UNIDAD 2

EL JUICIO ORAL
CONCEPTO DE JUICIO
Según Cafferata Nores el juicio es la etapa principal y jurisdiccional del proceso penal que tiene por fin
establecer si puede acreditarse con certeza, fundada en la prueba producida en el juicio, que el acusado es
penalmente responsable del delito que se le atribuye, lo que determinara una sentencia de condena y la
imposición de una pena, o si no se alcanza la certeza, determinara una sentencia de absolución.
Hay que tener en cuenta que el juicio penal común se desenvuelve en 3 fases:
 Audiencia Preliminar
 Debate
 Sentencia
Todas estas fases contribuyen a lograr una decisión del tribunal actuante sobre el fundamento de la acusación,
con la debida, igual y bilateral actuación de las partes.
Sin embargo, el núcleo del juicio es el debate, el cual esta precedido de la AP, destinada a la preparación del
debate, y posteriormente al debate encontramos a la sentencia, destinada a la formación de la decisión que
debe emitirse como consecuencia de lo debatido.

La centralidad del juicio.

El núcleo de la etapa de juicio es el debate ya que en el mismo se da la discusión plena de la prueba ofrecida y
admitida durante la AP con el propósito de determinar si se acredita o no la culpabilidad del acusado en un
hecho determinado, tratando de evitar actuaciones y decisiones arbitrarias. En este sentido, el debate aparece
como un sistema de garantías que disminuye las posibles arbitrariedades que puedan presentarse.
Para asegurar la centralidad del juicio, se ha previsto que carecen de valor probatorio todas aquellas
diligencias de la investigación que no hayan sido ofrecidas y admitidas como prueba durante la AP, con
excepción de aquellas pruebas que han contado con un control anticipado.

Principios de oralidad, inmediación y publicidad

La etapa de juicio, en general, debe cumplir con una serie de caracteres:
 Oralidad
Implica que todas las etapas del juicio deben realizarse de forma oral, es decir, se cumplirán a viva voz. Ello
surge de los arts. 364, 375 y 412 CPPM.
Ventajas
- Hace posible el resto de los principios del juicio
- Permite que el acusado pueda ser oído públicamente por el tribunal que lo juzga y por el resto de las
partes del proceso
- Asegura que haya ejercicio del poder de acusación, efectiva posibilidad de contradicción y control
reciproco de las actividades de la contraparte y razonable y adecuada defensa de los intereses y de la
decisión final por parte de quienes asistieron al debate.
Excepciones a la oralidad
En el debate:
Art. 400 - Lectura de Declaraciones Testificales.
Las declaraciones testificales recibidas por el Fiscal de Instrucción, el Ayudante Fiscal o el Actuario, durante la
investigación penal preparatoria, podrán leerse únicamente en los siguientes casos, bajo pena de nulidad:
1) Cuando habiéndose tomado todos los recaudos no se hubiese logrado la concurrencia del testigo cuya
citación se ordenó o hubiese acuerdo entre el Tribunal y las partes.
2) A pedido del Ministerio Público o de las partes, si hubiere contradicciones entre ellas y las prestadas en el
debate, o fuere necesario para ayudar la memoria del testigo.
1
3) Cuando el testigo hubiera fallecido, estuviera ausente del país, se ignorase su residencia o se hallare
imposibilitado por cualquier causa para declarar.
4) Si el testigo hubiera declarado por medio de exhorto o informe.

Art. 401 - Lectura de Actas y Documentos.

El Tribunal podrá ordenar, a pedido del Ministerio Público o de las partes, la lectura de:
1) La denuncia.
2) Los informes técnicos y otros documentos producidos por la Policía Judicial.
3) Las declaraciones efectuadas por coimputados absueltos, sobreseídos, condenados o prófugos si
aparecieren como partícipes del delito que se investiga o de otro conexo.
4) Las actas labradas con arreglo a sus atribuciones por la Policía Judicial, el Fiscal o el Juez de Garantías.
5) Las constancias de otro proceso judicial de cualquier competencia.

También encontramos como excepción a la oralidad a la prueba producida durante la IPP con control
anticipado que son los actos definitivos e irreproducibles.

 Publicidad
Refiere a la posibilidad que tienen las partes procesales y cualquier persona de conocer y acceder al juicio.
Esto surge de los mismos artículos mencionados en el carácter de oralidad.
Ventajas
- Permite cumplir con la publicidad de los actos de gobierno exigida por el principio republicano porque
logra un control por la sociedad de la administración de justicia.
- La sociedad puede formar su propia opinión sobre el caso basada en lo que vio y escucho en el juicio.
- Asegura un fallo justo y evita posibles arbitrariedades porque el hecho de que la sociedad pueda
presenciar el debate quita las eventuales presiones que puedan tener los jueces por parte de los otros
poderes, grupos políticos o sociales.
- Hace mas transparente la función judicial y genera una confianza en quienes la ejercen.

Excepciones a la publicidad:
El artículo 375 CPPM consagrar esta regla y establece sus excepciones: “El debate ser oral y público, bajo pena
de nulidad, pero el tribunal podrá resolver, a un oficio, que se realice total o parcialmente a puertas cerradas,
cuando la publicidad afecte la moral y la seguridad pública. La resolución será fundada, se hará constar en el
acta y será irrecurrible. Desaparecida la causa de la clausura, se deberá permitir el acceso al público. Cuando
se juzgue a un menor de 18 años, el debate se realizará a puertas cerradas durante la presencia de éste”.
En el ultimo supuesto se refiere a los casos en los que haya un menor de edad mayor de 16 años que haya
participado en un delito junto con un mayor de edad. En esos casos corresponde que juzgue la justicia
ordinaria y además, que el debate se realice a puertas cerradas durante la presencia del menor.
Ello obedece a la protección del ISN y del respeto pleno a su vida privada durante todas las fases del proceso.
Cuando el proceso penal sólo está involucrados menores de dieciocho años es competente para su
juzgamiento el juez o tribunal penal de menores y el juicio se realizará íntegramente a puertas cerradas. Así lo
establece la ley 6354 de régimen jurídico de protección a la minoridad en sus arts. 11. I) y 164.
- ART. 11 - El estado garantizara al niño y adolescente en el proceso penal, los siguientes derechos y
garantías: I) a que toda actuación referida a su aprehensión y/o detención y los hechos que se le imputaren
sean estrictamente confidenciales.
- ART. 164 - La audiencia para debate se realizará a puertas cerradas, pudiendo asistir solamente el agente
fiscal, las partes y sus defensores y las personas que el tribunal estime conveniente.

2
  Art. 376 - Prohibiciones para el Acceso. No tendrán acceso a la sala de audiencia los menores de 14 años,
los dementes y los ebrios. Por razones de seguridad, orden, higiene, moralidad o decoro, la Cámara podrá
ordenar también el alejamiento de toda persona cuya presencia no fuere necesaria o limitar la admisión a
un determinado número
La prohibición de acceso de los menores de catorce años, los dementes y los ebrios tiende a evitar posibles
alteraciones del orden, la seriedad o seguridad del debate.
Las razones contempladas en el párrafo segundo del artículo citado, hacen a aspectos que deben ser valorados
por el tribunal en cada caso concreto y quedan al arbitrio y prudencia del mismo disponer el alejamiento que
la norma autoriza.

 Contradicción
El contradictorio implica la facultad de todas las partes procesales de:
a) Plantear sus hipótesis y argumentar sobre porque la misma ha logrado acreditar la existencia y
circunstancias de los hechos contenidos en la acusación y las consecuencias jurídico penales de los
hechos
b) Refutar la hipótesis de la contra parte y argumentar sobre porque ella no logro el convencimiento
correspondiente.
c) Ofrecer y producir las pruebas que acreditan sus hipótesis y desacreditan la hipótesis de la contra parte
d) Controlar la prueba de la contra parte
Este carácter surge de los artículos 375 y 364.

 Continuidad
La continuidad refiere a que entre las diferentes etapas del juicio y entre los diferentes actos que se realizan
en cada una de esas etapas haya la menor cantidad de tiempo posible. Ello porque permite un mejor
conocimiento y recuerdo de las pruebas producidas y de los argumentos esgrimidos por las partes.
Este carácter surge de los artículos 364, 377.
Excepciones a la continuidad
En el marco de la AP:
- Art. 364 CPPM: La AP se va a diferir cuando el imputado no haya comparecido y hasta contar con su
presencia
En el marco del debate:
- Art. 377 CPPM: establece que el debate se realizara de manera continua en todas las audiencias
consecutivas que sean necesarias hasta su terminación. Sin embargo, puede suspenderse por un plazo no
mayor a 15 días en los casos que indica el articulo.

 Inmediación
Implica que el tribunal, las partes y defensores entre si y con el imputado y los órganos de prueba deben
mantener contacto personal, directo y permanente.
Ventajas
- Permitirá conocer lo que cada parte pretende, apreciar la personalidad de quienes declaran, preguntar y
contra preguntar, aclarar el sentido de las expresiones, mejorar el conocimiento de aspectos técnicos, etc.
- Da sentido al derecho del acusado a ser oído y a interrogar a los testigos de cargo o a otras personas que
puedan esclarecer los hechos, ya que el tribunal será quien evalúe el valor y la credibilidad de cada
declaración y de toda otra prueba, para establecer su eficacia a los fines de resolver sobre la acusación, su
refutación y demás pretensión que pudieran haber ejercido.

LA AUDIENCIA PRELIMINAR 3
Previo a hablar de la AP, debemos tener en cuenta que etapa preliminar y audiencia preliminar no son lo
mismo, pero son términos que están relacionados.
Etapa preliminar: refiere a un conjunto de momentos procesales que comprenden:
- Etapa de clausura de la IPP
- Audiencia Preliminar.
Estos dos momentos procesales tienen un mismo sentido: son momentos deliberativos, críticos, donde se
reflexiona sobre los casos que van a ingresar a la etapa de juicio y además se van a discutir y resolver todas
aquellas cuestiones incidentales que tienden a dejar el caso listo para ser discutido en un juicio: admisión de
prueba, convenciones probatorias.
También se va a discutir, en esta etapa preliminar, si la acusación está sustentada en pruebas suficientes y si
esta prueba es legal.
Momentos de la etapa preliminar
La etapa preliminar consta de dos momentos:
1- Clausura de la investigación: es el momento en el cual el fiscal, luego de entender que su IPP estaba
terminada o luego de que se le haya agotado el plazo de su investigación, procede a auto examinar esa
investigación, a ver si la información y evidencia reunida en la IPP es útil o no para fundar y sostener la
acusación ante el tribunal de juicio y procederá a tomar una decisión:
 Elevar la causa a juicio
 Pedir el sobreseimiento
 Optar por una solución alternativa al juicio
Hay que tener en cuenta que aquí interviene el juez en función de garantías pero su intervención es eventual
porque interviene solo en caso de que se haya deducido oposición al requerimiento de citación a juicio por
parte de la defensa dentro del plazo de 5 días contados desde la notificación del requerimiento.
Si la defensa no genera esta necesidad de control de acusación mediante una oposición, la acusación pasa
directamente al tribunal colegiado para entrar a la fase de discusión de admisibilidad de la prueba o para
celebrar acuerdos o convenciones alternativos al juicio.

2- Audiencia Preliminar: es una etapa o fase central de la etapa preliminar que, temporalmente, se ubica
entre el cierre de la investigación y la apertura del juicio. Se desarrolla ante el TPC.
Pese a que se le llama Audiencia Preliminar no implica que todo se debe desarrollar en una sola audiencia,
sino que se puede desarrollar en una o varias audiencias.

Los diferentes códigos procesales pueden concentrar esta etapa en uno o varios momentos:
 Sistema unifasico: todos los actos de la etapa preliminar se cumplen de una sola vez, en una o mas
audiencias, ante el juez de garantías y al cierre de la IPP. Toda la discusión sobre la acusación, el control
de la acusación, la admisibilidad de la prueba, acuerdos probatorios, soluciones alternativas se realiza
en este momento de finalización de la IPP ante el juez de garantías y el tribunal de juicio lo que
resuelve es una causa lista para fijar fecha de debate y siempre que haya pasado a instancia de juicio,
porque puede ser que se resuelve en la audiencia preliminar una solución alternativa (aplicación de
criterio de oportunidad, juicio abreviado, etc.) y no haya juicio, ergo, la causa nunca va a llegar a un
tribunal penal colegiado.
Los códigos procesales como el de Santa Fe, Neuquén, Chubut o el CPPN concentran toda la etapa
preliminar en un solo momento, es decir, la clausura de la IPP y la AP se realizan durante la etapa final
de la IPP y ante el juez de garantías. El juez de garantías directamente hace el gran filtro, el gran
momento reflexivo y directamente pasa al tribunal de juicio un caso listo para que se fije la fecha de
debate.

4
  Sistema bifásico: tiene una primera etapa facultativa (control de la acusación) que se cumple ante el
juez de garantías y una segunda etapa facultativa (discusión sobre al prueba y convenciones y
acuerdos) ante un juez del tribunal de juicio en el momento anterior a la apertura del juicio.

¿Cuál es el sistema que predomina en los sistemas acusatorios de 2° generación? SISTEMA UNIFASICO

¿Cuáles son los sistemas que ha seguido nuestro CPPM?

Ha seguido el sistema bifásico tanto en la ley 6730 como en la ley 8899 que modifica el CPPM. Nuestra etapa
preliminar se divide en dos momentos:
 La clausura de la IPP: la ubica al final de la IPP y se desarrolla ante el juez de garantías.
 La AP: la ubica dentro de la etapa de juicio y se desarrolla ante el TPC.
Es decir en la Pcia de Mendoza, tenemos dividido este momento procesal en dos y tenemos también 2 jueces
o 2 órganos jurisdiccionales diferentes para intervenir en cada uno de estos momentos procesales. En
resumen, en la Pcia de Mendoza, no podemos hablar de Etapa Preliminar porque la tenemos separada,
dividida. No tenemos una etapa, sino que tenemos un primer momento, ante el juez de garantía, llamada
CLAUSURA DE LA INVESTIGACIÓN y un segundo momento que es la AUDIENCIA PRELIMINAR DE JUICIO ante el
TPC.
Este sistema bifásico estaba previsto tanto en la ley 6730 como en la ley 8899 que modifico la 6730 pero la
diferencia esta en que:
- En la ley 6730 se dispuso que se hiciera de manera escrita
- En la 8899 dispuso que la AP se hiciera de manera oral.
La AP que tenemos regulada no dice nada respecto al juez. No dice si el juez que resuelve en la AP es o no es el
mismo juez de juicio. En la práctica lo que se interpreto es que el juez que sorteado para la AP es el juez que
luego realiza el juicio.
Ha habido discusiones sobre esto por la crisis de parcialidad que esto genera, porque para que un juez pueda
decidir si una prueba es pertinente y útil o discutir sobre la legalidad o no de una prueba tiene que meterse a
cuestión de hecho o prueba y esto ya lo coloca de cara al juicio en una posición de conocimiento previo al caso
de algunos aspectos del caso. Entonces hay muchos jueces que han sido recusados para intervenir en el juicio
y algunas han prosperado y otras no, de acuerdo al criterio del juez que ha resuelto esa recusación.

Funciones de la etapa preliminar

La etapa preliminar tiene propósitos centrales y un propósito secundario:
Propósitos centrales
a) Control de la acusación – se desarrolla durante la clausura de la IPP. El mismo no lo realiza el juez de
garantías de manera oficiosa, sino que lo hace solo frente a una instancia de parte. Si la defensa no
genera esta necesidad de control de acusación mediante una oposición, la acusación pasa
directamente al tribunal colegiado para entrar a la fase de discusión de admisibilidad de la prueba o
para celebrar acuerdos o convenciones alternativos al juicio
b) Discusión sobre la admisibilidad de la prueba – se desarrolla durante la AP
Propósito secundario
c) Convenciones o acuerdos alternativos – se desarrolla durante la AP

Control de la acusación
Evolución y actualidad
- Ley 1908: sistema de citación directa a juicio. En aquellas causas con hechos de muy fácil investigación,
hechos con una pena menor o cometidos ante la presencia de jueces letrados, se hacía una investigación o
información sumaria y una vez que concluía, la causa iba directamente a juicio. No preveía la ley una etapa
de discusión de la acusación. 5
- Ley 6730: sistema de control facultativo de la acusación. La acusación se controla solo en aquellos casos en
que el control es provocado o impulsado por la parte agraviada.
Teníamos en la etapa final de la investigación, había una etapa de posible control de la acusación, es decir, si
había una parte afectada, la defensa, que consideraba necesario discutir la acusación porque creía que por
ejemplo correspondía sobreseer o que debía cambiarse la calificación legal, se instaba al juez de garantías para
que se realizara ese control de acusación. Si no había control, esto pasaba a la etapa de juicio, llegaba a una
cámara del crimen y la cámara del crimen iniciaba la etapa preparatoria del juicio de manera escrita, es decir,
el primer acto procesal que realizaba la cámara del crimen era decir si intervenía en colegio o si intervenía en
sala unipersonal.
El primer juicio de clasificación de la causa lo hacia el propio tribunal que recibía la causa, el que podía
discernir si esa causa era compleja y ameritaba un tribunal colegiado o si era una causa no compleja y
ameritaba una sala unipersonal. Luego de realizar esa clasificación, citaba las partes a juicio por 5 días y le
daba 10 días mas a las partes para que ofrecieran prueba.
Todo esto se realizaba por escrito, los plazos se contaban en días hábiles y eran plazos comunes, es decir, que
se contaban a partir de la ultima notificación. Ergo, el plazo de citación a juicio y de ofrecimiento de prueba
era sumamente extenso, era una etapa preliminar muy larga, la cual se hacia mucho mas larga cuando por
ejemplo una de las partes solicitaba alguna instrucción suplementaria.

Sistema de control de acusación obligatorio: cuando el fiscal solo por acusar ya pone ante un juez la acusación
para darle marco a la discusión. Formulada la acusación fiscal, la presenta ante el juez de garantías, que cita a
las partes del proceso y celebra una audiencia para discutir sobre la acusación.

 Ley 9040: se modifican algunas cosas pero no todas. Se deja intacta:

- El control de la acusación pasa la etapa final de la IPP ante el juez de garantías y a pedido de parte
La etapa preliminar es en donde se genera el cambio y se regula esto que se llama como Audiencia Preliminar,
es decir, se regula una audiencia para tratar de manera oral todos los actos que antes se llevaban de manera
escrita y diferida temporalmente. Todo esto se concentra temporalmente en una audiencia.
Sin embargo, esto no significa que haya casos en donde no todas las cuestiones que se discuten en una
audiencia preliminar se resuelvan en una sola audiencia, por el contrario, pueden haber una o mas audiencias
de acuerdo a la complejidad que tenga esa causa.

La audiencia preliminar
Noción: es una etapa o fase central de la etapa preliminar que, temporalmente, se ubica entre el cierre de la
investigación y la apertura del juicio.

Funciones de la etapa preliminar que se desarrollan durante la AP

- Discusión sobre la admisibilidad de la prueba
- Convenciones o acuerdos alternativos

Importancia de estas dos funciones

Según Binder, la importancia se encuentra en dos ítems:
- En relación a la discusión de la admisibilidad de la prueba: mediante esta discusión se depura la
información que ingresara al juicio.
No todos los elementos de prueba que reúne el fiscal durante la IPP va a tener ingreso al juicio, sino solo
aquellos datos probatorios que son pertinentes, útiles, no son sobreabundantes, son legales y aquellos que
sean de calidad, es decir, que sean elementos que permiten una formación de juicio racional y no aquellos que
pueden llevar al juez a una información errónea o falsa.
6
- En relación a las convenciones probatorias: mediante las convenciones se pueden filtrar puntos facticos no
controvertidos. Las convenciones probatorias son una finalidad secundaria dentro de la AP porque la
finalidad mas importante es la discusión y la admisibilidad de la prueba.
También son importantes los acuerdos probatorios que se hagan para no ir al debate a discutir todo aquello
que las partes no tienen interés en discutir (ejemplo: en un proceso en el que se esta investigando una muerte
y la muerte no esta discutida, es decir, no se discute que tal murió, que murió de tal manera, sino que lo que
se discute es sobre la autoría del homicidio o si esa muerte se provoco en el marco de una legitima defensa)
En aquellos casos donde no se discuten sobre los hechos, se puede hacer una convención probatoria y las
partes no van a ir a discutir al juicio estos hechos.
¿Cuál es el beneficio de esto? Quienes defienden estos acuerdos probatorios entienden que hay ahorro de
recursos porque se va a necesitar menos prueba, menos tiempo, menos argumentos porque hay un fragmento
factico que va a quedar afuera del debate.

Desarrollo de los propósitos que se realizan durante la AP

1- Discusión sobre la admisibilidad de la prueba
La discusión sobre la admisibilidad de la prueba se encuentra regulada en el art. 368 CPPM y se desarrolla en
la AP. Como aclaramos anteriormente, se le llama Audiencia Preliminar pero no es que toda la actividad se
desarrolla una única audiencia, sino que, dependiendo la complejidad de la causa y de la discusión, se van a
desarrollar varias audiencias y es imposible concentrar todas las discusiones y decisiones que tenga que tomar
el juez en una sola audiencia.
Esto no significa que nos transformemos en un sistema monofásico o plurifásico porque tengamos un montón
de audiencias dentro de este momento, sino que se trata de un momento dividido en distintas audiencias por
la envergadura, la extensión que tiene cada una de las discusiones que se filtra en cada una de estas
audiencias.

