Evaluaciones

- Miércoles 28 de agosto
- miércoles 6 de noviembre
- control recuperativo miércoles 13 de noviembre.
- solemne ordinaria (caso) miércoles 16 de octubre
- solemne extraordinaria 13 de noviembre.
- examen ordinario 19 noviembre. (caso).
- examen extraordinario entre el 9 y 13 de diciembre.

31 – 07 - 2019

UNIDAD I: INTRODUCCIÓN AL DERECHO DE

FAMILIA
LA FAMILIA Y D° DE FAMILIA:
Aquí se van desarrollando algunas ideas y resolviendo dudas en particular
como:

1) ¿Qué es la familia o que es familia? – porque podemos hacernos la

pregunta de que es familia o que es la familia, en el entendido de
parecer un modelo unitario de familia como la única respuesta o bien
una cultura mas amplia donde caben distintos tipos de familia.
2) ¿existe un concepto unitario?
3) ¿Qué es el derecho de familia y cuáles son sus características y cuáles
son los ppios que informan el derecho de familia? aquí lo importante son
las modificaciones de la ley 19.947, 19.968, se incorporan varios ppios,
ya no tenemos solamente reglas en esta materia si no que hay ppios
que son informadores de esta materia.
4) ¿Qué es el parentesco? – determinar la reglas que nos dirán cuáles son
la línea y el grado que regula a ciertas personas en el ámbito de familia.

¿QUÉ ES LA FAMILIA PARA EL DERECHO?

Cada persona puede dar una concepción de lo que es para ella familia, pero
pareciera ser que el derecho tiene otra visión.

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 - Núcleo fundamental de la sociedad.
- Unidad de personas que puede diferenciarse como un cuerpo intermedio
dentro de la sociedad.
- Puede estar conformada por individuos que tienen algún parentesco,
pero no siempre existe parentesco (adopción, unión de hecho, AUC)

¿Qué es (la)familia?

es correcto encerrar el la porque familia comprende diversas cosas.

familia comprende varias cosas se pueden reconocer distintas formas de

constituir familia y tipos de familia, en casos de nomenclatura se habla de
familia unipersonales 1 sola persona es la familia, están las familias
monoparentales que es la que la constituye un progenitor y el hijo, hay
relaciones de familia en los casos en que existe filiación en el caso de relación
en casos de concubinato, AUC, pero también la ley entiende que hay casos de
parejas que por una relación particular han concebido hijos y se entiende que
allí hay protección, en casos de violencia intrafamiliar se entiende que esas
situaciones son intrafamiliares. para el derecho las mascotas no son
concebidas como familia.

existen distintos tipos de familias:

1- prototípica o familia nuclear: compuesta por los progenitores mas los

hijos
2- familia extensa: compuesta por tíos, abuelos, primos y los progenitores e
hijos.
3- fundada en un contrato: familia constituida por el matrimonio
4- fundada en el acuerdo de unión civil.
5- adopción o filiación biológica
6- relaciones de pareja si hay vínculos afectivos de estabilidad y pareja.

No existe un modelo único hay situaciones distintas en las que podemos

reconocer la existencia de vínculos afectivos, de permanencia, estabilidad y
reconocimiento social y ello constituye una realidad social que constituye
familia en algunos casos con protección legal y otros casos sin protección legal,
que es lo que sucede con las uniones de hecho en donde no existe un estatuto

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protector de estas situaciones, la ausencia de regulación es una fuente
inagotable de problemas, porque existen muchas parejas que viven una vida
completa sin contraer matrimonio o AUC (Acuerdo de unión civil), mantienen
una comunidad afectiva y patrimonial. Hay algunos paliativos en la legislación,
pero son muy pocos, pero es necesaria una regulación general aplicable a
estas situaciones

¿EXISTE UN CONCEPTO UNITARIO? ¿EXISTE UNA DEFINICIÓN LEGAL DE

FAMILIA?

¿Existe una definición legal de familia?:

En principio no.

CONCEPTO DE FAMILIA EN LA CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES:

“La familia es el núcleo fundamental de la sociedad”(…) esto está en la

constitución, la constitución en su primer art. establece la idea de que es el
núcleo fundamental de la sociedad, es lo principal, luego establece la idea de
que el estado se obliga a garantizar amparar a reconocer los grupos
intermedios, siendo la familia sin duda un grupo intermedio y finalmente en el
inc. 5to del art. 1 de la CPR se establecen los deberes del estado en el cual se
establece el resguardo de la seguridad nacional, dar protección a la población
de la familia y propender al fortalecimiento de esta.

