en medio

de ello las preocupaciones éticas y psicológicas (Kavarić & Djoković, 2023). La carencia en

algunos marcos normativos deja a los implicados en un estado de inseguridad jurídica,

afectando los derechos de los padres, el interés superior del niño y también los derechos de

la madre gestante, lo cual provoca una situación de inseguridad jurídica (Zhao, 2023).

El problema jurídico planteado es crucial porque advierte situaciones complejas en diferentes

escenarios como el social, ético, moral y jurídico. En cuanto al aspecto jurídico, se presentan

dilemas respecto a la garantía de los derechos de las mujeres gestantes, de los padres

intencionales y de los menores nacidos mediante la técnica de gestación subrogada, por la

ausencia de marcos jurídicos claros y coherentes. (Zervogianni, 2019). Con relación a las

consideraciones sociales, al no contar con una normatividad, no se garantiza sobre este tipo

de maternidad y ello atenta contra la salud y seguridad de la madre sustituta y de los niños

(Patel et al., 2018). Con relación a las implicancias éticas, estas se dan en torno a la posible

explotación de las madres subrogadas (Thomas & Macip, 2023; Sistare, 2018).

8
Con relación a las tendencias culturales, respecto de la maternidad subrogada, se ve

influenciada por las creencias sociales culturales y religiosas que rigen las prácticas

productivas en diferentes países en algunos casos se considera una desviación de la

sacralidad y santidad cultural del sistema familiar (Alabi, 2020). El tema de estudio propuesto

está vinculado al Objetivo de Desarrollo Sostenible (ODS) 3, referido a la “Salud y el

bienestar”, y aporta al cumplimiento de la meta 3.7, que busca asegurar el acceso universal

a los servicios de salud sexual y reproductiva, sin duda. la maternidad subrogada desempeña

un papel importante y contribuye a mejorar la salud pública, toda vez que se considera como

una alternativa frente a la infertilidad que afecta a gran parte de la población (Gamez, 2022).

La infertilidad es considerada por muchos estudiosos como una enfermedad que afecta el

bienestar de las personas (Dumitru et al., 2021).

La gestación subrogada se presenta como una práctica creciente en el ámbito internacional,

debido al avance biotecnológico y cultural (Gamboa, 2023). Pero enfrenta retos significativos

por falta de un marco regulatorio uniforme e internacional (Shanyun, 2022). Desde la

perspectiva del Sistema Interamericano de Protección de los Derechos Humanos, no se

advierte una proscripción expresa respecto a la gestación por sustitución; por el contrario,

dicha práctica encuentra respaldo en el principio “pro persona”, el cual nos orienta hacia una

interpretación extensiva y progresiva de los derechos fundamentales. En igual sentido, la

Convención Americana sobre Derechos Humanos (CADH) consagra una serie de

prerrogativas que sustentan la legitimidad jurídica de esta modalidad reproductiva, tales como

el derecho al proyecto de vida y familiar, la integridad personal, la libertad individual, el

principio de igualdad y la prohibición de toda forma de discriminación (Lemmens, 2024).

Cabe resaltar que la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado (HCCH) se

encuentra elaborando un anteproyecto de instrumento internacional sobre gestación por

sustitución, cuyo propósito es dotar de eficacia jurídica a los acuerdos transfronterizos

relativos a esta práctica (Fenton-Glynn, 2017); sin embargo, dicho instrumento aún no ha sido

formalmente divulgado ni adoptado a nivel multilateral. Por otro lado, en algunos países, la

9
gestación subrogada se lleva a cabo principalmente de manera altruista, con una mínima

presencia de acuerdos comerciales. En algunas naciones, especialmente en aquellas en vías

de desarrollo, se han identificado prácticas que pueden ser consideradas explotadoras, ya

que las mujeres que actúan como madres sustitutas suelen provenir de contextos de

vulnerabilidad económica (Aznar y Peris, 2019).

En Argentina, si bien se cuenta con la Ley Nacional N° 26.862 desde 2013 que regula

respecto de los procedimientos de reproducción asistida no precisa sobre la gestión

subrogada generando prácticas paralegales (Ayala y Roca, 2024). No obstante, esta norma

destaca la importancia de contar con un marco legal que garantice tanto la seguridad jurídica

como el bienestar infantil, evitando conflictos legales y sociales. Asimismo, este vacío legal

es contrastado por prácticas internacionales como las de Chile, entre otros países de

Latinoamérica, donde se evidencia que existe un reconocimiento parcial de estas prácticas,

los cuales se enfrentan a desafíos similares debido a la falta de una normativa exhaustiva

que contemple los diversos supuestos que se están suscitando diariamente, a causa de la

evolución de la biotecnología y los avances científicos (Muñoz y Yong, 2021).

En el Perú se evidencia que la ausencia de una regulación específica sobre la maternidad

subrogada (Varsi y Mardini, 2021) provoca que esta práctica, al desarrollarse en un marco

legal poco definido, enfrente situaciones jurídicas ambiguas y riesgos legales. En ese

contexto, la carencia de una legislación clara origina un vacío normativo que facilita la

aparición de actividades ilegales, exponiendo a las partes involucradas a posibles acciones

penales por contravención de principios legales fundamentales, como el de la autonomía

reproductiva y la protección de los derechos constitucionales. Ante esta ausencia de marco

legal, el Poder Judicial, mediante la Corte Suprema de Justicia, ha dictado sentencias de

casación que reconocen la importancia de salvaguardar tanto los derechos reproductivos de

los padres como el interés superior del niño, garantizando un ambiente familiar propicio para

su desarrollo.

10
Tenemos algunos casos emblemáticos como: la Casación N.º 563-2011-Lima, en la cual se

presentó una solicitud de adopción por excepción conforme al artículo 128 del Código de los

Niños y Adolescentes. El caso involucró a una mujer que aceptó llevar a término un embarazo

con fines subrogados y posteriormente entregó al recién nacido a la pareja solicitante, con

quienes existía un acuerdo informal que incluía compensación económica y otros beneficios.

A pesar de que la mujer gestante fue inicialmente registrada como madre del menor, una

prueba genética confirmó que el padre biológico era el solicitante de la adopción. En un

momento posterior, la gestante intentó revocar su consentimiento; sin embargo, dicha

solicitud fue desestimada por no cumplir con los requisitos formales establecidos por la ley.

En ese orden de ideas, la Corte Suprema resolvió rechazar el recurso de casación

interpuesto, respaldando la adopción solicitada y destacando la prioridad del interés superior

del niño. Aunque el pronunciamiento judicial no abordó directamente la validez jurídica del

acuerdo de subrogación, sí puso de relieve la ausencia de un marco normativo claro sobre

esta práctica en el ordenamiento jurídico peruano. Este fallo ha sido considerado un punto de

referencia importante, ya que evidencia la necesidad de establecer una legislación específica

que regule la maternidad subrogada y garantice la protección de los derechos de todas las

personas involucradas, en especial del menor.

De igual forma, en el EXP. N.º 00882-2023-PA/TC, se presenta el caso de Ricardo Morán,

quien suscribió un contrato de gestación subrogada en Estados Unidos, país en el que esta

práctica cuenta con una regulación parcial, para luego retornar al Perú con los menores de

edad, en ambos casos se evidencia como desnaturaliza la finalidad de esta TRA y de cómo

esto se ve en el desarrollo del proceso, lesionando el interés superior del niño y el derecho a

la familia (Tribunal Constitucional, 2016).

Paralelamente, en el ámbito legislativo El dictamen 06-2020-2021/CSP-CR que recoge los

proyectos de Ley 3313/2018-CR, 3404/2018-CR y el 3542/2018-CR, a través de los cuales la

comisión de salud y población del congreso recomienda la aprobación de este, cuyo objetivo

como política pública, es la iniciativa de la creación de un Registro de Gestantes Subrogadas,

11
con el fin de normar esta práctica y garantizar los derechos de todos los implicados, en el

cual se establecen diversos requisitos que deben cumplirse para acceder a la realización de

esta técnica de reproducción asistida (Proyecto de Ley , 2018).

Las causas por las que no se regula la gestación subrogada es por la complejidad que implica

sus alcances, partiendo desde aspecto ético y su preocupación por que se mercantilice la

facultad biológica de las mujeres para procrear y con ello la explotación de esta (Zhai, 2022;

Frati et al.,2020). Otro dilema está vinculado a lo complejo que resultaría los acuerdos de este

tipo de gestación (Sarnacka y Demchenko, 2024). Esta situación trae consigo consecuencias

y efectos. En el ámbito legal y social, la incertidumbre jurídica que afrontan los actores

implicados en un procedimiento de gestación subrogada se debe a la ausencia de un marco

legal preciso y homogéneo que regule los derechos y deberes tanto de los padres comitentes,

como de la gestante y del menor nacido bajo este método, la custodia y los derechos de los

involucrados (O’Keeffe, 2023; Eriksson, 2021).

En el ámbito ético y social, se propicia la explotación de las mujeres involucradas más aún

en países como el nuestro, también, podría generar la trata y la comercialización de la

maternidad (Borah et al., 2020). En la salud y seguridad, al no contar con normas la salud y

seguridad se encuentran vulnerables, asimismo, se deja abierta la posibilidad de las

actividades delictivas “mercado negro” con acuerdos ilegales, abusivos y fuera del margen

legal (Zhai, 2022). Una consecuencia que se evidencia por la falta normatividad en nuestro

país es “el turismo médico” implica que extranjeros contraten con las clínicas por bajos costos

y facilidades. (Omutoko, 2024).

Este hecho fomenta un escenario de incertidumbre legal, en el que los pactos relacionados

con la gestación subrogada carecen de validez plena, lo que puede derivar en conflictos

patrimoniales, disputas sobre la filiación y la custodia de los menores nacidos bajo estas

circunstancias. La falta de sistemas eficaces de supervisión y prevención eleva el riesgo de

que se cometan fraudes, se explote a las mujeres gestantes y se vulneren sus derechos, lo

que a su vez podría acarrear un endurecimiento de la jurisprudencia y un incremento en las

12
sanciones punitivas a medida que se agudicen (Juan, & Festijo, 2024). Este vacío legal y la

falta de una regulación clara crean incertidumbre jurídica, poniendo en peligro los derechos y

el bienestar tanto de los niños nacidos mediante gestación subrogada como de las familias

implicadas.

Es necesario que el Estado reflexione sobre la necesidad de elaborar un marco normativo

preciso y completo que establezca de manera inequívoca las responsabilidades y

prerrogativas de cada una de las partes implicadas en los contratos de gestación subrogada.

Así, se evitará la inseguridad legal que afecta tanto a la mujer gestante, como a los padres

intencionales y al menor, con el propósito de evitar consecuencias que puedan surgir por la

falta de una legislación clara en este ámbito, con el fin de prevenir posibles repercusiones

derivadas debido a la carencia de un marco normativo apropiado (Barres y Fernández, 2021).

La implementación de acuerdos internacionales es muy importante, ya que, se deben

establecer pactos para reconocer y regular los acuerdos de gestación subrogada más allá de

sus fronteras, asegurando que tanto los niños como las madres subrogadas reciban

protección, sin importar el lugar en el que se realice la gestación. Esta regulación permitiría

delimitar con claridad las responsabilidades, derechos y límites de cada uno de los

involucrados en este proceso: los padres comitentes, la mujer gestante y el menor nacido

mediante esta técnica. Asimismo, la construcción de un marco jurídico integral y armonizado,

que responda no solo a las particularidades del contexto nacional, sino también a los

estándares internacionales en materia de derechos humanos (Sarnacka y Demchenko,

2024).

1.2 Formulación del problema

Pregunta General

¿Cómo incide la gestación subrogada en el derecho a la familia de las parejas infértiles del

distrito de San Isidro, 2024?

13
Preguntas Específicas

¿Cuáles son los factores éticos y sociales generan controversias legales y morales a las

parejas infértiles del distrito de San Isidro, 2024?

¿Cuáles son las obligaciones contractuales que amparan los derechos de las parejas

infértiles y de la madre sustituta del distrito de San Isidro, 2024?

¿Cómo el panorama jurídico perjudica el bienestar familiar y proyecto de vida de las parejas

infértiles del distrito de San Isidro, 2024?

1.3 Objetivos de investigación

Objetivo general

Analizar la incidencia de la gestación subrogada en el derecho a la familia de las parejas

infértiles del distrito de San Isidro, 2024.

Objetivos específicos

OE1. Analizar los factores éticos y sociales que generan controversias legales y morales a

las parejas infértiles del distrito de San Isidro, 2024.

OE2. Determinar las obligaciones contractuales que amparan los derechos de las parejas

infértiles, San Isidro, 2024.

OE3. Analizar el panorama jurídico y su incidencia en el bienestar familiar y proyecto de vida

de las parejas infértiles del distrito de San Isidro, 2024.

14
1.4 Justificación

Teórica

Contribuye al conocimiento científico porque aporta nuevos conocimientos a partir de la

revisión y análisis de diferentes fuentes documentales (Morales & Cárdenas, 2024).

Asimismo, los conocimientos se generaron también a partir de la confrontación y

complemento de las teorías del derecho civil sobre la maternidad subrogada, tales como:

Teoría de los derechos humanos; Teoría de la dignidad, Teoría de la regulación y

preocupaciones éticas, Teoría de la subrogación comercial vs. Altruista, Teoría de cuestiones

internaciones y transfronterizas, Teoría de la razón pública y consenso, Teoría de las

perspectivas feministas y socio-jurídicas y la Teoría de Derechos constitucionales y

fundamentales. Asimismo, se analizaron las teorías respecto al derecho a la familia de las

parejas infértiles: Teoría de los Derechos humanos “Derecho a reproducirse y fundar una

familia”; Enfoques médicos “TRA, FIV, Naprotecnología”; Enfoque Legal/Ético “Gestación

subrogada, concepción con donante y desafíos legales”; Enfoque Psicológico/Social “Terapia

familiar, apoyo social, estigma”; Enfoque de Política/Acceso; “Inversión pública, acceso

equitativo”; Enfoque Ético/Religioso; “Directrices de la Iglesia Católica, centrado en el niño”.

Todo este estudio ha permitido argumentar la tesis propuesta. Cabe precisar que dejamos

abierta que otros estudios sobre el tema complementen la investigación o polemicen sobre el

mismo.

Practica

El propósito generar una reflexión crítica entre legisladores, magistrados y demás operadores

del sistema de justicia, con el fin de promover una regulación adecuada de la gestación

subrogada en el territorio peruano. Al identificar y analizar las lagunas jurídicas actuales, el

estudio busca fortalecer la aplicación de los principios de justicia, equidad y respeto a los

derechos humanos. De esta manera, se pretende garantizar una protección legal efectiva

15
tanto para las parejas infértiles que recurren a esta técnica como para los niños nacidos

mediante ella.

En ese contexto, se hace imprescindible establecer un marco normativo claro y exhaustivo

que defina los derechos y obligaciones de las partes involucradas: los padres biológicos, la

gestante subrogada y, de manera prioritaria, el niño o niña, cuya protección debe ser el eje

central del sistema legal. Además, resulta fundamental incorporar estándares y acuerdos

internacionales que permitan una regulación armonizada y coherente, previniendo así

conflictos jurídicos transfronterizos y situaciones de vulnerabilidad. Desde un enfoque

práctico, el caso de Ricardo Morán Vargas versus el Registro Nacional de Identificación y

Estado Civil (RENIEC) ilustra las consecuencias de la falta de regulación en esta materia. En

este caso, el Tribunal Constitucional del Perú ordenó al RENIEC la inscripción inmediata de

los hijos de Morán, nacidos mediante gestación subrogada en el extranjero, reconociendo su

nacionalidad peruana. Esta resolución resalta la importancia de contar con un marco legal

que brinde certeza jurídica y resguarde los derechos tanto de los menores nacidos mediante

este procedimiento como de sus progenitores intencionales (Sentencia EXP. N.º 00882-2023-

PA/TC, 2023).

Metodológica

El estudio se justifica en la aplicación de un enfoque cualitativo que incluye el análisis de

casos prácticos y entrevistas estructuradas con expertos en derecho civil y derecho de familia

(Piña-Ferrer, 2023). Este enfoque permitirá recopilar información detallada sobre las

implicaciones legales y sociales de la maternidad subrogada en el Perú, dado que, el método

de investigación es deductivo inductivo, analizando la pericia de nuestros entrevistados y la

comparación con nuestra normativa y sus principios, jurisprudencia y la legislación

comparada. Asimismo, nuestra muestra comprendió la participación de 06 abogados

especialistas en derecho de familia y experiencia en casos de gestación subrogada, lo que

garantizará la obtención de datos relevantes, los cuales nos permitirán dar respuesta a

16
nuestros objetivos. Del mismo modo, nuestro instrumento estuvo compuesto de una

entrevista semi estructurada, la misma está conformada de preguntas abiertas, formuladas

en la guía de entrevista, las cuales poseen un carácter original.

Normativa

Se evidencia la imperiosa necesidad de subsanar el vacío normativo presente en el

ordenamiento jurídico peruano en relación con la gestación por sustitución (Barragán, 2024).

En la actualidad, no se dispone de un cuerpo legal específico que regule esta modalidad de

reproducción humana asistida, lo que propicia un escenario de inseguridad jurídica y conlleva

la vulneración de derechos fundamentales. Esta omisión normativa resulta incongruente con

los postulados consagrados en la Constitución Política del Perú, particularmente en su

artículo 2, inciso 1, que garantiza el principio de igualdad y la proscripción de toda forma de

discriminación, así como en el artículo 4, que consagra la protección de la familia como célula

básica de la estructura social.

A su vez, dicha ausencia de regulación entra en conflicto con lo estipulado en instrumentos

internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado peruano, como el Pacto

Internacional de Derechos Civiles y Políticos y la Convención Americana sobre Derechos

Humanos, los cuales reconocen el derecho de toda persona a constituir una familia. En este

marco, la presente investigación plantea la formulación de un dispositivo normativo que

proporcione certeza jurídica a las parejas diagnosticadas con infertilidad, salvaguardando sus

prerrogativas como eventuales progenitores y posibilitando el ejercicio efectivo de su derecho

a conformar una familia mediante la técnica de la gestación subrogada.

Social

Ofrece una respuesta concreta al problema jurídico identificado, destacando a los principales

beneficiarios del estudio, entre los que se encuentran las parejas con infertilidad, los

progenitores genéticos, las mujeres gestantes incluida la madre sustituta, y de manera

17
prioritaria el concebido. Teniendo en cuenta que existe la ausencia de una normativa clara,

estas personas enfrentan situaciones de indefensión legal, expuestas a conflictos de filiación,

falta de reconocimiento de derechos y condiciones de incertidumbre. Al plantear propuestas

normativas orientadas a regular esta práctica, la investigación contribuye a construir un marco

jurídico que brinde seguridad, equidad y protección integral. De esta forma, se favorece la

estabilidad de las nuevas formas de familia y se garantiza el respeto a los derechos

fundamentales de quienes intervienen en los procesos de reproducción asistida, promoviendo

así la cohesión social, la justicia familiar y el bienestar infantil.

1.5 Limitación de la investigación

A lo largo del desarrollo de esta investigación se han evidenciado múltiples limitaciones,

originadas principalmente por la ausencia de un marco legal claro que regule la gestación

subrogada y el derecho a conformar una familia por parte de las parejas con infertilidad en el

Perú. Esta falta de normativas pone de manifiesto la urgencia de actualizar y alinear la

legislación nacional con los parámetros internacionales que garantizan la protección del

derecho familiar. Además, se advierte una marcada carencia de investigaciones

especializadas que analicen de forma profunda y estructurada la problemática vinculada a la

no regulación de la gestación subrogada en el contexto peruano.

Asimismo, si bien se cuenta con un cuerpo normativo considerable en el ámbito internacional

y nacional conformado por leyes laborales, políticas públicas y sociales, estas disposiciones

tienden a abordar aspectos generales ya explorados, sin ofrecer un análisis detallado y

actualizado conforme a las necesidades y realidades actuales, aunado a ello, los colectivos

conservadores no permiten la regulación de este avance biotecnológico. Estas limitaciones

no solo evidencian la necesidad de una mayor atención académica y legislativa sobre el tema,

sino que también resaltan la importancia y pertinencia de la presente investigación como un

aporte inicial para el desarrollo de futuros estudios y propuestas normativas en esta materia.

18
CAPÍTULO 2:

MARCO TEÓRICO

2.1 Antecedentes de estudio

Antecedentes internacionales

La gestación por sustitución, igualmente denominada maternidad delegada o contratación

gestacional representa una de las figuras más polémicas en el contexto actual del Derecho

de Familia y del Derecho Civil, dada la complejidad de sus implicancias jurídicas, éticas y

sociales. Su creciente aplicación en diferentes países, tanto por razones médicas como

sociales, ha generado debates éticos, jurídicos y sociales en torno al derecho a la familia,

especialmente en contextos donde la normativa nacional no regula explícitamente este

fenómeno o contratos que evidencian una carencia en nuestro derecho objetivo. Asimismo,

en el contexto peruano, la inexistencia de una regulación legal específica ha dado lugar a

diversas controversias y vacíos normativos relacionados con la determinación de la filiación,

la garantía de los derechos de las partes involucradas y la legitimidad de los contratos de

gestación subrogada.