¿Por qué es una cuestión central dentro de la AP?

Para contestar a esta pregunta tengamos en cuenta lo siguiente:
a) En la AP: se discute la calidad o legalidad de la prueba
b) En el juicio: se discute la credibilidad de la prueba
¿Por qué se discuten diferentes cosas en una u otra etapa? Porque lo que resulte de la AP con relación a la
discusión sobre la admisibilidad de la prueba es lo que determinara que el debate se desarrolle sobre la base
de información conocida y de muy alta calidad y de esa manera la discusión se mantenga en un nivel de alta
calidad.
¿Qué significa que el debate debe desarrollarse sobre la base de información conocida? Significa que en el
juicio las partes van a presentar información y pruebas que ya han sido conocidas por ellas durante la AP,
porque es en la AP donde las partes van a discutir sobre la calidad o legalidad de la prueba, es decir:
- ofrecen las evidencias de las que pretenden valerse en debate para confirmar o desacreditar sus hipótesis,
- van a esgrimir sobre cuál es la pertinencia y utilidad de la misma y la contra parte va a poder realizar todas
las observaciones y planteamientos que consideren relevantes en relación a la prueba ofrecida por la
primera y
- el tribunal en la AP decidirá si la admite o si la rechaza.
En consecuencia, como ya las partes conocieron la información y evidencias previamente en la AP, es lógico
que en el debate se discuta sobre la credibilidad de la prueba porque las partes van a presentar esa
información conocida con la finalidad de que la misma confirme la hipótesis presentada o desacredite la
hipótesis de la contra parte. No es lo correcto, pero puede suceder que una parte lleve por ejemplo a un
testigo para ver si puede aportar algo útil a su hipótesis.

7
Ejemplo:
 AP = Calidad o legalidad de la prueba.
En el marco de un proceso penal por robo agravado por el uso de arma de fuego, la defensa ofrece una prueba
pericial de perito balístico a los efectos de determinar si el arma era un arma de fuego, si estaba cargada y si
era apta para el disparo. La fiscalía pide al juez que rechace a ese perito porque quien la ha realizado no tiene
la suficiente experiencia para poder expedirse sobre ese punto porque en su historial de pericias resulta que
solo ha realizado 3 pericias de este tipo.
 Debate = credibilidad de la prueba
En el marco del mismo proceso, la fiscalía quiere discutir que el testigo ofrecido por la defensa para acreditar
que el imputado se encontraba en su casa el día que sucedió el hecho no es un testigo creíble porque ese día
el testigo se encontraba de vacaciones en Villa Gesell.

¿Qué significa que el debate debe desarrollarse sobre la base de información de muy alta calidad?
Que la información sea de muy alta calidad significa que las pruebas que se produzcan ante el tribunal de
juicio deben ser pruebas que acrediten aquel hecho que se alega y que tengan la capacidad de convencer al
tribunal de que el hecho sucedió como lo acredita el elemento de prueba.
En consecuencia, es lógico que en la AP se discuta sobre la calidad o legalidad de la prueba porque es en ese
momento donde se determinara que evidencias ofrecidas van a ser información de calidad.

2- Convenciones o acuerdos alternativos al juicio oral

Convenciones probatorias
Son acuerdos entre las partes del proceso sobre ciertos hechos que se celebran con la finalidad de no ser
discutidos en el marco del debate. NO SON CONVENCIONES SOBRE LA PRUEBA, SINO SOBRE LOS HECHOS.
Ejemplo: en el marco de un proceso penal por homicidio simple agravado por el uso de arma de fuego, las
partes en la AP llegan a un acuerdo de que tienen por acreditados y no van a discutir en el debate sobre los
siguientes hechos:
- Que la victima murió en el hecho
- Que el medio utilizado para causar la muerte fue el arma de fuego
Pero si van a discutir las circunstancias en las que se produjo la muerte: si se produjo en el marco de un exceso
de legitima defensa, donde la victima, en el marco de una discusión, le grita, lo pecha al autor y el autor por
defenderse le pega un balazo, o si fue con la intención de matar, donde el autor por enojo con la victima le tiro
un disparo.
Sobre los hechos objeto de las convenciones probatorias, en principio, no necesito acreditar la muerte ante el
tribunal de juicio con la necropsia, porque ese acuerdo probatorio entre las partes implica que las mismas no
van a discutir ante el Juez la muerte, ambos consideran que ese hecho está probado. Ahora, que no lo vayan a
discutir las partes ante el tribunal de juicio, no significa que no haya un Juez que tenga que fiscalizar que ese
hecho se encuentre acreditado y este juez será el de la audiencia preliminar - en nuestro caso - o el juez de
garantías en los casos en los que estas discusiones se hacen ante el Juez de Garantías.
Función de las convenciones: delimitar el objeto del proceso, es decir, conforme al art. 368 CPPM, delimitan
las circunstancias que deberán demostrarse y la prueba para ello.

Acuerdos alternativos al juicio oral:

Otra de las funciones de las audiencias preliminares es la de realizar convenciones o acuerdos alternativos al
Juicio. Entre ellos encontramos a:
 Criterios de oportunidad,
 Juicios abreviados
 Acuerdos de reparaciones civiles
 Conclusión anticipada del proceso (arts. 369 y 373 C.P.P.). 8
Puede ser que las partes, por distintas razones entiendan más conveniente a sus intereses, no realizar un
Juicio, sino un juicio abreviado, una suspensión de juicio a prueba, la aplicación de un criterio de oportunidad,
una conciliación por reparación civiles. Todo este tipo de acuerdos alternativos al Juicio, se tienen que celebrar
en la AUDIENCIA PRELIMINAR.

9
10
Desarrollo de la AP
La etapa de la AP inicia luego de que se haya clausurado la IPP:
 Con el dictado del decreto de remisión a juicio dictado por el fiscal: pasados los 5 días para deducir
oposición al requerimiento fiscal, no se ha deducido oposición y el fiscal dicta el citado decreto
mediante el cual indica que no habiéndose deducido oposiciones al requerimiento fiscal, elévense las
presentes actuaciones ante el tribunal correspondiente.
 Cuando el auto de elevación a juicio dictado por el juez de garantías quede firme: se dedujo oposición
dentro de los 5 días, el juez resolvió la oposición:
- Rechazándola = ordena la elevación de la acusación fiscal con la calificación legal indicada por el fiscal
mediante un auto de elevación a juicio.
- Hace a lugar a la oposición deducida con cambio de calificación legal = ordena la elevación de la acusación
fiscal con la calificación legal indicada por la defensa mediante un auto de elevación a juicio.
Sabemos que contra los autos de juez de garantía cabe recurso de apelación:
- En el caso del rechazo de la oposición, cabe contra ese auto recurso de apelación por parte de la defensa
sin necesidad de acreditar el gravamen irreparable. (Robledo Terrera)
- En el caso de que se hiciera lugar a la oposición por cambio de calificación, cabe contra ese auto recurso de
apelación por parte del MPF pero debe acreditar gravamen irreparable.
¿Cómo adquiere firmeza ese auto de elevación a juicio?
 Cuando transcurra el plazo para interponer recurso de apelación y el mismo no se haya interpuesto en
el plazo legal
 Cuando habiéndose interpuesto recurso de apelación, el tribunal ante el cual se interpuso confirme la
decisión del juez de garantías.
Habiendo quedado firme el auto de elevación a juicio, deben elevarse las actuaciones ante el tribunal
correspondiente.

Inicio de la AP
Una vez elevadas las actuaciones ante el TPC o la OGAP, esta recibirá las actuaciones y deberá proceder a
realizar las siguientes actividades:
1- Dentro del primer día hábil desde que recibió las actuaciones: DEBE FIJAR FECHA DE CELEBRACION DE
LA AP. Esta debe celebrarse en un plazo no mayor de 10 días.
Asimismo, en el momento de fijarse fecha de AP, se procederá al sorteo del juez que va a entender en
la AP y ergo, en el juicio.
Finalmente, se procede a notificar a:
- MPF
- Defensor e imputado
- Querellante
- Pretenso actor civil y pretenso demandado civil
A partir de que se recibe la notificación ¿Qué se debe plantear?
a- Recusaciones: deben plantearse dentro de los 2 primeros días contados desde que se recibió la
notificación.
RECORDATORIO
Las recusaciones, junto con las inhibiciones, son vías para garantizar la imparcialidad del tribunal.
Las mismas pueden ser planteadas por:
 MPF
 Partes

11
¿Cómo debe interponerse?
Mediante un escrito que indique:
- Motivos de recusación
- Elementos de prueba mediante los que se vale y acredita la recusación
Oportunidades para plantear reposición
- Durante la IPP = antes de la clausura de la IPP
- En el juicio = durante el termino de citación a juicio
- Recursos = de apelación: durante el termino de emplazamiento; de revisión = al deducirlo.
- Recusación fundada en causal producida o conocida luego de las oportunidades anteriores = dentro de las
24 horas contadas desde que se produjo o desde que se conoció la causal.
Tramite de la recusación
1- Si se admite la recusación = se dará aviso a la OGAP y será reemplazado por otro juez inmediatamente
por la OGAP.
2- Si se rechaza la recusación =
- Recusación JPC = se remitirá el escrito de recusación y su informe al tribunal competente para resolver la
recusación. Se abrirá un incidente que tramitara por pieza separada ante el TPC.
- Recusación TPC = el juez pedirá el rechazo de la recusación y procederá el TPC a integrarse en colegio para
resolver la recusación del juez recusado. (tener en cuenta que la recusación del TPC la resuelve el propio
TPC en colegio.)
Luego se realizará una audiencia en la cual se recibirán las pruebas e informaran las partes y el tribunal
competente va a resolver la recusación dentro de las 48 horas, sin recurso alguno. Aquí tener en cuenta que
si la recusación se planteó para resolverse en la AP, se resuelve en la propia AP y las partes deberán llevar allí
las pruebas y demás.

b- Formularse la demanda civil: dentro de los 2 primeros días de recibida la notificación mencionada
anteriormente. En caso de que no la concrete el pretenso actor civil, se lo tiene por desistido.
RECORDATORIO
Ya debe haberse hecho la instancia de constitución como actor civil.

Celebración de la AP
Llegado el día de celebración de la AP fijado por la OGAP, como se señalo anteriormente, lo primero que debe
constatar el juez de la AP es:
Que se encuentren presentes las partes procesales, es decir:
 Juez
 Fiscal
 Imputado
 Defensor del imputado
Y si están:
 Querellante
 Actor y demandado civil
¿Por qué es necesario esto? Porque si celebra sin la presencia ininterrumpida de las mismas, la sanción será la
nulidad de la AP.

¿Qué sucede si esta ausente alguna de estas partes?

 En caso de ausencia del querellante o del actor civil, que hayan sido debidamente notificados, la
consecuencia es que se los tiene por desistidos y el proceso seguirá su curso sin su participación
posterior.
12
  En caso de ausencia del imputado: se va a postergar la celebración de la AP hasta que el imputado
comparezca.
El fiscal o el querellante pueden, en este momento, solicitar la detención del imputado y el juez ordenara su
detención inmediata.

13
Obtenida la comparecencia del imputado ¿Qué prosigue?
El juez va a declarar abierta la audiencia. Conforme al art. 364 CPPM, la AP debe cumplir con los siguientes
principios:
Se deberá asegurar la plena vigencia de los principios de
 inmediación, contradicción, publicidad, celeridad mediante la concentración y desformalizacion.
Se desarrollará oralmente y durante su realización no se admitirá la presentación de escritos, salvo la lista de
testigos y peritos, o individualización de prueba, con copia a todos los intervinientes.
Declarada abierta la audiencia se procederá a:
 Identificar al imputado
 Hará una breve enunciación de las presentaciones realizadas por las partes presentes en la AP.
Al comenzar la audiencia, el juez le debe dar la palabra al representante del Ministerio Público, para que
detalle concretamente cuál es el hecho por el cual formuló la acusación y luego le da la palabra al querellante,
si lo hay, y a la defensa del imputado para que detallen concretamente sus planteos. Posteriormente, se hará
lo mismo con el actor y demandado civil.

PLANTEO DE C.O.
Luego de lo anterior, el CPPM prevé la posibilidad de que las partes, en esta oportunidad, planteen la
aplicación de algún C.O. y también prevé la posibilidad de que, en caso de que no lo planteen, el juez pregunte
a las partes si han llegado a un acuerdo o invitarlas a que realicen un acuerdo sobre la aplicación de C.O.
En caso de que sea planteado, podrán plantearlos las siguientes partes:
1- MPF: puede pedir la aplicación de:
- Solución de conflicto: cuando se hubiera solucionado el conflicto y se haya reestablecido la armonía social
- Reparación integral: cuando hubieran llegado a un acuerdo reparatorio o se haya aceptado la reparación
integral
2- Imputado o defensor: la SJP si cuenta con consentimiento fundado del fiscal
3- Cualquiera de las partes: J.A.F cuando las partes hubieran arribado a un acuerdo sobre el JAF
Se procederá a tramitar inmediatamente la petición y el juez resuelve de manera fundada y oral en el mismo
acto.
Soluciones ante el pedido de C.O.
A- Si se hizo lugar al pedido: hay solución alternativa al juicio y allí no va a haber juicio. El juez ordenara la
suspensión de la persecución penal y las correspondientes cuestiones relativas al C.O.
B- Si no se hizo lugar al pedido de aplicación del C.O. o si no fue planteado el C.O. = El juez citara a las
partes a juicio.

Aclaración en cuanto al C.O. y el acusado declarado rebelde

En caso de que el acusado, que hubiere sido declarado rebelde, compareciera a proceso y si se peticiono un
C.O., en este caso:
1- Debe resolverse sobre su situación de privación de libertad
2- Luego resolverse sobre la procedencia del C.O. o no.
Si no se peticiono un C.O., corresponde que el imputado justifique las razones de su incomparecencia y a
pedido de parte, el juez puede disponer medidas de seguridad o cautelares necesarias o mantener la
detención para asegurar la realización del juicio.

20
CUESTIÓN CIVIL
El Art. 364 CPPM establece que en caso de que se haya concretado la demanda civil, luego de haberse resuelto
la petición de C.O., en caso de que se haya planteado, el juez va a invitar a:
 Actor civil
 Imputado
 Demandado civil
 Citado en garantía
A solucionar el conflicto civil, acordando el litigio sobre la pretensión que hubiera deducido el actor civil.
En conclusión, lo que hace el juez es invitar a los señalados a que llegue a un acuerdo sobre la pretensión civil
que hubiera deducido el actor civil.
- En caso de que las partes lleguen a un acuerdo, la constancia del acuerdo será el audio pero las partes
pueden dejar constancia por escrito.
- En caso de que las partes no lleguen a un acuerdo = el juez citara a las partes a juicio

¿Qué ocurre en caso de que las partes hayan sido citadas a juicio?
Se van a realizar toda una serie de actividades tendientes a preparar el juicio. Entre ellas encontramos:
1- Se podrán plantear las nulidades y excepciones que no se hubieran deducido anteriormente, bajo pena
de caducidad. Es decir, si no se plantean en esta oportunidad, no podrán plantear con posterioridad
porque caduco la posibilidad de plantearlas, excepto que se trate de nulidades absolutas que pueden
plantearse en cualquier estado y grado del proceso.
Nulidades que pueden plantearse
 Sucedidas durante la IPP
Excepciones que pueden plantearse
 Falta de jurisdicción o de competencia
 Falta de acción porque no se pudo promover la acción, no se pudo iniciar legalmente o no pudiera
proseguir la acción
 Extinción de la pretensión penal
Si ya se plantearon con anterioridad, no podrán plantearse aquí, salvo la EP de extinción de la pretensión
penal por prescripción.
Van a ser tramitadas y resueltas de manera oral en la AP y el juez dará sus fundamentos de manera oral.

2- Ofrecimiento de prueba
Resueltas las nulidades y excepciones, se procede al ofrecimiento de prueba.
¿Cómo se realiza el ofrecimiento de prueba?
Las evidencias ofrecidas deberán ser presentadas por escrito y con copia para cada una de las partes
intervinientes.
¿Qué deberá indicar el escrito?
 Las evidencias ofrecidas
 Indicar respecto de cada una de ellas cual es el hecho o circunstancia que pretende probarse con ellas
 Indicar la pertinencia y utilidad de la misma
 Todo ello bajo pena de inadmisibilidad
 Testigos: debe identificárselos con nombre, DNI, profesión y domicilio
 Peritos: se podrán designar nuevos peritos en los siguientes casos:
- Tengan que dictaminar sobre puntos que no hayan sido previamente objeto de examen pericial
- Pericias ofrecidas dubitativas, contradictorias o insuficientes
- La defensa no haya ejercido el control mediante perito de contralor
- No rige esta disposición si hay que designar psiquiatras o psicólogos para dictaminar sobre la personalidad
psíquica del imputado o la victima. 21
¿Cómo se expone en la AP el ofrecimiento de prueba?
De manera oral, cada parte, en su momento oportuno, va a indicar oralmente las evidencias que ofrece, el
hecho o circunstancias que se quiere acreditar con ella y su pertinencia y utilidad y en ese momento se le da la
palabra a las otras contra partes para que formulen sobre las observaciones y planteamientos que consideren
relevantes sobre la prueba ofrecida por los demás.

Convenciones probatorias
Luego, el juez invitara a las partes a hacer acuerdos o convenciones probatorias a los efectos de tener por
acreditados ciertos hechos, que no podrán discutirse en el juicio oral y de esa manera se limitan las
circunstancias que si deberán demostrarse en el juicio oral y la limitación de la prueba.
En realidad, deberían haberse realizado dichas convenciones antes, porque yo para saber qué prueba voy a
necesitar y voy a discutir admisibilidad, pertinencia y demás, lo propio seria que primero se hubieran realizado
las convenciones, pero la ley las coloca detrás. Es decir que después se hacen las convenciones, la Dra. Salido
cree que este orden se puede alterar para darle mayor lógica al desarrollo de la audiencia.

Decisión sobre admisibilidad o rechazo de la prueba

Una vez oídas las partes y hechos los acuerdos probatorios sobre ciertos hechos, el juez procede a
pronunciarse sobre que pruebas rechaza y cuales admite.
 Deberá rechazar las pruebas que fueran manifiestamente impertinentes o superabundantes = no
podrán ser tratadas en el juicio oral. NO CABE RECURSO ALGUNO CONTRA EL RECHAZO.
Respecto a que contra el rechazo no cabe recurso alguno, antes, en la ley 6730, en su redacción originaria, la
decisión era susceptible de Reposición, es decir se le podía decir al Juez que auto reflexionara, que volviera
sobre su propia decisión y que en todo caso la modificara o la revocara.

Modelos relativos a los criterios de cuestionamiento de admisibilidad de la prueba

 Sistemas inquisitivos: se rigen por el principio de libertad probatoria, es decir, todo se puede probar y
por cualquier medio y ergo, se desarrollaron pocos criterios de filtro para la prueba.
 Criterio limitativo de la prueba: propio de los sistemas que se preocupan por la calidad de la
información que ingresa a juicio. Son criterios que tienden a limitar cual es la información que ingresa a
juicio.
Se clasifican en 3 subgrupos:
a) Criterios que permiten impedir el ingreso de determinada prueba porque esta desconectada con la
imputación y la hipótesis de las partes. Se requiere que este desconectada de la imputación y de la
hipótesis de las partes porque puede haber prueba que este desconectada de la imputación pero no de
la hipótesis de las partes.
Los conservan los regímenes procesales de 2° generación y los tenían los sistemas inquisitivos o mixtos.
o Principio de pertinencia: prueba cuyo contenido tiene conexión con la hipótesis de alguna de las
partes.
Falta de pertinencia: no esta relacionada la prueba ofrecida con el objeto del proceso. Ejemplo: fiscalía ofrece
un testigo para acreditar un hecho respecto del cual se llego a una convención probatoria o un hecho que no
esta en discusión en el juicio.
o Criterio de utilidad: es útil aquella prueba que tiene conexión con la hipótesis de alguna de las partes y
permite avanzar en la acreditación de la hipótesis
¿Cuándo la prueba no es útil? Cuando no me permite avanzar en la acreditación de mi hipótesis, es decir,
puede ser que la prueba tenga relación con el objeto del proceso pero la verdad que por el tenor de la prueba
no me permite confirmar nada, ninguna de las hipótesis que contiene mi TDC.
22
 b) Criterios que impiden el exceso de información. abundancia, repetitividad, necesidad, superfluidad,
notoriedad.
- Prueba superabundante: ejemplo: Supongamos un fiscal o defensa que ofrece 7 testigos para probar el
hecho, llevando mayor prueba que la que necesitan para confirmar la hipótesis. Esta sobreabundancia de
prueba dilata innecesariamente el debate y es pernicioso para la concentración del debate. Por ende,
también podría objetarse pruebas que son sobreabundantes.
- Pruebas repetitivas
- Pruebas superfluas: pruebas que no tienen ninguna posibilidad de acreditación de alguna de las premisas
fácticas de las hipótesis.
- Pruebas dilatorias: pruebas cuya producción puede generar un retardo injustificado del tramite de la
causa.
- Pruebas notorias: tienden a probar datos notorios. Por ejemplo: no necesito probar quien es el actual
presidente del país porque es un dato notorio y de público conocimiento.

c) Criterios agrupados por protección de garantías:

o Admisibilidad jurídica: permite objetar alguna prueba respecto de la cual hay un compromiso de
confidencialidad con alguna de las partes del proceso. Por ej. Si quiero citar a juicio al medico
psiquiatra del imputado sin que haya sido relevado de su deber de confidencialidad
o Legalidad: refiere a todas aquellas pruebas producidas que han vulnerado las garantías CN. La prueba
es pertinente, es útil, pero puede ser ilegal. Supongamos un caso donde realizo un allanamiento sin
orden judicial y secuestro el arma; la prueba es pertinente, porque me va a probar que este sujeto
tenía el arma con la cual se mató a la víctima, es útil porque me va a ayudar a confirmar mi hipótesis,
pero el Estado no la puede utilizar por haber quebrantado el momento de su adquisición para el
proceso garantías constitucionales. Por ende, una parte puede objetar por ilegalidad de la prueba y el
juez puede rechazar esa prueba.