En alguna época se discutió en doctrina acerca de cual es la familia a la que se

dirige la constitución, es decir, cual es la familia que es el núcleo fundamental
de la sociedad y que merecía ser protegida y fortalecida por el estado y si se
refería a la familia fundada en el matrimonio o no:

a- Doctrina mas conservadora: Determina que a la familia que se estaba

refiriendo a la familia fundada en el matrimonio, esta es la única familia
que merecía protección.
b- Doctrina moderna: Hoy en día esto esta superado y por supuesto la
disposición que se tenia por interpretación básica no hace distinción por
tanto lo anterior no es licito por ende se refiere a todo tipo de familia, no
solo la fundada en el matrimonio

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No es licito distinguir porque se refiere a todo tipo de familia.

otra disposición importante que hace referencia a la familia, aunque no la

define es el numeral 4 del Art. 19 CPR en las garantías fundamentales se
señala que “el estado garantiza a todas las personas el respeto y protección a
la honra y a su familia” (…).

Aquí tenemos nociones que hace el estado respecto con este grupo intermedio,
pero no existe una definición, por lo menos el constituyente no da una
definición de familia.

CONCEPTO DE FAMILIA EN EL CÓDIGO CIVIL

1- ART. 815 CC

código civil contiene una norma que se incardina en los derechos reales en
particular en los derechos reales de uso y habitación art. 815, “El uso y la
habitación se limitan a las necesidades personales del usuario o habitador” (…)
luego indica “Las necesidades personales del usuario o del habitador se
comprender las de su familia” (…), a partir del inc. 3ero nos dice: “La familia
comprende al cónyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la
constitución, como los que sobrevienen después, y esto aun cuando el usuario
o el habitador no esté casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la
constitución”(…), además dispone que “Comprende asimismo el número de
sirvientes necesarios para la familia” (…) esto último se incorpora por la época
de dictación del código, además según este art. Entendemos que “Comprende,
además, las personas que a la misma fecha vivían con el habitador o usuario y
a costa de éstos; y las personas a quienes éstos deben alimentos” (…)

¿Esta es una definición estricta o amplia?

Esta definición es amplia.

Por tanto, si bien esta es una definición de familia que es amplia porque
comprende muchas mas personas que las que se mencionan estrictamente en
el inc. 3°, el inc. 3° parece ser más bien estricto, pero las otras partes aplican
muchísimo el concepto de familia, por consiguiente no la podemos entender
como una definición legal de familia aplicable en todo caso, esta solo se

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circunscribe a un ámbito determinado, que vendría siendo el ámbito de los
derechos reales de uso y habitación, pero para otros casos esto no es la
definición de familia. La norma se circunscribe al D° de uso y habitación, pero
es una norma amplia.

2- ART. 1 LEY 19.947 (LMC)

Otra norma que establece y que hace una referencia a la familia como núcleo
fundamental de la sociedad es el art. 1ero de la ley de matrimonio civil 19.947
y aquí se agrega una idea que se contiene en el art. 1 de la CPR y agrega que
el matrimonio es la base principal de la familia, “La familia es el núcleo
fundamental
de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia”(…), No
establece una definición, pero ahora si que ya no cabe dudas, a partir del 2004
que es la época de publicación de esta ley que el matrimonio no es la única
forma de constituir la familia, sino que es la base principal, no es la única
forma, hay otras formas de constituirla.

3- ART. 5 LEY 20.066 LEY DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR

Otra norma es el Art. 5to de la ley 20.066 norma que regula la violencia
intrafamiliar, por tanto, cuando se define que es la violencia intrafamiliar
señala en esta disposición: “Violencia intrafamiliar. Será constitutivo de
violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la vida o la integridad física o
psíquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cónyuge del ofensor o una
relación de convivencia con él; o sea pariente por consanguinidad o por
afinidad en toda la línea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive,
del ofensor o de su cónyuge o de su actual conviviente” (…), Aquí nos salimos
del matrimonio cuando habla del que tenga o haya tenido la calidad de
cónyuge o una relación de convivencia con él, esto es una modificación legal,
ampliamos lo que es intra familiar, lo que es familiar.
“También habrá violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso
precedente ocurra entre los padres de un hijo común” (…), aquí se habla de
personas que no tienen una situación de convivencia, que no tuvieron ni

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tienen, no fueron cónyuges, ni lo son pero que tuvieron un hijo en común. o
recaiga sobre persona menor de edad, adulto mayor o discapacitada que se
encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del
grupo familiar”(…), Aquí también hay situaciones en que se protege especiales
vinculación de parentesco.