En primer lugar, en España, Nieto (2024), su investigación partió de la necesidad de abordar

las diferencias entre la modalidad retribuida o comercial y la altruista. Esta distinción permite

abordar de manera precisa la pregunta de investigación: ¿Cómo debería estructurarse una

19
regulación legislativa en España sobre la gestación subrogada para que resulte adecuada y

satisfactoria?, Ahora bien, para la realización de esta investigación requirió la implementación

de un enfoque metodológico de carácter cualitativo descriptivo documental, ya que, se realizó

una revisión bibliográfica de artículos académicos y normativa, proyectos de ley. Dando como

resultado que la legislación española, específicamente la Ley 14/2006 presenta

contradicciones. Aunque dicha norma declara nulo cualquier contrato de gestación subrogada

celebrada in situ, no prohíbe que los comitentes, las realicen fuera del pais, esto ha llevado a

muchas parejas españolas a recurrir a países donde esta práctica es legal. Esta situación ha

generado dificultades en la inscripción de los nacidos gracias a este tipo procedimientos

médicos.

En segundo lugar, en Guatemala, Vásquez (2023), desarrolló un estudio cuyo objetivo fue

fortalecer los procedimientos registrales con el fin de regular la inscripción de nacimientos

ocurridos a partir del recurso de gestación asistida por terceros, en el Registro Nacional de

las Personas (RNP). La investigación se enfocó en identificar los casos de gestación

subrogada que llegaron al RNP, especialmente en el municipio de Retalhuleu. Ante el

incremento de esta práctica, se planteó la necesidad de analizar la normativa vigente que

fundamenta el rechazo de inscripciones de nacimientos bajo esta modalidad. Para ello, se

consultaron fuentes bibliográficas tanto nacionales como internacionales, y se recopilaron

datos mediante entrevistas al Registrador Civil, así como encuestas dirigidas a abogados,

notarios litigantes y trabajadores del RNP, integrantes clave para el desarrollo del estudio. En

donde se determinó que no es viable registrar a los niños nacidos por medio, debido a la

inexistencia de una regulación específica que habilite dicho procedimiento. En consecuencia,

el personal del RNP, no dispone de un protocolo definido para actuar en estas situaciones, lo

que da lugar a dificultades administrativas para su inscripción.

En tercer lugar, en Colombia, Reyes, (2023), su investigación analizó los desafíos legales y

las demandas requeridas para establecer una legislación adecuadamente la filiación en

situaciones vinculadas a acuerdos de gestación por sustitución. Para ello se hizo analizaron

20
los proyectos de ley 113/2021C, la sentencia T-275 de 2022 de la Corte Constitucional.

Posteriormente, los proyectos de ley 334 y 345 de 2023 permiten un análisis más detallado

del contrato de gestación subrogada y sus implicancias jurídicas en cuanto a la filiación.

Aplicando la metodología cualitativa con enfoque socio-jurídico. A través del método

deductivo, se parte de un análisis general basado en normas jurídicas, jurisprudencia y

doctrina relevante, para luego abordar casos concretos sobre maternidad subrogada.

Concluyendo que la carencia de una legislación sobre la gestación subrogada incrementa el

riesgo de que se cometan delitos como la trata de personas, sin que la sociedad logre

identificarlos adecuadamente. Esto se debe a la ausencia de criterios que permitan diferenciar

entre un contrato legítimo, respetuoso de la dignidad humana, y prácticas que, aunque

similares en apariencia, pueden encubrir explotación y lucro indebido por parte de las mujeres

que participan como gestantes.

En cuarto lugar, en Ecuador, Leyva (2023), el propósito central de esta disertación consistió

en establecer, mediante un examen de índole jurídico y doctrinal, tanto en el contexto interno

como a través del Derecho Comparado, la viabilidad de incorporar el reconocimiento legal de

la gestación por sustitución en el derecho objetivo ecuatoriano. Ello, en atención al desfase

legislativo existente respecto a los progresos alcanzados en las técnicas de reproducción

humana asistida (TRHA). La metodología aplicada fue de enfoque cualitativo, de tipo básico,

documental y descriptivo. De ello se desprende que la falta de una normativa legal específica

ha llevado a que esta práctica se lleve a cabo de forma no oficial, lo que pone en situación de

vulnerabilidad legal y ética a todos los implicados: la gestante, los padres encargados y el

niño nacido a través de este método. Aunque representa un avance en la conformación de

nuevas formas de familia, persisten irregularidades y actos ilícitos debido a vacíos normativos

y restricciones jurídicas. Actualmente, la ausencia de normativa específica permite que las

clínicas establezcan sus propios protocolos sin supervisión estatal.

21
En quinto lugar, en México, Alberti et al., (2024), tuvo por meta llevar a cabo una revisión de

los distintos contextos que contribuyen en la problemática, utilizando como base teórica la

perspectiva de género y el enfoque feminista, aplicado al análisis de un caso específico que

involucra a mujeres rurales del estado de Tabasco. En el cual se utilizó un enfoque cualitativo

con el propósito de comprender a fondo un fenómeno social, estudios de casos, entrevistas

a profundidad, revisión bibliográfica y análisis de contenido en redes sociales como Facebook

y WhatsApp. Uno de los más activos en WhatsApp, titulado “Maternidad subrogada”, reúne a

más de 150 miembros entre reclutadoras, personas interesadas en el servicio y mujeres

dispuestas a ofrecer su vientre. La investigación concluyó que esta ausencia normativa

genera inseguridad jurídica, hecho que afecta directamente los derechos esenciales de las

personas intervinientes, lo que evidencia la necesidad de contar con una normativa clara y

específica que garantice los derechos de los involucrados.

Antecedentes nacionales

En sexto lugar, en Chiclayo, Yerrén (2023), realizo un análisis con el objetivo de examinar en

qué medida la práctica de la maternidad subrogada puede comprometer principios

fundamentales como la dignidad humana, la identidad personal y el interés superior del

menor. Por ende, se realizó un análisis documental de las posturas de la jurisprudencia

nacional y haciendo una comparación con la legislación internacional. La metodología

comprendió el enfoque cualitativo de alcance explorativo, dado que, el método de estudio

aplicado fue inductivo y descriptivo, no experimental. El análisis normativo abordó; la

Constitución del Perú, la Ley General de Salud Nro. 26842, Código Civil y el Código Procesal

Civil. El principal hallazgo es la recomendación orientada a ajustar el contenido del artículo 7

de la ley Nro. 26842, con la finalidad de promover una serie de requisitos para incluir un

parámetro normativo en donde la TRA esté permitida, pero con fines altruistas. Concluyendo

en que las prácticas de gestación subrogada sólo deben ser permitidas si son de manera

22
altruista y que las partes involucradas guarden relación de consanguineidad hasta el tercer

grado.

En séptimo lugar, en Arequipa, Herrera y Tapia (2023), llevaron a cabo una investigación

orientada a identificar el impacto que genera la falta de un marco legal contenido en el artículo

21 del código civil peruano, sobre la regulación de la gestación subrogada y su impacto en el

reconocimiento del derecho a la identidad. El estudio se basó en el análisis crítico de posturas

provenientes tanto de la jurisprudencia nacional como de marcos normativos internacionales.

Para su desarrollo, se adoptó un enfoque cualitativo con alcance descriptivo, aplicando los

métodos dogmático, sistemático y sociológico, a fin de fundamentar la necesidad de una

intervención legislativa. El análisis jurídico comprendió la revisión de la legislación normativa

constitucional y civil y la ley N°26842.

A través de esta exploración normativa, los autores identificaron como principal hallazgo la

urgencia de reformar el artículo 21 del Código Civil, dado que su redacción actual impide

reconocer adecuadamente la determinación de la filiación de infantes concebidos a través de

métodos de reproducción humana asistida, entre ellos la gestación por sustitución,

permanece desatendida en el marco normativo vigente. Tal inacción configura una

transgresión tanto al derecho a la construcción identitaria como al postulado de la primacía

del interés superior del niño. Los investigadores concluyeron que resulta imperativo instituir

un marco normativo específico en torno a la gestación por sustitución, que consagre el

reconocimiento y resguardo integral de los derechos de todos los sujetos intervinientes, con

particular atención a los nacidos mediante esta modalidad reproductiva. Del mismo modo, se

subrayó que el acceso a dichas técnicas no debe estar supeditado ni a la orientación sexual

ni a la condición civil de quienes las solicitan, reafirmando que el principio de la supremacía

del interés superior del niño debe prevalecer frente a cualquier otra consideración.

En octavo lugar, en Lima, Huaranga (2023), desarrolló una investigación cuyo objetivo fue

determinar la necesidad de legislar la gestación subrogada en el contexto peruano, a partir

del análisis comparado entre la jurisprudencia nacional y la normativa internacional. El estudio

23
tuvo un enfoque cualitativo, explicativo de tipo no causal, dogmático, sistemático y

sociológico, orientados a examinar los fundamentos normativos y sociales que justifican la

urgencia de una regulación en esta materia. El análisis jurídico abarcó los principales

instrumentos normativos del ordenamiento peruano. A través de esta revisión, el investigador

identificó como hallazgo central el conflicto relacionado con el reconocimiento legal, de los

lazos filiales en los nacimientos ocurridos mediante técnicas de subrogación gestacional.

Según el marco normativo vigente, no se reconoce como madre legal a la mujer que recurre

a técnicas de reproducción asistida, sino únicamente a quien da a luz, lo que genera una

desconexión entre la voluntad procreacional y el reconocimiento legal de la maternidad.

Concluyendo que el vacío legal sobre la gestación subrogada provoca una profunda

incertidumbre jurídica, afectando la seguridad de todos los actores involucrados. Esta falta de

delimitación normativa, además, ha favorecido el surgimiento de prácticas ilícitas, como el

comercio informal e incluso ilegal de vientres de alquiler, lo que representa una vulneración

directa de los derechos fundamentales tanto de las madres gestantes y sobre todo de los

concebidos.

En noveno lugar, en Lima, Navarro y Díaz (2023), tuvieron la premisa de indagar la

interdependencia existente de la gestación subrogada y el derecho al libre desarrollo de la

personalidad. El estudio se centró en el análisis de diversas posturas tanto de la

jurisprudencia nacional como de la normativa internacional aplicable a esta figura jurídica. La

estrategia metodológica adoptada correspondió a un enfoque cualitativo, con un estudio de

tipo básico, sin manipulación de variables (diseño no experimental) y centrado en un análisis

de tipo descriptivo. Los autores destacaron la urgencia de establecer una regulación legal

clara sobre esta práctica. Para ello, realizaron una revisión exhaustiva del marco jurídico

vigente, así como doctrina especializada y sentencias relevantes emitidas por tribunales

nacionales. El principal hallazgo de esta investigación consistió en evidenciar las diferencias

fundamentales entre la gestación subrogada altruista y la comercial, remarcando que ambas

requieren ser reguladas para garantizar el respeto a los derechos involucrados. Los autores

24
concluyeron que principios como la autonomía de la voluntad y el derecho irrenunciable al

libre desarrollo de la personalidad se vinculan estrechamente con el derecho a la familia,

entendido este como un elemento esencial del desarrollo integral del individuo. En ese

contexto, señalaron que la ausencia de regulación frente a una creciente demanda, en

muchos casos de carácter inescrupuloso expone a las partes involucradas a situaciones de

vulnerabilidad y abre la puerta a posibles prácticas abusivas, por lo que una intervención

legislativa resulta imperativa y urgente.

En décimo lugar, en Lima, Mendoza (2024), llevó a cabo una investigación orientada a poder

analizar la relación entre la falta de normativa específica sobre la gestación subrogada en el

Perú ha generado impactos en el derecho a la identidad de los niños nacidos mediante esta

técnica. Para abordar esta problemática, se utilizó una metodología de carácter básico, con

un enfoque cualitativo, un diseño no experimental y un nivel de investigación correlacional.

La investigación incluyó un análisis detallado del marco jurídico vigente en materia de

gestación subrogada, considerando tanto la legislación nacional como las resoluciones

judiciales emitidas al respecto. De manera complementaria, se aplicó una encuesta dirigida

a un grupo significativo de operadores del sistema legal: 60 participantes especialistas en

derecho de familia que desempeñan funciones en la Segunda Fiscalía de Familia de Lima

Centro. Los resultados de este estudio concluyeron que la inexistencia de una norma que

regule adecuadamente vulnera el derecho a la identidad de los niños, pues los vacíos legales

existentes, dificultan el reconocimiento oportuno de su filiación y generan trabas

administrativas que los afectan desde el momento mismo de su concepción. Así, se evidencia

que el sistema normativo peruano, al carecer de una regulación específica, deja sin

protección jurídica adecuada a los menores nacidos mediante esta técnica biotecnológica.

25
2.2 Bases conceptuales

Gestación subrogada

La maternidad subrogada enfrenta un amplio rechazo en diversos sectores de la sociedad,

siendo una de las razones predominantes la percepción de que este procedimiento reduce la

maternidad a una transacción comercial y convierte el cuerpo femenino en un objeto

mercantilizable. Además, el embarazo subrogado puede representar un dilema social para la

mujer gestante, especialmente en aquellos contextos donde las gestantes ocultan su

participación en el proceso y donde es el esposo quien determina si pueden actuar como

gestantes. Esto puede ser interpretado como una forma de explotación y restricción de la

autonomía, lo que vulnera los derechos esenciales de la mujer. En numerosos entornos

sociales, los intereses y decisiones de la mujer gestante no son respetados, al implicar su

participación en la maternidad subrogada (Rudrappa, 2021).

Factores éticos y sociales

Los principales dilemas éticos y sociales relacionados con la maternidad subrogada surgen

debido a las lagunas legales y el marco político que propicia el turismo reproductivo. Estos

conflictos incluyen la subyugación de las mujeres, la instrumentalización corporal y la vida, lo

que pone en entredicho los derechos reproductivos, cuyos límites a menudo resultan difusos

y en contraposición con la dignidad humana. La autonomía femenina se ve afectada por

condiciones sociales desiguales, además, se plantea la validez del consentimiento,

cuestionando si este es verdaderamente libre e informado (Gheaus y Straehle, 2023).

Obligaciones contractuales

La gestación subrogada conlleva un pacto contractual en el cual una mujer (denominada

madre gestante) asume la gestación con el propósito de ayudar a una pareja a formar una

familia (los futuros progenitores). Este tipo de acuerdo es frecuentemente utilizado por parejas

26
con problemas de infertilidad como un mecanismo para conformar una familia. Las

responsabilidades y derechos derivados de los contratos de gestación subrogada son

intrincados y varían considerablemente entre distintas jurisdicciones (Marinelli et al., 2024).

En el caso de sistema normativo peruano, este tipo de contrato no está regulado, no obstante,

esto no ha impedido que se celebren dichos contratos de manera frecuente.

Obligaciones contractuales esenciales

El proceso generalmente requiere la intervención de un intermediario que facilite la unión

entre los futuros padres y la madre gestante, en el cual se coordine la inseminación artificial

y supervise los cuidados médicos durante todo el embarazo y el parto. Los acuerdos

contractuales delinean de manera detallada los derechos y responsabilidades de cada parte

involucrada. Esto abarca el acuerdo mediante el cual la gestante se compromete a transferir

la custodia del recién nacido inmediatamente después del parto, como se estipula en ciertos

países como Irán. En términos generales, los futuros padres tienen derechos prioritarios

sobre el niño, y las decisiones relacionadas con el estilo de vida de la madre gestante y la

atención médica durante el embarazo se toman de manera conjunta con profesionales

médicos (Tryfonidou, 2024).

Panoramas jurídicos

Ucrania y Estados Unidos se destacan como las naciones donde la gestación subrogada se

practica con mayor regularidad, al igual que en países con estructuras socioeconómicas en

crecimiento, debido a que en estos últimos se facilita el alquiler de un vientre, dado que sus

legislaciones suelen ser más permisivas o carecen de una regulación específica. La

inexistencia de disposiciones legales claras sobre la maternidad subrogada en países

sudamericanos ha contribuido al auge del turismo con fines reproductivos (Sarnacka y

Demchenko, 2024). Pese a que en estos países no se ha formalizado una normativa concreta

al respecto, es relevante señalar que naciones como Uruguay y Brasil han comenzado a

esbozar directrices en torno a la maternidad subrogada, restringiéndola a la modalidad

27
altruista. A nivel internacional, estas brechas regulatorias conforman un panorama geopolítico

de la maternidad subrogada, moldeado por las leyes, las instituciones, la economía y el

fenómeno del turismo con fines reproductivos, en un contexto de globalización y conectividad

extrema (Neves, 2022; Grundell, 2024).

Aunque el ordenamiento civil peruano conserva la premisa clásica que considera madre a la

mujer que pare al niño (mater semper certa est), dicha noción enfrenta cuestionamientos a

raíz de los desarrollos en reproducción asistida. Los centros de reproducción asistida operan

bajo contratos de adhesión que incluyen condiciones legales que abordan la transferencia de

material genético y la exoneración de deberes jurídicos, dejando a los pacientes en una

posición de vulnerabilidad, obligados a aceptar estas condiciones para no perder la

oportunidad de ser padres.

País Estatus legal Características principales


Estados Unidos Legal, con normativas Diversos marcos jurídicos;
específicas del estado la gestación subrogada
comercial es común; fuertes
protecciones jurídicas para
todas las partes
India Anteriormente un centro Pasar de la gestación
importante, ahora subrogada comercial a la
fuertemente regulado altruista: nuevas normas
para proteger a las
gestantes y a los futuros
padres
Rusia Legal, permite todas las Abierto tanto a la gestación
formas de gestación subrogada nacional como
subrogada internacional; la gestación
subrogada comercial es
frecuente.
Ucrania Legal, con normativa Destino popular para la
integral gestación subrogada
internacional; marco jurídico

28
claro que apoya la
gestación subrogada
comercial
Israel Legal, inicialmente Marco jurídico sólido;
restringido a parejas importante industria
heterosexuales casadas, internacional de gestación
ahora más inclusivo subrogada; reciente
inclusión de parejas del
mismo sexo
Reino Unido Solo gestación subrogada Normas estrictas; la
legal y altruista gestación subrogada
comercial está prohibida; la
paternidad legal se
transfiere después del
nacimiento
Alemania Ilegal Se prohíben todas las
formas de gestación
subrogada; desafíos legales
para la gestación
subrogada transfronteriza
Francia Ilegal Prohíbe todas las formas de
gestación subrogada;
cuestiones jurídicas para
los niños nacidos en el
extranjero mediante
gestación subrogada
Australia Solo gestación subrogada La gestación subrogada
legal y altruista comercial está prohibida; la
gestación subrogada
altruista está regulada por
leyes estatales
Canadá Solo gestación subrogada La gestación subrogada con
legal y altruista fines comerciales es ilegal;
hay un fuerte apoyo a la
gestación subrogada

29
altruista con protecciones
legales

La indagación y revisión sistemática de los contenidos almacenados en la base informativa

de alto impacto “scopus” en torno a la normativa vigente aplicable a la subrogación

gestacional en los diferentes países, permitió como resultado obtener un cuadro comparativo

que se expone a comparación. La tabla permitió evidenciar los diferentes enfoques de la

gestión subrogada, desde una tajante prohibición hasta su aceptación comercial y altruista,

esta última regulada en algunos países. También se advirtió las diferentes perspectivas sobre

el tema desde puntos de vista legales, éticos y sociales, entre otros.

Derecho a la familia de las parejas infértiles

Constituye una garantía esencial inherente a la dignidad humana porque debe tener la misma

atribución a la reproducción con respectos a los que pueden concebir de forma natural; a ellos

se suma el acceso a las TRA, a las FIV han permitido que estas parejas tengas hijos con

vínculos genéticos ejemplo de donantes. (Kaniaru, 2024). Este derecho también abarca

consideraciones éticas en torno a su empleo, el derecho que tiene el niño a conocer su

filiación biológica.

Controversias legales y morales

Las situaciones jurídicas respecto del tratamiento de la vida humana como un bien con valor

comercial y la explotación de las mujeres se encuentran cuestionada por la Iglesia Católica,

ya que, se opone a la realización de estas TRA, debido a que no se alinean con sus

costumbres morales y éticas, en ese sentido, el derecho a la familia en referencia a las parejas

infértiles, debe alinearse a las consideraciones sociales y éticas, esto implica respetar la

autonomía de las personas (Piersanti et al., 2021).