Hay otros motivos más pero que en realidad nosotros no los tenemos específicamente regulados en nuestra
legislación pero cada vez van imponiéndose más en todos los sistemas:
o Necesidad de elaborar reglas de admisibilidad que permitan realizar un análisis de mérito sustantivo de la
prueba –relevancia-.
a- Relevancia legal o pragmática: Éste es el aspecto en el que el sistema anglosajón primero, pero luego
en otras regiones (México, San Salvador), ha generado avance. De acuerdo a esta regla el juez debe
hacer un análisis de costos y beneficios que la introducción de la prueba puede generar en el juicio .
De allí que prueba pertinente puede excluirse cuando el aporte probatorio es superado por cualquiera
de estos factores:
- Riesgo de causar perjuicio indebido
- Probabilidad de generar confusión en lugar de mayor claridad;
- Escaso valor probatorio
- Dilatación injusta.
Son criterios que tienen que ver con la relevancia del medio de prueba. ¿Qué me indica este criterio de
admisibilidad o este juicio de admisibilidad de relevancia? Consiste en que el juez lo que va a hacer es un
análisis de costos y beneficios. En realidad acá, lo que el juez va a valorar, es que el valor probatorio que tiene
este medio de prueba se ve superado por otras cuestiones, como por ejemplo, la posibilidad de causar un
perjuicio. Por ejemplo: cuando el testigo que trae la parte puede auto incriminarse a declarar como testigo,
puede ser que esta persona traiga mucha información valiosa para mi hipótesis pero el juez dice “no voy a
someter a esta persona al costo de terminar auto incriminada, solo para poder favorecer la hipótesis te esta
parte”, entonces rechaza la prueba porque justamente es una prueba pertinente, es una prueba útil, pero es
23
una prueba que en este mérito de relevancia me genera mayor perjuicio que ganancia para el proceso.

Otro supuesto es cuando el valor probatorio se ve superado por la posibilidad de causar confusión. Cuando la
prueba puede causar confusión, por ejemplo en materia de intérpretes existen numerosas escuelas de
interpretaciones, Caso Provolo se sabe lo que les ocurrió a las víctimas por distintas interpretaciones; como
interrogar a los testigos, porque muchas veces no es que el testigo en sí mismo sea confuso sino que es
confuso el medio en el que se trata de obtener información.
Otro ejemplo sería el caso de los antecedentes judiciales o policiales, cuando se los ofrece para prueba en el
juicio, esto puede generar confusión porque supongamos que nosotros estamos queriendo probar como
hipótesis un robo, que Fulanito fue autor de un robo y le digo al Juez que Fulanito, es autor, que ya tiene 7
condenas por robo, esto es un buen elemento Sr Juez para que se convenza de que el sujeto es autor de este
robo también. Cuando trato de probar un hecho actual a través de los antecedentes puedo generar confusión
en el Juez, se puede creer esa falsa idea o falsa inferencia de que una persona por ser autor de robos
anteriores también es autor de este robo. Entonces esto podría ser materia de objeción por vía de este criterio
de admisibilidad porque esta prueba no tiene valor probatorio para mi hipótesis y lo que hace es introducir
información que puede generar confusión al momento de analizar los hechos de esta causa.
La prueba tiene que tener ALTA CALIDAD.

La otra cuestión, se da cuando, la pertinencia de la prueba se ve superada por el escaso valor de la prueba. Por
Ejemplo, ¿Cuál es la prueba que suele estar presente y puede tener mucha influencia dentro de los juicios? - y
que por lo general la doctrina y ciertas legislaciones prohíben por su baja calidad-Se llaman los testimonios de
oída, es decir, aquellos testigos que no conocen el hecho porque lo ha percibido, visto u oído sino porque
alguien le dijo que escuchó y demás, este testigo de oída es una fuente de conocimiento de muy baja calidad,
por la poca posibilidad de control de esa información (quién recibió esta información, cómo la tomo a la
información y quién fue el emisor originario de esa información - ¿lo vio? ¿Desde qué distancia vio? ¿Usaba
lentes? ¿Tenía algún interés en el caso?). Esa información, justamente por su falta de control, tiene muy poco
valor y podría ser objetada mediante estos criterios de admisibilidad por relevancia práctica.
Estos criterios de relevancia se están imponiendo en las distintas legislaciones, en Mendoza aun no los
tenemos regulados específicamente regulados, así de manera nominativa, tampoco cree (Salido) que sea un
impedimento invocarlos, porque la ley no establece una cuestión taxativa a la hora de los criterios de
admisibilidad pero no los tenemos específicamente nominados.

Exclusión de prueba de cargo esencial

Puede suceder que entre las pruebas ofrecidas por la fiscalía, esta haya ofrecida prueba de cargo esencial para
sustentar la acusación en el juicio oral, es decir, prueba esencial para acreditar la acusación y que sin ella la
acusación no podría sostenerse.
En este caso, las partes podrán solicitar el sobreseimiento definitivo, y el Juez previo oír a los interesados,
resolverá en forma inmediata:
c) Pedido por el MPF = el Juez deberá sobreseer.
- Si se opone al sobreseimiento el querellante
 Hace a lugar a esa oposición = continua con la causa. Aquí el MPF podría apelar por entender que hay un
gravamen irreparable que es que, como consecuencia de que se le rechazo la prueba de cargo esencial, no
tiene prueba para sostener la acusación en juicio y ello obstaría a la garantía del debido proceso.
Cabría aquí considerar el fallo Santillán que estableció que si el querellante quiere seguir acusando
cuando el MPF no quiso sostener la acusación, el tribunal puede condenar en ese caso pero nuestro
CPPM no establece la posibilidad de que el debate se abra solo con la acusación del querellante.
 No hace lugar a la oposición = el querellante podrá recurrir mediante recurso de casación, no cabe
apelación. 24
 d) Pedido por la defensa = en caso de que se rechace, el rechazo será irrecurrible.

¿Qué otras actividades pueden realizarse en la AP?

A- Actividad probatoria complementaria
Se prevé la posibilidad de que realizar APC cuando las pruebas admitidas que menciona el art. 370 CPPM no
puedan practicarse durante el juicio oral.
¿Cuáles son esas pruebas?
1) La declaración de testigo que no pudiere comparecer al debate y fuera imposible que deponga por
video conferencia.
2) El simple reconocimiento de documentos privados ofrecidos como prueba.
3) Las pericias y demás actos que no pudieren practicarse durante el juicio oral.
La APC solo podrá disponerse por el juez a pedido de parte.
En los casos 1 y 2, se van a producir mediante audiencia oral y el juez, apenas dispone la APC, va a fijar fecha
para tal audiencia, quedando así las partes notificadas de la misma.
En el caso 3 de la pericia, se va a tener por designado al perito propuesto o se procede a sorteo.
En cualquiera de estos casos, los actos deberán practicarse en el tiempo que fije el Juez de acuerdo a la
actividad procesal a realizar, que nunca podrá ser superior a los quince (15) días desde la Audiencia Preliminar,
debiendo agregarse en las actuaciones los informes, actas o instrumentos, bajo pena de inadmisibilidad,
dentro de los dos (2) días desde su vencimiento.

B- Fecha de juicio oral

Finalmente, en la AP, el Juez solicitará a la OGAP fecha de juicio oral, el cual debe celebrarse en un plazo no
menor a 5 días, ni mayor a 30 días desde que finalizo la AP o desde que se venció el plazo para practicar la
APC.
Luego, en caso de que se haya solicitado, en el momento de citar a las partes a juicio, el MPF (por ser un causa
compleja) o la defensa del imputado (oposición a la actuación unipersonal del TPC) y se le haya hecho a lugar a
la actuación en colegio, el juez de la AP debe proceder a integrar el TPC con otros Jueces, debiendo sortear
siempre un Juez suplente a los fines de evitar la suspensión del debate.
Las partes quedarán notificadas en el mismo acto de la fecha de debate que fija la OGAP.
Por ultimo, la OGAP procede a ordenar:
 Citación de testigos, peritos e interpretes que deban intervenir en el juicio oral, y
 La producción del resto de la prueba admitida.
C- Unión y separación de juicios
A petición de parte se podrá ordenar:
 ACUMULACION: se puede pedir cuando el mismo delito se haya atribuido a varios imputado y se
hubieran formulado varias acusaciones por separado. Siempre y cuando la acumulación no provoque
un grave retardo.
 SEPARACION: se puede pedir cuando se haya acusado por varios delitos atribuidos a uno o mas
imputados. Se pueden realicen de manera separada los juicios, pero, en lo posible, uno después del
otro.
D- Sobreseimiento
Art. 373 - Sobreseimiento. El Tribunal dictará aún de oficio sentencia de sobreseimiento siempre que para
establecer estas causales no fuere necesario el juicio oral, cuando:
 nuevas pruebas acreditaren que el acusado es inimputable;
 se hubiere operado la prescripción de la pretensión penal, según la calificación legal del hecho
admitida por el Tribunal;
 se produjere otra causa extintiva de aquélla,
 se verificase que concurre una excusa absolutoria;
25
O a petición del Ministerio Público Fiscal, por la imposibilidad de mantener la acusación.
E- Indemnización y anticipo de gastos
Art. 374 - Indemnización y Anticipo de Gastos. Cuando los testigos, peritos e intérpretes citados no residan en
la ciudad donde se realizará el debate, el presidente fijará prudencialmente, a petición del interesado, la
indemnización que corresponda por gastos indispensables de viaje y estadía.
Las partes civiles y el querellante particular deberán consignar en Secretaría el importe necesario para
indemnizar a las personas citadas a su pedido, salvo que también lo fueren a propuesta del Ministerio Público
o del imputado, o que acrediten estado de pobreza.

El debate
Concepto
Según Cafferata Nores el debate es el núcleo central del juicio que se desarrolla de forma oral, publica,
continua y contradictoria, con la presencia conjunta y permanente de las partes del proceso esenciales y
eventuales, es decir, tribunal, fiscal, imputado, defensor y demás partes, haciendo realidad las reglas de la
inmediación e identidad física del juez.
Sus finalidades son:
 Conocer la acusación
 Dar oportunidad para que se pueda ejercer la defensa material del acusado
 Recibir las pruebas ofrecidas y admitidas con vigencia del contradictorio y resguardo del derecho de
defensa
 Producir los alegatos finales de todas las partes del proceso tendientes a demostrar el fundamento
de la pretensión que han ejercido o la falta de fundamento, total o parcial, de la pretensión
contraria, de conformidad con las pruebas recolectadas en el debate y los argumento jurídicos
pertinentes.

Reglas generales relativas a las audiencias de debate

1. El debate será oral y publico bajo pena de nulidad.
Excepciones a la regla
a- Que el debate sea publico afectara la moral o seguridad publica.
- Moral: procesos de delitos contra la integridad sexual.
- Seguridad publica: cuando se insinúa la probabilidad de actos de violencia o intimidación contra
cualquiera de los sujetos procesales intervinientes en el debate.
En este caso, el tribunal, a pedido de parte o de oficio, puede disponer que se realice total o parcialmente a
puertas cerradas. La resolución será fundada, se hará constar en el acta y será irrecurrible.
Una vez que desaparece la causa de la clausura, se debe permitir el acceso al publico.
b- Que se juzgue a un menor de 18 años: se realiza a puertas cerradas durante la presencia del menor.
2. Prohibiciones para el acceso
- No tendrán acceso a la sala de audiencia los menores de 14 años, los dementes y los ebrios.
- Por razones de seguridad, orden, higiene, moralidad o decoro, la cámara podrá ordenar también el
alejamiento de toda persona cuya presencia no fuere necesaria o limitar la admisión a un determinado
número.
c- Continuidad y suspensión del debate.
El art. 377 CPPM establece que la regla general es que el debate se realizara de manera continua en
audiencias consecutivas que fueran necesarias para su terminación.
No obstante, la regla de continuidad, se pueden presentar 3 situaciones:
1- Interrupción del debate: Es la breve paralización de la actualidad judicial con el objeto de que las
personas que en él participan puedan reponerse mental y físicamente. Se interrumpe por cierto
tiempo y se dispone un cuarto intermedio. 26
 2- Aplazamiento: Es una especie de suspensión que puede disponerse antes de comenzar el debate, si
hay inconveniente insalvable para realizarlo, o que se da cuando, después de haber ordenado la
suspensión resulta imposible continuar el debate en el termino máximo de 15 días. El debate debe
realizarse de nuevo completamente desde el primer acto, bajo pena de nulidad, e iniciarse antes de
los 60 días.
3- Suspensión: Paralización de la actividad por un término que no puede exceder de los 15 días.
Supuestos de suspensión
o Cuando deba resolverse alguna cuestión incidental que por su naturaleza no pueda decidirse
inmediatamente.
o Cuando sea necesario practicar algún acto fuera del lugar de la audiencia y no pueda cumplirse en el
intervalo entre una y otra sesión. Ejemplo: es el caso de una inspección ocular, reconstrucción del hecho,
practicar una pericia fuera de la sede, etc.
o Cuando no comparezcan testigos, peritos o intérpretes cuya intervención sea indispensable a juicio de la
cámara, el fiscal o las partes, salvo que pueda continuarse con la recepción de otras pruebas hasta que el
ausente sea conducido por la fuerza pública o declare conforme al artículo 370.
Esta causal se puede salvar si habiendo declarando en la IPP, las partes prestaran su conformidad por lectura,
concurriendo la anuencia del Tribunal mediara acuerdo en que se leyeran los dictámenes, o bien que se
hubieran recibido en la investigación suplementaria.
o Si algún juez, fiscal o defensor se enfermare hasta el punto de no poder continuar su actuación en el
juicio, a menos que los dos últimos puedan ser reemplazados. En estos supuestos, el presidente les
informará lo ocurrido en la audiencia.
Si no se recupera en término, se produce el aplazamiento e interviene otro juez.
Se habilita el reemplazo del Fiscal o defensor siempre que se los ponga en conocimiento.
o Si el imputado se encontrare en la situación prevista en el inciso anterior, caso en que deberá
comprobarse su enfermedad por los médicos forenses, sin perjuicio de que se ordene la separación de
juicios.
Si se comprueba que la invocación es falsa o qué no está impedido a tomar parte en la audiencia, se deberá
entender que no quiere continuar presente y puede disponerse que permanezca en sala próxima,
representado por su defensor.
o Si alguna revelación o retractación inesperada produjere alteraciones sustanciales en la causa,
haciendo indispensable una investigación suplementaria, que se practicará con arreglo a lo dispuesto
por el artículo 370.
La suspensión deberá disponerse a pedido de parte, nunca de oficio, para permitir una investigación
suplementaria, siempre que no puedan practicarse durante el debate.
o Cuando el defensor solicite la suspensión del debate conforme al artículo 391.
El contexto en el que se da esta suspensión es en el marco de la ampliación de la acusación; si se hace a lugar,
el defensor del imputado tiene derecho a pedir la suspensión del debate y el tribunal le hará lugar a ese
pedido por un tiempo que fijara prudencialmente de acuerdo con la naturaleza de los hechos y la necesidad
de la acusación y de la defensa pero la suspensión no se puede fijar por un plazo mayor a 15 días.
o Si se produjere la situación prevista en el artículo 139, segundo párrafo.
Si el defensor del imputado abandonara su cargo durante el debate, el nuevo defensor puede solicitar la
suspensión del debate por un plazo máximo de 15 días para la audiencia o 3 días si es poco antes del debate.
Ahora, si se produce por 2° vez el abandono, no puede suspenderse de nuevo el debate por la misma causa.

En caso de suspensión, el presidente anunciará el día y hora de la nueva audiencia, y ello valdrá como citación
para los comparecientes. Durante el tiempo de suspensión, los jueces y fiscales podrán intervenir en otros
juicios.
27
El debate continuará enseguida del último acto cumplido cuando se dispuso la suspensión.
Si ésta excediere el término máximo antes fijado, todo el debate deberá realizarse nuevamente, bajo pena de
nulidad, e iniciarse antes de los sesenta días.

3. Asistencia y representación del imputado

Artículo 378: Asistencia y representación del imputado.
El imputado asistirá a la audiencia libre en su persona sin perjuicio de la vigilancia y cautelas necesarias que se
dispongan para impedir su fuga o violencia.
¿Qué implica que asista a la audiencia libre en su persona? Que podrá asistir sin ataduras que impidan o
limiten sus movimientos físicos. Esto se dispone por respeto a su dignidad personal, porque hasta ese
momento el imputado, si se encuentra detenido, ya habrá sido trasladado y exhibido por pasillos y tribunales,
con el estigma de las esposas.

Si después del interrogatorio de identificación el imputado deseare alejarse de la audiencia, se procederá en lo

sucesivo como si estuviere presente, será custodiado en una sala próxima y para todos los efectos será
representado por el defensor.
¿Cuál es la razón de ser de esto? Porque el imputado hasta aquí ya ha conocido la acusación, porque le fue
leída al comienzo del debate, y las pruebas en su contra.

Si su presencia fuere necesaria para practicar algún acto, podrá ser compelido por la fuerza pública. Cuando el
imputado se hallare en libertad, la cámara podrá ordenar su detención para asegurar la realización del juicio.

4. Postergación extraordinaria del debate

Artículo 379: Postergación extraordinaria. En caso de fuga del imputado, la cámara ordenará la postergación
del debate, y en cuanto sea detenido, fijará nueva audiencia.
Esto responde a la prohibición del juicio en rebeldía.

5. Poder de policía y disciplina

Artículo 380: Poder de policía y de disciplina.
El presidente ejercerá el poder de policía y disciplina de la audiencia, y podrá corregir en el acto, con multa de
hasta mil pesos (cfr. Ley nº 23.928) O arresto de hasta 30 días, las infracciones a lo dispuesto en el artículo
siguiente, sin perjuicio de expulsar al infractor de la sala de audiencia.
La medida será dictada por la cámara cuando afecte al fiscal, a las partes o a los defensores.
Si se expulsare al imputado, su defensor lo representará para todos los efectos.

El poder de policía y disciplina del debate junto con la dirección del debate son atribuciones otorgadas al
presidente del tribunal. Específicamente:
o El poder de policía: es aquel poder que le permite al presidente del tribunal mantener el orden en las
audiencias respecto de las personas que se encuentran presentes en ellas en razón de su realización.
o El poder de disciplina: es aquel poder que le permite al presidente mantener el orden en las audiencias
respecto de la conducta de las personas que intervienen como partes.
Estas atribuciones tienen un limite = No pueden coartar el eficaz ejercicio de la acusación tendiente a acreditar
el hecho delictivo contenido en la acusación y la responsabilidad penal del acusado, ni la libre actividad
defensiva en sus aspectos material y técnico, incluida la cuestión civil, es decir, la cuestión de la existencia y
extensión del daño pretendido y la responsabilidad civil del demandado.

28
 6. Obligación de los asistentes
Artículo 381: Obligación de los asistentes.
Los que asistan a la audiencia:
 deberán permanecer respetuosamente y en silencio.
 No podrán adoptar una conducta intimidatoria, provocativa o contraria al decoro;
 ni producir disturbios o manifestar de cualquier modo opiniones o sentimientos.

7. Delito cometido en la audiencia del debate.

Artículo 382: Delito en la audiencia.
Si en la audiencia se cometiere un delito de acción pública, el tribunal ordenará levantar un acta y, si
correspondiere, la inmediata detención del presunto culpable, el que será puesto a disposición del fiscal de
instrucción, a quien se le remitirán las copias y los antecedentes necesarios para que proceda como
corresponda.
Si el delito es cometido en cualquier otra audiencia que no sea la del debate, se procederá conforme al
artículo 1651.
Se dispondrá levantar un acta, en la que consten los hechos acontecidos, las circunstancias personales del
presunto responsable y otros elementos útiles para la investigación. Luego se remite el acta al Fiscal para que
proceda.
Como el caso configura un supuesto de flagrancia, puede ordenarse la detención del presunto culpable, el que
será colocado a disposición del Fiscal.

8. Formas de las resoluciones

Artículo 383: Forma de las resoluciones. Durante el debate las resoluciones se dictarán verbalmente, dejándose
constancia de ellas en el acta.