Por tanto, tenemos claro que existen distintas formas de constituir a la familia,
que el matrimonio no es la única forma de constituirlo.
DEFINICIÓN LEGAL:
Hasta lo que hemos visto no hay una definición legal, pero este año con la
dictación de la ley 21.150 surge un concepto de familia esta ley dispone que la
familia es el núcleo fundamental de la sociedad “compuesto por personas
unidad por vínculos afectivos, de parentesco o de pareja, en que existen
relaciones de apoyo mutuo, que en general existen relaciones de apoyo
mutuo, que generalmente comparten un mismo hogar y tienen lazos de
protección, cuidando y sustento entre ellos”. en derecho comparado a
propósito del comparten un mismo hogar se aplica la sigla LAT. (Living apart
together), son parejas en que c/u vive en su domicilio, pero pueden alojar en el
domicilio del otro.
esta definición por tratar de abarcar muchas cosas peca en abarcar muchas
cosas que no son vínculos de familia. porque se podría determinar que se
podría ser familia de un amigo o amiga, porque no son entendidos como
familia en los términos jurídicos, allí puede que la definición peca de abarcar
mucho.

Por tanto, hoy en día si existe una definición legal.

CONCEPTO DE FAMILIA

La familia es el conjunto de individuos unidos por vínculos de matrimonio,

parentesco o convivencia.

¿QUÉ ES EL DERECHO DE FAMILIA, CUÁLES SON SUS CARACTERÍSTICAS

Y PRINCIPIOS QUE LO FORMAN?

CONCEPTO DE D° DE FAMILIA

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Conjunto de normas, disposiciones y ppios, que tienden a resguardar y
proteger las relaciones de familia, por tanto, el derecho de familia es un
“conjunto de normas que pueden ser artículos, disposiciones o ppios, que
regulan las relaciones de carácter personal y patrimonial por individuos que
están vinculados por lazos de familia” (…).

CARACTERÍSTICAS

A) Derecho privado:

regula una parte del derecho civil, lo usual es que regula relaciones entre
particulares(pese a que existe intervención de un órgano estatal) en un plano
de igualdad, pese a ser de ámbito privado regula muchas normas de orden
público, hay ciertas protecciones que son irrenunciables, que no se pueden
modificar, lo que se hace es dar una configuración interna que son bien
patentes.

B) Derecho subjetivo intuito personae:

Es un derecho que establece derechos subjetivos derechos que se reclaman de

ciertas personas y que son intuito personae, hay una relación entre los
individuos que generan la relación jurídica, si uno de esos individuos falta o si
no es como se pensaba esa relación jurídica se puede romper, un ejemplo de
ello son los derechos de alimentos, esto no se transmite porque son intuito
personae solo el alimentante puede reclamar ese D°, otro ejemplo es el
matrimonio, en donde una persona tiene ciertas características personales y
determinada, pero si esa persona no tiene esas características que se
pensaban se permite anular esta relación por error en las cualidades
personales del otro contrayente.

C) contenido eminentemente moral o ético:

Muchas disposiciones que se revisaran establecen cosas que son de Perogrullo,

como ej. hay una norma que dice que los cónyuges se deben respeto y
protección recíproca. O que los cónyuges se deben fidelidad o se deben auxiliar
mutuamente, eso se subentiende.

D) Institucionalidad propia:

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Porque hay reglas distintas para la nulidad matrimonial, en el ámbito
matrimonial tiene requisitos de existencia y validez propios.

E) Gran mutabilidad:

El derecho de familia es permeable a la distinta evolución social, es un derecho

muy vivo en ese sentido, constantemente tenemos diversas modificaciones y
debates sobre las modificaciones que se quieren incorporar.