El establecimiento de disposiciones jurídicas sobre la maternidad por encargo varía

significativamente entre los distintos países, reflejando divergencias culturales, éticas,

30
jurídicas y sociales en torno a esta práctica. En algunas naciones, como Ucrania y varios

estados dentro de los Estados Unidos, por ejemplo, California y Nevada, se ha desarrollado

un marco legal sólido y detallado que permite la gestación subrogada bajo condiciones

específicas, garantizando tanto la validez de los contratos celebrados entre las partes

asegurando los derechos de todas las partes involucradas: el niño, la gestante y los padres

intencionales. En estas jurisdicciones, se reconoce legalmente la voluntad procreacional

como base para establecer la filiación, lo que permite un proceso más seguro y predecible

para todas las personas involucradas (Buchstätter, 2024).

Por el contrario, en muchas regiones de Europa Central como Alemania, Austria o Suiza, la

maternidad subrogada está prohibida total o parcialmente. En estos países, las restricciones

legales se fundamentan en principios como la indisponibilidad del cuerpo humano, la garantía

del valor intrínseco de la mujer gestante y la evitación de prácticas que puedan aprovecharse

de personas en condiciones de desventaja. Estas normativas imponen severas limitaciones

al desarrollo de la subrogación, al punto que cualquier acuerdo de este tipo puede

considerarse nulo o incluso dar lugar a sanciones penales (Olaye y Metcalfe, 2022). Este

contraste normativo evidencia la ausencia de un consenso internacional y plantea importantes

desafíos jurídicos, especialmente en los casos de gestaciones transfronterizas, donde la falta

de armonización puede generar situaciones de inseguridad legal respecto a la filiación,

nacionalidad o derechos del menor.

Derecho de los progenitores y de la madre sustituta

El derecho de los responsables parentales y de la madre sustituta abarca las prerrogativas

legales y éticas de ambas partes involucradas en la maternidad subrogada. Quienes

encargan el proceso de gestación subrogada tienen legitimidad para establecer el vínculo

filial con el concebido, a su reconocimiento legal y a la tutela posterior, siempre que se

cumplan las condiciones acordadas en el contrato. Por otro lado, la madre sustituta mantiene

derechos inherentes a su autonomía física y psicológica, lo que incluye el consentimiento

31
informado y el respeto a su bienestar durante todo el proceso. Es esencial que la normativa

asegure un equilibrio entre los derechos reproductivos de los progenitores y la protección de

la integridad de la gestante, evitando la explotación o cosificación de ambas partes (Bashiri

et al., 2024; Crockin et al., 2020).

El derecho de los progenitores como padres legales mediante gestación subrogada

El derecho de los progenitores como padres legales mediante gestación subrogada se

certifica a través de un proceso judicial o administrativo que valida su filiación de acuerdo con

las leyes que rigen la maternidad sustituta. Este derecho implica que los progenitores, tras

cumplir con los requisitos legales establecidos, sean inscritos como padres legítimos del

infante concebido mediante las TRHA, asegurando su pleno acceso a la custodia, tutela y

decisiones sobre su bienestar (Bracken, 2023).

La certificación de esta filiación se lleva a cabo por medio de resoluciones judiciales o actas

notariales que formalizan el vínculo jurídico, velando por la tutela de los derechos parentales

y por el cumplimiento de los requisitos legales correspondientes. La normativa en este ámbito

busca equilibrar los intereses de todos los implicados en la práctica, garantizando condiciones

de respeto y dignidad, principalmente la del menor y la autonomía de los padres biológicos

(Xiao y Li, 2020; Dumitru et al., 2021; Kavarić y Djoković, 2023).

Bienestar familiar y proyecto de vida

El bienestar familiar se refiere a la situación en la que todos los miembros de una unidad

familiar gozan de condiciones óptimas en términos de salud, estabilidad emocional, y

desarrollo integral, garantizando una convivencia armónica y el acceso equitativo a recursos

materiales, afectivos y sociales. La noción hace referencia al abordaje adecuado de las

carencias esenciales y fundamentales, tanto físicas como psicoemocionales, para fomentar

una dinámica relacional saludable.

32
Por otro lado, el proyecto de vida hace alusión a la planificación personal y colectiva que cada

individuo o familia emprende para alcanzar sus objetivos a largo plazo, basados en valores,

aspiraciones y metas alcanzables, tomando en cuenta el entorno socioeconómico y cultural.

La interrelación entre el bienestar familiar y el proyecto de vida asegura que las decisiones y

acciones orientadas al futuro sean consistentes con el respeto mutuo, la valoración de la

condición humana y el progreso personal e integral de todos los miembros del núcleo familiar

(Coscioni et al., 2023; Kiesswetter, 2019; Reisi et al., 2024).

2.3 Bases Normativas

Las bases normativas que regulan la maternidad subrogada, tanto a nivel internacional como

nacional, están enmarcadas por una serie de instrumentos legales que protegen los derechos

humanos, la autonomía reproductiva y la integridad de las partes involucradas. A nivel

internacional, la Convención sobre los Derechos del Niño (1989) establece la necesidad de

garantizar el bienestar integral del menor, un principio que se extiende a la maternidad

subrogada, asegurando que los derechos del niño sean prioritarios, incluidos su identidad, su

filiación y su protección frente a posibles abusos. La Convención sobre la Eliminación de

Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW) (1979) también influye, al velar

por la protección de la salud y los derechos reproductivos de las mujeres, incluidas las

gestantes sustitutas, frente a posibles riesgos de explotación (Quevedo, 2024; Vergara, 2022;

Da Silva, 2023).

A nivel nacional, las regulaciones varían según el país, y en algunos casos, el marco

constitucional puede no prever explícitamente la maternidad subrogada. En jurisdicciones que

la permiten, como ciertos estados de EE. UU. O Ucrania, la legislación local establece

parámetros específicos para la validación de los contratos de gestación subrogada,

asegurando el cumplimiento de las obligaciones y derechos de las partes. En estos marcos

legales, se busca un equilibrio entre el respeto a la autonomía reproductiva de los

progenitores y la protección de la integridad de la madre sustituta, evitando posibles

33
vulneraciones de derechos humanos. Sin embargo, en muchos países, el derecho a la salud,

el derecho a la igualdad y el derecho a la dignidad humana contenidos en las constituciones

nacionales siguen siendo los principios rectores que guían la aplicación o prohibición de la

maternidad subrogada, con un enfoque crítico en la ética y la justicia social (Omutoko, 2024;

Sinanaj, 2024; Carpaneto, 2024).

2.4 Bases teóricas

Gestación subrogada

Teoría de los derechos humanos

La Teoría de los Derechos Humanos se ocupa de la conceptualización de prerrogativas

inherentes a la dignidad intrínseca del ser humano, aludiendo a principios de carácter

universal que procuran asegurar la equidad, la libertad individual y la protección frente a actos

de opresión o arbitrariedad. En su esencia, esta doctrina sostiene que toda persona, por su

sola condición humana, es titular de derechos fundamentales inalienables (Pap, 2023). En lo

que concierne a la gestación por sustitución, dicha teoría cobra particular relevancia al poner

en tensión los aspectos éticos y jurídicos vinculados con el derecho a la autodeterminación

reproductiva, la inviolabilidad corporal y la facultad de conformar una familia.

Mientras ciertos enfoques defienden esta práctica como una expresión legítima del libre

albedrío reproductivo, otros la consideran potencialmente lesiva para la dignidad de la

gestante sustituta, especialmente a la luz de las posibles relaciones asimétricas de poder y

escenarios de explotación que pueden surgir (Llinás, 2020). La confluencia entre estas

garantías fundamentales y la praxis de la maternidad subrogada demanda un examen

riguroso de las tensiones existentes entre el respeto a la autonomía reproductiva y la

necesidad de resguardar a los sujetos en situación de mayor vulnerabilidad dentro de este

fenómeno complejo (Sinanaj, 2022; Park-Morton, 2025; Zaami et al., 2021)

34
Teoría de la dignidad

La Teoría de la Dignidad se centra en la premisa de que todo ser humano posee un valor

intrínseco e inalienable, independientemente de sus características, condiciones o

circunstancias, lo cual lo posiciona como un sujeto moral y jurídico digno de respeto y

protección. Esta teoría, que se enmarca en las discusiones filosóficas y jurídicas

contemporáneas, sostiene que la dignidad humana es la base de los derechos fundamentales

y debe prevalecer ante cualquier tipo de instrumentalización o cosificación (Oyague y

Mayorga, 2024). En el contexto de la maternidad subrogada, la relación con la dignidad se

torna compleja, pues, aunque puede entenderse como un ejercicio de autonomía

reproductiva, también surge el dilema de si las mujeres subrogantes son tratadas como

sujetos de su propia dignidad o como meros vehículos para la gestación. El desafío radica en

equilibrar el derecho a la autonomía de las partes involucradas con la necesidad de

salvaguardar la dignidad de la mujer subrogante, quien podría verse en situaciones de

vulnerabilidad económica y social, lo que podría socavar su integridad y autonomía. Por tanto,

la maternidad subrogada exige un escrutinio cuidadoso sobre cómo se puede preservar la

dignidad humana en todos los actores involucrados, evitando posibles formas de explotación

o deshumanización (Zaouaq, 2020; Medenica et al., 2024).

Teoría de la regulación y preocupaciones éticas

La teoría de la regulación y preocupaciones éticas se refiere a la necesidad de establecer

marcos normativos que orienten y controlen prácticas sociales, económicas y biológicas, con

el objetivo de mitigar riesgos de explotación, abuso y desigualdad, protegiendo los derechos

fundamentales de las personas involucradas (Attawet et al., 2024). En el ámbito de la

maternidad subrogada, esta teoría aborda las complejas implicancias éticas de la intervención

en procesos reproductivos, enfatizando la importancia de salvaguardar la autonomía de la

mujer subrogante, evitando la comercialización desmedida de la maternidad y previniendo

posibles desequilibrios de poder entre las partes involucradas (Popova, 2024). Las

35
preocupaciones éticas se centran en cómo la regulación debe equilibrar el derecho a la

autonomía reproductiva con la protección frente a prácticas que puedan vulnerar la dignidad

de la mujer subrogante, sobre todo cuando existen motivaciones económicas que podrían

influir en su decisión de participar en dichos acuerdos. En este sentido, la regulación juega

un papel crucial al prevenir posibles situaciones de explotación o coerción, promoviendo un

enfoque ético que asegure la justicia y el respeto por los derechos de todos los actores

involucrados (Omutoko, 2024).

Teoría de la subrogación comercial vs. Altruista

La teoría de la subrogación comercial versus altruista examina las divergentes modalidades

en las que se practica la maternidad subrogada, diferenciándose principalmente en las

motivaciones y los incentivos detrás de la gestación. La subrogación comercial implica un

acuerdo contractual en el que la madre subrogante recibe una compensación económica por

su labor reproductiva, lo que genera una relación transaccional que puede estar vinculada a

dinámicas de mercado y, en algunos casos, a la explotación económica. En contraposición,

la subrogación altruista se basa en el principio de cooperación desinteresada, donde la madre

subrogante no recibe remuneración más allá de los gastos médicos y otros costos asociados,

con el fin de ayudar a una familia en necesidad (Blazier, y Janssens, 2020).

Este modelo busca preservar la dimensión ética de la maternidad subrogada al minimizar las

motivaciones económicas y los riesgos de cosificación de la mujer. Sin embargo, en ambos

casos, la tensión radica en cómo asegurar que los derechos y la dignidad de la mujer

subrogante sean respetados, independientemente de si se trata de una relación comercial o

altruista, ya que ambos enfoques pueden presentar implicaciones éticas y jurídicas que deben

ser cuidadosamente reguladas para evitar cualquier forma de explotación o abuso (Hibino,

2023; Rudrappa, 2021).

36
Teoría de cuestiones internacionales y transfronterizas

La Teoría de Cuestiones Internacionales y Transfronterizas aborda la complejidad jurídica,

social y ética que emerge cuando fenómenos contemporáneos trascienden las fronteras

estatales, desafiando las normativas locales mediante una dinámica globalizada (Ruiz, 2021).

En el contexto de la maternidad subrogada, esta teoría permite analizar las implicancias del

desplazamiento geográfico de la gestación por encargo, donde la demanda internacional

frecuentemente proveniente de países con restricciones legales recurre a territorios con

marcos regulatorios permisivos, generando tensiones entre jurisdicciones, así como

interrogantes sobre soberanía, derechos humanos y bioética. Esta perspectiva posibilita una

lectura más integral del fenómeno, al considerar tanto las asimetrías normativas como las

desigualdades estructurales entre las partes involucradas (Mahardani et al., 2020; Frati et al.,

2020).

Corrientes filosóficas del iusnaturalismo e iuspositivismo

Las corrientes filosóficas del Iusnaturalismo y el Iuspositivismo constituyen dos pilares

antagónicos en la reflexión jurídica, cuya influencia se proyecta de manera significativa en el

debate sobre la maternidad subrogada. El iusnaturalismo postula la existencia de un orden

jurídico intrínseco a la naturaleza humana, basado en principios ético-universales como la

dignidad, la autonomía y el derecho al origen, lo cual lleva a cuestionar prácticas que pudieran

instrumentalizar al cuerpo gestante (Spaak et al., 2021). Por su parte, el Iuspositivismo, al

sustentar que la validez del derecho emana exclusivamente de su conformidad con normas

formalmente establecidas, legitima la gestación subrogada si esta se encuentra tipificada en

el ordenamiento jurídico (Zaouaq, 2020). Esta disyuntiva permite interpretar la subrogación

no sólo como un acto contractual, sino como un fenómeno jurídico complejo que oscila entre

la normatividad positivista y las exigencias axiológicas del derecho natural (Kaufman, 2023;

Omutoko, 2024).

37
Derecho a la familia de las parejas infértiles

Teoría de la perspectiva de los derechos humanos

La Teoría de la perspectiva de los derechos humanos concibe a la persona como un sujeto

de dignidad inherente, cuyas prerrogativas fundamentales deben ser garantizadas en

cualquier contexto socio jurídico. Esta visión prioriza el respeto a la autonomía, la integridad

y la igualdad sustantiva, trascendiendo normativas positivas para enfocarse en estándares

universales de justicia (Bahtiri et al., 2023). En el ámbito de la maternidad subrogada, dicha

perspectiva incide al demandar un equilibrio ético y jurídico que salvaguarde tanto los

derechos de la gestante como los de los comitentes y del nasciturus, evitando

instrumentalizaciones y promoviendo relaciones contractuales fundadas en el consentimiento

informado, la no coacción y la equidad intersubjetiva (Gheaus, y Straehle, 2023).

Enfoque Legal/Ético “Gestación subrogada, concepción con donante y desafíos

legales”;

El enfoque legal y ético de la "gestación subrogada, concepción con donante desafíos

legales" aborda los complejos dilemas que surgen en la intersección de la reproducción

asistida, los derechos reproductivos y las normativas jurídicas. Desde una perspectiva legal,

se examinan los marcos regulatorios que definen las condiciones bajo las cuales la gestación

subrogada y la concepción con donante pueden llevarse a cabo de manera legítima, así como

los problemas derivados de la filiación, la custodia y la validez de los contratos (Manvelyan et

al., 2024).

Éticamente, se analizan las implicaciones sobre la autonomía reproductiva, el consentimiento

informado, y las posibles vulneraciones de derechos humanos, como la cosificación de la

mujer gestante o la explotación comercial de los servicios reproductivos. Los desafíos legales

incluyen la falta de armonización normativa entre países y la ambigüedad sobre los derechos

38
de los progenitores, la madre sustituta y el niño, lo que genera incertidumbre jurídica y riesgos

para los involucrados (Aljinović, y Jeličić, 2024).

Enfoque Psicológico/Social “Terapia familiar, apoyo social, estigma”;

El enfoque psicológico y social de "terapia familiar, apoyo social, estigma" aborda los

aspectos emocionales y relacionales que emergen en las dinámicas familiares y sociales

frente a situaciones complejas como la gestación subrogada. Desde una perspectiva

psicológica, se enfatiza la importancia de la terapia familiar para gestionar los conflictos

emocionales, las expectativas y las adaptaciones de los miembros involucrados, promoviendo

una resolución saludable de tensiones y fortaleciendo los lazos afectivos (Saju, 2021).

En el ámbito social, el apoyo adecuado se convierte en un pilar esencial para contrarrestar

los efectos negativos del estigma, que puede surgir cuando la sociedad percibe la gestación

subrogada como una práctica controversial o inusual. Este estigma puede influir en la salud

mental de los progenitores, la madre sustituta y el niño, afectando su integración y bienestar.

Así, tanto el apoyo psicológico como el social son fundamentales para mitigar las tensiones

derivadas de estos juicios y favorecer la adaptación a las nuevas realidades familiares

(Yeshua-Katz y Khvorostianov, 2021).

El enfoque político y de acceso de "inversión pública, acceso equitativo" se refiere a la

asignación de recursos estatales para garantizar que todos los individuos,

independientemente de su condición socioeconómica, tengan acceso a servicios

reproductivos avanzados, como la maternidad subrogada, de forma justa y no discriminatoria.

En este contexto, la inversión pública se convierte en un mecanismo clave para regular y

financiar adecuadamente los servicios de gestación subrogada, asegurando que se ofrezcan

de manera ética, transparente y accesible a todas las personas interesadas (Manvelyan et

al., 2024).

39
La relación con la maternidad subrogada radica en la necesidad de que los gobiernos

implementen políticas públicas que garanticen el acceso equitativo a estos servicios, evitando

que solo aquellos con mayores recursos puedan beneficiarse de ellos, lo cual podría generar

una desigualdad en el ejercicio de los derechos reproductivos. Además, estas políticas deben

promover un entorno regulatorio que proteja tanto los derechos de las madres sustitutas como

de los progenitores, asegurando condiciones de justicia social y bienestar (Jones et al., 2023).

Enfoque Ético/Religioso; “Directrices de la Iglesia Católica, enfoque centrado en el

niño”

El enfoque ético y religioso de “directrices de la Iglesia Católica, enfoque centrado en el niño”

se fundamenta en principios que priorizan la dignidad humana, la sacralidad de la vida y la

protección integral del ser humano desde su concepción. La Iglesia Católica, en su doctrina,

se opone a la maternidad subrogada, considerándola una práctica que desvincula el acto

procreativo del contexto natural y matrimonial, y que puede llevar a la instrumentalización

tanto de la mujer gestante como del niño (Mowbray, 2022). En este sentido, el enfoque

centrado en el niño subraya la necesidad de garantizar su bienestar y su derecho a ser

concebido dentro de un entorno familiar y afectivo estable. La relación con la maternidad

subrogada radica en la preocupación por el posible daño emocional y psicológico que podría

sufrir el niño, dado que el proceso de gestación se desvincula de los lazos parentales

biológicos y afectivos tradicionales, lo que plantea cuestionamientos éticos sobre su

desarrollo y derechos fundamentales (Šeman, et al. 2024).

2.5 Definición de términos

Derecho a la dignidad

El derecho a la dignidad constituye un principio axial del ordenamiento jurídico

contemporáneo, que reconoce la valía intrínseca e inalienable de todo ser humano por el solo

hecho de su existencia. Este derecho no se supedita a condición alguna, pues se erige como

40
un postulado ontológico que trasciende la positividad normativa (Kretzmer, & Klein, 2002). En

este sentido, la dignidad humana se proyecta como un parámetro hermenéutico y operativo

que orienta la interpretación de los demás derechos fundamentales, prohibiendo cualquier

forma de cosificación, sometimiento o trato denigrante. Su tutela impone al Estado y a los

particulares un deber de abstención y de acción, garantizando condiciones de vida

compatibles con la realización plena del sujeto en su dimensión física, psíquica, moral y social

(Manvelyan et al., 2024).

Derecho a la identidad

El derecho a la identidad constituye una prerrogativa fundamental de carácter personalísimo,

mediante la cual se garantiza el reconocimiento integral y auténtico del individuo en su

unicidad biográfica, cultural, genética y simbólica. Este derecho comprende elementos

esenciales como el nombre, la filiación, la nacionalidad, la lengua, el origen étnico y el relato

vital, configurándose como un eje estructurante de la personalidad jurídica. Su vulneración

implica una alteración en la construcción del yo y en la inserción del sujeto en su entramado

social e histórico. En este sentido, el derecho a la identidad no sólo tutela la veracidad del

linaje y la procedencia, sino también la posibilidad de autodeterminación narrativa en relación

con el propio origen y pertenencia, siendo un pilar indispensable para el ejercicio pleno de

otros derechos fundamentales (Pap, 2023; Buchstätter, 2024).