Desarrollo del debate

Apertura
Artículo 385: Apertura.
El día y hora fijados, el tribunal se constituirá en la sala de audiencia. Después de verificar la presencia del
fiscal, de las partes y sus defensores, y de los testigos, peritos o intérpretes que deban intervenir, el presidente
declarará abierto el debate. Advertirá al imputado que esté atento a lo que va a oír y ordenará la lectura de la
acusación.
De acuerdo con el art. 385 CPPM, en el día y la hora fijados para el debate, en la AP, se va a proceder a
constituir el tribunal en la sala de audiencias.
Lo primero que debe verificar el tribunal es que se encuentren presentes:
 Fiscal
 Imputado
 Defensor del imputado
 Querellante, actor y demandado civil, si los hay.
 Testigos, peritos o interpretes que debieran intervenir.
 En caso de que no estén presentes:
- Fiscal, defensor e imputado por enfermedad (377 incisos 4 y 5) = se puede pedir la suspensión del
debate.
- Fuga del imputado (379) = postergación del debate. Ahí se ordenara la detención del imputado y en

1
Art. 165 - Nuevo Delito. Si durante el proceso tuviere conocimiento de otro delito perseguible de oficio, el
Tribunal remitirá los antecedentes al Ministerio Público 29
 cuanto sea detenido, se fija una nueva audiencia.
- Querellante = se considera que ha renunciado tácitamente. Continua el debate sin su intervención.
- Actor civil = se considera que ha desistido tácitamente. Ello implicara el desistimiento del demandado
civil. Continua el debate sin su intervención.
 En caso de que estén todos presentes = el tribunal declarara abierto el debate

Abierto el debate, ¿Qué procede?

Corresponde identificar al imputado. En la identificación del imputado se le preguntara sobre:
 Nombre y apellido
 Tipo de documento y numero
 Nacionalidad
 Fecha de nacimiento
 Lugar de nacimiento
 Estado civil
 Profesión
 Estudios completados
 Domicilio
 Nombre y apellido de sus progenitores
Identificado el imputado, se procede a advertirle que este atento a lo que va a oír y se ordenara la lectura de
la acusación, es decir, lectura del contenido del requerimiento fiscal. Leída la acusación, se le pregunta al
imputado si ¿ha entendido lo que se le ha leído?

Alegatos de apertura o exposición inicial

Posteriormente a la identificación del imputado y previo a la producción de la prueba, corresponde que se
realicen los alegatos de apertura o la exposición inicial.

Concepto: es una exposición mediante la cual le muestro al tribunal mi versión de los hechos y la hipótesis
propia y que genera un interés en el juez de querer seguir sabiendo que es lo que le voy a contar.
La denominación correcta para los alegatos de apertura es exposición inicial porque el termino alegatos es un
expresión que remite a la idea de dar razones y lo que se hace en esta exposición es presentar o describir el
caso y no dar razones.
Por ello, es importante que cuando se va a hacer esta exposición, como tengo que generar un interés en
seguir conociendo el caso, la narración de hacerse de modo interesante. Debe personalizarse el caso.

¿En que momento se deben hacer los alegatos de apertura? Apenas abierta la audiencia y luego de
identificado/a al/la acusado/a.

Importancia:
 Favorece la igualdad de las partes : la defensa y el órgano acusador van a poder presentar sus alegatos
de apertura. En los casos frente a un juez técnico, en nuestro CPPM no esta previsto que el juez
también le de la posibilidad de exponer su hipótesis a la defensa; simplemente esta prevista la lectura
del requerimiento de citación a juicio para que el imputado pueda conocer de que se lo acusa, pero es
posible que la defensa pida la palabra para dar su exposición inicial para poder tener posición de
igualdad con el fiscal.
En caso de juicio por jurados, SI están previstas dos exposiciones iniciales: Fiscalía y Defensa.
 Favorece la imparcialidad del tribunal : porque el tribunal va a poder mirar los hechos del caso desde
las 2 ópticas en el momento en el que va conociendo la prueba.
El Alegato de Apertura es una actividad fundamental del litigante, pues constituye la oportunidad 30 para
 presentar su teoría del caso ante el tribunal. Por medio del alegato de apertura los jueces tomarán por
primera vez contacto con los hechos y antecedentes que fundamentan el caso de la parte. Recordemos que
en nuestro sistema la única información que el tribunal recibe acerca del juicio es el auto de apertura
proveniente del juez que dirigió la audiencia de preparación de juicio oral. Ese auto de apertura
normalmente solo contiene información mínima acerca del caso y, sobre todo, la pura enumeración de la
prueba ofrecida por las partes y admitida, en principio, al juicio. Mucho antes que la valoración de la
prueba, necesitamos urgentemente que los jueces entiendan qué es lo que la prueba va a decir, y que estén
en condiciones de reconstruir la historia que subyace a nuestra teoría del caso. En el juicio, en cuyos relatos
concurren multiplicidad de testigos, peritos, objetos, documentos, cada cual con historias más completas o
parciales, más consistentes o contradictorias, necesitamos en primer lugar que el juez pueda navegar por
toda esa información; necesitamos proveerlo de un mapa.

 Profundiza la contradicción: porque desde el momento inicial del juicio, el juez tiene a su vista las dos
hipótesis del caso.

¿Dónde se encuentra previstos legalmente en nuestras normas? Sólo en la ley de jurados. No tenemos prevista
la exposición inicial ante jueces técnicos, pero esto no significa que los juicios ante jueces técnicos no se
puedan o no se deba hacer alegato de apertura. Es una práctica que no está prohibida, por ende, se podría
utilizar e inclusive los jueces deberían promoverlo. De alguna manera están dando herramientas para que las
partes propicien la contradicción y favorezcan la imparcialidad del juez.

¿Cuáles son las pautas generales a tener en cuenta en el momento de prepararlo?

o Elaborar un lema para poder presentar el caso: hace referencia a introducir el caso con una frase
impactante. “Mato, pero en el marco de violencia de género”. Se trata de resumir o compactar toda mi
hipótesis del caso en una frase.

o Conocer la hipótesis que he elaborado y la prueba que voy a presentar. No alcanza con tener una buena
retorica.

o Que sea clara y modesta: no se puede prometer mas allá de lo que se va a probar. Deben mencionarse
solo aquellos hechos que se van a poder demostrar en el juicio y todo aquello en lo que tenga duda si voy
a poder probar o no, no lo menciono.

o Es un momento para exponer o presentar mi caso (NO es un momento para “argumentar”).

o Debo siempre mirar hacia adelante (la prueba que produciré), NO para atrás (contando lo que hay en el
“expediente”).

o Debo presentar un caso sólido (No es un espacio para discursos emotivos). La solidez del caso depende de
la solidez de la prueba, pero es una prueba que todavía no se la he mostrado al juez.

o No se debe dar por sentado que el juez conoce los hechos del caso o las pruebas. Y esto ¿Por qué? Porque
debemos tener en cuenta que los jueces resuelven y tienen frente a si miles de caso por día, de manera
que es imposible que se acuerde de todos los casos, de hecho, viene sin conocimiento alguno sobre los
hechos del caso.
Asimismo, si bien el litigante lleva estudiando y trabajando en el caso por muchos meses, lo lógico es que
se coloque dos segundos en el rol de juez y construir un relato de los hechos. Para poder construir el
31
 relato, debe preguntarse “si yo no supiera nada de este caso, ¿tendría sentido lo que estoy escuchando?,
¿me bastaría?, ¿entendería la historia?, ¿le creería?”.

o Anticipar las propias debilidades y explicarlas razonablemente: resulta indispensable plantear nuestra
teoría del caso en la forma más transparente posible desde el inicio del juicio, sin ocultar información que
pueda ser conocida por la contraparte y que pudiera en definitiva ser usada en nuestra contra. En ese
contexto, quizás prefiramos adelantar dicha debilidad y tener la oportunidad de explicarla en aquella
porción en que sea explicable, antes de que la contraparte lo saque a relucir en sus propios términos, que
generalmente serán aquellos que más daño nos pueda hacer.
Podríamos, por ejemplo, ir como sigue en el alegato de apertura: “… la fiscalía les va a decir que hace unos
meses la esposa de mi cliente, el señor Germán Riesgo, habría terminado en el hospital debido a que este
la habría golpeado; la fiscalía va a intentar retratar al señor Riesgo como un marido golpeador y brutal, que
cotidianamente golpea a su mujer… la prueba va a mostrar, sin embargo, que mi cliente no tiene ningún
antecedente como un sujeto que ejerza violencia intrafamiliar, en diez años de matrimonio; aunque es
verdad que mi cliente golpeó a su mujer en aquella ocasión hace meses atrás, la prueba va a mostrar que
esta fue la primera y la única vez que ello tuvo lugar, y la concurrencia al hospital no tuvo otro motivo que
suturar una pequeña herida en el brazo hecha por un florero que se quebró a resultas de la pelea… la
evidencia va a mostrar que tanto entonces como ahora las lesiones de la querellante fueron producto de
sendos accidentes, ambos graves, desafortunadamente próximos, y que la querellante está ahora
aprovechando para su propio beneficio…” En este ejemplo, el abogado defensor reconoce en el alegato de
apertura que su cliente golpeó con anterioridad a su mujer, esto es una debilidad.

o La Extensión del Alegato: los jueces tienen una capacidad de atención y concentración limitada (como
todos los seres humanos) y que, por lo mismo, lo que exceda de dicha capacidad de atención se
desperdicia. El litigante debe estar alerta para evaluar esta situación. Es conveniente realizarlo tan breve
como sea posible, porque el exceso de información puede traducirse en confusión y no necesariamente en
más elementos para la comprensión del caso.
No hay nada que impida tener un alegato de apertura de calidad e impacto en un tiempo breve. Si, por el
tamaño del caso y la cantidad de prueba, un alegato de apertura debe alargarse, entonces cómo
sobrellevar esa extensión es una preocupación para el litigante. Pero la relación no es necesariamente
proporcional: un caso grande no exige necesariamente un alegato de apertura extenso.

Construcción del relato del hecho

 Identificación de los principales intervinientes del Caso: permite personalizar y humanizar un conflicto que
hasta ese momento los jueces solo conocen en abstracto. En la medida en que los juzgadores logren
identificar a una determinada persona, se habrá obtenido un gran avance. Si lo que quiere es personalizar
el conflicto, en juicio, probablemente valga la pena que el defensor se refiera a su representado por su
nombre y apellido.
 Tener una descripción clara del lugar donde ocurrieron los hechos para tener una adecuada comprensión
de cómo ellos ocurrieron.
 Remarcar los elementos necesarios para declarar la absolución o condena del acusado: No se trata de
sacar conclusiones ni adelantar el razonamiento que los jueces deberán realizar, sino simplemente
remarcar la concurrencia de los elementos necesarios para declarar la absolución o la condena del
acusado.
 Presentación de los Hechos y no de Conclusiones: presentación de los elementos fácticos del caso y,
eventualmente, su vinculación con las normas aplicables, pero no extraer conclusiones de la prueba que
32
 aún no se ha presentado al juicio, ni realizar apelaciones argumentativas al proceso de razonamiento de
los jueces.
¿Cómo debe ser la exposición inicial de un fiscal? ¿Qué debe demostrar un fiscal o exponer un fiscal en una
exposición inicial?
1. Presentar cuales son los hechos del caso.
Ningún fiscal podría presentar un buen alegato de apertura si no expresa o expone cuales son los hechos del
caso.
2. Mencionar las pruebas con las que acreditara los hechos que menciona.
Nunca debe valorar las pruebas en este momento.
3. Relato en términos claros (no ambiguos –confusos, inciertos- o polisémicos –que tiene más de un
significado-).
a. Hipótesis expresada en términos fácticos –no jurídicos-.
b. No expresar opiniones personales “Estoy convencido que la prueba acreditará lo afirmado por esta parte”.
“mi experiencia me indica…”. No usar expresiones valorativas que no describen el hecho.
c. Con mirada prospectiva, no retrospectiva. Hablarle siempre a futuro al juez.
Exposición Inicial de la Defensa.-
1. Presentar los hechos del caso pero en su versión de los hechos debe demostrar cual es el punto débil
de la versión de los hechos de la fiscalía.
Podrá indicar que la hipótesis de la fiscalía no es lo suficientemente solida como para exponerla en
juicio o presentar una hipótesis alternativa.
2. Debe mencionar la prueba con la que acreditara los hechos invocados, no valorarla.
3. No debe recurrir a generalidades o abstracciones – como hablar de los derechos constitucionales que
amparan a su defendido-
4. Obviar lo que el juez conoce que es “el derecho”, y ocuparse de lo que este “no” conoce, que son los
hechos del caso y mi versión de ellos. Debe concentrar su hipótesis en hechos que controvierten la
hipótesis del fiscal

Cuestiones preliminares.
Artículo 386: Cuestiones preliminares.
Inmediatamente después de abierto por primera vez el debate, se podrá deducir, bajo pena de caducidad, las
nulidades a que se refiere el inciso 2 del artículo 201.
Las cuestiones referentes a la incompetencia por razón de territorio, a la unión o separación de juicio, a la
admisibilidad o incomparecencia de testigos, peritos o intérpretes y a la presentación o requerimiento de
documentos, podrá plantearse en la misma oportunidad, con igual sanción, salvo que la posibilidad de
proponerlas no surja, sino en el curso del debate.

La razón de ser de porque, luego de los alegatos de apertura, se procede al tratamiento de las cuestiones
preliminares es que tiende a evitar que la actividad del debate sobre la responsabilidad penal del imputado se
vea entorpecida por estas cuestiones preliminares e interrumpida cuando se formulen luego de iniciado el
debate. En razón de ello es que si no se plantean en esta etapa del debate, se pierde la posibilidad de
plantearlas posteriormente.

¿Cuáles son las cuestiones preliminares indicadas por el 386?

 Nulidades relativas sucedidas en los actos preliminares del juicio
 Incompetencia en razón del territorio, salvo que la posibilidad de plantearla surja durante el curso del
debate.
 Unión o separación de juicios, salvo que la posibilidad de plantearla surja durante el curso del debate.
33
  Admisibilidad o incomparecencia de testigos, peritos o interpretes, salvo que la posibilidad de
plantearla surja durante el curso del debate.
No se trata aquí de repetir en el debate todo lo relativo al ofrecimiento de prueba realizado en la AP, es decir,
no corresponde que en esta etapa que las partes ofrezcan testigos, peritos o interpretes porque eso lo podían
hacer en la AP.
El supuesto refiere a aquellos casos en los que 1 de las partes ofreció testigos, peritos o interpretes y los
mismos fueron aceptados sin tener la contra parte la posibilidad de argumentar sobre ese testigo, perito o
interprete. Preguntar ejemplo.
 Presentación o requerimiento de documentos

Procedimiento para resolver cuestiones preliminares.

Artículo 387: Trámite de los incidentes.
Planteada la cuestión o cuestiones preliminares, las mismas deberán ser introducidas, tramitadas y resueltas
en un solo acto, salvo que el tribunal resuelva que se van a tramitar y resolver sucesivamente, es decir,
primero unas y luego otras, o que se van a diferir alguna/s, según convenga el orden del proceso.
En la discusión de las cuestiones incidentales, el fiscal y el defensor de cada parte, hablarán solamente una
vez, por el tiempo que establezca el presidente.
Lo dicho por las partes debe ser documentado en el acta del debate, junto con sus fundamentos, las
contestaciones a ellas formuladas por la contraria y la resolución emitida por el Tribunal.

Luego de la apertura del debate, si no se plantearon cuestiones incidentales o, en caso de que se hayan
planteado, luego de resueltas estas, el tribunal le hará saber al imputado que tiene la posibilidad de declarar
en este momento, si así es su voluntad o que puede abstenerse de hacerlo, y en este caso, ello no implicara
una presunción de su culpabilidad que pueda hacerse valer en su contra y que el debate proseguirá aunque no
declare y que igualmente se dictara sentencia.
Acá pueden pasar dos cosas:
1- Que el imputado manifieste que quiere declarar, el presidente procederá a recibirle su declaración.
2- Que el imputado diga que no quiere declarar, se procede a la recepción de las pruebas ofrecidas y
admitidas.
Declaración del imputado
En caso de hubiera decidido declarar sobre el hecho del que ha sido acusado, el presidente recibirá su
declaración y finalizada su declaración, con autorización del presidente, las partes podrán formularle
preguntas para una mejor comprensión de lo que declaro.
 ¿Qué sucede si hay varios imputados que quieren declarar? El presidente puede alejar de la sala de
audiencia a los imputados que no declaren y luego de todas las declaraciones, se les debe informar
brevemente sobre lo ocurrido mientras no estaban presentes.
 ¿Qué sucede si el imputado incurre en contradicciones entre lo declarado en el debate y las
declaraciones testificales que hubiera prestado ante el fiscal, ayudante fiscal, actuario, jueces de
menores o de paz durante la IPP?
1) Se le harán notar las contradicciones
2) A pedido del MPF o de las partes, ordenara la lectura del acta donde constan las declaraciones
prestadas.
 ¿Qué sucede en caso de que no quiera declarar?
El presidente ordenara la lectura de las declaraciones prestadas por el imputado ante el Fiscal de instrucción,
jueces de menores y de paz.
 ¿Qué sucede si el imputado se abstiene de declarar?
De acuerdo con el art. 390 CPPM, se establece la posibilidad del imputado que se abstuvo de 34 declarar de
poder hacerlo durante el curso del debate todas las declaraciones que considere oportunas y siempre que se
refieran a su defensa.
El presidente le impedirá cualquier divagación y si persiste, aun ante esto, puede alejarlo de la audiencia.
 Durante la declaración del imputado ¿puede hablar con su defensor?
No puede hablar con el defensor:
- Durante la declaración
- Antes de responder preguntas que se le formulen.

Acto seguido debe procederse a la recepción de las pruebas.

De acuerdo con el art. 393 CPPM, en caso de que el imputado haya solicitado declarar, la primera prueba que
se recibe es la declaración del imputado, pero si no quiso declarar, el primer acto será la lectura de la
declaración testifical del imputado.
Luego se recibirán el resto de las pruebas en el orden indicado por el código, pero este orden podrá alterarse
cuando el presidente considere necesario alterarlo.

1. Dictamen pericial
De acuerdo con el art. 395 CPPM respecto al dictamen pericial, El presidente hará leer la parte sustancial del
dictamen presentado por los peritos, y si éstos hubieran sido citados, responderán bajo juramento, salvo los
peritos de control, a las preguntas que se les formularen.
El tribunal podrá disponer que los peritos presencien los actos del debate.
Este articulo da a entender que la prueba que se produce es el dictamen pericial pero no es así, porque la
prueba es la declaración del perito sobre la pericia que produjo, es decir, expone en el debate todo lo que
realizo en la pericia, las conclusiones a las que llego, etc.
Sucede que en la practica como los dictámenes periciales utilizan términos técnicos, se termina leyendo
ciertas partes de ese dictamen para darle ayuda memoria al perito sobre lo que concluyo o para marcar
ciertos puntos a favor de una u otra hipótesis.

Aclaración, ampliación y renovación de la pericia

 Aclaración
En caso de que en el momento en que esta declarando el perito, surge del dictamen pericial puntos o
conclusiones dubitativas, insuficientes o contradictorios, corresponde realizar preguntas a los peritos para que
hagan las aclaraciones pertinentes a ellos.
 Ampliación
Si, habiéndose hecho el interrogatorio de aclaración, no se pudiera salvar esa insuficiencia, duda o
contradicción, conforme al art. 254 CPPM, se podrá nombrar a uno o mas peritos nuevos, según la
importancia del caso, para que examinen y valoren esos informes.
Estas operaciones periciales necesarias, de acuerdo con el art. 403 CPPM, se practicaran acto continuo en la
misma audiencia.
 Renovación
Si, como consecuencia de la ampliación se concluye que es necesario realizar de nuevo esa pericia, y además
es posible ello, se procederá a renovar la pericia.

2. Prueba testimonial
Artículo 396: Testigos.
Enseguida, el presidente procederá al examen de los testigos en el orden que estime conveniente, comenzando
por el ofendido. Después de la declaración, serán interrogados conforme a lo previsto en el artículo 399. La
parte que los propuso abrirá el interrogatorio.
Antes de declarar, los testigos no podrán comunicarse entre sí ni con otras personas, ni ver, 35 oír o ser
informados de lo que ocurra en la sala de audiencias. Después de hacerlo, el presidente dispondrá si
continuarán incomunicados.
El examen de los testigos será individual, es decir, uno tras otro, y esta inicialmente a cargo del presidente,
quien lo hará en el orden que considere mas adecuado para un coherente y provechoso desarrollo del debate,
es decir, primero los relacionados con la cuestión penal y luego con los relacionados con la cuestión civil. A su
vez, siempre debe comenzar primero con la victima porque es quien puede aportar mayores y más precisos
datos con respecto a la acusación.