F) Muchas solemnidades, pocas modalidades:

los actos de familia suponen mucha reflexión, estos son contratos que no
tienen una vocación efímera, son actos que quieren una avocación vitalicia,
porque se tiene la intención de permanecer en ese vínculo, las solemnidades
permiten la reflexión sobre los actos que se invocan, por otro lado hay pocas
modalidades, en cuanto a la configuración interna de las relaciones de familia
se tiene un estatuto predeterminado de efectos, en ese sentido no se pueden
establecer plazos o efectos para ciertas situaciones que establece el legislador.

EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE FAMILIA

A) ÉPOCA DE LA CODIFICACIÓN

Inicialmente nuestro código establecía un modelo de familia extensa fundada

en el matrimonio con funciones claramente delimitada, la mujer vinculada a las
labores del hogar y al cuidado de los hijos y el marido como el proveedor, estos
roles estaban muy determinados y preestablecidos se establecía una suerte de
omnipresencia del padre porque era quien ostentaba la patria potestad y la
autoridad paterna, se hacía cargo de la esfera patrimonial del hijo luego se dio
paso a la madre, pero también había una especie de divinidad del marido
porque existía lo que se denominaba antiguamente lo que se denominaba la
potestad marital del marido de la persona y bienes de la mujer, eso implicaba
que los niveles de respecto y protección eran unidireccionales la el hombre
debía protección a la mujer y la mujer debía respeto a su marido, había un
trato desigual marcado por la legislación, tenia un trato de hecho y un trato
legal y diferenciado esto se manifestaba sobre la capacidad de la mujer, el
marido como divinidad era el representante legal de su mujer, por consiguiente

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la mujer necesitaba la autorización de su marido ya que se determinaba que la
mujer casada se incorporaba dentro de los incapaces relativos.

Otra regla que se mantiene es la indisolubilidad del matrimonio nuestro art.

102 mantuvo que el matrimonio es indisoluble, ello responde a la pugna que
existía en cuanto a la discusión del divorcio en chile que se da entre los
ámbitos más conservadores de la sociedad, también responde al genuino
interés del legislador en cuanto a que el vínculo jurídico sea permanente,
porque la ley piensa en que se contrae matrimonio para que este perdure en el
tiempo.

Había un tratamiento diferenciado para la filiación ilegitima, ya que se

determinaba que se castigaba la filiación ilegitima, se refería a aquellos hijos
nacidos fuera del matrimonio teníamos, así teníamos los hijos legítimos e
ilegítimos que podían ser naturales o simplemente ilegítimos, el castigo
consistía en un castigo social y jurídico porque los hijos ilegítimos tenían menos
derechos que los hijos legítimos, estaban privados de la acción para exigir la
paternidad, una serie de acciones que no tienen ninguna justificación.

Otro ámbito curioso era un tratamiento enérgico al adulterio, el cual era

castigado penalmente, esto en el ámbito teórico, porque causas penales de
adulterio no sé tenia, pero se castigaba con más fuerza a la mujer, en el caso
de la mujer bastaba que yaciera con un hombre que no fuera su marido, se
castigaba a la mujer y al cómplice, en el ámbito del hombre se exigía que el
adulterio fuera más escandaloso.

Aquí existía un régimen patrimonial único, solo existía la sociedad conyugal,

podríamos pasar a la separación conyugal de bienes pero a través de una
acción judicial, convencionalmente no se podía hacer había mutabilidad como
hoy conocemos con el 1073 solo había sociedad conyugal. Padre ejerce la
patria potestad goce administración y representación.

Distintos tipos de filiación en donde se diferencian:

1) Los Hijos legítimos Son los que nacen dentro del matrimonio o
concebidos fuera del matrimonio, pero nacidos durante el matrimonio

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 2) Los Hijos Legitimados: Nacen fuera del matrimonio, pero por el
matrimonio subsecuente del matrimonio pasaban a ser hijos legítimos.
3) Ilegítimos
a- Filiación natural
b- Simplemente ilegitima
c- Hijos de dañado ayuntamiento: son los hijos incestuosos, procreación
entre personas que están vinculada por parentesco, sacrílegos hijos
de curas o monjas y adulterinos estos siempre son ilegítimos.

Pero esto se eliminó.

Ausencia de regulación de la adopción y esto no se hizo por bello sino porque

siguió las reglas romanas en donde la filiación era establecida de forma
biológica, por ello es que no se regula la filiación adoptiva, esta se regula en
leyes especiales actualmente en la 19.620.