Inversión pública

La inversión pública se concibe como la asignación estratégica de recursos financieros por

parte del Estado, orientada a la generación de bienes, servicios e infraestructuras que

optimicen el bienestar colectivo y dinamicen el desarrollo socioeconómico. Esta modalidad

de intervención estatal trasciende la mera erogación presupuestaria, al configurarse como un

mecanismo de redistribución equitativa y de activación estructural de sectores estratégicos

(Shenfield et al., 2025). En su praxis, la inversión pública se articula mediante planes

41
plurianuales, programas focalizados y proyectos de impacto, cuyo diseño y ejecución deben

regirse por criterios de eficiencia alocativa, sostenibilidad intertemporal y pertinencia

territorial. Su finalidad última es propiciar condiciones propicias para la cohesión social, la

competitividad sistémica y la consolidación de un modelo de desarrollo inclusivo y resiliente

(Bashiri et al., 2024).

Mater semper certa est

Este principio proviene del derecho romano y establece que la mujer que da a luz es

legalmente considerada la madre del niño, independientemente de quién aportó el óvulo. Esta

máxima sigue siendo un principio legal en muchos sistemas jurídicos contemporáneos,

especialmente en países que no han legislado específicamente sobre la maternidad

subrogada (Pirošíková et al., 2024).

NaProTecnología

La Naprotecnología, o Tecnología Procreativa Natural, es una disciplina médico-científica que

emerge como una alternativa bioética a los métodos convencionales de reproducción asistida,

centrando su praxis en el estudio integral del ciclo ovulatorio femenino mediante el monitoreo

detallado de biomarcadores fisiológicos (Oyague y Mayorga, 2024). Esta metodología no se

limita a la intervención sintomática, sino que busca identificar y tratar etiologías subyacentes

que obstaculizan la fertilidad, tales como disfunciones endocrinas, patologías ginecológicas

o alteraciones inmunológicas. En su fundamento epistemológico, se sustenta en una visión

antropológica de la medicina, que prioriza la dignidad del acto procreativo y la armonía bio-

psico-emocional de la pareja, promoviendo así una intervención terapéutica que respete la

integridad del cuerpo humano y la lógica natural del proceso reproductivo (Complications

related to in vitro reproductive techniques support the implementation of natural procreative

technologies, 2020).

42
Principio del interés superior del niño

El principio del interés superior del niño es un axioma fundamental del Derecho Internacional

y de los ordenamientos jurídicos nacionales que orienta todas las decisiones, acciones y

políticas que afectan a menores de edad, priorizando su bienestar integral en todas las

dimensiones: física, psicológica, emocional, social y cultural. Este principio, consagrado en la

Convención sobre los Derechos del Niño, implica una evaluación holística de las

circunstancias que rodean al niño, considerando sus necesidades y derechos como sujetos

plenos de derecho, más allá de su condición de dependencia. Su aplicación requiere una

ponderación de factores como la estabilidad familiar, la educación, la salud y la protección

frente a toda forma de abuso o explotación. En su esencia, el interés superior del niño debe

prevalecer en cualquier conflicto de derechos, actuando como un parámetro moral y jurídico

para garantizar que la evolución de su personalidad se realice en condiciones de dignidad y

respeto, facilitando su integración armónica en la sociedad (Thomson, 2021).

Vacío legal

El vacío legal del interés superior del niño se refiere a la ausencia o insuficiencia de

normativas jurídicas claras y efectivas que garanticen la primacía del bienestar integral de los

menores en situaciones específicas, particularmente cuando surgen ambigüedades o

lagunas en la interpretación y aplicación del principio en casos concretos. Este vacío puede

originarse por la falta de legislación precisa que aborde adecuadamente las complejidades

del desarrollo infantil en contextos particulares, o bien por una carencia de mecanismos que

aseguren su efectiva protección en procesos judiciales y administrativos. En tales

circunstancias, el vacío legal puede conducir a decisiones contradictorias o a la desprotección

de los derechos del niño, subvirtiendo el fin último de este principio: la preservación y

promoción del mejor interés del menor en todas las esferas de su vida. Así, se genera un

dilema normativo donde la interpretación del "interés superior" se torna arbitraria o

43
inadecuada, erosionando la eficacia del marco legal en la defensa de los derechos infantiles

(Tesfaye, 2022; Da Silva, 2023).

44
CAPÍTULO 3:

MARCO METODOLÓGICO

3.1 Paradigma de investigación

Consideramos los tipos de investigación jurídica, en nuestro estudio se expone, un carácter

dogmática y socio jurídico, la primera se centra en el análisis de normas y principios (Vela,

2024) y la segunda evalúa el marco normativo y el fenómeno de estudio; Es por ello, que el

paradigma es hermenéutico interpretativo y su aplicación es inductiva y deductiva, el cual se

basa en la revisión de teorías, la descripción e interpretación cuya finalidad es la comprensión

del tema de investigación, de las fuentes revisadas (Shah et al., 2020).

3.2. Enfoque de la investigación

Según lo expuesto por Piña-Ferrer, (2023), el enfoque cualitativo en la investigación se

orienta al estudio de los significados y comportamientos de los individuos, así como a la forma

en que estos se articulan con las prácticas colectivas dentro de un contexto social

determinado. Este paradigma busca comprender y explicar los hechos sociales desde la

perspectiva de quienes los viven, analizando cómo construyen y atribuyen sentido a su

realidad. Una de las características centrales de este enfoque es su base fenomenológica,

ya que se interesa por observar e interpretar los fenómenos tal como se manifiestan en la

experiencia cotidiana, sin imponer esquemas rígidos de análisis externos. En el caso de la

gestación subrogada y su relación con el derecho a la familia, la investigación cualitativa

45
permite indagar en profundidad las vivencias, creencias y valoraciones de los actores

involucrados como las parejas infértiles, las madres gestantes y los juristas, lo que posibilita

una comprensión integral de las complejas dinámicas sociales, normativas y éticas que

rodean esta práctica. De esta forma, el enfoque cualitativo no solo aporta una mirada

contextualizada, sino también humanizada del fenómeno jurídico analizado.

La presente investigación adopta un enfoque cualitativo, fundamentado en la hermenéutica

jurídica y el análisis interpretativo de normas, discursos y experiencias vinculadas a la

gestación subrogada en relación con el derecho fundamental a constituir una familia. Lejos

de cuantificar fenómenos, este estudio se orienta a la comprensión profunda de las

construcciones normativas, éticas y socioculturales que configuran esta práctica, aplicando

un análisis inductivo y deductivo, recurriendo a técnicas como el análisis de contenido

doctrinal, jurisprudencial y entrevistas semiestructuradas a actores clave. De esta manera, se

privilegia la exploración del significado y la complejidad del fenómeno desde una perspectiva

crítica y contextualizada, permitiendo dilucidar tensiones entre la autonomía reproductiva, la

filiación jurídica y los marcos legales vigentes. Los cuáles serán delimitados con nuestra

normativa y principios, la jurisprudencia, la legislación comparada, y el derecho internacional.

3.3. Tipo de investigación

El Consejo Nacional de Ciencia, Tecnología e Innovación Tecnológica (CONCYTEC) del Perú

establece que la investigación básica comprende aquellos estudios de carácter teórico o

experimental cuyo propósito esencial es generar nuevos conocimientos sobre la naturaleza,

causas o fundamentos de fenómenos observables, sin que necesariamente se contemple su

aplicación inmediata en la práctica. En otras palabras, este tipo de investigación se orienta a

profundizar la comprensión del objeto de estudio, explorando sus principios fundamentales

desde una perspectiva académica y científica.

46
Esta definición resalta la importancia de la investigación básica como pilar del desarrollo del

conocimiento en cualquier disciplina, incluyendo el ámbito jurídico. En el caso específico de

la gestación subrogada y su relación con el derecho a la familia, asumir un enfoque de

investigación básica permite analizar críticamente los fundamentos legales, éticos y sociales

del fenómeno, sin quedar restringido a soluciones normativas inmediatas. Por el contrario,

este enfoque favorece la construcción de marcos teóricos sólidos que puedan sustentar, a

mediano o largo plazo, propuestas legislativas más coherentes y respetuosas de los derechos

fundamentales involucrados. Este enfoque se caracteriza por su orientación hacia la

comprensión profunda de los fenómenos estudiados, sin buscar una aplicación práctica

inmediata. En el contexto de la gestación subrogada y el derecho a la familia, la investigación

básica permite explorar y describir las experiencias, percepciones y significados atribuidos

por los actores involucrados, proporcionando una base sólida para futuras investigaciones

aplicadas.

3.4. Nivel

De acuerdo con lo señalado por Valle, Manrique y Revilla (2022), el enfoque cualitativo con

un diseño descriptivo resulta especialmente útil cuando se pretende comprender a fondo

realidades complejas que requieren ser analizadas desde la perspectiva de los actores

involucrados. Este tipo de investigación nos permitirá captar, de manera detallada, no solo

hechos observables, sino también las percepciones, emociones y experiencias que emergen

en el contexto natural donde se desarrolla el fenómeno estudiado.

Aplicado al estudio de la gestación subrogada y su vinculación con el derecho a la familia,

este enfoque metodológico se revela particularmente pertinente, ya que estos temas no

pueden reducirse a datos cuantificables o generalizaciones estadísticas. Por el contrario,

requieren un análisis profundo que considere las dimensiones sociales, jurídicas y éticas que

configuran la experiencia de las parejas infértiles, las gestantes sustitutas y los operadores

del derecho. La metodología cualitativa permite así revelar tensiones normativas, vacíos

47
legales y conflictos de derechos, proporcionando una comprensión integral del fenómeno y

contribuyendo a la formulación de propuestas normativas fundamentadas en la realidad.

3.5. Diseño de investigación

El enfoque metodológico implementado corresponde al paradigma fenomenológico, orientado

a develar y aprehender las percepciones, significados y valoraciones que los especialistas

jurídicos atribuyen a los fenómenos emergentes derivados de la suscripción de contratos de

gestación por sustitución (Larsen, 2021). El proceso analítico se articula en diversas etapas:

delimitación del objeto jurídico de estudio, selección intencionada de informantes con pericia

normativa relevante, acopio de información mediante entrevistas cualitativas, y una

interpretación crítica y reflexiva de las experiencias relatadas en relación con el eje temático

investigado.

Este esquema investigativo resulta congruente con el propósito de aprehender, desde una

perspectiva holística, la manera en que el Derecho de familia, en el contexto de los contratos

de maternidad subrogada, se ve interpelado por las transformaciones propias de la era digital

y el desarrollo vertiginoso de las tecnologías aplicadas a la reproducción asistida. A partir de

este diseño, se podrá obtener una visión más profunda de los desafíos que enfrentan idos

casos de maternidad subrogada, permitiendo generar aportes teóricos y prácticos que

contribuyan a la evolución del marco normativo y la formulación de estrategias para mejorar

su aplicación en el contexto peruano.

3.6. Población

La delimitación de la muestra constituye un componente medular para salvaguardar la validez

sustantiva y la pertinencia contextual de los resultados obtenidos. Se privilegió la cualificación

experta de los informantes por sobre su número, con el fin de propiciar una indagación densa

y situada del fenómeno en cuestión (López-Deflory et al., 2022). La población objeto de

estudio estuvo conformada por veinte juristas con especialización en Derecho de familia y

48
Derecho civil, radicados en el distrito de San Isidro, cuya trayectoria académica y praxis

profesional los habilita para ofrecer interpretaciones sustantivas en torno al panorama

normativo vigente sobre los contratos de gestación por sustitución en el contexto peruano.

Aunque se trata de un colectivo reducido en términos cuantitativos, su alto grado de

especialización asegura una fuente de información idónea y estrechamente alineada con los

fines investigativos del presente estudio. A través del análisis de sus percepciones y

conocimientos, será posible identificar vacíos normativos, desafíos operativos y

oportunidades de mejora en la regulación de la contratación de un vientre de alquiler,

aportando insumos relevantes para futuras reformas legales y desarrollos doctrinales en la

materia.

3.7 Técnica de muestreo

Nuestra elección de la muestra no se basa en la representatividad estadística, sino en la

pertinencia y el conocimiento especializado de los participantes (Dahal et al., 2024). Esto ha

permitido obtener información detallada y profunda sobre el fenómeno jurídico en estudio,

priorizando la calidad de los aportes sobre la cantidad de los sujetos entrevistados. En la

presente investigación se recurrió a un muestreo no probabilístico de tipo intencional por

conveniencia, mediante el cual se incorporaron informantes especialistas accesibles para

nuestra investigación, atendiendo a su disposición temporal y a su experticia comprobada en

las disciplinas del Derecho civil y del Derecho de familia.

Dicha estrategia metodológica aplicada, posibilito la obtención de testimonios calificados y

dotados de relevancia temática, aunque cabe precisar que no persigue la representatividad

estadística del universo jurídico, sino más bien la profundidad analítica a partir de voces

autorizadas en el ámbito de estudio. Si bien esta estrategia limita la generalización de los

hallazgos, proporciona información valiosa para comprender la percepción de expertos sobre

la regulación de los contratos, lo cual puede constituirse en un fundamento referencial para

49
indagaciones posteriores y formulaciones orientadas al perfeccionamiento del marco

existente.

3.8. Muestra

El conjunto muestral se integró por seis juristas con especialización en Derecho Civil y

Derecho de Familia, seleccionados en virtud de su sólida trayectoria académica y pericia

profesional en procedimientos vinculados a dichas disciplinas jurídicas (Wutich et al., 2023).

Cada uno de los participantes cuenta con experticia en la exégesis y valoración crítica de

procesos judiciales relacionados con contratos celebrados entre padres infértiles y madres

sustitutas, así como en procesos de amparo, en donde se protegen derechos fundamentales,

principalmente el interés superior del niño, lo que asegura la calidad de la información

recabada. El aporte de estos especialistas permitirá identificar los principales retos

normativos y operativos de los contratos de gestación subrogada en el Perú, brindando

insumos clave para el desarrollo de propuestas orientadas a mejorar la regulación y aplicación

de esta modalidad contractual que está relacionada con los avances biotecnológicos.

3.9. Técnica de investigación

La elección de la técnica de recolección de datos constituye un componente esencial dentro

del diseño metodológico de toda investigación, ya que incide directamente en la profundidad,

relevancia y calidad de la información obtenida. En el marco de este estudio jurídico, se optó

por el uso de entrevistas como método principal, debido a su capacidad para revelar

dimensiones subjetivas, interpretativas y experienciales del fenómeno en análisis, que no

podrían captarse adecuadamente mediante instrumentos más estructurados o cuantitativos.

Las entrevistas permitieron explorar no solo el conocimiento técnico de los expertos

consultados, sino también sus valoraciones personales, sus criterios jurídicos y sus

experiencias prácticas en torno al tema investigado, lo cual enriquece el análisis desde una

perspectiva más integral (Harvey et al. 2023). Esta técnica resulta especialmente útil en

50
estudios donde se busca comprender fenómenos jurídicos complejos, aún no regulados o

que presentan controversias doctrinarias y prácticas. En ese sentido, el enfoque cualitativo

basado en entrevistas fue determinante para obtener datos consistentes, contextualizados y

profundamente vinculados a los objetivos de investigación planteados.

3.10. Instrumento de investigación

En esta investigación jurídica se utilizó como técnica de recolección de datos la entrevista

semiestructurada, herramienta metodológica que facilita la exploración profunda de aspectos

esenciales del fenómeno investigado, garantizando que las respuestas obtenidas sean

pertinentes y coherentes con los objetivos planteados (Chatpibal et al., 2022). El dispositivo

metodológico implementado consistió en una guía de entrevista estructurada conforme a los

objetivos específicos de la investigación, compuesta por interrogantes de carácter abierto

orientadas a profundizar en las percepciones de especialistas sobre la legitimidad jurídica de

los convenios de gestación por sustitución, así como sobre las trabas normativas que

obstaculizan la tutela efectiva de los derechos de los sujetos intervinientes.

Asimismo, la guía abordó temas como los vacíos legislativos existentes en el contexto

peruano, los riesgos asociados a una implementación deficiente de esta técnica de

reproducción asistida y la urgencia de una armonización normativa con estándares

internacionales en materia de derechos reproductivos y filiación. Para asegurar la idoneidad

temática y la claridad del instrumento, el contenido de la guía fue evaluado previamente por

un jurista externo, quien validó su estructura y enfoque. La aplicación de este instrumento

permitió recopilar información especializada, profunda y bien argumentada, lo cual enriqueció

significativamente el análisis jurídico de los desafíos regulatorios vinculados a la gestación

subrogada. Como resultado, se obtuvieron insumos relevantes que contribuyen a la

construcción de propuestas normativas más sólidas y acordes a la realidad nacional e

internacional.

51
CAPÍTULO 4:

RESULTADOS

4.1 Resultados

En esta sección se exponen los resultados derivados de la aplicación de una guía de

entrevistas, dirigida a una muestra conformada por seis (6) abogados con especialización en

derecho de familia y derecho civil. A continuación, se detallan sus datos personales y

antecedentes profesionales.

4.2 Objetivo general

Objetivo general: Analizar la incidencia de la gestación subrogada en el derecho a la familia

de las parejas infértiles del distrito de San Isidro, 2024.

Lista de participantes

Código Ocupación

Entrevistado 1/(E1) Abogado litigante


Entrevistado 2/(E2) Asistente legal
Entrevistado 3/(E3) Docente
Entrevistado 4/(E4) Especialista legal
Entrevistado 5/(E5) Abogada litigante
Entrevistado 6/(E6) Asistente legal

52
Consolidado de la pregunta 1

Para usted, ¿Cuáles son los principales problemas


Objetivo legales que surgen por la falta de regulación de la
general Palabras
maternidad subrogada, en relación con el derecho a la
claves
P1 familia de las parejas infértiles? Fundamente su
respuesta

Uno de los problemas más críticos que he observado en


la práctica profesional, es la falta de una regulación
expresa que defina con claridad quiénes ostentan la
filiación legal del niño nacido por gestación subrogada.
Esta laguna jurídica afecta directamente al derecho a la
identidad del menor, protegido por tratados Inseguridad
internacionales como la Convención sobre los Derechos jurídica
del Niño (CDN), que establece el derecho a conocer y
ser cuidado por sus padres. En el Perú, la filiación está
E1 regulada en el Código Civil bajo los artículos 387 y
siguientes, pero estos no contemplan supuestos como
Igualdad de
la gestación subrogada, lo que genera una inseguridad
condiciones
jurídica severa. En muchos casos que he revisado, se
ha requerido acudir a procesos judiciales prolongados
para el reconocimiento de la paternidad o maternidad de
los comitentes, situación que vulnera el derecho al libre
desarrollo de la personalidad del niño y el derecho de
las parejas infértiles a conformar una familia bajo
igualdad de condiciones, conforme al artículo 4 de la
Constitución Política del Perú.

Desde mi experiencia, uno de los principales problemas


legales derivados de la ausencia normativa sobre
maternidad subrogada es la dificultad para establecer la
filiación legal de forma inmediata. He visto cómo los
registros civiles se ven impedidos de inscribir al menor
con los apellidos de los padres intencionales sin una Procesos
resolución judicial previa, lo que genera vulneración al judiciales
derecho al nombre, nacionalidad y protección familiar
del menor (artículos 7, 8 y 9 de la Convención sobre los
Derechos del Niño). Este vacío también afecta a las Filiación
E2
parejas infértiles, pues su derecho a constituir una
familia se ve condicionado a procesos judiciales
costosos, prolongados e inciertos, que no consideran la Contratos
voluntad procreacional como criterio relevante, pese a informales
que, en sistemas como el español, el argentino y el
colombiano ya se discute este principio como
determinante en la filiación por reproducción asistida.
En el Perú, la ausencia de norma específica también
favorece el uso de cláusulas ambiguas en contratos
informales, generando potenciales conflictos éticos y
legales.

53
En el ejercicio profesional del derecho, he podido
evidenciar que uno de los principales conflictos se
Voluntad
presenta en la colisión entre el reconocimiento legal de
la madre biológica (gestante) y la voluntad procreacional
procreacional de los comitentes. En el marco jurídico
peruano, el artículo 402 del Código Civil establece que
la maternidad se determina por el parto, lo que genera
una presunción que puede contradecir el acuerdo entre Derecho a la
las partes en una gestación subrogada. Esta situación identidad
ya ha generado controversias en el fuero judicial, donde
los jueces han debido interpretar la voluntad
procreacional como un elemento probatorio, aunque sin
E3 respaldo normativo directo. Desde el enfoque
internacional, el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos ha establecido en sentencias como
Mennesson vs. Francia (2014) que los Estados deben Vulnerabilida
respetar el derecho del menor a la identidad y a vivir en d de las
un entorno familiar estable, incluso si el método de partes
reproducción utilizado no se encuentra legalmente
regulado.
En ese sentido, la falta de normativa clara no solo pone
en riesgo la seguridad jurídica del menor, sino que
también abre la puerta a situaciones de vulnerabilidad y
explotación para todas las partes involucradas,
especialmente en contextos socioeconómicos
desiguales.