Actividades que deben realizarse en relación con testigos, peritos, interpretes que deban intervenir en el
juicio oral
Citación
Primero, se los debe citar a que comparezcan ante el tribunal penal correspondiente por la OGAP. El momento
en que se debe ordenar la citación es en la AP en el momento en que se fija fecha de juicio oral.
Respecto a la citación, se les deberá informar:
 Objeto de la citación
 Proceso en el que la citación se dispuso
 Se les advierte que, si no obedecen la orden, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda,
van a ser conducidos por la fuerza pública e incurrirán en las costas que causaran, salvo que tuvieran
un impedimento legitimo comunicado sin tardanza al tribunal.
Asimismo, el art. 235 CPPM establece que:
- En caso de urgencia, el testigo puede ser citado verbalmente
- El testigo puede presentarse de manera espontanea y ello se hará constar

Deber de comparecer
Tienen este deber:
- Toda persona que haya sido citada legalmente como testigo, perito o interprete.
En el caso de los testigos, tienen este deber quienes conozcan sobre los hechos investigados, cuando su
declaración pueda ser útil para el descubrimiento de la verdad y hubieran sido citados legalmente como
testigos.
También lo tienen quienes reunieran estas condiciones mencionadas y residieran fuera de la ciudad donde el
tribunal interviniente actúa o sus proximidades o sean difíciles los medios de transporte o cuando el testigo
resida en otra jurisdicción, quienes estar obligados a comparecer y prestar declaración testimonial ante la
autoridad de su residencia, salvo, y ahí tendrán que comparecer y prestar declaración ante el tribunal
interviniente, cuando se considere necesaria la presencia del testigo en razón de la gravedad del hecho
investigado y la importancia de su testimonio. En ese caso, se va a fijar prudencialmente la indemnización que
corresponda. (art. 236).
En caso de que no comparezcan, habiendo sido citados legalmente, o comparezcan, pero se abstienen de
prestar la declaración o exposición, incurrirán en el delito de incumplimiento de los deberes procesales.

¿Quiénes no tienen el deber de comparecer pero si de declarar como testigos?

- De acuerdo con el art. 241 CPPM:
o Presidente y vicepresidente de la Nación
o Gobernadores y vicegobernadores de las provincias
o Ministros, legisladores y magistrados del PJ nación y provincial
o Miembros de tribunales militares
o Ministros Diplomáticos y Cónsules Generales;
o Oficiales Superiores de las Fuerzas Armadas en actividad;
36
o Altos dignatarios de las Iglesias legalmente reconocidas por la República Argentina,
o Presidente del Tribunal de Cuentas,
o Fiscal de Estado,
o Asesor de Gobierno
o Directores de la Inspección General de Seguridad.
Según la importancia que se atribuya al testimonio, estas personas declararán en su residencia oficial o
informe por escrito, en el cual expresarán que atestiguan bajo juramento. En el primer caso, no podrán ser
interrogados directamente por las partes ni sus defensores. Sin embargo, los testigos nombrados podrán
renunciar al tratamiento especial.
- De acuerdo con el art. 242 CPPM: las personas que no puedan concurrir al tribunal por estar
físicamente impedidas. Van a ser examinados en su domicilio
Respecto a peritos y testigos, el art. 397 CPPM indica que el testigo o el perito que no compareciere por
legítimo impedimento podrá ser examinado, en el lugar donde se hallare, por un Vocal. Podrán asistir, además
de los miembros del Tribunal, el Fiscal, las partes y los defensores. En todo caso, el acta que se labre será leída
durante el debate.

¿Qué pasa si el testigo, perito o interprete no se presentan en la primera citación? Conforme indica el art. 238
CPPM, se procede conforme al art. 188 CPPM que establece que, como consecuencia de desobedecer la orden
de citación, van a ser conducidos por la fuerza publica.
Una vez que ya comparecieron de manera compulsiva, conforme el art. 238 CPPM, si siguen negandosé a
declarar luego de haber comparecido, se dispone su arresto hasta por 2 días y si pasados los dos días, si
negándose a declarar, se va a iniciar contra estos testigo una causa criminal por el delito de incumplimiento de
los deberes procesales. Acá se extrae compulsa para iniciar la investigación del delito perseguible de oficio.
Asimismo, el art. 239 CPPM establece que se puede ordenar el arresto inmediato a un testigo cuando:
- No tenga domicilio
- Haya temor fundado de que fugue o se oculte
El arresto va a durar el tiempo necesario para recibir la declaración y hasta 24 horas.

Comparecencia en el debate
1) Llaman al testigo, perito o interprete al estrado a declarar
2) Se les informa sobre las generales de la ley:
a) Que han sido citados como testigos, peritos o interpretes para declarar en la presente causa y que van a
ser interrogados.
b) Que tienen, por el art. 231 CPPM, la obligación de concurrir al llamamiento judicial y la obligación de
declarar la verdad sobre lo que sepan y sobre lo que le pregunten. Caso contrario, incurrirán en el delito
de falso testimonio y se les informa sobre la pena del falso testimonio (275 CP)
c) Se les pregunta si tienen algún interés en el resultado del juicio
d) En caso de los testigos, se les va a preguntar si se encuentran comprendidos entre los sujetos que
tienen la facultad de abstenerse de declarar y, en caso afirmativo, si quieren abstenerse de declarar.
Facultad de abstención
Pueden abstenerse de declarar en contra del imputado:
- Cónyuge
- Ascendientes
- Descendientes
- Hermano
- Parientes colaterales hasta el 4° por consanguinidad o hasta el 2° por afinidad
37
- Tutor o pupilo
- Persona con quien convive en aparente matrimonio
e) En caso de los testigos, se les va a preguntar si están comprendidos entre las personas que tienen el
deber de no declarar
Deber de abstención
Deberán de abstenerse de declarar sobre los hechos secretos que hubieran llegado a su conocimiento en
razón del propio estado, oficio o profesión, bajo pena de nulidad:
- los Ministros de un culto admitido;
- los abogados, procuradores y escribanos;
- los médicos, farmacéuticos, parteras y demás auxiliares del arte de curar;
- los militares y funcionarios públicos sobre secretos de Estado.
Sin embargo, estas personas no podrán negar el testimonio cuando sean liberadas por el interesado del deber
de guardar secreto, con excepción de las mencionadas en primer término.
Si el testigo invocare erróneamente ese deber con respecto a un hecho que no puede estar comprendido en
él, se procederá sin más a interrogarlo

3) Toma de juramento
De acuerdo con el art. 144 CPPM, el presidente del debate le tomara juramento al testigo, perito o interprete
teniendo en cuenta las creencias de la persona que jure y por esas creencias. En caso de que alguno de estos
se niegue a prestar juramento en virtud de creencias religiosas o ideológicas, se le exigirá promesa de decir
verdad.
Acto seguido, el declarante prometerá decir la verdad de todo lo que supiera y le fuere preguntado mediante
la formula lo juro.
Aclaraciones
- No deberán prestar juramento como testigos, conforme al art. 240, los menores de 16 años y los
condenados como participes del delito que se investiga o de otro delito conexo que hubieran sido citados
legalmente como testigos.
- El testigo, perito o interprete tiene que tomársele juramento y debe prestar declaración en idioma
castellano, bajo pena de nulidad (art. 141)
Si se va a tomar declaraciones especiales a quienes hayan sido citados como testigos del art. 146 CPPM, se
debe proseguir de la siguiente manera:
 Si se va a tomar juramento y examinar a una persona que no sabe darse a entender porque ignora el
idioma castellano: se le designa un interprete.
 Si se va a tomar juramento y examinar a una persona sorda: se le presenta por escrito la formula, las
preguntas y las observaciones y jura y responde de manera oral.
 Si se va a tomar juramento y examinar a una persona muda: se le presentara de manera oral la formula y
las preguntas y presta juramento y responde de manera escrita.
 Si se va a tomar juramento y examinar a una persona sordo muda: se le presentara por escrito la formula y
las preguntas y responde por escrito
 Si todas estas personas no saben leer o escribir, se les nombrara un interprete que será un maestro de
sordomudos o alguien que sepa comunicarse con el interrogado
 Si se trata de una persona ciega y tiene que suscribir algún documento, puede pedir antes de firmar, que le
de lectura del documento alguna persona de su confianza, lo cual se hace saber bajo pena de nulidad.

Reglas generales para examen y contraexamen de testigos, peritos o interpretes

38
Art. 145 - Oralidad.
Las personas que fueren interrogadas deberán responder de viva voz y sin consultar notas o documentos, con
excepción de los peritos y de quienes sean autorizados para ello en razón de sus condiciones o de la naturaleza
de los hechos.
El declarante será invitado a manifestar cuanto conozca sobre el asunto de que se trate y, si fuere menester, se
lo interrogará.
Las preguntas que se formulen no serán indicativas, capciosas ni sugestivas.
Cuando se proceda por escrito, se consignarán las preguntas y respuestas, usándose las expresiones del
declarante

Testigos
Art. 240 - Forma de Declaración.
… Se interrogará separadamente a cada testigo, requiriendo su nombre, apellido, estado, edad, profesión,
domicilio, vínculo de parentesco y de interés por las partes, y cualquier otra circunstancia que sirva para
apreciar su veracidad.
Si el testigo pudiera abstenerse de declarar, se le deberá advertir, bajo pena de nulidad, que goza de dicha
facultad, lo que se hará constar.
A continuación, se le interrogará sobre el hecho, si corresponde, de acuerdo con el Artículo 145.
Para cada declaración se labrará acta con arreglo a los artículos 147 y 148. Cada declaración va a quedar
registrada por video grabación y excepcionalmente, se labrara un acta de acuerdo a lo establecido en los
artículos 147/8.
A solicitud del testigo el Magistrado interviniente deberá disponer la custodia de su persona y/o familiares y/o
bienes del mismo, cuando existiere temor fundado de sufrir un daño en ellos.

Sistema de Cámara Gesell

Art. 240 bis - Implementase el Sistema de Cámara Gesell en el ámbito de la Provincia de Mendoza.
En caso de tratarse de víctimas de delitos:
 Abuso sexual
 Estupro
 Muerte como consecuencia de los dos delitos anteriores
 Corrupción o facilitación de menores y de la prostitución y sus agravantes
 Exhibiciones obscenas
 Representación de menores de 18 años (128)
 Rapto
 Grooming
Que a la fecha en que se requiera su comparecencia no hayan cumplido los 18 años de edad, debe seguirse el
siguiente procedimiento:
a) Los menores aludidos sólo serán entrevistados por un psicólogo o una psicóloga especialista en niños,
niñas y adolescentes, y/o un psiquiatra infamo juvenil u otro profesional de disciplinas afines que
cuente con la capacitación correspondiente.
Los mismos serán designados por el Tribunal que ordene la medida, no pudiendo, en ningún caso ser
interrogados en forma directa por dicho Tribunal o las partes.
b) El mismo tendrá lugar en un gabinete acondicionado con los implementos adecuados a la edad y a la
etapa evolutiva del menor.
39
 c) El profesional actuante, en el plazo que el Tribunal disponga, elevará un informe detallado de las
conclusiones a las que arribe.
d) A pedido de parte o si el Tribunal lo dispone de oficio, las alternativas del acto pueden ser seguidas
desde el exterior del recinto a través de vidrio espejado, micrófono, equipo de video o cualquier otro
medio técnico, con que se cuente.
En ese caso, previo a la iniciación del acto, el Tribunal hará saber al profesional a cargo de la entrevista
las inquietudes propuestas por las partes, así como las que surjan durante el transcurso del acto, las
que serán canalizadas teniendo en cuenta las características del hecho y el estado emocional del
menor.
e) En caso de actos de reconocimiento de lugares y/o cosas, el menor será acompañado por el
profesional que designe el Tribunal, no pudiendo en ningún caso estar presente el imputado.

Art. 240 ter. Cuando se trate de testigos, que a la fecha de ser requerida su comparecencia tengan menos de
dieciocho (18) años, el Tribunal previa a la recepción del testimonio, podrá requerir informe del especialista a
cargo del procedimiento, acerca de la existencia de riesgo para la salud psicofísica del menor ante la necesidad
de que éste deba comparecer ante los estrados. En caso afirmativo, se procederá de acuerdo con lo dispuesto
en el Artículo 240 bis del presente Código.

Art. 240 quater. Sin perjuicio de lo establecido en los artículos anteriores será de aplicación lo prescripto por la
Ley 6.354 -protección integral de niños, adolescentes, derechos y garantías, régimen jurídico de menores y/o
las que en el futuro la modifiquen. El menor, en todos los casos, será asistido por el Ministerio Público Fiscal
Pupilar de Familia.

Examen y contraexamen de testigos y peritos

NOCIONES GENERALES
Una vez que pasamos todos los pasos anteriores, corresponde proceder al interrogatorio de los testigos y
peritos. Este interrogatorio se lo conoce como examen y contraexamen de testigos ¿Por qué? Porque cada
parte no solo tiene la posibilidad de ofrecerlos y posibilidad de examinar los ofrecidos (examen), sino que
también cada prueba tiene la posibilidad de que la contra parte que no la ofreció pueda controlarla
(contraexamen). Esta posibilidad de control es la consecuencia del principio de contradicción.
También la posibilidad de control es el momento que marca la diferencia entre prueba y evidencia:
 Evidencia: son datos informativos que todavía no han podido gozar o tener la posibilidad de control del
litigante contrario.
 Prueba: es la evidencia que ha sido sometida a un proceso de control o de falsación, ya sea durante el
debate, la APC o durante la IPP frente a actos definitivos e irreproducibles.

¿Cuál es el orden en que produzco prueba durante el juicio?

De acuerdo con el art. 399 CPPM, se establece que con la venia del Presidente, el Fiscal, las partes y los
defensores, podrán formular preguntas a las partes, testigos, peritos o intérpretes. Luego, el Presidente y los
Vocales podrán formular las preguntas que estimen necesarias para la mejor comprensión de la declaración.
El Presidente rechazará toda pregunta inadmisible. La resolución podrá ser recurrida sólo ante la Cámara.
Del articulo no surge cual es el orden en el que se produce la prueba pericial, testimonial o de interpretes pero
los libros de litigación establecen que, primero, se produce la prueba de cargo o prueba ofrecida por el MPF y,
40
luego, se produce la prueba de descargo o prueba ofrecida por la defensa.
Tener en cuenta que la prueba de la defensa se va a producir si existiera porque la defensa no tiene la
obligación de producir prueba pero si el derecho de producir prueba.

¿Cómo debe presentarse esa prueba?

El modo en que la fiscalía y la defensa presentan la prueba ofrecida y admitida depende de una decisión
estratégica. Por ejemplo: un fiscal puede decir que es conveniente producir primero la prueba pericial y
después la testimonial o al revés, o intercalar las pruebas; depende de cómo considere que va a quedar más
clara la exposición de la información confirmatoria de su hipótesis.
Lo mismo ocurre con la defensa, esta puede decidir aportar primero un testigo u otro, aportar prueba pericial
y luego testimonial. En definitiva, este orden interno es una decisión de carácter estratégica.

¿En que condiciones debe producirse esa prueba?

En condiciones de inmediación, publicidad, oralidad y contradicción, inclusive estas características de la
prueba están previstas bajo pena de nulidad en cualquier CPP que establezca un sistema acusatorio (sea de
primera generación o de segunda generación e inclusiva en un sistema mixto).
Por ende, no tenemos que pensar que en un juicio podemos introducir un acta que contiene la declaración de
un testigo, lo que yo tengo que pensar es que al juicio yo llevo al testigo. No introduzco la hoja donde está el
informe pericial, sino que llevo al perito. Tampoco llevo el acta de procedimiento firmado por un policía, sino
que al juicio llevo al policía.
Es la única manera en que la prueba ingresa con estas condiciones: “inmediación” con el juez y con las partes,
“contradicción” posibilidad de control de todas las partes, “publicidad y oralidad”.

Esta manera de producir la prueba se lleva a cabo a través de estos dos institutos: Examen y Contraexamen.

EXAMEN DIRECTO
Concepto: es la actividad procesal que realiza una parte tendiente a la obtención de información de un testigo,
perito o interprete propio.

Preparación del testigo, perito o interprete: es una actividad de conocimiento de la prueba y no de

tergiversación de la prueba.

¿Qué significa que sea una actividad de conocimiento de la prueba? Para explicar esto, hay que partir de la
base de que en el juicio, que es el momento donde se produce la prueba, se va a presentar información, no a
buscar información, porque en el juicio se pretende probar una hipótesis y por lo tanto se va a presentar
información.
Si se quiere buscar información, debe hacerse durante la IPP.
Para poder presentar esta información, previamente se debe haber preparado al órgano de prueba.

¿Qué implica la preparación del órgano de prueba?

Para poder preparar al órgano de prueba, debo conocer mi teoría del caso/hipótesis para saber cual es la
información que ese testigo dio y así podre tener un mayor control al momento del debate. Yo tengo que
conocer mi teoría del caso para saber que preguntas le hago al testigo, para saber que información me dio y
de esa manera que ese testimonio me sirva para el alegato final. En cambio, si no conozco mi teoría del caso,
voy a ver el testimonio para ver que información me da y me presenta una información distinta que no me
sirve para mi hipótesis, luego no me va a servir para el alegato final.
41
Ergo, la preparación del órgano de prueba implica:
1- Prepararlo como persona:
- Entrevistarse con el órgano de prueba,
- Conocer que es lo que sabe y lo que no sabe
- Cual es su lenguaje: para saber como se lo tiene que interrogar en el juicio
- Conocer si domina o maneja jergas: para preguntarle el significado de estas jergas y poder preguntarle en
relación a ellas en el juicio y para que el tribunal sepa que es lo que esta queriendo manifestar con ellas.
- Ponerlo en situación, es decir, decirle dónde va a declarar, que va a declarar a un ámbito que es
formalizado, que está el juez, las partes, que va a estar el imputado en la sala de debate, que va a haber
una contra parte que lo va a interrogar, que no va a ser tan amable como el que lo ofrece, que tiene que
dirigirse siempre con respeto, que tiene que hablar lento y pausado.
Informarle para que el testigo no se encuentre con un escenario que nunca previo y que puede generarle
un condicionamiento emocional por su falta de conocimiento, de cuál es el contexto en el cual él va a
declarar.
2- Preparar el testimonio: luego de escuchar cual es la información que el testigo va a ir a decir en el
debate, hay que explicarle al testigo que de toda la información que tiene hay informaciones que son
mas relevantes que otra

¿Qué implicaría tergiversar a un testigo, perito o interprete? Indicarle que debe decir, que no debe decir, que
oculte una información o que introduzca una información que no es real, esa preparación es una actividad que
no solamente es ilícita sino delictiva. En este caso se incurriría en el delito de falso testimonio.

Objetivos del examen directo

 Acreditar al testigo: posicionar al testigo como una persona creíble o fiable, que tiene buena información o
de calidad o que es un testigo importante para el caso. Cuando es una persona común, con la acreditación
del testigo se refiere a mostrar que esa persona es importante para mi hipótesis porque tiene información
que permite acreditar mi hipótesis; en cambio, donde mas pongo el foco en cuanto a las características, es
respecto a los peritos. Ahí si me va a importar que estudio, los años de experiencia, donde trabaja, etc.
¿Cómo incorporo la pericia al debate? El perito hace un dictamen durante la IPP y eso es EVIDENCIA, no
prueba. Cuando eso llega a juicio se incorpora esa pericia porque es una prueba instrumental que debe ir
acompañada la pericia de la explicación experta de quien la hizo. El perito declara como un testigo bajo
juramento.
 Acreditar el testimonio
 Ir a la información para acreditar la hipótesis

Reglas del Examen

1- El litigante que ofreció ese testigo, perito o interprete es quien debe conducir el examen y no el órgano
de prueba.
Esto quiere decir que no es el testigo el que va a decir lo que quiere, lo que no quiere no lo dice o empieza a
decir cosas que son irrelevantes para la confirmación de la hipótesis y así, termino aburriendo o
desconectando al tribunal o perdiéndose en la declaración del testigo. Por eso es muy importante que el
litigante vaya a través de una actividad de interrogación prolija y ordenada sacando del testigo toda aquella
información que es relevante. Por eso es que se dice que el litigante debe tener la conducción del testimonio.

2- Es el órgano de prueba el que aporta la información, no el litigante.

Esto quiere decir que yo no puedo hacer declarar en una examen directo dando yo la información, ¿cómo
42
sería este supuesto? supongamos que yo soy la litigante y le digo a la testigo “¿no es cierto que usted vio todo
esa noche?” y que ella responda que “Si”, “¿no es cierto que el imputado disparo el arma? ¿No cierto?”, en
definitiva quien está diciendo que vio disparar es la litigante. Y no es el litigante quien debe aportarle al
tribunal la información, quien tiene que aportar la información es el testigo.

¿Cómo hace el litigante para que el órgano de prueba aporte esa información? Mediante las preguntas.
Tenemos dos tipos de preguntas:
 Preguntas abiertas: Son aquellas en las que yo le pregunto al órgano de prueba para que declare
libremente sobre un punto. Por ejemplo: “Sr/a. dígame que vio usted la tarde del 18/1 en las cercanías de
la calle San Martin y 9 de Julio” y dejo que este testigo diga todo lo que vio.
Permite explayarse, hay mayor libertad para preguntar. Se puede preguntar ¿Por qué?
Las preguntas abiertas siempre tienen que ir acompañadas de preguntas cerradas, que es como la rienda del
litigante para evitar que este testigo aporte información irrelevante.
El protagonista es el testigo y el fiscal cuenta una historia mediante el. Debe intervenir el fiscal lo menos
posible.