B) MODIFICACIONES RELEVANTES

ley N° 5.521 (1934) establece el poder pactar la separación de bienes

convencional: antes solo existía un juicio donde la mujer podía pactar la
separación de los bienes por mala utilización del marido, ahora se establece la
posibilidad de pactar esto.

Además de la ausencia de poder modificar la sociedad conyugal lo que se hacía

era demandar el marido, pero esta estaba de acuerdo con él para hacer esto y
por tanto el marido se allanaba y sustituían de esa forma el régimen de bienes.

ley N° 10. 271 (1952) y ley 18.802 (1989)limitación de la administración del

marido: se permite enajenar bienes raíces, donar bienes muebles, otorgar
cauciones de carácter personal respecto de terceros, la ley 18.802, establece
que la mujer casada es capaz, así la mujer dejo de estar en el catálogo de
incapaces relativos.

Ley N°19.335 3er régimen de bienes: sociedad conyugal, participación en los

gananciales y separación de bienes.

ley N°19.585 (1998) establece igualdad sucesoria, derecho de alimentos

igualdad de los hijos, Patria potestad como atributo de ambos padres,

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investigación libre, porque se debían otorgar antecedentes plausibles para
iniciar una investigación de paternidad, con esta ley hoy en día se pueden
otorgar todos los medios de prueba pertinentes para acreditar la paternidad o
maternidad.

ley 19.620 (1999) adopción de menores

ley N° 19.947 (2004) tercera vía para disolver el matrimonio, se tenía

previamente la muerte del cónyuge, la nulidad y hoy en día tenemos el
divorcio antes de eso el divorcio no era vincular, ya que era hoy en día el símil
de la separación conyugal, mantenía el matrimonio pero suspendía los
deberes, hasta el 2004 los cónyuges igualmente ponían termino a su
matrimonio a través de la acción de nulidad a través de un subterfugio legal se
hablaba en doctrina del divorcio a la chilena lo que pasaba es que antes uno de
los requisitos de validez del matrimonio era que el oficial del registro civil era
competente que era aquel que ejerciera jurisdicción en uno de los domicilios de
los esposos, de forma tal que si uno vivía en viña y otro en Valparaíso era
competente el oficial de cualquiera de estos lugares, pero el fraude consistía
en que como este era un requisito de validez, por tanto al tiempo de celebrado
el matrimonio los cónyuges se ponen de acuerdo presentan una solicitud o
demanda de nulidad alegando que el oficial del registro civil no era competente
porque el oficial no era el del registro civil de donde vivía uno de los cónyuges,
esa era la única salida. esto se acaba con la dictación de esta ley en el año
2004, hoy en día las acciones de nulidad son mínimas.

Ley N° 20.680 (2013)cuidado personal compartido y corresponsabilidad

parental: esta ley viene a modificar la antigua atribución legal de cuidado
personal en ausencia de acuerdo establecía que a la madre le tocaba el
cuidado personal cuando los padres vivían separados y hoy en día ambos
progenitores se debe preocupar del cuidado de sus hijos.

Ley N° 20.830 (2015) Acuerdo de unión civil.

C) ACTUALMENTE

Se determina una distinción, se determina que:

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 A- Familia es nuclear, progenitores, hijos o cónyuges solos, parejas de
hecho.
B- debilitamiento de la autoridad paterna, debilitamiento no es una
expresión negativa, porque a través del reconocimiento de los derechos
de los niños se destierran algunas prácticas aberrantes como el castigar
moderadamente a los hijos.
C- “Plena” capacidad de la mujer: la mujer ya no está dentro del catálogo
de incapaces relativos, ya no depende de su marido, esto se ve en los
regímenes de separación total y de participación en los gananciales,
porque en el régimen de sociedad conyugal la mujer en cuanto a la
capacidad sigue siendo disminuida, no tiene ninguna injerencia de los
bienes propios, ni en los bienes sociales porque el marido según el 1469
sigue siendo administrador de los bienes tanto de el, como los de su
mujer y los bienes sociales, frente a los 3eros es el, el responsable.
D- Disolubilidad del matrimonio, se mantiene la expresión en el art. 102
pero hoy en día se termina el matrimonio a través del divorcio vincular.
E- en virtud de la 19.585 todos los hijos son iguales, pero se hacen
diferencias entre los hijos matrimoniales y los no matrimoniales y esto
tiene relevancia respecto a la presunción de paternidad, porque se
puede aplicar presunción de paternidad respecto de los hijos
matrimoniales como respecto de los no matrimoniales como también
respecto a los hijos que nacen dentro del acuerdo de unión civil
F- Sociedad Conyugal: hay una libertad vigilada para el marido, en el
sentido que no administra los bienes sociales y los de su mujer, sino que
se limita a ciertas restricciones que son las autorizaciones que debe
otorgar su mujer.