Como abogado, sostengo que la ausencia de una


normativa específica sobre la maternidad subrogada
genera una situación de atipicidad jurídica que Atipicidad
jurídica
compromete el ejercicio pleno del derecho a la
conformación familiar por parte de las parejas infértiles.
En primer lugar, se configura una inseguridad respecto
al vínculo filiatorio, al prevalecer el criterio gestacional Actos
sobre el voluntarismo procreacional, lo cual deviene en jurídicos
E4 innominados
una filiación disonante con la realidad intencional de los
comitentes. Asimismo, los acuerdos de subrogación son
jurídicamente frágiles al ser considerados actos
jurídicos innominados, expuestos a cuestionamientos Principio de
por ilicitud objetiva o infracción al orden público. Esto igualdad
implica una afectación indirecta del principio de
igualdad, al impedir que las parejas con imposibilidad
biológica accedan de manera efectiva al derecho a la
familia.

Como abogado especialista, considero que la falta de


E5 regulación de la maternidad subrogada genera una
Vacatio legis
vacatio legis que afecta directamente el ejercicio del
derecho a la familia de las parejas infértiles. La principal
problemática radica en la indeterminación del vínculo

54
filiatorio, ya que, ante el vacío normativo, se impone el Reconocimie
criterio gestacional (mater semper certa est), dejando de nto legal de
lado la voluntad procreacional de los comitentes. contratos
Además, los contratos de subrogación carecen de
reconocimiento legal, siendo considerados actos
jurídicos atípicos y eventualmente nulos por contrariar
el orden público y las buenas costumbres. Esto vulnera
el principio de seguridad jurídica y limita el acceso
equitativo a la parentalidad, configurando una
discriminación indirecta contra quienes no pueden
concebir de manera natural. En síntesis, la inexistencia
de un marco normativo específico coloca a las parejas
infértiles en un estado de indefensión jurídica, afectando
su derecho a formar una familia con reconocimiento
pleno del vínculo filiatorio.

Como abogado con años de experiencia, sostengo que


la ausencia de regulación sobre maternidad subrogada
Indefinición
genera tres problemas clave: indefinición del vínculo
filiatorio, que impide reconocer legalmente a los padres del vínculo
intencionales; nulidad o invalidez de los contratos, por filiatorio
E6
falta de sustento normativo; y restricción al derecho a la
familia de las parejas infértiles, al no poder acceder con
seguridad jurídica a la paternidad/maternidad. Esta Vulnerabilida
omisión legislativa deja en total vulnerabilidad a las d del menor
partes involucradas, especialmente al menor.

La primera pregunta del instrumento buscó identificar, desde la perspectiva profesional de los

entrevistados, cuáles son los principales problemas legales que se derivan de la ausencia de

una regulación específica sobre la maternidad subrogada, y cómo estos afectan el derecho a

la familia de las parejas infértiles en el contexto jurídico peruano. A partir de las respuestas

recogidas, se evidenció una convergencia clara en torno a la existencia de un vacío normativo

que genera inseguridad jurídica tanto para los menores nacidos mediante este método como

para las parejas que recurren a él con la finalidad de conformar una familia.

En ese contexto, E1 al E6, coinciden en que el problema más crítico es la indeterminación

del vínculo filiatorio. La legislación vigente, particularmente el artículo 402 del Código Civil,

establece que la maternidad se determina por el parto, lo que deja fuera de consideración la

voluntad procreacional de los comitentes. Esta situación, según relatan los entrevistados,

55
obliga a recurrir a procesos judiciales prolongados y costosos para lograr el reconocimiento

legal de la paternidad o maternidad, lo que vulnera no solo el derecho a la familia de las

parejas infértiles, sino también el derecho a la identidad del menor, garantizado por la

Convención sobre los Derechos del Niño. Otro punto común es la referencia a la fragilidad

jurídica de los contratos de subrogación, los cuales, al no estar reconocidos por la ley

peruana, son considerados actos jurídicos innominados y susceptibles de nulidad por ir contra

el orden público o las buenas costumbres. Esta situación incrementa el riesgo de conflictos

legales posteriores y dificulta la protección integral de todas las partes involucradas.

Asimismo, varios entrevistados subrayan que la falta de normativa impide un acceso

equitativo a la parentalidad, generando una forma de discriminación indirecta contra quienes,

por razones médicas o biológicas, no pueden concebir de manera natural. La ausencia de

una regulación específica limita el ejercicio pleno del derecho a formar una familia en

condiciones de igualdad, vulnerando principios constitucionales como la dignidad humana y

el libre desarrollo de la personalidad.

Finalmente, también se observa coincidencia en torno a la influencia de tratados

internacionales y estándares comparados. Algunos entrevistados hacen alusión a sentencias

como la del caso Mennesson vs. Francia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, o al

uso del principio de voluntad procreacional en legislaciones extranjeras como la española,

colombiana o argentina, para evidenciar el rezago normativo peruano en esta materia.

Aunque existe una línea argumentativa común entre los entrevistados, también emergen

diferencias que enriquecen el análisis del fenómeno jurídico en estudio. Una primera

divergencia se manifiesta en el enfoque con el que se aborda la problemática del vínculo

filiatorio. Mientras algunos expertos (como en los primeros testimonios) enfatizan el aspecto

jurídico-procesal del reconocimiento legal, otros ponen mayor énfasis en las consecuencias

prácticas y sociales que este vacío tiene sobre los derechos fundamentales del menor y de

los padres intencionales.

56
Asimismo, se identifican matices en el grado de crítica hacia la normativa vigente. Algunos

entrevistados adoptan una postura más estructuralista, considerando que la inexistencia de

una ley específica constituye una omisión legislativa que debe ser subsanada por el Congreso

(como en el caso de quienes mencionan la "vacatio legis"). En cambio, otros colocan el foco

en la necesidad de reinterpretar el marco jurídico existente, impulsando cambios desde la

jurisprudencia y la práctica judicial mediante el reconocimiento del principio de voluntad

procreacional como criterio probatorio válido. Otra diferencia se encuentra en el nivel de

detalle con el que se analiza la repercusión del problema en los derechos de las partes

involucradas. Algunos abogados hacen hincapié en la afectación del principio de igualdad y

en la discriminación estructural hacia las parejas infértiles, mientras que otros se enfocan más

en el riesgo de explotación de mujeres gestantes o en los conflictos derivados de los contratos

informales. Por último, aunque todos los entrevistados consideran insuficiente el marco

jurídico actual, no todos comparten el mismo nivel de urgencia o pesimismo frente al

escenario futuro. Algunos plantean que la incorporación del enfoque procreacional en la

jurisprudencia podría representar una vía de avance en tanto se legisle, mientras que otros

consideran que, sin una ley clara y específica, cualquier solución interpretativa seguirá siendo

parcial e inestable.

Consolidado de la pregunta 2

Objetivo De acuerdo con su experiencia, ¿Qué presupuestos


general jurídicos daría para una futura legislación sobre la Palabras
maternidad subrogada, que garantice los derechos de claves
P2 las parejas infértiles?

Desde una perspectiva jurídica y práctica, propongo que


una futura legislación sobre maternidad subrogada
contemple como pilares fundamentales los siguientes Autonomía
de la
presupuestos:
voluntad
E1 Consentimiento libre, previo e informado de todas las
partes involucradas, incluyendo no solo a los comitentes
y la gestante, sino también a su entorno familiar,
asegurando así el principio de autonomía de la voluntad
bajo condiciones de equidad y sin coacción, conforme
al artículo 3 del Código Civil Peruano.

57
Prohibición de fines lucrativos, con el objetivo de evitar Vulnerabilida
que esta práctica se convierta en una forma de d económica
explotación de mujeres en situación de vulnerabilidad
económica, en línea con los estándares establecidos
por instrumentos como el Protocolo de Palermo contra
la trata de personas.
Derecho a la
Evaluaciones médicas y psicológicas obligatorias, tanto familia
para la gestante como para los comitentes,
garantizando la idoneidad física y emocional de todos
los implicados en el proceso, en consonancia con los
principios de la bioética y la protección a la salud.
Reconocimiento legal anticipado de la filiación, basado
en la voluntad procreacional y respaldado por una
resolución judicial previa al embarazo, como ya se
aplica en legislaciones como la de Portugal o Grecia.
Esto asegura el derecho de los menores a una identidad
jurídica clara desde el nacimiento y el derecho de las
parejas infértiles a formar una familia.

Con base en mi experiencia, considero que una


legislación integral sobre maternidad subrogada debe
contemplar los siguientes presupuestos jurídicos
esenciales: Control
Protocolos médicos estandarizados, supervisados por judicial de los
contratos
el Ministerio de Salud, para asegurar que el
procedimiento se realice bajo parámetros técnicos
seguros y uniformes.
Un marco ético regulado con control judicial previo, en
el que se evalúe la validez del contrato de gestación Interés
subrogada, la capacidad legal de las partes y se superior del
garantice que no existe vulnerabilidad o coerción. Esta niño
E2
supervisión debe contar con un procedimiento especial
en el Poder Judicial, con enfoque en derechos
fundamentales.
Reconocimiento jurídico de la maternidad o paternidad
intencional previa al nacimiento, lo cual debe quedar
claramente estipulado en el contrato validado
judicialmente, evitando vacíos sobre la filiación del
menor.
Garantía integral del interés superior del niño, conforme
al artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del
Niño, priorizando su estabilidad emocional, afectiva y
jurídica desde la concepción hasta su desarrollo
integral.

E3 Desde una perspectiva jurídica nacional e


internacional, una ley que regule la maternidad

58
subrogada debe sustentarse en los siguientes
principios:
Voluntad de
Validación judicial previa al inicio del procedimiento, que las partes
verifique la legalidad del contrato, la voluntad de las
partes, y que contemple el principio de no discriminación
hacia las parejas infértiles, sean heterosexuales u Parejas
homosexuales. infértiles
Inclusión de cláusulas claras de responsabilidad
parental, en las que los comitentes asuman desde el
inicio los derechos y deberes vinculados a la crianza y
manutención del menor, excluyendo la posibilidad de Dignidad
renuncia posterior. humana
Mecanismos de seguimiento médico, psicológico y
social durante todo el proceso, no solo para la gestante
sino también para los comitentes, en coordinación con
instituciones del Estado como el Ministerio de la Mujer y
el Ministerio de Salud.
Además, debe garantizarse que toda práctica se funde
en la dignidad humana, respetando tanto los derechos
reproductivos de las parejas como la integridad física y
emocional de la mujer gestante, sin caer en la
mercantilización del cuerpo femenino ni del niño.

Para una futura legislación, propongo como


presupuesto jurídico la tipificación expresa del contrato
de gestación subrogada como una figura sui generis, Animus
E4 con validez condicionada a la existencia de procreandi
consentimiento informado, objeto lícito y ausencia de
ánimo lucrativo desmedido. Se debe reconocer el
animus procreandi como base legitimadora de la
filiación, por encima del criterio gestacional.

Es esencial incorporar como presupuesto la Principio de


preeminencia del interés superior del niño, regulando la legalidad
filiación conforme a la voluntad procreacional. La norma
E5
debe prever un control judicial o notarial previo para
validar los acuerdos, garantizando la legalidad, la no
coacción de la gestante y el pleno acceso de las parejas
infértiles a su derecho a la familia.

La ley debe partir del principio de autonomía


reproductiva y el reconocimiento del derecho a fundar
una familia mediante técnicas de reproducción asistida. Autonomía
E6 reproductiva
Es clave regular la capacidad jurídica de las partes,
establecer requisitos objetivos para los comitentes y la
gestante, e incluir una cláusula de irrevocabilidad del
consentimiento para evitar litigios posgestación.

59
La segunda pregunta del instrumento tuvo como propósito recabar, desde la experiencia

profesional de los entrevistados, los elementos esenciales que debería contener una futura

ley sobre maternidad subrogada para garantizar eficazmente los derechos de las parejas

infértiles. A través de sus aportes, se identificaron tanto principios jurídicos compartidos como

matices en la forma de articularlos, lo que permite bosquejar un cuerpo normativo coherente

y sensible a las complejidades del fenómeno. Todos los especialistas coinciden en que

cualquier propuesta legislativa debe arrancar de un reconocimiento explícito de la figura de

la gestación subrogada como un contrato sui generis, dotado de validez condicionada al

respeto de derechos fundamentales. En este sentido, señalan la necesidad de garantizar un

consentimiento libre, previo e informado de la gestante y de los comitentes, así como la

absoluta prohibición de fines lucrativos que pueda distorsionar la autonomía de las partes.

Del mismo modo, resaltan la importancia de establecer un control previo, ya sea judicial o

notarial, que valide la idoneidad médica y psicológica de todos los involucrados y verifique la

ausencia de coacción. Este filtro inicial permitiría anticipar conflictos y asegurar que, desde el

inicio, la voluntad procreacional de los padres intencionales tenga preeminencia sobre el

criterio gestacional tradicional, consolidando así el derecho a la filiación de manera

anticipada. Por último, se subraya la obligación de respetar el interés superior del niño,

conforme a la Convención sobre los Derechos del Niño, cuidando su estabilidad afectiva y

jurídica desde la concepción.

Pese al consenso en estos principios, surgen diferencias en la concreción de los mecanismos

de vigilancia y enforcement. Algunos entrevistados proponen protocolos sanitarios

estandarizados bajo la supervisión del Ministerio de Salud, mientras otros insisten en un

procedimiento procesal especial dentro del Poder Judicial, con tribunales o unidades

especializadas que garanticen seguimiento continuado. Del mismo modo, mientras unos

abogan por cláusulas detalladas de responsabilidad parental irrevocable desde la firma del

contrato, otros sugieren incluir un mecanismo de arrepentimiento limitado que atienda

eventuales cambios de voluntad bajo supervisión judicial. Finalmente, en cuanto al alcance

60
del control, algunos ponen mayor énfasis en la coordinación interinstitucional entre la

autoridad judicial, la policía y los servicios sociales, y otros prefieren un acompañamiento

jurídico y psicológico permanente para todas las partes, como forma de proteger la dignidad

humana y prevenir el riesgo de explotación. Estas divergencias reflejan las distintas

prioridades: unas más orientadas al diseño institucional y otras al refuerzo de salvaguardas

éticas y afectivas durante todo el proceso.

4.3 Objetivo específico 1

Consolidado de la pregunta 3

Objetivo Según su criterio, ¿Cuáles son los factores éticos y


Específico sociales que generan controversias legales y morales a Palabras
1 las parejas infértiles que optaron por la gestación claves
P3 subrogada? Fundamente su respuesta

Desde una perspectiva jurídica y ética, el principal


dilema que enfrentan las parejas infértiles que optan por
la gestación subrogada gira en torno a la
instrumentalización del cuerpo de la mujer gestante.
Surge la pregunta compleja de si es legítimo utilizar el
cuerpo de otra persona como medio para satisfacer el Vientre de
anhelo de paternidad o maternidad ajena. Este debate alquiler
se profundiza en contextos donde la legislación no
ofrece claridad, generando tensiones sobre si se trata
de un acto solidario o de explotación encubierta. En el
plano social, la gestación subrogada continúa siendo
Modelo
vista con recelo en sectores tradicionalistas y
E1 familiar
conservadores del distrito de San Isidro, donde aún
tradicional
predomina un modelo familiar tradicional que no acepta
fácilmente nuevas formas de parentalidad. Esta presión
social induce a muchas parejas a llevar estos procesos
en la clandestinidad o en el extranjero, enfrentando no
solo el juicio público sino también conflictos familiares e
incluso profesionales. El miedo a ser cuestionados
moralmente incrementa el aislamiento y el estrés
emocional, lo cual evidencia la necesidad de una
regulación clara que, además de proteger derechos,
contribuya a una transformación cultural que promueva
la comprensión y el respeto hacia estas nuevas formas
de construir familia.

E2 A nivel ético, uno de los factores más controversiales


que rodean la práctica de la gestación subrogada es la
posibilidad de cosificación de la mujer gestante,

61
reduciéndola a un mero vehículo biológico en lugar de Compensacio
reconocerla como sujeto pleno de derechos. Este nes
aspecto ético se agrava cuando el procedimiento económicas
involucra compensaciones económicas, ya que se corre
el riesgo de que mujeres en situación de necesidad
acepten acuerdos por razones económicas, lo que Autonomía y
vulneraría principios de autonomía y dignidad. En el dignidad
plano social, el estigma continúa siendo un obstáculo
importante. Parejas que han recurrido a la gestación
subrogada reportan experiencias de discriminación, Redes
tanto en ámbitos religiosos como en redes familiares familiares
conservadoras, donde aún se considera que la conservadora
maternidad debe estar ligada exclusivamente al s
embarazo natural. Esta estigmatización no solo afecta a
las parejas, sino que también puede proyectarse al niño
o niña nacido bajo esta técnica, generando posibles
conflictos en su entorno social y educativo. En este
escenario, resulta indispensable que una futura
regulación contemple no solo aspectos legales, sino
también estrategias de sensibilización social y
educación pública.

Las controversias éticas y sociales que enfrentan las


parejas infértiles en San Isidro al optar por la gestación
subrogada se relacionan, principalmente, con una serie
de prejuicios arraigados en la cultura jurídica y social Objeto de
peruana. La gestación subrogada suele ser vinculada, transacción
muchas veces de manera reduccionista, con prácticas
mercantilistas, donde la vida humana parece ser objeto
de transacción. Esta visión provoca resistencias éticas Desviación
profundas, incluso en sectores académicos y jurídicos, de valores
pues se cuestiona si la voluntad procreacional puede tradicionales
justificar la intervención contractual sobre un proceso
E3 tan íntimo como el embarazo. A nivel social, no es
menor el rechazo que enfrentan algunas parejas por
Evolución del
parte de sus familias o de su entorno cercano, quienes
concepto de
perciben esta técnica como una desviación de los
familia
valores tradicionales. Esta presión se traduce en
angustia, sentimiento de culpa e incluso conflictos
legales cuando no hay respaldo normativo. Frente a
ello, se requiere una mirada integral que reconozca la
evolución del concepto de familia, y que articule el
derecho a formar una familia con el respeto a los
derechos de la mujer gestante y del futuro hijo o hija,
todo dentro de un marco ético que respete la dignidad
humana y combata la estigmatización social.

Desde el prisma civilista, uno de los factores más


E4 controversiales es la cosificación del cuerpo femenino,
Principio de
especialmente cuando la gestación subrogada adopta
indisponibilid
un carácter oneroso, lo cual puede vulnerar el principio

62
de indisponibilidad del cuerpo humano. Esta ad del cuerpo
instrumentalización genera objeciones éticas por su humano
eventual colisión con la dignidad de la persona humana
(art. 1 de la Constitución), especialmente si media
desequilibrio económico entre las partes.

El conflicto moral más común surge de la disociación


entre maternidad biológica, genética y jurídica, lo cual
Vacío
puede generar un vacío axiológico en cuanto a la
axiológico
identidad del menor. Esta fragmentación de la
E5
maternidad cuestiona el paradigma tradicional de la Resistencias
familia, generando resistencias sociales por el aparente sociales
desarraigo emocional y afectivo, y por la eventual
afectación del interés superior del niño al no definirse
claramente su origen ni su entorno familiar estable.

A nivel social, la gestación subrogada se enfrenta a un


reproche basado en el prejuicio estructural, donde se
percibe como un privilegio elitista, accesible solo a
quienes poseen capacidad económica. Esta percepción Equidad
E6
genera una estigmatización social hacia las parejas que reproductiva
recurren a esta técnica, y plantea un dilema ético sobre
la equidad reproductiva, pues no todas las personas
infértiles acceden a iguales condiciones para ejercer su
derecho a formar una familia.

La tercera interrogante del instrumento tuvo por cometido indagar, desde la praxis de los

informantes, los factores éticos y sociales que generan controversias legales y morales para

las parejas infértiles que optan por la gestación subrogada en San Isidro. A través de sus

relatos, se buscó comprender cómo tensiones culturales, concepciones tradicionales y

dilemas de dignidad humana convergen para obstaculizar el reconocimiento y ejercicio pleno

del derecho a la familia en este contexto.

En las exposiciones de E1 al E6, se percibe una profunda inquietud por la posible cosificación

del cuerpo de la mujer gestante. Tanto quienes hablan de instrumentalización como quienes

subrayan la colisión con el principio de indisponibilidad del cuerpo humano coinciden en que,

sin marcos claros que excluyan el ánimo de lucro y garanticen la autonomía real de la

gestante, existe un real riesgo de explotación. De igual modo, todos resaltan el rechazo social

63
que enfrentan estas parejas en contextos familiar y comunitario: la expectativa de un modelo

de maternidad ligada exclusivamente al embarazo natural y el estigma de una “transacción”

sobre la vida humana incrementan el aislamiento, el sentimiento de culpa y el estrés

emocional. Esta presión colectiva se traduce incluso en dificultades para la integración

escolar o comunitaria del niño nacido por subrogación, pues persiste la percepción de que su

origen vulnera el interés superior del menor.