 Preguntas cerradas: Son aquellas preguntas que le hago al órgano de prueba para que me diga lo que sabe
sobre un punto determinado.
Por ejemplo: no le digo “que vio esa tarde”, sino que le digo “Sr. dígame como era el auto que usted vio”,
“como era la persona que usted vio”, ya no le pregunto por todo lo que vio esa tarde, sino que le pregunto
sobre cuestiones específicas aunque con posibilidad de respuesta amplia.
Esto no implica que deban ser sugestivas, es decir, preguntas que se responden por si o por no.

La única prohibición que indica el art. 145 CPPM, tanto para el examen como el contraexamen es que no
pueden formular preguntas indicativas, capciosas o sugestivas.

La regla general es que en el examen se utilizan preguntas abiertas. Si se inicia con preguntas cerradas, la
contraparte lo va a objetar por entender que se esta dirigiendo el testimonio. ¿Cuál podría ser una técnica
adecuada? Empezar en el examen con preguntas abiertas y cuando ya el testigo ha brindado suficiente
información con su relato, ir haciendo preguntas cerradas para focalizar en algunos temas centrales dentro de
mi hipótesis.

Ventajas y desventajas de las preguntas abiertas y preguntas cerradas

PREGUNTAS ABIERTAS PREGUNTAS CERRADAS
Ventajas  Permiten mayor la solidez del  Permiten un mayor control de la
testigo. información que brinda el testigo
Que el testigo aporte mayor
información de solidez, solo. Esto me
permite mostrar un testigo sólido,
un testigo que solo le puede aportar
información relevante al tribunal,
que no lo guio, que no le sugiero
respuestas. Esto genera una
condición de validación del testigo).

Desventajas  Facilita la pérdida de control del  Generan un riesgo de que el

examen. testigo se aprecie poco solido –
43
  Perjudica el suministro de que parezca que necesita apoyo -
detalles.
Es muy probable que el testigo
comience a divagar y aporte
información que no es relevante
para la causa. Eso es un riesgo que
tiene una pregunta abierta.
Es muy posible que este testigo en
esta declaración abierta se olvide de
dar detalles del caso y, a veces, los
detalles son las fuentes de
confirmación de hipótesis más
importante que tiene el litigante.

Diferencia entre pregunta cerrada y pregunta sugestiva

 Pregunta cerrada: ¿Cómo era la persona que usted vio? ¿Cómo era el auto que usted vio?
 Pregunta Sugestiva: La persona que usted vio iba vestida de negro, ¿no cierto?, el auto que usted vio era
un Peugeot 208 ¿no cierto? Solo habilita a un sí o a un no por respuesta y está prohibido en el ED.

Excepción: Hay 4 posibilidades de preguntas sugestivas en un Examen Directo:

a- Las preguntas sugestivas de iniciación. Por ejemplo: cuando inicio mi interrogatorio, puedo afirmar
hechos que no están controvertidos. Supongamos que no está controvertido que el policía fue la
persona que llego al lugar del hecho, entonces puedo iniciar un ED del policía diciéndole “¿usted se
dirigió a calle San Martin y 9 de Julio la tarde del 18/1 a las 18hs?”. Esta pregunta está habilitada en la
medida de que no introduzca hechos controvertidos. No puede decirle “¿usted acudió a un robo?”, si
por ejemplo esta controvertido que hay un robo, pero si no está controvertido el robo pero si la autoría
podría el litigante interrogarlo a través de una pregunta sugestiva para iniciar la declaración.
b- También están permitidas las preguntas sugestivas en los momentos de enlaces. Es decir, cuando se va
a pasar de un tema a otro. Por ejemplo: supongamos que el testigo dijo que vio esa tarde que una
persona disparo contra otra, entonces yo podría decirle “si la persona que usted vio disparar, ¿Dónde
estaba ubicada?, ¿estaba ubicada en ese mismo lugar?”, si esa información no fuera controvertida esa
pregunta de enlace también estaría habilitada.
c- Otra pregunta habilitada en los ED son los llamados “testigos hostiles”, que son aquellos testigos, que
pese a ser testigos de la parte que está interrogando, sabemos que por condicionamientos
emocionales, parentales, afectivos no son dóciles a la proporción de información. Por ejemplo: cuando
el testigo que traigo es la madre del imputado, la única testigo presencial del hecho es la madre del
imputado. Entonces el litigante puede pedirle al tribunal hacer uso del interrogatorio del testigo hostil
y ahí se le permitiría, pese a ser ED, a que utilice preguntas sugestivas.
d- Las preguntas sugestivas por relación (son más difíciles), es cuando yo pregunto de manera negativa.
Normalmente se utilizan para poder reafirmar conceptos, pero si se las permite (muy
discriminadamente) pueden ser una estrategia del litigante para utilizar preguntas sugestivas - para
evadir la prohibición de las preguntas sugestivas -. Por ejemplo: decirle “usted no está seguro de que lo
vio ¿no cierto?”, esta pregunta sugestiva por negación estaría en ppio habilitados en un ED, pero en
realidad muchos autores dicen que ni siquiera debería estar permitidas este tipo de preguntas porque
pueden ser estrategias del litigante para poder usar preguntas sugestivas.

44
Estructura del Examen Directo
Con el ED podemos apuntar a 3 tipos de preguntas:
 Preguntas de acreditación – tienden a demostrar la confiabilidad – son preguntas para validar de que mi
testigo es confiable.
- No tiene razones para mentir – inicial-.
- Y que hay razones para creerle (condiciones de percepción) no tiene momento determinado. Porque no
tiene interés en el resultado de la causa, no tiene interés en favorecer o perjudicar a alguien y además
porque hay razones para confiar por sus condiciones de percepción, que pueden ser intrínsecas o
extrínsecas
¿Cuándo es intrínseca las condiciones de percepción? Cuando el testigo tiene buena vista, no tenía
obstáculos visuales. Es extrínseca cuando por ejemplo, por la iluminación del día o cercanía al lugar donde
estaba observando, es decir el lugar donde estaba ubicado. Es decir las intrínsecas son aquellas que
dependen puramente del sujeto, en cambio, las extrínsecas son las que da el entorno en que esta el
sujeto. Entonces lo primero que debo hacer son preguntas al testigo para acreditar la confiabilidad de su
información. Las preguntas de acreditación, que tienen como objetivo demostrar que no tiene interés en la
causa, normalmente se utilizan antes de las preguntas de conocimiento.
Mientras que aquellas que tienden a demostrar las condiciones de percepción del testigo, normalmente
no tienen un momento determinado, y por lo general, se van introduciendo a medida que se hacen las
preguntas de conocimiento.
 Preguntas de conocimiento- tienden a probar o confirmar la hipótesis-. Es decir, preguntarle al testigo
todo aquello que yo sé que sabe y que ayuda a la confirmación de la hipótesis.
 Preguntas sobre otras fuentes de prueba: son preguntas que tienden a acreditar otras fuentes de
información, por ejemplo: cuando le pregunto “además de él, que otras personas estaban observando la
escena”, si me dice que además de él habían 5 vecinos más y los identificas, y luego yo los traigo, estoy
acortando factores de acreditación de mi prueba futura, porque estas personas también estuvieron en la
escena del hecho. Lo estoy probando con mi propia prueba.

Las preguntas deben lograr que la información se proporcione de modo ordenado- lo aconsejable es el orden
cronológico- y completo – que no falte información relevante-.

Se aconseja dividir la información en bloques temáticos (es una herramienta de orden del testimonio) y agotar
cada uno de ellos antes de pasar al siguiente. Por ejemplo primero puedo hacer todas las preguntas que
tengan que ver con la acreditación del testigo, luego por su conocimiento del imputado (si lo conocía de antes,
si lo puede describir, cuantas veces lo había visto) y después que diga cuándo lo vio, dónde lo vio y qué lo vio
haciendo. Estos son bloques de información que van haciendo que la información se suministre de manera
ordenada.

CONTRAEXAMEN
Concepto: actividad procesal que realiza la contra parte que no ofreció determinado elemento de prueba para
controlar la información que aporta el órgano de prueba de una parte.

Preparación del Contraexamen

El contra examen debe prepararse porque debe la contra parte saber sobre qué va a interrogar y si es
necesario que interrogue o contra interrogue a todos o algunos de los testigos de la contraparte.
La actividad de preparación de un contra examen puede ser:
 Directo – entrevista con los propios testigos – se entrevista con los testigos de la contraparte, esta
actividad suele ser complicada por cuestiones de tiempo, por cuestiones de cierta resistencia de los
45
 testigos de la parte contraria a suministrar información a la otra parte.
 Indirecto – búsqueda de información por vías – por ello tenemos estas otra vía de preparación de un
contraexamen. Es cuando busco información a través de canales independientes a las entrevistas con el
propio testigo. Por ejemplo, yo pregunto si este testigo ve bien, si usa lentes o no, si lo vieron con lentes
ese día, si tiene enemistad con alguna de las partes o amistad con alguna de las partes. Entonces voy con
ciertas cuestiones que me permiten desacreditar a este testigo o demostrar inconsistencias o
contradicciones.

Estructura del Contraexamen

 Preguntas de desacreditación. (el mismo testigo admite que tiene algún interés en la causa)
 Preguntas tendientes a mostrar las debilidades e inconsistencias. Por ejemplo, si un testigo afirmo haber
visto algo, yo le puedo preguntar desde donde lo vio, si tenía obstáculos visuales, cuanto tiempo observo
el hecho porque puede haber observado fragmentos de segundos, cuanta atención presto, si tuvo mucho
miedo y acondicionado por el momento, por ende, no pudo reparar en detalles de la escena que dice
haber visto. Todo esto lo hago a través de preguntas que tienden a obtener inconsistencias o
contradicciones en ese testigo.

Herramientas del Contraexamen

 Las preguntas sugestivas: se admiten porque aquí no buscamos información, sino testear la calidad de la
información (según la doctrina).
 No se recomiendan preguntas abiertas.
Nuestra legislación Ley 6370 – art. 240 en función con el art. 145 C.P.P., como responde a un sistema
acusatorio de primera generación prohíbe las preguntas sugestivas en cualquier momento del examen de
testigos; pero el art. 26 de la ley de Juicio por Jurados, si habilita preguntas sugestivas en el contraexamen.-

Reglas del Contraexamen:

 ¿Qué hacer?
- Se aconseja que sea temática, no cronológica. Que interrogue por temas, no llevar al testigo a desarrollar
todos los puntos cronológicos que ya desarrollo. Ir a temas puntuales, donde ha descubierto las
inconsistencias de ese testigo.
- Es importante identificar puntos importantes del contraexamen e inclusive es importante identificar
cuando es conveniente no realizar contraexamen.
 ¿Qué no hacer?
- Anticipar conclusiones, por más que si pueda hacer preguntas sugestivas. Una pregunta sugestiva seria
decirle al testigo “no es cierto que usted usa lentes”; “no es cierto que esa noche usted no alcanzo a
colocarse los lentes”, “no es cierto que usted observo el hecho desde 200metros”, “no es cierto que
cuando observo el hecho era de noche”, “no es cierto que estaba roto el farol desde donde usted
observaba de noche” – hasta ahí es pregunta sugestiva-.
Ahora un adelanto de conclusión seria decirle al testigo, “Entonces, usted no vio nada”, ahí yo estoy
adelantando mi conclusión, y esa conclusión me la reservo para el alegato. Yo lo único que tengo que
hacer en el contar examen, es que el testigo aporte la información que me va a dar base a m conclusión en
el alegato.
- Posibilitar explicaciones. Porque el testigo va a tratar de demostrar que no ha mentido.
- “Ir de pesca”. Es decir preguntar para ver si lo agarro en alguna debilidad o contradicción, porque me
puede perjudicar.

Objeciones
46
El Ritmo, es muy importante en el contra examen, aquí se luce el Litigante, porque tiene que tener el control
del Testigo que es de la Contra parte, hay que acorralarlo de tal manera que pueda hacerse caer su versión de
sus dichos. Y si recibo Objeción de la otra parte, tengo que ser lo suficientemente hábil y adelantarme a que
conteste el Juez y reformular mi pregunta. De esta manera, no se pierde el ritmo.
¿Como Cortar el Ritmo en un Contra Examen?? Objetando, cada dos o tres preguntas, le solicito al Juez
Objeción de lo que se está preguntando, hoy no se dice Objeción, se dice: “Me Opongo”, sino se usan frases
como: “es una pregunta indicativa”, “está siendo reiterativo”, “quiere confundir al testigo”, etc.
Concepto: son actividades procesales que puede desarrollar un litigante que consiste en interrumpir el proceso
de suministro de la información del testigo del litigante contrario tendiente a evitar que se aporte al tribunal
información que es confusa o que es ilegal.
 ¿En qué consisten las objeciones? En objetar la pregunta.
 ¿Cuándo objeto preguntas? Cuando se dan alguno de los siguientes supuestos (que son las más comunes,
no es que agote todas las posibilidades de objeciones).
Cuando la pregunta es:
- Impertinente: Cuando la pregunta pide información que no tiene vinculación con las hipótesis en
competencia. Es decir, no tiene relevancia para la confirmación de las hipótesis que están en conflicto en
el proceso.
- Compuestas: Cuando contiene más de una pregunta a la vez. Da lugar a respuestas que pueden ser
confusas. Por ej.: ¿es verdad que en el auto rojo iban 3 personas?, si el testigo nunca hablo del auto rojo,
está diciéndole primero que vio un auto, segundo que era rojo y tercero que iban más de dos personas, si
el testigo dice que sí, ¿Cuál de las tres preguntas respondió? La pregunta compuesta habilita al error en la
respuesta y en la interpretación.
- Repetitivas: Cuando un mismo litigante pregunta más de una vez la misma cuestión, no cuando distintos
litigantes preguntan sobre el mismo punto porque cada litigante puede tener un interés informativo
diferente en ese punto. Las preguntas reiterativas sobre un mismo punto, lo que hacen es generar dudas
en un ámbito donde no estaba la duda, entonces habilita también información confusa o errónea.
- Sugestivas: Cuando sugiere la respuesta. Prohibidas en el examen directo (excepto preguntas
introductorias, de enlace, testigo hostil, sugestivas por negación.). Permitidas en el contra examen.
- Sobre hechos o pruebas no introducidas al juicio: Por ej. Cuando recaen sobre hechos acordados o prueba
excluida. Hechos que las partes convinieron, es decir aquello sobre los que recayeron acuerdos
probatorios. Ej.: se va a preguntar sobre un hecho que las partes han sacado del escenario del debate
porque no lo han controvertido o sobre prueba que ha sido rechazada por ilegal, por ejemplo si se rechaza
por ilegal el allanamiento y secuestro de un arma en un domicilio y traigo al policía que va a declarar sobre
el día que allano el domicilio de la persona imputada y le pregunto por el arma. El arma no puede ingresar
como evidencia material al juicio pero tampoco puede ingresar como evidencia testimonial. No se le puede
preguntar a una parte sobre prueba excluida por ilegalidad.
- Capciosa: Presuponen información que el testigo no ha dado: son confusas o vagas. Por ejemplo si le digo
“usted vio el arma en la mano derecha del imputado”, cuando el testigo nunca dijo que vio un arma en la
mano del imputado, solo dijo que vio un arma pero no dijo dónde.

Objetivos que deben lograrse al ofrecer una prueba pericial.

 Que explique que es lo que vio
 Que explique la interpretación científica, propia de la ciencia, sobre el punto que se tenia que peritar, es
47
 decir, si ha practicado, por ejemplo un ADN, que es una prueba comparativa donde ha comparado material
extraído del cuerpo de la víctima, por ejemplo una persona que fue abusada sexualmente, le hacen un
hisopado vaginal y le extraen de allí material para ver si lo comparan con material genético del sospechoso
(ese material lo obtienen vía de sangre, vía de cabello, donde allá células que permitan hacer una prueba
comparativa de ADN). Entonces, ¿Qué nos va a explicar el perito? Va a tener que sentarse en el debate y
explicarnos qué estudios hizo, cómo le llego el material. ¿Por qué? Porque, por ejemplo, el abogado
defensor puede llegar a cuestionar la custodia del material extraído del cuero de la víctima. O sea hay que
acreditar toda la fiabilidad, no solamente en la experiencia de la ciencia, del conocimiento del perito sino
también, el modo en que se ha realizado la extracción en que se ha obtenido el material, en que se ha
custodiado ese material para poder practicar el estudio, la pericia. Todo esto va a formar parte de lo que
tendremos que exponer en el juicio.
 ¿Qué tenemos que acreditar? Así como en el caso del testigo acreditamos su fiabilidad, en el caso del
perito debemos acreditar su conocimiento, su capacidad, la adecuación a los estándares actuales (porque
si viene un perito médico y se está manejando con nomenclatura de hace 40 años, cuando esta todo
modificado y bueno lo vamos a discutir).
Fíjense que fundamentalmente en la prueba de ciertos delitos, en donde a los peritos se les da un rol muy
importante por ejemplo los delitos contra la integridad sexual, cuando la víctima es un menor, donde se los
interroga en cámara Gesell y lo hace un psicólogo. Se discute cuáles son las reglas técnicas que ese perito
utiliza y que lo llevan a esa conclusión.
En definitiva, es muy importante que en el juicio traigamos al perito, que lo interroguemos y que el perito nos
pueda demostrar por qué afirma lo que afirma. Pero no podemos quedarnos satisfechos con una afirmación
sin fundamentos. El interrogatorio al perito (para un verdadero proceso adversarial acusatorio) debe ser un
instrumento que lo tomemos como algo que no sea meramente formal, porque está aportando una prueba
muy importante.

Falsedades.
Artículo 404: Falsedades.
Si un testigo, perito o intérprete incurriere en falsedad, se procederá conforme al artículo 382.
El precepto supone que el falso testimonio se cometa en la audiencia del debate (Por eso el artículo 382 que
es delitos en audiencia), oralmente o por el informe.
El Tribunal ordenará levantar un acta, y si correspondiere, la inmediata detención del presunto culpable, el
que será puesto a disposición del Fiscal de instrucción a quién se le remitirán copias y los antecedentes
necesarios para que proceda como corresponda.

Incorporación de prueba instrumental

Como hasta aquí se ha dicho, toda la prueba ofrecida y admitida durante la AP debe ser producida de manera
oral en el debate oral y publico. Sin embargo, la realidad nos muestra que, por ejemplo: en el caso de que se
haya ofrecido y admitido un testigo, desde que el testigo conoció la información directamente y hasta que va a
deponer puede haber un lapso importante de tiempo y se corre con el peligro de que el testigo se olvide que
es lo que vio o que se contradiga con lo que declaro durante la IPP. Esto llevara a que posiblemente la parte
que la ofreció no termine dominando el examen, ello sea favorable para la contra parte y obste el testigo que
ofrecí a su credibilidad.
Lo lógico es que el litigante lea la declaración que realizo ese testigo para refrescarle la memoria o para dar
cuenta que no incurre en una contradicción. Sin embargo, nuestro sistema acusatorio-adversarial indica que
las pruebas deben producirse de manera oral en el juicio, con lo cual no seria lo correcto que se leyera esa
declaración, inclusive habiéndola ofrecido como evidencia en la AP.
¿Qué puedo hacer en esos casos?
48
Puedo hacer uso de declaraciones previas como estrategia de apoyo de la declaración de aquel órgano de
prueba que ha olvidado o se ha contradicho con una información esencial para la confirmación de mi hipótesis
o para refutar la hipótesis de la contra parte. Esto no significa que vaya a leer de manera completa la
declaración, sino que, me voy a apoyar en la declaración previa para que el órgano de prueba aporte la
información que quiero obtener.
¿Cómo corresponde que se introduzca prueba instrumental en el marco del debate?
1- En el momento en que el órgano de prueba incurre en una contradicción u omite información, lo
primero que debe hacerse es evaluar si la contradicción u omisión es esencial o no.
2- En caso de que sea esencial, el litigante deberá esforzarse para que el testigo aclare o aporte la
información. Por ejemplo: decirle al testigo Ud. Recuerda cuando sucedió el hecho, ¿qué fue lo que
hizo?, ¿cuánto tiempo paso desde que paso el hecho hasta que declaro?, ¿qué declaro?
3- Si habiéndosele hecho todas estas preguntas al órgano de prueba, este no recuerda, se procede a
pedirle autorización al tribunal para la lectura de la declaración previa, de conformidad con el art. 400
CPPM. Asimismo, tendrá que indicar que existe la declaración previa, cual es la utilidad de hacer uso de
esa declaración.
Con la autorización del tribunal, procede a exhibirle a la contra parte la declaración que utilizara.
4- Insta al órgano de prueba a que reconozca la declaración ¿usted reconoce esta declaración? Si le dice
que si, procederá a:
a) Si es para ayudar memoria: pedirle que la lea para sí.
b) Si es para destacar contradicción: dar lectura en alta vos.
5- Preguntar al testigo si ahora recuerda. De esa manera, hago que el propio testigo pueda aportar esa
información que olvido o puede reconocer su contradicción.