PRINCIPIOS DEL DERECHO DE FAMILIA

I) Protección de la familia

Hemos visto que hay varias normas que recogen este ppio “estado debe
proteger y fortalecer a la familia” art. 1ero CPR “familia es el núcleo
fundamental de la sociedad”, reconocido como grupo intermedio tiene ciertas
garantías de protección de parte del estado. Esta en el art. 1° inc. 3 y 5to CPR.

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Una similar idea se contiene en diversas normas de carácter internacional que
se entienden incorporadas en nuestro ordenamiento sobre tratados
internacionales sobre DD.HH, se tiene varios tratados que hablan sobre que es
el núcleo fundamental de la sociedad que debe respetarse y protegerse,
además debe fortalecerse con independencia de la configuración de esa
familia.

II) Protección del matrimonio:

Art. 1° ley 19.947 el matrimonio es la base principal de la familia, no es la

única forma de constituirlo, pero es la principal para el legislador.

Otra norma que da cuenta de la protección que debe darse a la familia es el

art. 102 que establece que el matrimonio es indisoluble.

0tra disposición es el art. 2 de la 19.947 que es el ius connubi, es decir, el D° a

contraer nupcias, es decir, toda persona natural.

Tal es su preocupación como ppio que las reglas propias del matrimonio hay
normas que se preocupan de que este sea libre y espontaneo, hay
preocupación por el consentimiento.

III) Protección de la convivencia civil

Se protege por medio de la ley de violencia intrafamiliar, esa es una forma, la

ley 20.066 lo que hace al castigar la violencia intrafamiliar es proteger una
convivencia libre de los elementos indeseados.

La ley de unión de acuerdo civil protege esto con un acuerdo de derechos y

deberes similares al matrimonio, el único deber que no existe en esta es la
obligación de pagar alimentos, pero todo lo demás es lo mismo, esto solo
respecto de los convivientes civiles, esto se justifica por la facilidad de romper
el vinculo en el AUC, porque la salida de este es la notificación al otro del cese
de este acuerdo, entonces si tenemos un AUC se presenta la notificación de
que no hay derechos de alimentos, por ello se opto por no establecer derechos
de alimentos, pero si hay un deber de socorro.

Otras reglas de protección de las reglas civil es el parentesco por afinidad en el

art. 4 Ley AUC, el deber de ayuda mutua, presunciones de paternidad que son

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aplicables en esta ley. existe la posibilidad de terminación de la relación
patrimonial art. 15 Ley AUC derecho de adjudicación preferente en relación art.
20 Ley AUC y el 1337 N° 10 CC

IV) Protección del cónyuge más débil

En vías del cónyuge más débil de acuerdo con el art. 3ero de la 19.947 el juez
al resolver las materias que debe solucionar debe tener siempre en vista la
protección del cónyuge más débil y de resguardar sus derechos.

Si se debiera establecer al cónyuge más débil podemos concordar con

Rodríguez Grez es aquel que se encuentra en una situación economía,
psíquica, emocional o fisiológica desmedrada. La persona que ha sufrido un
menos cabo, situación patrimonial menor que el otro o que se encuentre en un
estado de necesidad.

Importante las reglas sobre compensación económica sobre la ley 19.947, esto
vinculado a que uno de los cónyuges sufre un menos cabo por el hecho de
haberse dedicado al cuidado de los hijos o el hogar en común, también está la
cláusula de dureza en los divorcios unilaterales, cuando se demanda
unilateralmente se debe verificar que el cónyuge que solicita el divorcio haya
dado cumplimiento al pago de alimentos a los hijos en común, eso es la
defensa que tiene el demandado en el divorcio unilateral, eso se denomina
cláusula de dureza.

V) Interés superior del hijo, niña, niño o Adolescente.