Sin embargo, aparecen matices en el énfasis ético y en el nivel de alcance social que cada

experto otorga al problema. Un sector de entrevistados (las primeras narrativas) subraya el

debate sobre el altruismo versus la explotación, situando el dilema en la legitimidad del

contrato y la motivación económica de la gestante. Otros, con un enfoque más sociológico,

inciden en la “fractura axiológica” de la maternidad la separación entre lo biológico, lo genético

y lo jurídico y en la reacción social elitista que asocia la subrogación a un privilegio económico.

También difieren en la forma de abordar la estigmatización: mientras algunos reclaman

campañas de sensibilización y educación pública para desactivar prejuicios, otros proponen

directamente una revisión profunda del paradigma jurídico de familia que incluya la pluralidad

de modelos parentales. Estas divergencias ilustran la complejidad del tema, mostrando que,

aunque se comparta la preocupación por la dignidad y la igualdad, existen distintas vías ética,

cultural o legal para enfrentar los conflictos morales y sociales que hoy rodean a la gestación

subrogada en el Perú.

Consolidado de la pregunta 4

Objetivo De acuerdo a su experiencia, ¿Cuáles son las medidas


Especifico frente a los factores éticos y sociales que generan
Palabras
1 controversias legales y morales a las parejas infértiles
claves
que optaron por la gestación subrogada? Fundamente
P4 su respuesta.

Desde mi experiencia, resulta fundamental abordar los


E1 factores éticos y sociales que generan controversia en
torno a la gestación subrogada mediante políticas
públicas integrales. Una medida prioritaria es la

64
implementación de campañas de concientización sobre
los derechos sexuales y reproductivos, orientadas no
solo a las parejas infértiles, sino también a la sociedad
en general. Estas campañas deberían tener como
objetivo desmitificar la gestación subrogada,
contrarrestar prejuicios y promover una comprensión Políticas
informada y empática sobre las nuevas configuraciones públicas
familiares. Paralelamente, una futura legislación integrales
debería contemplar la obligatoriedad de evaluaciones
psicológicas y éticas a todas las partes involucradas
madre gestante y padres intencionales a fin de Derechos
garantizar que las decisiones se tomen en un marco de sexuales y
libertad y no bajo coacción o presión económica. reproductivos
Finalmente, es imperativo establecer mecanismos de
transparencia médica y legal que regulen de manera
estricta la práctica, para evitar abusos o prácticas
encubiertas que vulneren derechos humanos,
especialmente en un contexto donde la falta de
normativa facilita la informalidad y la explotación.

Mi experiencia a través de mis años de labor me


demuestra que uno de los pasos fundamentales para
enfrentar los dilemas éticos y sociales asociados a la
gestación subrogada es apostar por una legislación que
no solo regule el procedimiento técnico, sino que
reconozca su dimensión humana y social. En este Proceso de
sentido, resulta crucial promover una educación integral gestación
sobre derechos sexuales y reproductivos, que permita a
las personas incluidas las parejas infértiles comprender
sus opciones desde una perspectiva informada, libre de Infertilidad
estigmas y prejuicios. A ello debe sumarse un
E2
acompañamiento psicológico continuo, tanto para la
madre gestante como para los futuros padres, antes,
durante y después del proceso de gestación,
asegurando así la protección emocional de los
involucrados. Por otro lado, la normativa que se diseñe
debe reconocer la gestación subrogada como un
mecanismo excepcional y de carácter esencialmente
humanitario, destinado a responder a un problema
médico real como lo es la infertilidad y no como una
práctica comercial o contractual sin límites éticos. De
este modo, se podrían evitar abusos y garantizar el
respeto a la dignidad de todas las personas implicadas.

Las controversias sociales y morales que enfrentan las


parejas infértiles que recurren a la gestación subrogada
E3 reflejan, en gran medida, una resistencia cultural a
aceptar nuevas formas de familia. Por ello, una de las Resistencia
medidas más necesarias es la promoción de espacios cultural
de diálogo y reflexión que permitan a la ciudadanía
debatir, desde el respeto y la empatía, sobre las

65
diversas configuraciones familiares contemporáneas.
Este diálogo debe ser promovido tanto desde el Estado
como desde instituciones académicas, de salud y de
derechos humanos. En el plano legal, se requiere con
urgencia una norma que reconozca la pluralidad familiar
como una expresión legítima del derecho a formar una
familia, consagrado en tratados internacionales y la Pluralidad
propia Constitución. La legislación debe velar por la familiar
protección integral de todos los actores involucrados,
garantizando condiciones dignas para la mujer
gestante, sin dejar de lado los derechos parentales de
Derechos
las parejas solicitantes. Una regulación bien
parentales
estructurada no solo reduciría el estigma, sino que
también permitiría que estas prácticas se desarrollen en
entornos éticos, seguros y jurídicamente seguros para
todas las partes.

Frente a la controversia ética derivada de la posible


mercantilización del cuerpo, propongo como medida la
regulación del contrato de gestación subrogada bajo el Fines
principio de orden público familiar, prohibiendo altruistas
E4
cualquier forma de lucro y estableciendo un régimen de Control
prestación asistencial altruista, con control notarial y notarial y
judicial para verificar la capacidad dispositiva y el judicial
consentimiento libre de vicios de la gestante.

Para atender los cuestionamientos sociales y morales


sobre la fragmentación materna, debe establecerse un
protocolo de filiación anticipada, donde el juez Protocolo de
filiación
E5 homologue el acuerdo antes del nacimiento y reconozca
la intencionalidad procreacional como fuente legítima anticipada
del vínculo filial. Así se tutela la identidad del niño y se
evita el litigio postnatal, armonizando el derecho a la
familia con el principio de seguridad jurídica.

Propongo como medida fundamental la creación de un


registro nacional de gestación subrogada, administrado
por un ente autónomo, que asegure la trazabilidad, Registro
transparencia y supervisión ética de cada caso. nacional
E6
Asimismo, debe garantizarse la no discriminación
reproductiva, incluyendo subsidios o mecanismos de
acceso igualitario para parejas infértiles de escasos
recursos, conforme al principio de justicia distributiva y
equidad reproductiva.

La cuarta pregunta del instrumento tuvo como objetivo indagar, desde la práctica profesional

de los entrevistados, las medidas concretas que deberían implementarse para afrontar los

66
dilemas éticos y sociales asociados a la gestación subrogada en el distrito de San Isidro. A

través de sus aportes se buscó identificar no solo reformas legales, sino también políticas

públicas y protocolos de acompañamiento que ofrezcan un marco integral de protección para

la mujer gestante, las parejas infértiles y el menor.

Todos los expertos coinciden en que es imprescindible combinar una regulación jurídica

rigurosa con acciones de sensibilización social. En sus relatos, emerge con claridad la

necesidad de campañas de educación en derechos sexuales y reproductivos destinadas tanto

a la población en general como a las parejas afectadas para desmontar prejuicios y promover

una visión empática de las nuevas formas de familia. Asimismo, subrayan la importancia de

validar previamente cada acuerdo a través de un control notarial o judicial, de modo que se

certifique el consentimiento libre e informado, se prevenga la coacción económica y se

asegure el respeto a la dignidad de la gestante.

Complementariamente, todos coinciden en que la futura norma debe reconocer la gestación

subrogada como un acto excepcional de carácter humanitario, excluyendo el ánimo de lucro

y poniendo el interés superior del niño en el centro, con protocolos claros de filiación

anticipada que eviten litigios posnatales y refuercen la seguridad jurídica. Aunque comparten

la misma visión de conjunto, los entrevistados difieren en la forma de estructurar el

acompañamiento y la supervisión. Algunos proponen un sistema de seguimiento continuo, a

cargo de un ente autónomo o una unidad especializada, que integre aspectos médicos,

psicológicos y sociales, incluyendo subsidios o facilidades para parejas de bajos recursos,

mientras que otros ponen mayor énfasis en la creación de espacios de diálogo comunitario y

en la incorporación de agentes académicos y de derechos humanos para fomentar la

aceptación cultural de la subrogación.

Por otro lado, existe una tensión entre quienes defienden un arreglo contractualmente

irrevocable para garantizar la firmeza del acuerdo y proteger al menor y quienes,

reconociendo la complejidad humana, sugieren mecanismos limitados de arrepentimiento

67
supervisado, destinados a proteger a la gestante en caso de cambios extraordinarios de

voluntad. Estas diferencias ilustran dos orientaciones: la primera, enfocada en protocolos

institucionales y seguimiento técnico; la segunda, centrada en la flexibilidad ética y el

acompañamiento socioemocional a lo largo de todo el proceso.

4.4 Objetivo específico 2

Consolidado de la pregunta 5

Objetivo Según sus conocimientos, ¿Ante la falta de regulación


Especifico cuáles son las consecuencias de las obligaciones Palabras
2 contractuales, respecto de los derechos de los claves
P5 progenitores y de la madre sustituta?

Desde una perspectiva legal, la falta de regulación


específica sobre la gestación subrogada en el Perú
genera una situación de vacío normativo que afecta
directamente la validez y eficacia de los acuerdos
contractuales entre las partes involucradas. En la
práctica, los contratos suscritos entre la madre gestante Caución de
y los padres intencionales carecen de una base legal derechos
sólida que les otorgue fuerza vinculante en caso de
controversias. Esto se traduce en un alto nivel de
inseguridad jurídica: por ejemplo, si la gestante
E1 decidiera, después del parto, quedarse con el niño
alegando vínculos afectivos o un cambio en su voluntad,
o si, por el contrario, la pareja desistiera del acuerdo Progenitores
antes del nacimiento, el sistema legal no cuenta con intencionales
procedimientos claros para determinar
responsabilidades ni para proteger los derechos de las
partes. En este contexto, los derechos tanto de la madre
gestante como de los progenitores intencionales
quedan en un estado de indefensión, lo cual puede
derivar en procesos judiciales prolongados y
emocionalmente desgastantes, sin garantías de una
resolución justa.

La ausencia de una regulación específica sobre la


gestación subrogada en el ordenamiento jurídico
peruano tiene como consecuencia principal la
incertidumbre contractual. Al no existir una norma que
E2 establezca los elementos esenciales de estos contratos,
ni un marco de supervisión que regule su ejecución, se
genera una situación en la que los compromisos Regulación
asumidos por las partes no pueden ser exigidos con de contratos
seguridad. Ante cualquier incumplimiento como el
cambio de parecer de la gestante, o la negativa de los

68
padres a asumir la filiación del niño nacido no existen
mecanismos institucionales especializados para
resolver el conflicto, lo cual obliga a judicializar el caso.
Sin embargo, esta judicialización puede ser lenta, Compromiso
costosa y traumática, sobre todo si se considera que en s asumidos
el derecho civil peruano tradicionalmente se reconoce a
la madre biológica como la madre legal (mater semper
certa est), lo que complica aún más la situación de los
padres intencionales y del niño en cuestión. Este
escenario evidencia la urgente necesidad de una ley
que regule de forma clara y precisa la naturaleza de los
contratos de gestación subrogada y las consecuencias
jurídicas de su incumplimiento.

Desde una perspectiva civilista, la inexistencia de una


legislación específica sobre la gestación subrogada
deja a los contratos entre la madre sustituta y los padres
intencionales en una situación de extrema fragilidad
jurídica. A falta de reconocimiento expreso por parte del
sistema normativo, dichos contratos son altamente
vulnerables y pueden ser impugnados o simplemente Fragilidad
ignorados por cualquiera de las partes. Si una de ellas jurídica
decide retractarse, no hay un marco legal que permita
hacer cumplir lo pactado sin recurrir a un proceso
judicial, lo cual puede prolongarse durante meses e
incluso años, generando un estado de inestabilidad
E3
emocional y jurídica para el menor nacido, además de
costos económicos y emocionales para los adultos
implicados. Este vacío normativo también genera una Sectores
profunda desigualdad: en muchos casos, las mujeres socioeconómi
gestantes que suelen pertenecer a sectores cos
socioeconómicos vulnerables carecen de asesoría legal vulnerables
adecuada y quedan expuestas a posibles abusos
contractuales. Todo esto pone en evidencia la urgencia
de contar con una legislación que reconozca y regule
los derechos y obligaciones de las partes, brindando
seguridad jurídica y protección efectiva a los
involucrados, especialmente al niño o niña nacido como
resultado del proceso.

En un régimen de vacatio legis, los contratos de


gestación subrogada se consideran actos jurídicos
Principio de
atípicos, y por tanto, su ejecutabilidad se encuentra
limitada. Si bien se pueden amparar en el principio de autonomía
E4 autonomía privada, el riesgo de ser declarados nulos privada
por objeto ilícito o contravención al orden público es alto.
Esto genera una ineficacia obligacional, donde ni los
comitentes pueden exigir la entrega del menor, ni la
gestante está jurídicamente obligada a renunciar a la
filiación.

69
En la ausencia de un marco normativo, los pactos entre
la madre sustituta y los progenitores carecen de eficacia
Titularidad
vinculante en sede registral y jurisdiccional, lo que
genera una anomalía filiatoria. Esta situación puede parental
E5 derivar en conflictos de titularidad parental, en los que
se reconoce a la gestante como madre legal por
aplicación del principio mater semper certa est,
desplazando a los progenitores intencionales y
afectando el derecho del menor a su identidad biológica
y emocional.

La ausencia de regulación coloca a las partes en un


estado de indefensión jurídica, ya que no existen
Parámetros
parámetros normativos claros que determinen los
efectos del acuerdo. Esto vulnera el principio de tutela normativos
E6 efectiva de derechos, ya que ni la gestante ni los Protección de
comitentes pueden exigir judicialmente el cumplimiento nasciturus
de sus obligaciones mutuas. El resultado es una
relación jurídica precaria, donde los derechos
parentales y la protección del nasciturus quedan
expuestos a la interpretación casuística de los jueces.

La quinta pregunta del instrumento tuvo como objetivo indagar, desde la experiencia de los

entrevistados, las consecuencias que la carencia de regulación provoca en las obligaciones

contractuales de la gestación subrogada y cómo ello impacta en los derechos de los

progenitores y de la madre sustituta. En sus exposiciones emergió un claro retrato de un

escenario legal inestable, donde la ausencia de normas específicas se traduce en inseguridad

jurídica, indefensión de las partes y riesgo de explotación, afectando de manera directa tanto

el proyecto de vida de las parejas como la protección del menor.

Todos los especialistas coinciden en que, sin un marco normativo ad hoc, los contratos de

gestación subrogada carecen de fuerza vinculante y quedan expuestos a impugnaciones o a

ser declarados nulos. Esta fragilidad contractual perpetúa la “vacatio legis” y obliga a las

partes a recurrir a procesos judiciales largos y costosos cada vez que surge un desacuerdo,

lo que erosiona la seguridad jurídica de los progenitores intencionales y deja a la madre

sustituta sin una vía clara para ejercer sus derechos u obligaciones. De igual modo, se

destaca que esta indefinición coloca al menor en una situación de vulnerabilidad extrema:

desde la anomalía registral donde se impone el principio “mater semper certa est” y se

70
desplaza a los padres biológicos intencionales hasta la carencia de garantías sobre su

identidad y protección emocional.

Por último, existe un consenso en que, ante cualquier retractación de la gestante o de los

comitentes, no hay mecanismos administrativos ni jurisdiccionales especializados que

resuelvan el conflicto de manera ágil y justa. Surgen, sin embargo, matices en el énfasis que

cada experto otorga a distintos aspectos de esa inseguridad. Algunos se centran en la

dimensión procedimental y procesal, subrayando el elevado costo emocional y económico de

la judicialización, así como la demora que vulnera el principio de tutela efectiva. Otros, con

una mirada más doctrinal, destacan la atipicidad de los contratos y el riesgo de que sean

declarados nulos por contravenir el orden público o las buenas costumbres, insistiendo en la

necesidad de tipificarlos expresamente como figura sui generis.

También difieren en cuanto al foco de explotación: mientras unos advierten principalmente

sobre la indefensión de la gestante en contextos de vulnerabilidad económica, otros ponen el

acento en la protección del nasciturus, señalando que la falta de registro claro y la imposición

del criterio gestacional generan un desfase entre la realidad biológica y la intención

procreacional, con graves consecuencias para la identidad del menor. Estas divergencias

revelan la complejidad del problema y marcan diferentes rutas de abordaje, desde la prioridad

en la reforma procesal y registral hasta la tipificación contractual y la tutela preventiva de los

derechos humanos.

Consolidado de la pregunta 6

Objetivo De acuerdo a su experiencia, ¿Cuáles serían las


Especifico estrategias para garantizar el cumplimiento de las Palabras
2 obligaciones contractuales, para proteger los derechos claves
P6 de los progenitores y de la madre sustituta?

Desde la experiencia en el campo del derecho de


E1 familia, una estrategia clave para garantizar el
cumplimiento de las obligaciones contractuales en
procesos de gestación subrogada sería dotar a estos
acuerdos de una formalidad reforzada. Para ello, se

71
sugiere que los contratos sean celebrados ante notario Cláusulas
y, posteriormente, homologados por una autoridad contractuales
judicial competente. Esta homologación no solo
validaría la legalidad del acuerdo, sino que también
permitiría anticipar posibles conflictos relacionados con
la filiación o con el consentimiento de las partes.
Asimismo, resulta indispensable establecer un régimen
sancionador claro que contemple consecuencias
legales por incumplimiento de las cláusulas Tutela
contractuales, tanto por parte de la gestante como de provisional
los progenitores intencionales. Frente a posibles
controversias o abandono del menor, también se
recomienda la implementación de un régimen de tutela
provisional inmediata que garantice los derechos del
niño o niña nacido, mientras se resuelve el fondo del
conflicto, evitando así situaciones de desprotección.

Una regulación efectiva que proteja los derechos de


todas las partes en la gestación subrogada debe partir
del diseño de contratos que cuenten con un control
previo por parte de una autoridad judicial o notarial. Esta
validación anticipada del contrato permitiría verificar no
solo su licitud, sino también el cumplimiento de Validación
principios fundamentales como el consentimiento libre e anticipada
informado, la no lucratividad del procedimiento y el
respeto por los derechos fundamentales de la madre
E2 gestante. De igual modo, sería necesario que estos
contratos incluyeran cláusulas específicas que
Medidas
contemplen la posibilidad de arrepentimiento de
cautelares
cualquiera de las partes, dentro de límites razonables y
bajo supervisión institucional, a fin de minimizar el
impacto emocional y legal de dichas decisiones.
Finalmente, se deben establecer medidas cautelares de
carácter inmediato que prioricen el bienestar del menor
en caso de conflicto, en línea con el principio del interés
superior del niño reconocido tanto por la Constitución
como por tratados internacionales suscritos por el Perú.

A partir de los vacíos legales actuales y de experiencias


comparadas, una de las estrategias más eficaces para
resguardar los derechos de los progenitores
intencionales y de la madre sustituta es que los
contratos de gestación subrogada sean homologados
E3 judicialmente antes de iniciarse cualquier tratamiento
médico. Esta etapa previa permitiría garantizar que Derechos y
todos los aspectos legales, éticos y médicos han sido obligaciones
debidamente evaluados y que existe un consentimiento
informado y libre por parte de cada persona involucrada.
Además, debería establecerse la obligación de que
todas las partes cuenten con asesoría jurídica

72
especializada antes de la firma del contrato,
asegurando así que comprendan plenamente sus
Intervención
derechos y obligaciones. Paralelamente, se hace
indispensable la creación de un sistema de seguimiento preventiva
institucional, quizás a través de una unidad
especializada del Ministerio de Salud o del Poder
Judicial, que supervise el cumplimiento del contrato, el
estado físico y emocional de la gestante, y la situación
jurídica del menor en gestación. Solo mediante una
intervención preventiva, jurídica y ética, será posible
evitar situaciones de explotación o indefensión.

Una estrategia eficaz consiste en dotar al contrato de Proceso


gestación subrogada de eficacia prejurídica, mediante gestacional
una homologación notarial o judicial previa,
reconociéndolo como un acto jurídico complejo de
E4 contenido personalísimo. Esta formalización ex ante Derechos y
permitiría preservar la integridad obligacional del pacto, deberes
reducir los riesgos de nulidad y garantizar que tanto la
madre gestante como los comitentes tengan definidos
sus derechos y deberes con antelación al inicio del
proceso gestacional.

Se debe implementar un protocolo de validación judicial


anticipada, donde el órgano jurisdiccional verifique que
el acuerdo cumple con los principios de buena fe
contractual, interés superior del niño y ausencia de Buena fe
E5 vicios de la voluntad. Dicha estrategia permite otorgar contractual
fuerza vinculante con efectos erga omnes a las
cláusulas principales, especialmente aquellas
relacionadas con la filiación, custodia y consentimiento
informado, lo cual protege tanto a la gestante como a
los futuros padres.