Finalidades del uso de declaraciones previas

 Destacar contradicciones entre la declaración realizada en la IPP y la realizada durante el debate. Esto esta
mas vinculado con el contra examen.
El uso de declaraciones previas de un órgano de prueba es una herramienta de control utilizada en el
contraexamen, es decir, sirve para marcar las contradicciones en el contraexamen y para desacreditar al
testigo.
Por ello, es sumamente necesario que los litigantes (parte y contra parte) conozcan la declaración
perfectamente por si el testigo intenta cambiar algo. Recuerden que esta declaración Previa, NO ES UNA
PRUEBA, es una Evidencia que fue colectada en la etapa de la Investigación. Solo que se va a utilizar para
controlar la Calidad de la Información que ingresa al Debate. Y siempre la información que se solicita en el
Contra Examen debe ser acotada por parte del Testigo, hay que controlar que no se explaye.
 Para ayudar a la memoria del testigo. Esta vinculado con el examen.
El uso de la declaración anterior para que el testigo recuerde es un uso que tiene como objetivo coadyuvar
con el testimonio, aunque esto también tiene costos porque en general un testigo que recuerda poco del
hecho termina siendo, también, un testigo poco confiable. Entonces el uso de las declaraciones previas tiene
que ser sumamente estratégico y excepcional cuando la información no la puedo obtener de ninguna manera
del testigo de la sala de audiencias
 Incorporar, mediante la lectura, testimonios que hubieran sido depuestos durante la IPP y que no pudieron
ser producidos durante el juicio.
Ejemplos:
- Caso en el que se cito al testigo legalmente, se llevaron a cabo todas las medidas para asegurar su
comparecencia y la comparecencia no se logro
- Por acuerdo del tribunal y las partes
- Caso del testigo que falleció, esta ausente del país, no se conoce su residencia o esta imposibilitado por
49
 cualquier causa para declarar
- El testigo declaro mediante exhorto o informe
 No reemplaza la declaración del testigo
 Tiene un costo en términos de confiabilidad (solo en casos de necesidad y excepcionalmente).
Lectura de otros documentos
Rige la misma regla que en el apartado anterior.
Artículo 401: Lectura de actas y documentos.
El tribunal podrá ordenar, a pedido del ministerio público o de las partes, la lectura de:
1) la denuncia.
2) Los informes técnicos y otros documentos producidos por la policía judicial.
3) Las declaraciones efectuadas por coimputados absueltos, sobreseídos, condenados o prófugos si aparecieren
como partícipes del delito que se investiga o de otro conexo.
4) Las actas labradas con arreglo a sus atribuciones por la policía judicial, el fiscal o el juez de Garantías.
5) Las constancias de otro proceso judicial de cualquier competencia.

Se contempla otra excepción al principio de la oralidad

Presupuesto: Petición de parte o del Ministerio Público.
Supuestos autorizados (Incisos):
1. Debe haber sido formulada según la forma y contenido legal ante el Fiscal de instrucción o ante la Policía
judicial.
2. Son verdaderas operaciones de la policía científica. Ejemplo informe técnico: informe que detecta la presencia
del alcohol en sangre; ejemplo de otros documento: acta de constatación del lugar del delito.
3. Porque han quedado desvinculados y en virtud del non bis in ídem, su testimonio carecerá de toda
potencialidad auto incriminatoria.
4. Ejemplo: actas que documenten allanamientos, requisas, etc.

Elementos de convicción
Art. 398 - Elementos de Convicción.
Los elementos de convicción secuestrados se presentarán, según el caso, a las partes y testigos, a quienes se les
invitará a reconocerlos según lo dispuesto por el artículo 267 y a declarar lo que fuere pertinente.

Inspección judicial
Art. 402 - Inspección Judicial.
Si para investigar la verdad de los hechos fuere indispensable una inspección, el Tribunal podrá disponerla, aún
de oficio, y la practicará de acuerdo con el artículo 397.

Nuevas pruebas.
Artículo 403: Nuevas pruebas.
El tribunal podrá ordenar, a requerimiento del ministerio público, del querellante o del imputado, la recepción
de nuevos medios de prueba, si en el curso del debate resultaren indispensables o manifiestamente útiles para
esclarecer la verdad sobre los extremos de la imputación delictiva.
También podrá citar a los peritos si sus dictámenes resultaren insuficientes o proceder con arreglo al artículo
254. Las operaciones periciales necesarias se practicarán acto continuo en la misma audiencia, cuando fuere
posible.

Hay diferentes interpretaciones sobre este articulo:

1- Para que pueda ingresar nueva prueba al debate por el art. 403 tiene que ser una prueba que quien la
propone no debe haberla conocido antes
50
 2- Tiene que ser prueba que la conocía y quien la ofrece en debate, antes, no la consideraba necesaria y
ahora si.
3- Tiene que ser prueba que se conocía, que era necesaria, no fue aceptada antes y la ofrece en juicio

Quien pide nueva prueba no es el tribunal, es una parte. El art 403 dice que, si alguna parte entendiera,
durante el debate q hay una prueba que no ofreció en el momento procesal oportuno que está regulado en el
367, art dentro de la audiencia preliminar pero la indispensabilidad ha surgido en el debate, lo tiene que
ofrecer.
El juez lo que hace es un incidente, debe ser oral porque es dentro del marco del debate, le va a corres vista a
la contraparte para que se exprese sobre la admisibilidad o no de esa prueba, ahí la contra parte va a decir si
corresponde admitirla o no, dar los argumentos que sustentan este dictamen u opinión. Una vez que se ha
escuchado el pedido y fundamento de la parte y ha escuchado a la contraparte, emite la decisión que es
también oral, y fundada por la cual admite o rechaza esa nueva prueba. Acá no hay ningún problema con la
imparcialidad. No es una iniciativa del juez, sino lo único que hace es aceptar o rechazar una prueba ofrecida
por una de las partes.

Ampliación de la acusación.
Art. 391 - Ampliación del Requerimiento Fiscal.
El Fiscal deberá ampliar la acusación si de la investigación o del debate resultare la continuación del delito
atribuido o una circunstancia agravante no mencionada en el requerimiento fiscal.
En tal caso, con relación a los nuevos hechos o circunstancias atribuidos, el Presidente procederá, bajo pena de
nulidad, conforme a lo dispuesto por los artículos 271 y 274, e informará al Fiscal y al defensor del imputado
que tiene derecho a pedir la suspensión del debate para ofrecer nuevas pruebas o preparar la acusación o la
defensa.
Cuando este derecho sea ejercicio, el Tribunal suspenderá el debate por un término que fijará prudencialmente,
según la naturaleza de los hechos y la necesidad de la acusación y la defensa, sin perjuicio de lo dispuesto por
el Artículo 377.
Regirá lo dispuesto por el artículo 369.
El nuevo hecho que integre el delito continuado o la circunstancia agravante sobre la que verse la ampliación,
quedarán comprendidos en la imputación y el juicio.

Concepto: según Cafferata Nores, la ampliación de la acusación es un instituto que va a utilizarse cuando,
luego de haberse formulado la acusación, es decir, el requerimiento de citación a juicio, de las evidencias
obtenidas en la IPP, en la APC o de las pruebas producidas durante el curso del debate, surgiera que el delito
atribuido es un delito continuado o surgieran circunstancias agravantes del delito atribuido no mencionada en
el requerimiento fiscal.
Tal situación obliga al MPF a ampliar la acusación.
Lo característico de la ampliación es que es el mismo hecho y aparece otro hecho que se vincula con el hecho
principal que lo agrava o lo transforma en un delito continuado

¿Quién esta legitimado para hacer uso de este instituto?: el fiscal.

¿Qué es lo que habilita a ampliar la acusación?

Que de las evidencias obtenidas en la IPP, la APC o la prueba producida durante el curso del debate y con
posterioridad al requerimiento fiscal, resulten:
a) Circunstancias agravantes del delito atribuido no mencionadas en el requerimiento fiscal:51
elementos
 nuevos que modifican la calificación del hecho. Pueden ser agravantes genéricas o especificas.
Ejemplo: se inicia un proceso penal contra A por abuso sexual simple cometido contra B. La fiscalía ofrece
como testigo a la victima y de su declaración resulta que el autor no solo le había tocado la cola, sino que la
había acorralado con sus 2 brazos y aparecieron 2 amigos del autor a tocarle y manosearle la cola.
De ahí resulta que es un abuso sexual agravado por ser cometido por 2 o mas personas.
b) Continuación del delito atribuido: surge que hay una permanencia en la conducta delictiva posterior al
inicio del proceso.
Ejemplo: se inicio un proceso penal contra A por el hurto simple de piedra preciosa del collar Tiffany. Se ofrece
y produce como prueba testimonial al seguridad que vio al otro día del hurto por las cámaras de seguridad de
la joyería como hurtaban la piedra.
Luego, el querellante produce como prueba a 4 testigos que dicen haber visto como el día martes, miércoles,
jueves y viernes el imputado también había estado tomando las otras 5 piedras del collar, 1 por cada día.
Ahí el fiscal se da cuenta que es un delito continuado y pide ampliar la acusación.

¿Qué corresponde hacer cuando aparece la posibilidad de ampliación?

Una vez que el fiscal haya detectado que hay circunstancias agravantes o que el delito atribuido es un delito
continuado, deberá solicitar al tribunal hacer uso del instituto de ampliación de la acusación e indicar cuales
son los hechos surgidos de la IPP, APC o de la prueba producida durante el debate que hacen necesaria la
ampliación del requerimiento fiscal.
Constatado esto, el tribunal deberá poner formalmente en conocimiento de la ampliación de la acusación,
formulando una nueva imputación de conformidad con el art. 271 y 274 CPPM e informara a la fiscalía y a la
defensa y también sobre la posibilidad que tienen ambos para pedir la suspensión del debate para ofrecer
nuevas pruebas o preparar la acusación o la defensa.

¿Qué sucederá en caso de que hagan uso de su facultad de pedir la suspensión?

El tribunal suspenderá el debate por un tiempo prudencial correspondiente con la naturaleza de los hechos y
la necesidad de la acusación y de la defensa.

En caso de que ofrezcan nuevas pruebas y quieran presentar una nueva hipótesis ¿Qué se hace allí?
Dice que aplica el 369 pero pregunta.

Hecho diverso.
Artículo 392: Hecho diverso.
Si del debate resultare que el hecho es diverso del enunciado en la acusación, el tribunal dispondrá, por auto,
correr vista al fiscal de cámara para que proceda con arreglo a lo dispuesto en el artículo anterior.
Si el fiscal discrepare con el tribunal al respecto, la sentencia decidirá sobre el hecho contenido en la acusación.
Reiniciado el debate, el trámite continuará conforme a lo previsto en los artículos 385, 388, 393 y 405, en
cuanto corresponda.

Concepto
El hecho diverso, según Cafferata Nores, se presenta cuando, durante el curso del debate, la plataforma
fáctica del caso mantiene los hechos contenidos en el requerimiento fiscal pero sufre una mutación en sus
circunstancias penalmente relevantes como consecuencia de agregarse, eliminarse o reemplazarse algunos
accidentes de lugar, modo o tiempo que muestran que los hechos sucedieron de manera diferente, donde
estas modificaciones no están previstos expresamente en la acusación y no están previstos como
circunstancias agravantes o atenuantes del hecho en la ley penal.
Es la misma base fáctica pero tiene aspectos comunes con otras figuras delictivas. Importa una modificación
fáctica que causa una adecuación normativa distinta: 52
● Puede ser más leve.
● Configurar otro delito.
● Que se modifique por acaecer de un resultado.
● Que se modifique por circunstancias fácticas atípicas relevantes como garantías. Esta norma se justifica por
razones de necesidad de atender a la defensa del imputado y por razones de economía procesal.

Ejemplo: se inicia un proceso penal contra A por abuso sexual con acceso carnal de una adolescente de 15
años, cometido con violencia por un hombre de 25 años. Durante el curso del debate, la victima declara y dice
que en realidad no le había pegado y obligado a tener relaciones sexuales, sino que habían tenido una
discusión por no querer tener relaciones sexuales ella con el con motivo en que ella se entera de que el había
hecho una apuesta con los amigos de que si lograban que el se acostara con ella, le iban a dar dinero a
cambio.
La plataforma fáctica es la misma pero el propio debate ha mostrado que el hecho también encuadraría en el
abuso sexual con aprovechamiento de la inmadurez sexual de la victima.
Ejemplo: se inicia un proceso penal contra A por delito de robo simple de un celular, la principal prueba que se
tiene es que A tenia la res furtiva en sus manos y que la adquirió a la hora de haberse producido el robo.
Durante el debate no puede demostrarse que A es el autor del robo pero si queda claro que recibió el celular y
que el celular lo había robado otra persona.
El hecho encuadra en el delito de encubrimiento.

Quedan excluidas:
● Situaciones que darían lugar a una ampliación de la acusación en los términos del artículo 411.
● Cuando surge un nuevo hecho por el que no se encuentra habilitada la jurisdicción del Tribunal.

Procedimiento
Preguntar como funciona el hecho diverso

Hecho nuevo: se presenta cuando, durante el debate, aparece un hecho nuevo que no tiene relación con el
hecho de la acusación.
Ejemplo: causa de robo simple, aparece un hecho de abuso sexual simple.
Aquí se extrae compulsa para que el fiscal lo investigue en otro proceso.

Etapa de deliberación
Concluida la recepción de la prueba, se inicia la etapa de discusión final o, según Salido, la etapa deliberativa
porque se comienza a deliberar cuando se cierra la etapa probatoria.
Esta etapa de deliberación consta de diferentes sub etapas:
 Alegatos de clausura
 Deliberación
 Sentencia
En los alegatos de clausura, los protagonistas son las partes, no el presidente del tribunal, quien en uso de su
atribución de dirigir el debate, solo moderara la discusión impidiendo derivaciones impertinentes y sin coartar
el ejercicio de la acusación y la libertad de la defensa.

¿Quiénes son los primeros que comienzan con el trabajo de deliberación de prueba? No es propiamente el
tribunal, sino las partes procesales a través de sus alegatos o conclusiones de cierre. Son ellos los primeros
que comienzan a hacer el análisis de la prueba, a dar su propia perspectiva valorativa y a ofrecerle al tribunal,
sea técnico o popular, un proyecto de sentencia o un proyecto de veredicto. Esto es en esencia los ALEGATOS
53
DE CLAUSURA.

Alegatos de clausura
Concepto: es el acto procesal mediante el cual las partes exponen el resultado de la valoración de la prueba
producida durante el debate, es decir, explican porque su hipótesis ha sido probada. Ya no se presenta la
información, sino que ahora si le brindo al juez razones fundadas en prueba de por qué mi hipótesis del caso
es la que debe prevalecer como fundamento de la sentencia.
Oportunidad: Previsto para la etapa de cierre del juicio (posterior a la producción de la prueba y anterior a la
deliberación del juez o jurado).

Previsión normativa: En todo proceso: ante jueces técnicos y legos.

Pautas a tener en cuenta para prepararlo:

 Debe guardar relación con nuestra actuación en el juicio –que logramos acreditar- y con la información
producida allí –no acudir al expediente en auxilio-.
El alegato debe ser un proyecto de sentencia, es decir, en mi alegato deben encontrar todos los elementos
necesarios para que en base a ellos pueda dictar una sentencia (análisis de prueba, hechos, condena,
calificación legal, subsunción jurídica.)
 Demostrar que cada proposición fáctica ha sido demostrada y con qué prueba lo ha sido y porque esa
prueba merece credibilidad. No basta con enumerar la prueba, hay que mencionar y valorar toda la
prueba que se produjo en el juicio y NO HAY QUE MENCIONAR LO QUE NO SE INTRODUJO EN EL
DEBATE
 Debe hacerse cargo de los cuestionamientos de la contraparte y explicarlas en el contexto de mi
hipótesis del caso.
 Debe ser claro y directo: lo realmente importante es darle al juzgador luces respecto de la prueba, una
petición concreta y las razones por las cuales se pretende tener derecho a dicha petición. La querrán
escuchar en forma clara, eficiente y de un modo que capture y mantenga su atención

Que NO debo hacer en un alegato de clausura:

 Convertirlo en un alegato de apertura (en el de apertura “anuncio”, acá “valoro”).
 Dar una clase magistral (No realizar alegatos abstractos – legislación, doctrina, jurisprudencia-).
 Creer que pruebo con mis argumentos (lo que acredita mi hipótesis es la “prueba”).
 Pretender que el tribunal asuma mi versión sin darle los elementos.
 Incurrir en confrontaciones personales con la otra parte.
 Hacer una relación del expediente y no de la prueba producida en el juicio.

Orden en que deberán exponerse los alegatos de clausura y que deben exponer en ellos

¿Qué deben exponer?

Actor civil Limitara sus alegatos a los puntos relativos a la responsabilidad civil y conforme a lo
establecido en el art. 119 CPPM. Esto significa que su alegato se limitara a acreditar:
 El hecho delictuoso generador de la obligación de reparar
 Existencia y extensión del daño pretendido
 Responsabilidad civil del demandado (acusado, 3° civilmente responsable y la
obligación de garantía del citado en garantía)
¿Qué pasa si el actor civil no expone las conclusiones en este momento? Se lo tiene por
desistido. Sin embargo, si presento un memorial escrito porque no tuvo impedimento para
54
 asistir, podrá ser leído por el presidente.

MPF El MPF puede pedir:

 Condenar
En caso de que sostenga la acusación y decida pedir la condena, deberá:
- Evidenciar que la acusación ha sido plenamente acreditada porque las pruebas que ha
ofrecido y se han recibido durante el debate, permiten que el tribunal adquiera el
grado de certeza sobre la culpabilidad del acusado que se exige para el dictado de una
sentencia de condena.
- Proponer la calificación legal que considera aplicable
- Requerir la condena e indicar la especie y cantidad de pena que considere equitativa y
su forma de ejecución.
 Absolver
En caso de que decida pedir la absolución, el tribunal corresponde que absuelva. Ello con
fundamento en el fallo Tarifeño y Mostaccio que sostuviera que si el MPF primero acusa y
luego no sostiene esa acusacion, la acusacion no esta completa y corresponde absolver.
Sin embargo, si el fiscal decidió pedir la absolución y el querellante quiere seguir
sosteniéndola, ahí el tribunal si puede condenar. Fallo Santillan.
Querellante Tiene las mismas atribuciones que el fiscal.
Defensor del El defensor podrá:
imputado  Refutar puntualmente cada uno de los razonamientos y conclusiones de cargo o no
refutar.
 Cuestionar la validez de todo o de partes del proceso por razones constitucionales o
procesales, de las que deberá haber protestado oportunamente.
 En general, los alegatos de clausura le sirven para ocuparse de los aspectos facticos y
jurídico-penales de la acusacion formulada contra su defendido y del reclamo civil.
- Aspectos facticos examinara la legalidad de las pruebas recibidas en el debate y su
eficacia de convencer respecto de la exigencia de certeza para el dictado de una
condena.
- Aspectos jurídico penales: puede discutir la calificación legal de los hechos realizada
por los acusadores, incluso proponer hipótesis de encuadramiento diferente, discutir la
especie y cantidad de pena, los argumentos facticos y jurídicos esgrimidos para la
individualización del hecho, proponiendo atenuantes.
 Puede aceptar los hechos de la acusacion y discutir solo la calificación legal o la pena
solicitada.

Demandado Indica el art. 405 CPPM, que el demandado civil debe cumplir con lo establecido por el art.
civil 165 CPCCyTM, es decir, puede no decir nada, solo explayarse sobre alguno de los puntos
que indica el actor civil, aceptar todos los hechos fundantes de la pretensión resarcitoria y
su obligación de responder civilmente o puede explayarse sobre todo.

Intervención conjunta
Si intervienen dos fiscales o dos defensores, todos podrán hablar dividiéndose sus tares.

Replica y contra replica

Solo pueden hacerlo el MPF y la defensa; la replica debe limitarse a refutar argumentos esgrimidos por la
defensa que antes no hubieran sido discutidos.
55
Ultima palabra
Una vez que expusieron sus alegatos finales y conclusiones, el presidente le preguntara al imputado si tiene
algo que manifestar y cerrara el debate.
Acto seguido, proceden los miembros del tribunal a establecer el orden en el que emitirán sus votos.

Contradicción, continuidad y concentración, libre valoración de la prueba (mas arriba)

Acta del debate.

Artículo 406: Contenido.
El secretario labrará un acta del debate que deberá contener, bajo pena de nulidad:
1) el lugar y fecha de la audiencia, con mención de la hora en que comenzó y terminó, y de las suspensiones
dispuestas.
2) El nombre y apellido de los jueces, fiscales, querellante particular, defensores y mandatarios.
3) Las condiciones personales del imputado y el nombre de las otras partes.
4) El nombre y apellido de los testigos, peritos e intérpretes, con mención del juramento y la enunciación de
los otros elementos probatorios incorporados al debate.
5) Las instancias y conclusiones del ministerio público y de las partes.
6) Otras menciones prescritas por la ley o las que el presidente ordenare hacer y aquéllas que solicitaren el
ministerio público o las partes.
7) Las firmas de los miembros del tribunal, del fiscal, defensores, mandatarios, querellante particular, si lo
hubiere, y otros sujetos del proceso que hubieren intervenido, y secretario, previa lectura.

El acta deberá ser labrada por el secretario del Tribunal, durante la celebración del debate o inmediatamente
después de cerrado y antes de la lectura de la sentencia. Es un instrumento público, hace plena fe. La norma
prescribe que la omisión del acta o de las enunciaciones que hacen a su contenido causa nulidad.
En el 1° supuesto es absoluta y en el 2° supuesto es relativa.

Artículo 407: Resumen o versión.

En las causas de prueba compleja, a petición de parte o cuando la cámara lo estimare conveniente, el
secretario resumirá al final de cada declaración o dictamen la parte sustancial que deba tenerse en cuenta.
También podrá ordenarse la grabación, video grabación o la versión taquigráfica total o parcial del debate.
Esta excepción se justifica porque pueden existir juicios muy graves, que deben durar varios días y en los que
tal vez sea necesario para la sentencia tener una versión más o menos exacta de lo que ha sido la audiencia.

56
Deliberación
Concepto: es el momento en el cual los miembros del tribunal consideraran atenta y detenidamente los pros y
contras de los motivos de una decisión, antes de adoptarla, y la razón o sin razón de los votos, antes de
emitirlos.

Oportunidad para deliberación

Artículo 408: Deliberación.
Inmediatamente después de terminado el debate, bajo pena de nulidad, los jueces pasarán a deliberar en
sesión secreta, a la que solo podrá asistir el secretario. El acto no podrá suspenderse, bajo la misma sanción,
salvo caso de fuerza mayor o que alguno de los jueces se enfermare hasta el punto de que no pueda seguir
actuando.
La causa de suspensión se hará constar y se informará a la suprema corte de justicia. En cuanto al término de
ella regirá el artículo 377.

La deliberación debe ser:

 Continua o ininterrumpida: no puede suspenderse o interrumpirse, salvo causa de fuerza mayor o que
alguno de los jueces se enfermaran de tal forma que no pudieran seguir interviniendo en la deliberación.
En este caso, debe suspenderse la deliberación por un plazo superior a 15 días, debiendo dejarse constancia
de la causa de la suspensión e informarse a la SCJM.
 Secreta

Reglas para la deliberación

De acuerdo con el art. 409 CPPM, la deliberación se realizara sobre todas las cuestiones que hubieran sido
objeto del juicio e indica el orden en que se deben fijar, si fuera posible:
1- Cuestiones incidentales que hubiera sido diferida su resolución
2- Cuestiones relativas a la existencia del hecho delictivo, debiendo discriminar las circunstancias
jurídicamente relevantes
3- Cuestiones relativas a la participación del imputado
4- Cuestiones relativas a la calificación legal del hecho
5- Cuestiones relativas a la sanción aplicable
6- Cuestiones relativas a restitución o indemnización demandada y costas.
Estas cuestiones deben haber sido planteadas por la acusacion o la defensa en las oportunidades establecidas
por ley para hacerlo.

Resolución de dichas cuestiones

Para poder resolver cada una de las cuestiones objeto de juicio, los jueces deben auto preguntarse sobre las
mismas y deberán resolverlas:
- Una detrás de la otra
- Al momento de expresarse, deberán dar los motivos facticos y jurídicos que fundamentan su decisión
- Deben votar cada uno de los miembros del tribunal por si o por no
- Prevalecerá la decisión que tenga mayoría de votos.
Si en la votación sobre las sanciones, se emiten mas de dos opiniones, se aplica el termino medio, es decir, el
voto del medio o el medio de los dos extremos.

¿En que deben basar su deliberación?

Solo puede basarse en los elementos de convicción recibidos por el tribunal durante el debate en presencia
del fiscal, imputado y demás partes, con control de las defensas y a la luz publica. Excepto actos definitivos e
57
irreproducibles o pruebas incorporadas legalmente al debate mediante su lectura.

¿Cómo debe valorarse la prueba? Mediante el sistema de la sana critica racional.

¿Qué sucede si hay dudas sobre cuestiones de hecho? Deben estar a lo mas favorable para el imputado.

Reapertura del debate

Artículo 410: Reapertura del debate.
Si el tribunal estimare, durante la deliberación, absolutamente necesario ampliar las pruebas incorporadas,
podrá disponer a ese fin la reapertura del debate. La discusión quedará limitada entonces al examen de los
nuevos elementos.

¿Cuándo procede? Cuando sea absolutamente necesaria la ampliación de las pruebas producidas durante el
debate, que hasta el momento estaba cerrado, para lograr encontrar nuevos o mejores datos de las pruebas
que lleven al agotamiento o a un mayor y mejor conocimiento de su contenido o eficacia conviccional. El logro
de estos resultados debe aparecer como una consecuencia previsible de la reapertura.
La prueba, cuyo contenido quiere ser ampliado, debe haber sido producida durante el debate, pero nunca
puede tratarse de nuevas pruebas no recibidas durante el debate.

¿Qué corresponde hacer cuando se reabre el debate? Se va a reiniciar el debate pero al solo efecto de
examinar de nuevo las pruebas ya producidas.
Acto seguido de haberse producido las pruebas, debe escucharse los alegatos de las partes.
Finalmente, se invita al acusado a que de su ultima palabra y se cerrara el debate nuevamente.

La sentencia
Concepto
Es la resolución jurisdiccional a través de la cual el tribunal efectúa una motivación pública de su decisión
mediante la explicación de todas las inferencias inductivas que justifican y apoyan su conclusión a partir de
todas y solo de las pruebas producidas durante el Juicio.

REQUISITOS DE LA SENTENCIA
ARTÍCULO 411.- Requisitos de la sentencia. La sentencia deberá contener:
1) La mención del tribunal y fecha en que se dictare; el nombre y apellido de los jueces, fiscales, partes y
defensores que hubieran intervenido en el debate; las condiciones personales del imputado, y la
enunciación del hecho que haya sido objeto de la acusación.
2) El voto de los jueces sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberación, con exposición
concisa de los motivos de hecho y de derecho en que se basen, sin perjuicio de que adhieran
específicamente a las consideraciones y conclusiones formuladas por el magistrado que votare en
primer término.
Motivación de la sentencia
Mediante este requisito se satisface la obligación de motivar la sentencia.
¿Qué es la motivación? Es la explicación racional y comprensible que deben brindar los jueces sobre las razones
de hecho y de derecho por las que resuelven en un sentido u otro sobre las cuestiones planteadas en la
deliberación.

58
 Fines de la motivación
Mostrar que la sentencia es la consecuencia de haberse valorado y considerado de manera racional las
pruebas y que va a ser exteriorizada como una explicación sobre las razones por las que se concluyo y decidió
de determinada manera y no de otra.
Asimismo, pretende que la sentencia, al estar motivada, no sea vista como un acto de voluntad o
consecuencia de meras impresiones de los jueces.

Requisitos de la motivación
Para poder motivar la sentencia, el tribunal deberá previamente resolver sobre la existencia del hecho
contenido en la acusación y la punibilidad del imputado, valorando, primero, la prueba recibida en el debate y
confrontando, después, el hecho con el derecho penal. Para poder lograr esto, se deberán contestar y
considerar las razones y alegaciones que conforman el objeto del juicio, formuladas por las partes,
indicándose los motivos de hecho y de derecho en que se basen los votos de cada uno de los jueces sobre las
cuestiones planteadas en la deliberación.
a- Cuestiones de hecho:
Requieren que concurran dos condiciones:
1- Que se describa expresamente cuales son las pruebas en las que fundan las conclusiones a las que
arriban.
Ello implica que debe precisarse el contenido sustancial de la prueba enunciando o describiendo
concretamente el dato probatorio. Por ejemplo: si en el marco de una causa de homicidio, donde se discutía si
la causa de la muerte de A fue el estrangulamiento o que se cayo como consecuencia de que se tropezó con
una piedra y la fiscalía llevo un testigo que dijo que a 200 metros de donde sucedió el hecho vio que el
imputado lo estaba ahorcando en el piso a mas no poder, que mientras le sujetaba el cuello, le golpeaba la
cabeza contra el piso.
Ahí el juez tiene que indicar que es lo que dijo el testigo de cargo y que de su declaración se induce que la
causa de la muerte es el ahorcamiento.
Asimismo, deben indicarse las pruebas que no se utilicen o se descarten, indicando una descripción mínima
que revela su contenido, porque ello permitirá ver porque esa prueba no permitió llegar a la conclusión a la
que arribo.
2- Valoración de la prueba
Corresponde que el tribunal diga además como valoro esa prueba, debiendo justificar porque la prueba y su
contenido le permiten tener por acreditado determinado hecho.
Por ejemplo: si el juez, al valorar toda la prueba en su conjunto, ve que la autopsia determina que la causa de
muerte fue un traumatismo craneal causado por sucesivos golpes y el testigo dijo que vio como lo ahorcaba y
golpeaba la cabeza de la victima contra el piso, ahí deberá indicar lo dicho por el testigo de cargo, coincide con
lo informado en la autopsia y que eso le permite confirmar que la causa de muerte fue el estrangulamiento y
los sucesivos golpes realizados con posterioridad.
b- Cuestiones de derecho: deben explicar porque los hechos que tienen por acreditados tienen las
consecuencias jurídico penales o civiles que se les asignan y los alcances de ellas.
Es decir, acá el juez debe:
 Hacer el encuadre jurídico de los hechos, que deben haber sido determinados previamente
 Elección de la cantidad y calidad de la pena que se impongan
 Beneficios que se otorguen
 En caso de haber acción civil, existencia y extensión del daño ocasionado por el delito
 Citar las disposiciones legales aplicables
 Resolver cuestiones de carácter procesal o constitucional que se hubieran planteado en el proceso
 Precisar el contenido y los alcances de la normativa que aplica.
59
 3) La determinación precisa y circunstanciada del hecho que el tribunal estime acreditado.
En la sentencia que mostró, al ser absolutoria, no dieron por acreditado un hecho, pero si dieran por
acreditado un hecho también tendría que haberlo enunciado en la sentencia y esto a los efectos de que quede
acreditado que hay congruencia entre el hecho por el cual se condenó y el hecho por el cual se acusó.
Respecto del hecho
La sentencia debe enunciar el hecho objeto de la acusación y si, durante el Juicio, la acusación se modificó a
través de los institutos de, hecho diverso y ampliación de la acusación, este hecho modificado o ampliado es el
que se tiene que hacer constar.
¿Qué debe mencionarse en relación al hecho?
o Describirse los hechos y los sujetos intervinientes en el mismo
o Las circunstancias de tiempo, modo y lugar (cuando, donde, como, quien y porque ocurrió tal hecho)
o La descripción del hecho no puede sustituirse por conceptos jurídicos. Por ejemplo: no debe decirse
que actuó engañosamente, sino que debe indicarse los hechos o circunstancias consideradas
engañosas.
o El hecho fijado en la sentencia como acreditado en debate debe ser idéntico en sus aspectos esenciales
con el hecho fijado en la acusacion pero puede ser completado con detalles y circunstancias obtenidas
durante el debate, siempre que no lo cambien en su esencia.

4) La parte resolutiva, con mención de las disposiciones legales aplicadas.

La sentencia deberá indicar cual es la decisión concreta sobre la acusación y la acción civil que pudiera haberse
intentado. Existen dos posibilidades:
 Condenar
 Absolver

Sentencia condenatoria
Artículo 415. Condena.
La sentencia condenatoria fijará las penas y medidas de seguridad que correspondan y resolverá sobre el pago
de las costas.
Dispondrá también, cuando la acción civil hubiere sido ejercida, la restitución del objeto material del delito, la
indemnización del daño causado y la forma en que deberán ser atendidas las respectivas obligaciones.
Sin embargo, la restitución podrá ordenarse aunque la acción no hubiere sido intentada. Cuando la condena
recaída, lo sea por los delitos comprendidos en el Título II, Título III, Capítulos II, III y IV del Código Penal, y el
Tribunal determine de la prueba rendida, la probabilidad de reiteración delictiva, ordenará la inscripción de la
sentencia en el RECIS, una vez firme ésta, suministrando los demás datos de filiación determinados en los
artículos 1º, 2º y 3º de la presente.
Toda condena dispondrá la extracción de muestras biológicas necesarias que permitan obtener la huella
genética digitalizada de la persona condenada para su incorporación al Registro Provincial de Huellas
Genéticas Digitalizadas y la inscripción de la sentencia en el mismo

En los casos de que la sentencia condenatoria, lo que tiene que hacer es determinar la pena aplicable, no se
ejecuta inmediatamente sino que se tiene que esperar a que la condena quede firme y en el caso de que haya
absolución si se le da la libertad de manera inmediata. Para que el tribunal pueda dictar una sentencia
condenatoria debe haber adquirido certeza, es decir, una firme convicción de estar en posesión de la verdad
tiene que hacer entendido que el fiscal o querellante particular acredito o confirmo más allá de toda duda
razonable cada una de las premisas que forman parte de su acusación, para absolver el juez o la jueza, no
necesita nada más que no tener certeza, cualquier estado convictivo diferente a la certeza, aun cuando sea de
60
una alta probabilidad, tiene que absolver a la persona acusada.

Sentencia absolutoria
Art. 414 - Absolución. La sentencia absolutoria ordenará, cuando fuere el caso, la libertad del imputado y la
cesación de las restricciones impuestas provisionalmente; la aplicación de medidas de seguridad; o la
restitución, indemnización o reparación demandada

5) La firma de los jueces; pero si uno de los miembros del tribunal no pudiere suscribir la sentencia por
impedimento ulterior a la deliberación, estos se hará constar y aquella valdrá sin esa firma.
Lo que puede faltar en la sentencia es la firma por una causal sobreviniente, supongamos porque el juez justo
estaba de licencia el día que se dan a conocer los fundamentos, pero no puede no emitir el voto, este tiene
que estar siempre consignado en la sentencia. Se tiene que dejar constancia de porque no firma y ese motivo
tiene que ser sobreviniente a la decisión, a la deliberación de la emisión de la decisión.

Principio de congruencia
El principio de congruencia requiere que haya una coincidencia o congruencia entre el hecho delictivo sobre el
que se dicta la sentencia con el hecho:
 Contenido de la acusación original o ampliada
 Atribuido en la imputación
Esta congruencia se exige a los efectos de garantizar el derecho de defensa del imputado.
Nuestro CPPM contiene Art. 413, que indica: Sentencia y Acusación. En la sentencia, el Tribunal podrá dar al
hecho contenido en la acusación una calificación jurídica distinta, aunque deba aplicar penas más graves o
medidas de seguridad, siempre que el delito no sea de competencia de un tribunal superior.
Esta norma pareciera que habilita a los jueces a contradecir tal principio de congruencia pero la realidad es
que es una norma que actualmente esta muy discutida por la doctrina y por la jurisprudencia.
Tenemos diferentes posturas:
a- Hay autores que sostienen que el juez nunca podrá cambiar la calificación ni en mas ni en menos
b- Otros dicen que puede cambiarla en menos pero no en mas
c- Otros dicen que si los hechos son los mismos, el juez puede cambiar la calificación.

Por lo general se interpreta que no solamente la sentencia tiene que ser congruente en materia de:
 Hechos
 Derecho
 Pena
Es decir, el juez no puede ir más allá de la pena solicitada por el MPF, podría aplicar una inferior, pero nunca
una superior porque estaría quebrando el principio acusatorio, es decir, el Juez estaría saliéndose del campo,
del límite fijado por la propia acusación, en cuanto a la calificación jurídica.
También se coincide modernamente en que cualquier alteración en general, la mutación de la calificación
jurídica va a tener impacto en el terreno de los hechos y por ende, a través de una nueva calificación el juez va
a suprimir, agregar o sustituir alguno de los elementos facticos que conforman los presupuestos de aplicación
de la norma jurídica. En consecuencia, se interpreta que ni siquiera de la calificación jurídica puede apartarse
el juez.
Hay una sentencia de la Corte IDH, que se llama “FERMIN RAMIREZ”, que específicamente aborda esta
temática y el caso fue en donde el Señor Ramírez, fue condenado por en base a una calificación jurídica
diferente a la que había postulado el MPF, la Corte Interamericana entendió que el tribunal al no haber
advertido al imputado sobre ese cambio de calificación legal, lo había dejado en posición de indefensión y por
ende la sentencia no era válida y había quebrantado garantías constitucionales.
61
Esta sentencia de la CIDH ha sentado un piso, en materia de congruencia procesal, al que debería adaptarse
todas las legislaciones internas, nuestro art. 413 todavía no se encuentra adaptado normativamente a esa
jurisprudencia o interpretación de la CIDH, pero si la Jurisprudencia interna, poco a poco va interpretando el
principio de congruencia con ese alcance que le ha dado la CIDH.

Lectura de la sentencia
Art. 412 - Lectura.
Redactada la sentencia será protocolizada, bajo pena de nulidad, y se agregará copia al expediente. Acto
seguido, el Presidente se constituirá en la sala de audiencia, previo convocar verbalmente al Ministerio Público,
a las partes y a sus defensores y ordenará por Secretaría la lectura del documento, bajo la misma sanción, ante
los que comparezcan.
Si la complejidad del asunto o lo avanzado de la hora hicieran necesario diferir la redacción de la sentencia, en
dicha oportunidad se leerá tan sólo su parte dispositiva, fijándose audiencia para la lectura integral. Esta se
efectuará, bajo pena de nulidad, en las condiciones previstas en el párrafo anterior y en el plazo máximo de
cinco días a contar del cierre del debate. La lectura valdrá siempre como notificación para los que hubieran
intervenido en el debate.

La deliberación se extiende hasta el momento mismo de la emisión de la sentencia, cuando se llega a esta, el
tribunal se vuelve a constituir en la sala de Juicio, vuelve a convocar a todas las partes para que puedan oír la
sentencia y lo frecuente es que en este momento solamente se lea la parte resolutiva de la sentencia y los
fundamentos de la decisión, se agreguen dentro del 5 día hábil.

CAUSALES DE NULIDAD DE LA SENTENCIA

Artículo 416. Nulidad. La sentencia será nula:
1- Si el imputado no estuviere suficientemente individualizado. Por supuesto que tiene que tratarse de un
dato fundamental de identidad, si le faltara el nombre, su DNI.

2- Si faltare la enunciación del hecho que fuera objeto de la acusación, o la determinación circunstanciada
de la que el tribunal estimare acreditado.
Si falta la enunciación del hecho objeto de la acusación, es decir, que no se enuncie el hecho objeto de la
acusación en la sentencia.
Si falta la determinación circunstanciada de la que el tribunal estimara acreditado luego del debate.

3- Cuando se base en elementos probatorios no incorporados legalmente al debate, salvo que carezcan de
valor decisivo.
Cuando el tribunal ha usado un elemento de prueba que:
 No ha sido legalmente incorporado. Por ejemplo: lectura de un testimonio recibido en la IPP fuera de los
casos autorizados por el art. 400 CPPM
 Ha sido ilegalmente obtenido. Por ejemplo: prenda de ropa con sangre de la victima obtenida mediante
allanamiento ilegal.
Salvo que esta prueba por más que allá sido mencionada en la sentencia no tenga un valor decisivo y ¿cómo
nos damos cuenta de esto? Si nosotros suprimimos mentalmente esa prueba, la sentencia igualmente se
sostiene, se encuentra justificada racionalmente, entonces ese elemento de prueba no tiene valor decisivo.
Si suprimimos ese elemento de prueba y la sentencia pierde justificación, es decir, queda con una
fundamentación aparente, en este caso, tiene valor decisivo y si no ha sido incorporada legalmente, la
sentencia va a ser nula.
4- Si faltare o fuere contradictoria la fundamentación de la mayoría del tribunal, o no se hubieran
62
 observado en ella las reglas de la sana critica, con respecto a elementos probatorios de valor decisivo.
Vicios de la motivación
En términos generales, la sentencia será nula cuando haya falta de fundamentación:
 Ausencia total de fundamentos: cuando por ejemplo condena porque si, sin invocar prueba alguna
 Las pruebas indicadas como pruebas que acreditan determinado hecho no pueden ser consideradas como
tales por su incapacidad o falta de idoneidad potencial para general conocimiento racional. Por ejemplo: el
testimonio de una persona incapaz.
 Fundamentación aparente: por ejemplo, el fallo se basa en opiniones o valoraciones
 Fundamentación incongruente cuando no contiene adecuada referencia a los hechos de la causa. Por
ejemplo, la prueba que se invoca para sustentar una conclusión no tiene relación con la conclusión.
 Fundamentación falsa: por ejemplo, la conclusión se funda en reproducción de los dichos del testigo
tergiversados
 fundamentación global: por ejemplo, no se indica en que prueba se funda cada conclusión.
 Fundamentación omisiva: cuando no se valora prueba dirimente que, de haber sido valorada, hubiera
llevado a conclusión diferente a la arribada.
 Fundamentación contradictoria: afirmar y negar el mismo hecho en diferentes partes de la resolución.
La nulidad se producirá solo si los vicios en la motivación afectan elementos probatorios dirimentes o de valor
decisivo.
5- Cuando faltare o fuere incompleta en sus elementos esenciales la parte dispositiva. Por ejemplo, si
faltara la enunciación si se condena o se absuelve o se condenara y no se estableciera a que pena o
porque delito. Podría no ser esencial si se omite determinar la norma penal, si entre paréntesis no se
hubiera puesto art. 80 inc. 7 por ejemplo, siempre recordar que algunos de estos errores pueden ser
salvados a través de una aclaratoria.
6- Si faltare la fecha del acto o la firma de los jueces, salvo lo dispuesto en el inciso 5) del Artículo 411 . Es
decir, el secretario del tribunal, hubiera dejado constancia de que por una causal sobreviniente uno de
los jueces o una de las juezas que participo en esa deliberación no ha podido suscribir la sentencia.

63