Propongo establecer una instancia administrativa


especializada en técnicas de reproducción asistida,
encargada de registrar, auditar y supervisar los Derecho a
contratos de gestación subrogada bajo principios de formar una
familia
transparencia, trazabilidad y equidad jurídica. Esta
E6
entidad actuaría como órgano de control preventivo,
asegurando que las obligaciones pactadas respeten los
derechos fundamentales de ambas partes, evitando
asimetrías de poder contractual y promoviendo un
acceso igualitario y no discriminatorio al derecho a
formar familia.

73
La sexta pregunta del instrumento tuvo como objeto explorar las estrategias que, desde la

experiencia de los entrevistados, resultan más efectivas para garantizar el cumplimiento de

las obligaciones contractuales en la gestación subrogada y, de ese modo, proteger los

derechos tanto de los progenitores intencionales como de la madre gestante. En sus

exposiciones surgió un consenso sobre la necesidad de reforzar la formalidad del contrato y

de incorporar mecanismos preventivos y sancionadores, pero también diferentes visiones

acerca de quién debe ejercer ese control y cómo debe articularse.

Todos coinciden en que la simple firma de un acuerdo entre las partes no basta para otorgar

seguridad jurídica: es imprescindible una validación previa que vincule de manera

inquebrantable a comitentes y gestante. Por ello, discuten la conveniencia de homologar los

contratos ante un notario o directamente ante un juez, asegurando que se compruebe la

libertad de la voluntad, la ausencia de ánimo lucrativo y la idoneidad médica y psicológica. A

partir de esta formalización ex ante, el contrato dejaría de ser un mero acto innominado para

convertirse en un instrumento procesalmente ejecutable: cualquiera de las partes incursa en

incumplimiento quedaría sujeta a sanciones claras, y el menor, en caso de disputa, podría

entrar de inmediato en un régimen de tutela provisional que salvaguarde su interés superior.

Asimismo, se reitera la importancia de dotar al texto contractual de cláusulas que anticipen

medidas cautelares, por ejemplo, la prohibición de desistimiento sin autorización judicial y de

prever asesoría jurídica obligatoria antes de la firma, con el fin de equilibrar el poder entre

partes y evitar abusos en contextos de vulnerabilidad económica.

No obstante, las diferencias emergen en la arquitectura institucional propuesta. Un grupo de

entrevistados aboga por un rol central del Poder Judicial, planteando la creación de

procedimientos especiales o unidades especializadas que homologuen y supervisen el

contrato, y que a su vez monitoreen el cumplimiento de sus cláusulas durante toda la

gestación. Otro sector, en cambio, propone transferir esa función a un órgano administrativo

autónomo tal vez dentro del Ministerio de Salud o a través de un registro nacional de

74
subrogación que combine capacidades de auditoría, supervisión ética y seguimiento médico-

psicológico, descongestionando los tribunales.

Por último, mientras algunos defienden la incorporación de un mecanismo controlado de

arrepentimiento con límites temporales y supervisión judicial, otros rechazan cualquier figura

de desistimiento tras la validación inicial, por considerar que ello desnaturalizaría la fuerza

obligacional del contrato y pondría en riesgo la estabilidad del proyecto de familia. Estas

distintas apuestas revelan tensiones entre eficiencia procesal, especialización institucional y

la flexibilidad necesaria para atender circunstancias extraordinarias sin sacrificar la protección

del niño y de la mujer gestante.

4.5 Objetivo específico 3

Consolidado de la pregunta 7

Objetivo
Especifico Según su experiencia, ¿Cuál es el panorama jurídico
Palabras
3 respecto al bienestar familiar y proyecto de vida de las
claves
parejas infértiles, ante el vacío normativo?
P7

Desde la experiencia profesional en derecho de familia,


puede afirmarse que el vacío normativo actual en torno
a la gestación subrogada coloca a las parejas infértiles Protección
integral de la
en un estado de vulnerabilidad jurídica permanente. Al
familia
no contar con una ley que reconozca ni regule de forma
expresa esta práctica, el Estado incumple su rol de
garante de la protección integral de la familia, afectando
no solo la seguridad jurídica de los padres intencionales,
E1
sino también su estabilidad emocional y su derecho
constitucional a planificar libremente su vida familiar.
Esta omisión normativa produce un escenario de Derecho
incertidumbre donde las decisiones de fondo sobre la constitucional
filiación, la tenencia y la patria potestad quedan familiar
expuestas a interpretaciones judiciales dispares,
prolongando conflictos y dejando desamparados a
quienes legítimamente buscan formar una familia
mediante técnicas de reproducción asistida.

El ordenamiento jurídico peruano, en su estado actual,


E2 no responde adecuadamente a los desafíos que plantea
Familias
la maternidad subrogada en cuanto al reconocimiento
constituidas
del bienestar familiar de las parejas infértiles. La
ausencia de disposiciones específicas genera un vacío

75
de protección para aquellas familias constituidas a partir
de técnicas modernas de reproducción, traduciéndose
Vinculo
en una forma de discriminación indirecta. Esta exclusión
legal no solo afecta el derecho a la igualdad ante la ley, parental
sino que también profundiza el sufrimiento emocional de
los progenitores intencionales, quienes deben
enfrentarse a procesos largos y judicializados para
lograr el reconocimiento de su vínculo parental. El no
contar con un marco legal claro representa una barrera
para el ejercicio pleno de su proyecto de vida y del
derecho humano a conformar una familia con dignidad.

El panorama jurídico en el Perú revela una preocupante


laguna legal respecto a los derechos de las parejas
infértiles que recurren a la gestación subrogada como Interés
vía para cumplir su deseo de ser padres. En la práctica, superior del
niño
estas parejas viven en un estado constante de
inseguridad sobre si su vínculo con el niño o niña nacido
por esta técnica será legalmente reconocido, lo cual
impacta directamente en su estabilidad emocional y en Derecho de
E3 filiación
su capacidad de proyectar un futuro familiar sin temor a
conflictos judiciales o disputas legales. Esta falta de
garantías jurídicas también vulnera el principio del
interés superior del niño, al no prever una filiación clara
desde el nacimiento, y genera una carga emocional
importante en los padres intencionales, quienes no solo
deben lidiar con su infertilidad, sino también con la falta
de respaldo institucional que debería ofrecerles el
sistema legal.

El vacío normativo en torno a la gestación subrogada


coloca a las parejas infértiles en una situación de
Autodetermin
injusticiabilidad estructural, afectando directamente su
ación familiar
proyecto de vida reproductivo. Al no contar con un
E4 marco legal que reconozca su voluntad procreacional,
se vulnera el principio de autodeterminación familiar y el
derecho al libre desarrollo de la personalidad,
configurando una omisión legislativa que restringe
ilegítimamente su capacidad de acceder a una
parentalidad digna y segura.

En ausencia de regulación específica, el ordenamiento


jurídico incurre en una forma de desprotección
Estructura
normativa indirecta, dejando a las parejas infértiles en
una orfandad jurídica frente al reconocimiento de su familiar
E5 estructura familiar. Esta situación compromete el
principio de protección integral del núcleo familiar, al
impedirles ejercer su derecho a fundar una familia Proyecto de
conforme a sus condiciones médicas, afectando no solo vida
su estabilidad emocional, sino también su plan de vida
a largo plazo.

76
El panorama jurídico actual evidencia una laguna Panorama
normativa sustantiva, que menoscaba los derechos jurídico
reproductivos de las parejas infértiles, dificultando la
concreción de su plan vital familiar mediante técnicas
E6 lícitas como la gestación subrogada. Esta omisión Derechos
legislativa propicia una colisión entre el principio de reproductivos
igualdad ante la ley y la falta de acceso equitativo a los
medios para formar una familia, configurando una
vulneración encubierta del derecho a la dignidad y a la
protección jurídica de su estructura familiar emergente.

La séptima pregunta del instrumento tuvo como finalidad conocer cómo, ante el vacío

normativo, las parejas infértiles perciben el impacto en su bienestar familiar y proyecto de

vida al recurrir a la gestación subrogada en San Isidro. Los testimonios recogidos evidencian

un escenario de profunda inseguridad jurídica y emocional, donde la ausencia de un marco

legal claro no solo dificulta la filiación y el registro del menor, sino que también mina la

confianza de los progenitores en la institucionalidad y obstaculiza su capacidad de planificar

un futuro familiar estable.

Todos los expertos coinciden en que la inexistencia de una normativa específica sitúa a las

parejas infértiles en una “orfandad jurídica” que menoscaba su derecho al libre desarrollo de

la personalidad y a la conformación de una familia. Esta omisión legislativa genera un doble

perjuicio: por un lado, los progenitores viven con la constante duda de si su vínculo con el

niño será reconocido, lo cual afecta su estabilidad emocional; por otro, el interés superior del

menor queda en suspenso, ya que la filiación no se define desde el nacimiento, contrariando

principios básicos de protección infantil. Además, se subraya que esta laguna normativa

favorece una discriminación indirecta, pues solo quienes pueden asumir litigios prolongados

logran eventualmente salvaguardar su proyecto de vida familiar, mientras que el resto

permanece excluido de un acceso equitativo a la parentalidad.

No obstante, surgen diferencias en el énfasis y en las propuestas de abordaje. Algunos

entrevistados ponen el foco en las consecuencias prácticas e inmediatas: la demora en la

inscripción registral y la inseguridad procesal, insistiendo en la necesidad de procedimientos

77
ágiles que resuelvan de forma expedita la filiación y eviten litigios postnatales. Otros, sin

embargo, adoptan una mirada más conceptual y doctrinal, aludiendo a la fractura axiológica

de la maternidad y cuestionando el paradigma tradicional que separa lo biológico de lo

intencional; para ellos, la reforma legal debe reconstruir desde la base el concepto de familia,

incorporando la pluralidad de modelos parentales.

Finalmente, mientras un grupo reclama la incorporación de principios de justicia distributiva y

mecanismos de equidad reproductiva para garantizar que las técnicas asistidas no sean

privilegio de unos pocos, otro grupo propone reforzar el rol del Estado como garante de la

protección integral, mediante la creación de unidades especializadas que acompañen a las

parejas durante todo el proceso, combinando asistencia legal, psicológica y médica. Estas

divergencias revelan la riqueza de perspectivas sobre cómo reparar las consecuencias de la

omisión normativa y construir un marco que respete tanto la dignidad de la gestante como el

proyecto de vida de los padres intencionales.

Consolidado de la pregunta 8

Objetivo
Especifico Para usted ¿Qué mecanismos éticos y jurídicos se
Palabras
3 deben considerar para garantizar el bienestar familiar y
claves
proyecto de vida de las parejas infértiles?
P8

Desde la perspectiva jurídica y ética, resulta


fundamental establecer un marco legal sólido basado
en el respeto de los derechos humanos y en la
protección del núcleo familiar como institución Núcleo
reconocida por la Constitución. En este contexto, familiar
garantizar el bienestar familiar y el proyecto de vida de
las parejas infértiles implica adoptar mecanismos como
E1 el reconocimiento anticipado de la filiación, con base en Bienestar
la voluntad procreacional de los padres intencionales. familiar
Este reconocimiento debe ir acompañado de
evaluaciones interdisciplinarias médicas, psicológicas y
legales para asegurar que el proceso de gestación
subrogada se realice bajo condiciones éticamente
aceptables y emocionalmente seguras para todas las
partes. Asimismo, se hace indispensable la vigilancia
judicial del proceso para evitar prácticas abusivas o

78
fraudulentas, y asegurar que el interés superior del niño
sea el eje rector de toda decisión.

La implementación de mecanismos que garanticen el


bienestar familiar de las parejas infértiles debe partir de
un enfoque centrado en los derechos humanos y en el Diversidad
reconocimiento de la diversidad familiar. El derecho a familiar
formar una familia no puede limitarse a modelos
tradicionales, por lo que la legislación debe reflejar esta
realidad plural. Es imperativo incluir medidas concretas
E2 como la asesoría legal gratuita antes, durante y después Barreras
del procedimiento, así como establecer mecanismos de administrativ
protección posteriores al nacimiento del niño, que as
aseguren una transición legal y emocional adecuada.
Asimismo, la simplificación de los trámites ante el
registro civil representa una medida clave para eliminar
barreras administrativas que actualmente colocan a
estas familias en una situación de desigualdad y
vulnerabilidad.

A fin de garantizar efectivamente el bienestar familiar y


el proyecto de vida de las parejas que recurren a la
Derecho de
maternidad subrogada, es necesario el diseño de una
filiación
normativa clara que reconozca expresamente esta
figura como una vía legítima para formar familia. Esta
normativa debe contemplar, desde el inicio del proceso,
el acompañamiento legal y psicológico de todas las
partes involucradas, asegurando que se actúe con Reconocimie
E3 pleno conocimiento, libertad y sin coacción. También nto de
sería adecuado crear registros administrativos filiación
especiales para procedimientos de subrogación, lo que
permitiría un control más efectivo del proceso y
facilitaría el reconocimiento de la filiación desde una
etapa temprana. De este modo, se construye un sistema
más justo, que no solo protege a los padres
intencionales, sino que también prioriza el desarrollo
integral del niño y salvaguarda los derechos de la
gestante en un entorno éticamente supervisado.

Para garantizar el bienestar familiar y el proyecto de


vida de las parejas infértiles, debe instaurarse un marco
normativo que regule de manera explícita la gestación Autonomía
reproductiva
subrogada con la finalidad de proteger la autonomía
reproductiva de los comitentes. Este marco debe incluir
E4 la obligación de consentimiento informado y un acuerdo
preconstitucional homologado judicialmente, que Acceso a la
asegure la equidad entre las partes involucradas y parentalidad
elimine cualquier forma de explotación o coacción. De
esta manera, se garantizaría el respeto a la igualdad de
condiciones en el acceso a la parentalidad para todas
las personas.

79
Un mecanismo esencial es la creación de un sistema Interés
judicial especializado que supervise de manera integral superior del
los acuerdos de gestación subrogada, garantizando que niño
se cumpla con el principio del interés superior del niño.
Este sistema debería incluir procedimientos para la
E5 validación anticipada de los acuerdos y una supervisión Conflictos
postnatal para asegurar que la filiación sea claramente legales
establecida, evitando futuros conflictos legales.
Además, debe garantizarse que los derechos de la
madre gestante sean respetados en todo momento,
protegiendo su salud física y emocional, así como sus
derechos sobre el proceso.

En aras de garantizar un bienestar familiar justo, es


crucial la implementación de un sistema público de
acceso a la gestación subrogada que proteja los Derechos
reproductivos
derechos reproductivos de las parejas infértiles,
especialmente aquellas en condiciones de
vulnerabilidad económica. Este sistema debería
contemplar subsidios o apoyos estatales para que las Tecnologías
E6 reproductivas
personas de bajos recursos puedan acceder a estas
tecnologías reproductivas sin ser discriminadas.
Además, se debe incorporar un código ético de
prácticas reproductivas que asegure la no
comercialización del cuerpo de la mujer y establezca
protocolos claros de transparencia y seguimiento de los
procesos, promoviendo un acceso igualitario y justo
para todos.

La última pregunta del instrumento tuvo como objetivo recabar, desde la práctica de los

expertos, qué mecanismos éticos y jurídicos serían imprescindibles para garantizar el

bienestar familiar y el proyecto de vida de las parejas infértiles que recurren a la gestación

subrogada. En sus reflexiones se combinan propuestas normativas, institucionales y de

política pública, todas orientadas a construir un entorno de seguridad, equidad y respeto tanto

para los progenitores intencionales como para la mujer gestante y el menor en gestación.

De manera unánime, los entrevistados coinciden en que cualquier marco regulatorio debe

partir del reconocimiento anticipado de la filiación basado en la voluntad procreacional,

acompañado de un consentimiento libre, informado y revisado por una autoridad competente

sea notarial o judicial para asegurar la ausencia de coacción y ánimo de lucro. Asimismo,

80
todos resaltan la necesidad de un acompañamiento interdisciplinario: evaluaciones médicas

y psicológicas antes del proceso, asesoría legal gratuita a lo largo de todas las etapas y

protocolos de seguimiento posnatal que protejan la identidad y el interés superior del niño.

Se subraya que la simplificación de trámites registrales y la creación de registros

administrativos especializados son medidas clave para otorgar seguridad jurídica inmediata

y evitar litigios prolongados. Junto a ello, existe consenso en la importancia de políticas

públicas complementarias campañas de sensibilización, espacios de diálogo comunitario y

apoyos económicos o subsidios estatales que favorezcan la igualdad de acceso y reduzcan

la estigmatización social.

No obstante, emergen diferencias en la forma de distribuir responsabilidades institucionales.

Un bloque de expertos apuesta por reforzar el rol del Poder Judicial con unidades

especializadas que homologuen y supervisen cada contrato de subrogación, mientras otro

grupo propone un ente administrativo autónomo vinculado al Ministerio de Salud para auditar

y fiscalizar integralmente los procesos. Asimismo, hay quienes defienden la irrevocabilidad

absoluta del acuerdo una vez validado para garantizar estabilidad al proyecto familiar y

quienes contemplan un mecanismo de arrepentimiento limitado, supervisado por un juez,

como salvaguarda ética para la gestante en circunstancias excepcionales. Finalmente,

algunos entrevistados insisten en que, más allá de la regulación estricta, es fundamental

incorporar un código ético vinculante que norme la conducta de agencias y profesionales de

salud, mientras otros consideran suficiente la combinación de supervisión judicial y

acompañamiento psicológico para prevenir abusos. Estas diferencias reflejan dos visiones

complementarias: una centrada en la especialización y el control institucional, y otra en la

flexibilidad humana y el apoyo socioemocional permanente.

81
CAPÍTULO 5:

DISCUSIÓN

En esta sección se integran los hallazgos de las entrevistas con expertos del ámbito jurídico

y judicial, junto al estudio de la doctrina especializada y la normativa vigente, tanto nacional

como internacional. La exposición se estructura siguiendo los objetivos de la investigación y

las preguntas formuladas, ahondando en el vacío regulatorio de la gestación subrogada y el

derecho a la familia de las parejas infértiles. De acuerdo con el objetivo general de analizar

la incidencia de la gestación subrogada en el derecho a la familia de las parejas infértiles del

distrito de San Isidro, se parte de la necesidad urgente de establecer una regulación jurídica

clara y específica en el Perú. Esta discusión se construye mediante la triangulación de tres

fuentes clave: los resultados obtenidos a través de entrevistas a seis abogados especialistas

en derecho civil y de familia, los antecedentes doctrinarios y normativos revisados, y el

análisis de jurisprudencia nacional e internacional. Los abogados entrevistados coincidieron

en señalar que la ausencia de una normativa específica sobre la gestación subrogada en el

Perú genera una situación de inseguridad jurídica que vulnera derechos fundamentales, entre

ellos, el derecho a la familia, la identidad del menor, la integridad de la madre gestante y la

autonomía reproductiva. Desde su experiencia profesional, advirtieron que, en el distrito de

San Isidro, donde existe un mayor acceso a técnicas de reproducción asistida, las parejas

infértiles recurren con más frecuencia a prácticas de gestación subrogada, muchas veces en

82
el extranjero o mediante contratos informales, exponiéndose a conflictos legales por la

indefinición en materia de filiación y custodia.

Un aspecto central abordado por los especialistas fue la necesidad de diferenciar entre la

gestación subrogada altruista y la comercial. En ausencia de regulación, ambas se practican

sin control alguno, lo que ha favorecido el surgimiento de situaciones que pueden constituir

trata de personas, comercialización del cuerpo femenino y vulneración del principio del interés

superior del niño. Esto concuerda con lo identificado en los antecedentes nacionales, como

el estudio de Mendoza (2024), que concluye que la falta de regulación vulnera directamente

el derecho a la identidad de los niños nacidos bajo esta técnica, al no garantizar un

reconocimiento legal claro y oportuno de la filiación. Del mismo modo, desde una perspectiva

comparada, los casos de España (Nieto, 2024), Colombia (Reyes, 2023) y Guatemala

(Vásquez, 2023), evidencian que la carencia de marcos normativos sobre la maternidad

subrogada ha generado conflictos similares: bloqueos en el registro de nacimientos, ausencia

de procedimientos uniformes para validar contratos de subrogación y desprotección de los

derechos de las partes. Estas realidades internacionales, al igual que la peruana, evidencian

que sin un sistema legal que regule esta técnica, los efectos jurídicos se tornan inciertos, y

los riesgos sociales y éticos aumentan.

En cuanto al objetivo específico 1, que consistió en analizar los factores éticos y sociales que

generan controversias legales y morales a las parejas infértiles del distrito de San Isidro, los

abogados entrevistados coincidieron en que la presión social, el estigma, la influencia

religiosa y la falta de apoyo institucional agravan la experiencia de estas parejas. Se enfatizó

que la oposición cultural y religiosa, especialmente de sectores conservadores, ha impedido

avances legislativos. Esta percepción es coherente con el enfoque ético/religioso descrito en

el marco teórico, donde se explica que para la Iglesia Católica esta práctica es inadmisible,

al desvincular el acto reproductivo del vínculo conyugal y transformar la gestación en un

proceso instrumentalizado.

83
Respecto al objetivo específico 2, que fue determinar las obligaciones contractuales que

amparan los derechos de las parejas infértiles y de la madre sustituta, se destacó que en el

Perú los contratos de gestación subrogada carecen de validez legal, pues no se encuentran

regulados ni en el Código Civil ni en leyes específicas. Esta carencia normativa da lugar a

acuerdos informales sin fuerza vinculante, lo cual compromete tanto el derecho de los padres

comitentes como la seguridad de la gestante. En este punto, se retomó el análisis del principio

mater semper certa est, que en el Perú sigue vigente, generando que la mujer que da a luz

sea la madre legal del niño, incluso si no tiene vínculo genético alguno con él. Este desfase

entre la realidad biotecnológica y la legislación vigente agrava la situación jurídica de las

parejas infértiles.

En relación con el objetivo específico 3, que abordó el impacto del panorama jurídico en el

bienestar familiar y el proyecto de vida de las parejas infértiles, los entrevistados indicaron

que el marco normativo actual niega un camino legal seguro a quienes desean formar una

familia mediante esta técnica. Esta situación se traduce en procesos judiciales largos y

costosos para el reconocimiento de filiación, pérdida de oportunidades para establecer

vínculos familiares estables desde el nacimiento del niño, e incluso en conflictos

transfronterizos en casos de gestación subrogada realizada en el extranjero, como el caso

emblemático de Ricardo Morán. En este sentido, se vulnera no solo el derecho a la familia,

sino también el principio del interés superior del niño, al dejarlo en situación de indefinición

jurídica.

Las teorías revisadas en el marco teórico, como la teoría de los derechos humanos, la teoría

de la dignidad y la teoría del interés superior del niño, refuerzan la necesidad de un marco

normativo que garantice el respeto a los derechos fundamentales de todos los involucrados.

Asimismo, la teoría de la regulación y preocupaciones éticas destaca que, sin reglas claras,

la gestación subrogada puede convertirse en un mecanismo de explotación de mujeres en

situación de vulnerabilidad económica. En síntesis, la triangulación de los hallazgos empíricos

con la revisión doctrinaria y jurisprudencial confirma que la falta de regulación jurídica de la

84
gestación subrogada en el Perú representa una grave omisión legislativa que afecta

directamente el derecho a la familia de las parejas infértiles, especialmente en zonas como

San Isidro donde el acceso a las técnicas de reproducción asistida está más generalizado.

Esta situación exige una respuesta legislativa urgente, que parta del reconocimiento de la

pluralidad familiar, respete los derechos fundamentales de las partes y asegure la protección

integral de los niños nacidos mediante esta técnica.

85
CAPÍTULO 6:

CONCLUSIONES

Primera

La carencia de una normativa jurídica específica que regule la gestación por sustitución en el

ordenamiento peruano constituye una omisión legislativa de carácter crítico, que transgrede

el derecho fundamental a conformar una familia por parte de las parejas con diagnóstico de

infertilidad, particularmente en el distrito de San Isidro, donde el uso de tecnologías de

reproducción asistida es más recurrente. Esta laguna normativa propicia un escenario de

incertidumbre jurídica, comprometiendo la determinación de la filiación legal de los nacidos a

través de dicha práctica biomédica.

Segunda

Los elementos de índole ética y sociocultural que circunscriben la práctica de la gestación por

sustitución como la instrumentalización del cuerpo femenino, la estigmatización social y la

resistencia fundamentada en convicciones morales o doctrinas religiosas configuran barreras

sustanciales para su incorporación al marco jurídico formal. La carencia de procesos efectivos

de sensibilización sociocultural perpetúa actitudes de rechazo colectivo y amplifica la

vulnerabilidad de las mujeres gestantes frente a posibles dinámicas de explotación.

86
Tercera

La ausencia de un entramado contractual con fuerza jurídica vinculante imposibilita la

adecuada tutela de los derechos y deberes tanto de los progenitores intencionales como de

la gestante. La omisión del reconocimiento normativo de los acuerdos de subrogación somete

a las partes involucradas a eventuales controversias judiciales y perpetúa un estado de

ambigüedad respecto a la determinación filiatoria de los nacidos mediante esta modalidad

reproductiva.

Cuarta

La normativa vigente en el ordenamiento jurídico peruano, al omitir el reconocimiento de la

voluntad procreativa como parámetro legítimo para la atribución de la filiación, menoscaba la

realización del plan vital de las parejas que enfrentan situaciones de infertilidad. Esta omisión

legislativa también transgrede postulados esenciales como la primacía del interés superior

del infante y el derecho a la construcción identitaria. En esta misma línea, la inacción del

Estado peruano frente a la regulación de estas prácticas implica un incumplimiento de su

deber jurídico de asegurar el goce efectivo de los derechos fundamentales consagrados tanto

en el texto constitucional como en los instrumentos internacionales de derechos humanos

ratificados por la República.

87
CAPÍTULO 7:

RECOMENDACIONES

Primera

Elaborar y promulgar una ley específica sobre gestación subrogada en el Perú que regule

tanto su aspecto médico como jurídico, diferenciando claramente entre la gestación altruista

y la comercial, garantizando los derechos de todas las partes involucradas.

Segunda

Otorgar reconocimiento normativo a la intención procreativa como elemento legítimo para la

determinación de la filiación, con el fin de salvaguardar la configuración identitaria del

nasciturus y asegurar la estabilidad jurídica de los progenitores por encargo.

Tercera

Establecer mecanismos de homologación de contratos de subrogación con control judicial o

notarial, asegurando que estos incluyan cláusulas de protección, consentimiento informado,

ausencia de lucro y mecanismos de resolución de conflictos.

Cuarta

Diseñar campañas de sensibilización social e inclusión cultural sobre las nuevas formas de

familia y el respeto al derecho reproductivo, a fin de reducir el estigma y fomentar una visión

88
más abierta y justa sobre la gestación subrogada. Del mismo modo, es imperativo armonizar

el marco jurídico interno con los preceptos universales en materia de derechos humanos, en

lo concerniente al derecho a la vida familiar, la salvaguarda integral de la infancia y la

erradicación de prácticas discriminatorias vinculadas a la aplicación de técnicas de

reproducción humana asistida.

89
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99
ANEXOS

ANEXO 1: MATRIZ DE CONSISTENCIA

TÍTULO: Gestación subrogada y el derecho a la familia de las parejas infértiles, San isidro, 2024

PROBLEMA OBJETIVOS CATEGORÍAS SUBCATEGORÍAS METODOLOGÍA


Enfoque de Investigación:
Problema principal Objetivo general SC1:
Cualitativo
Factores éticos y sociales
¿Como incide la gestación Analizar la incidencia de la Tipo de Investigación:
subrogada en el derecho a la gestación subrogada en el
Básico
familia de las parejas infértiles del derecho a la familia de las SC2:
distrito de San Isidro, 2024? parejas infértiles del distrito de Categoría 1: Obligaciones contractuales Método de Investigación
San Isidro, 2024. Gestación
Inductivo deductivo
subrogada
Problemas específicos Objetivos específicos SC3: Nivel de Investigación
Panorama jurídico
Descriptivo
PE1 OE1:
¿Cuáles son los factores éticos y Analizar los factores éticos y Diseño de la Investigación
sociales generan controversias sociales que generan
Fenomenológico
legales y morales a las parejas controversias legales y morales a
infértiles del distrito de San Isidro, las parejas infértiles del distrito SC1: Población de la Investigación
2024? de San Isidro, 2024. Controversias legales y La población asciende a 20
Categoría 2: morales abogados especialistas en
PE2 OE2: Derecho a la Derecho de familia y Derecho
¿Cuáles son las obligaciones Determinar las obligaciones familia civil
contractuales amparan los contractuales que amparan los SC2: Muestra de la Investigación
derechos de los progenitores y de derechos de los progenitores y Derechos de los progenitores La muestra probabilística es de 06
la madre sustituta, del distrito de de la madre sustituta, del distrito y de la madre sustituta abogados especialistas en
San Isidro, 2024? de San Isidro, 2024. Derecho de familia y Derecho
Civil
PE3 OE3: SC3:
¿Cómo el panorama jurídico Analizar el panorama jurídico y Bienestar familiar y proyecto Técnicas de la Investigación
perjudica el bienestar familiar y el su incidencia en el bienestar de vida. Entrevista
proyecto de vida de las parejas familiar y proyecto de vida de las
infértiles del distrito de San Isidro, parejas infértiles del distrito de Instrumento de Investigación
2024? San Isidro, 2024. Guía de entrevista estructurada.

100
ANEXO 2: MATRIZ DE CATEGORIZACIÓN

Definición Conceptual Categorías Subcategorías

La gestación subrogada es un procedimiento en


el que una mujer gesta un hijo para otra persona Categoría 1 Factores éticos y sociales
o pareja, quienes serán reconocidos como los
C1: Gestación padres legales del menor. Este método ha Gestación subrogada Obligaciones contractuales
subrogada generado debates en el ámbito legal, ético y social
debido a la falta de regulación uniforme, la posible Panorama jurídico
vulneración de derechos de las partes
involucradas y los conflictos sobre la filiación.
(Rudrappa, 2021).

El derecho a la familia es un principio fundamental Controversias legales y morales


protegido por normativas nacionales e Categoría 2
internacionales, garantizando que todas las Derechos de los progenitores y
C2: Derecho a
personas, incluidas las parejas infértiles, puedan Derecho a la familia de de la madre sustituta
la familia de las
constituir una familia mediante diversos métodos, las parejas infértiles
parejas Bienestar familiar y proyecto de
como la adopción o la reproducción asistida. La
infértiles vida
falta de regulación clara sobre la gestación
subrogada genera obstáculos para el acceso de
estas parejas a la paternidad/maternidad.
(Kaniari, 2024).

101
ANEXO 3

GUIA DE ENTREVISTA ESTRUCTURADA

INSTITUCIÓN DEL INVESTIGADOR: UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA DEL PERÚ.

Investigador: BLAS USCAMAYTA, GLORIA ELVIRA / PAUCAR FLORES, JOSE


ISMAEL

Título de la investigación: “Gestación subrogada y el derecho a la familia de las


parejas infértiles, San Isidro 2024”.

DIRIGIDO A ESPECIALISTAS EN DERECHO CIVIL Y/O DE FAMILIA.

Entrevistado:
Profesión:
Especialidad:

PREGUNTAS:

OBJETIVO GENERAL: Analizar la incidencia de la gestación subrogada en el

derecho a la familia de las parejas infértiles del distrito de San Isidro, 2024.

1. Para usted, ¿Cuáles son los principales problemas legales que surgen por la

falta de regulación de la maternidad subrogada, en relación con el derecho a la

familia de las parejas infértiles? Fundamente su respuesta.

Respuesta:

2. De acuerdo a su experiencia, ¿Qué presupuestos jurídicos daría para una futura

legislación sobre la maternidad subrogada, que garantice los derechos de las

parejas infértiles?

Respuesta:

102
OBJETIVO 1: Analizar los factores éticos y sociales que generan controversias

legales y morales a las parejas infértiles del distrito de San Isidro, 2024.

3. Según su criterio, ¿Cuáles son los factores éticos y sociales que generan

controversias legales y morales a las parejas infértiles que optaron por la

gestación subrogada? Fundamente su respuesta

Respuesta:

4. De acuerdo a su experiencia, ¿Cuáles son las medidas frente a los factores

éticos y sociales que generan controversias legales y morales a las parejas

infértiles que optaron por la gestación subrogada? Fundamente su respuesta.

Respuesta:

OBJETIVO 2: Determinar las obligaciones contractuales que amparan los derechos

de los progenitores y de la madre sustituta, del distrito de San Isidro, 2024.

5. Según sus conocimientos, ¿Ante la falta de regulación cuáles son las

consecuencias de las obligaciones contractuales, respecto de los derechos de

los progenitores y de la madre sustituta?

Respuesta:

6. De acuerdo a su experiencia, ¿Cuáles serían las estrategias para garantizar el

cumplimiento de las obligaciones contractuales, para proteger los derechos de

los progenitores y de la madre sustituta?

Respuesta:

103
OBJETIVO 3: Analizar el panorama jurídico respecto al bienestar familiar y proyecto

de vida de las parejas infértiles del distrito de San Isidro, 2024.

7. Según su experiencia, ¿Cuál es el panorama jurídico respecto al bienestar

familiar y proyecto de vida de las parejas infértiles, ante el vacío normativo?

Respuesta:

8. Para usted ¿Qué mecanismos éticos y jurídicos se deben considerar para

garantizar el bienestar familiar y proyecto de vida de las parejas infértiles?

Respuesta:

FIRMA DEL ENTREVISTADO

104
ANEXO 4
CERTIFICADO DE VALIDEZ DE CONTENIDO DEL INSTRUMENTO
FICHA DE VALIDACIÓN DEL INSTRUMENTO

PERFIL DEL VALIDADOR


Nombre y apellidos: CARLOS ALBERTO URTEAGA REGAL

Profesión y cargo: Asesor externo


Grado académico: Maestro
Institución /Empresa
Municipalidad de Pisco
donde labora:

ASPECTOS DE VALIDACIÓN
Revisar cada uno de los Ítems del instrumento y marcar con una “X” dentro del
recuadro, según la calificación que asigne a cada indicador:
1. Deficiente (Menos del 30% del total de ítems cumple con el indicador)
2. Regular (Entre el 31% y 70% del total de ítems cumple con el indicador)
3. Buena (Más del 70% del total de ítems cumple con el indicador)

Aspectos de validación del instrumento 1 2 3


Sugerencias
Criterio Indicador D R B
Los ítems permiten cumplir lo
Pertinencia previsto en los objetivos de x
investigación.
Los ítems responden a lo que se
Coherencia debe comprender de la x
categoría y sus subcategorías.
Los ítems son congruentes entre
Congruencia sí y con el concepto que x
abordan.
Los ítems son suficientes en
Suficiencia cantidad para el estudio de las x
categorías
Los ítems reconocen
Objetividad comportamientos y acciones x
observables.
Los ítems se han formulado en
Consistencia concordancia a los fundamentos x
teóricos de las categorías.
Los ítems están secuenciados y
Organización distribuidos de acuerdo a x
subcategorías e indicadores.
Los ítems están redactados en
Claridad un lenguaje entendible para los x
sujetos a evaluar.

105
Los ítems están escritos
respetando aspectos técnicos
Formato x
(tamaño de letra, espaciado,
nitidez)
El instrumento cuenta con
Estructura instrucciones, consignas y x
opciones de respuesta
CONTEO TOTAL
Realizar el conteo de acuerdo a puntuaciones
C B A TOTAL
asignadas a cada indicador

Coeficiente de validez: Intervalos Resultado


0,00 - 0,49 Validez nula
0,50 - 0,59 Validez muy baja
0,60 - 0,69 Validez baja
A+B+C 1
0,70 - 0,79 Validez aceptable
30
0,80 - 0,89 Validez buena
Validez muy
0,90 - 1,00
buena

CALIFICACIÓN GLOBAL Firma:


Ubicar el coeficiente de validez obtenido
en el intervalo respectivo y escriba sobre el
espacio el resultado.

Resultado: Validez muy buena


Firma del validador

Lima, 13 de mayo del 2025

106
ANEXO 4
CERTIFICADO DE VALIDEZ DE CONTENIDO DEL INSTRUMENTO
FICHA DE VALIDACIÓN DEL INSTRUMENTO

PERFIL DEL VALIDADOR


Nombre y apellidos: JAIME EDUARDO ROBLES MOREANO
Profesión y cargo: Docente
Grado académico: Doctor
Institución /Empresa
Universidad César Vallejo
donde labora:

ASPECTOS DE VALIDACIÓN
Revisar cada uno de los Ítems del instrumento y marcar con una “X” dentro del
recuadro, según la calificación que asigne a cada indicador:
1. Deficiente (Menos del 30% del total de ítems cumple con el indicador)
2. Regular (Entre el 31% y 70% del total de ítems cumple con el indicador)
3. Buena (Más del 70% del total de ítems cumple con el indicador)

Aspectos de validación del instrumento 1 2 3


Sugerencias
Criterio Indicador D R B
Los ítems permiten cumplir lo
Pertinencia previsto en los objetivos de X
investigación.
Los ítems responden a lo que se
Coherencia debe comprender de la X
categoría y sus subcategorías.
Los ítems son congruentes entre
Congruencia sí y con el concepto que X
abordan.
Los ítems son suficientes en
Suficiencia cantidad para el estudio de las X
categorías
Los ítems reconocen
Objetividad comportamientos y acciones X
observables.
Los ítems se han formulado en
Consistencia concordancia a los fundamentos X
teóricos de las categorías.
Los ítems están secuenciados y
Organización distribuidos de acuerdo a X
subcategorías e indicadores.
Los ítems están redactados en
Claridad un lenguaje entendible para los X
sujetos a evaluar.

107
Los ítems están escritos
respetando aspectos técnicos
Formato X
(tamaño de letra, espaciado,
nitidez)
El instrumento cuenta con
Estructura instrucciones, consignas y X
opciones de respuesta
CONTEO TOTAL
Realizar el conteo de acuerdo a puntuaciones
C B A TOTAL
asignadas a cada indicador

Coeficiente de validez: Intervalos Resultado


0,00 - 0,49 Validez nula
0,50 - 0,59 Validez muy baja
0,60 - 0,69 Validez baja
A+B+C 1
0,70 - 0,79 Validez aceptable
30
0,80 - 0,89 Validez buena
Validez muy
0,90 - 1,00
buena

CALIFICACIÓN GLOBAL Firma:


Ubicar el coeficiente de validez obtenido
en el intervalo respectivo y escriba sobre el
espacio el resultado.

Resultado: validez muy buena.


Firma del validador

Lima, 10 de mayo del 2025.

108
ANEXO 4
CERTIFICADO DE VALIDEZ DE CONTENIDO DEL INSTRUMENTO
FICHA DE VALIDACIÓN DEL INSTRUMENTO

PERFIL DEL VALIDADOR


Nombre y apellidos: Emilia Lucia Gando Gutierrez
Profesión y cargo: Abogado
Grado académico: Licenciada en Derecho
Institución /Empresa
Consultorio Jurídico del Colegio de Abogados del Callao
donde labora:

ASPECTOS DE VALIDACIÓN
Revisar cada uno de los Ítems del instrumento y marcar con una “X” dentro del recuadro,
según la calificación que asigne a cada indicador:
1. Deficiente (Menos del 30% del total de ítems cumple con el indicador)
2. Regular (Entre el 31% y 70% del total de ítems cumple con el indicador)
3. Buena (Más del 70% del total de ítems cumple con el indicador)

Aspectos de validación del instrumento 1 2 3


Sugerencias
Criterio Indicador D R B
Los ítems permiten cumplir lo
Pertinencia previsto en los objetivos de X
investigación.
Los ítems responden a lo que se
Coherencia debe comprender de la X
categoría y sus subcategorías.
Los ítems son congruentes entre
Congruencia sí y con el concepto que X
abordan.
Los ítems son suficientes en
Suficiencia cantidad para el estudio de las X
categorías
Los ítems reconocen
Objetividad comportamientos y acciones X
observables.
Los ítems se han formulado en
Consistencia concordancia a los fundamentos X
teóricos de las categorías.
Los ítems están secuenciados y
Organización distribuidos de acuerdo a X
subcategorías e indicadores.

109
Los ítems están redactados en
Claridad un lenguaje entendible para los X
sujetos a evaluar.
Los ítems están escritos
respetando aspectos técnicos
Formato X
(tamaño de letra, espaciado,
nitidez)
El instrumento cuenta con
Estructura instrucciones, consignas y X
opciones de respuesta
CONTEO TOTAL 30
Realizar el conteo de acuerdo a puntuaciones
C B A TOTAL
asignadas a cada indicador

Coeficiente de validez: Intervalos Resultado


0,00 - 0,49 Validez nula
0,50 - 0,59 Validez muy baja
0,60 - 0,69 Validez baja
A+B+C 1 0,70 - 0,79 Validez aceptable
30
0,80 - 0,89 Validez buena
Validez muy
0,90 - 1,00
buena

CALIFICACIÓN GLOBAL

Ubicar el coeficiente de validez obtenido


en el intervalo respectivo y escriba sobre el
espacio el resultado.

Resultado: Validez muy buena

Lima, 24 de mayo de 2025


Firma del validador

110

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