Esto siempre lo debe tener presente el legislador, proviene además de diversas

disposiciones internacionales que dan cuenta que son cuestiones importantes,
art. 222 y 224 CC, art. 3 y 85 de la ley de matrimonio civil, esto da cuenta de
que el juez al resolver debe tomar en consideración esto, y el art. 16 de la ley
19.968 que es la ley que crea los tribunales de familia, determina que el juez
debe tomar en consideración la opinión del menor, en atención a su edad y
grado de madurez, no debe resolver como el menor quiera pero si se lo debe
escuchar.

esta es la preocupación fundamental de los padres es la norma con la que

comienza el inc. 1° del art. 222. como todos los hijos son iguales para el

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derecho esto aplica para el adoptado según la ley 19.620 pasa a tener la
calidad de hijo, en ese sentido es aplicable el interés superior respecto de ese
hijo.

VI) Autonomía de la voluntad en materia de familia

Esto es propio del derecho patrimonial, se puede advertir que existe más
espacio en la autodeterminación de los progenitores y cónyuges. acuerdos en
cuanto a las pensiones de alimentos. régimen patrimonial, se puede convenir
un régimen distinto de la sociedad conyugal y si no nos gustó se puede optar a
un nuevo acuerdo, acuerdos sobre compensación económica, hay diversos
ejemplos que dan cuenta de un mayor espacio de la autonomía de voluntad.

VII) Igualdad en las relaciones de familia

Tenemos una diferencia evidente entre el varón y la mujer esto se aminora por
varias reglas, según el art. 1 CPR se dice que los cónyuges son libres en
igualdad y dignidad de derechos, aquí no hay una norma expresa solo se
desprende de lo que determina este art. y el 19 N° 2.

hay varias modificaciones que dan cuenta de la equiparación de los cónyuges

en donde se estables en el 19.335 igual derechos y deberes entre los cónyuges
quienes se deben protección y respeto entre cónyuges, hay equiparación de
los hijos ley 19.585 y corresponsabilidad parental ley 20.680

VIII) Intervención mínima del E°

Hay varias personas que intervienen desde la perspectiva de los entes

soberanos, pero lo que se quiere es desjudicializar el conflicto y es que las
propias partes arriben a soluciones colaborativas, aun cuando estemos en un
juicio de familia el juez intente que las partes lleguen a acuerdos y llamados a
conciliación

UNIDAD II: PARENTESCO

1) ¿Cuál es el lugar en que se contraen las relaciones de familia?
2) ¿Cuál es su importancia?

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REGLAS DE PARENTESCO
Están en el código civil . en el titulo preliminar art. 27, 28 y 31, el orden de
estas es:

- Art. 28 en su único inc. esa es la primera regla de parentesco

- inc. 1° del art. 31.
- Inc. 2° del art. 27
- Inc. 1° Art. 27
- Inc. 2 Art. 33

¿QUE ES EL PARENTESCO?

Es una relación de familia que existe entre personas unidos por vínculos de
consanguineidad o bien vínculos de afinidad.

1) Parentesco por consanguineidad

Art. 28. “Es aquel que existe entre 2 personas que descienden una de la otra o
de un mismo progenitor en cualquiera de sus grados” (…), este parentesco
también se denomina natural, hay lazos como su definición lo determina de
sangre porque descienden uno de los otros o tienen un pariente en común, ej.
Padre e hijo, abuelo nieto, abuela nieta. También están los que tienen un
pariente común, allí se aplica el caso de los hermanos que tienen como
pariente común los progenitores, podrían ser ambos o uno solo porque hay
hermanos de simple conjunción y hermanos carnales.

(a) Simple conjunción aquellos que comparten un progenitor

(b) Doble conjunción aquellos que comparten ambos progenitores
2) Parentesco por afinidad:

La definición está en el inc. 1° Art. 31 “Es el que existe entre una persona que
ha estado o esta casada y los consanguíneos de su mujer” (…) es aquel que
existe entre el cónyuge y los consanguíneos de su mujer o marido o los
consanguíneos de su exmarido, esa vinculación no se pierde por el hecho del

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termino del matrimonio, esto tiene relevancia para los impedimentos de
contraer matrimonio.

Loa cónyuges no son parientes por a lo menos 3 disposiciones que hablan de

cónyuges y parientes para referirse a ciertas situaciones

- 15 N° 2 a propósito de las leyes patrias

- 353 inc. 2° también hace esta diferencia
- Inc. 2° art. 31

LÍNEA Y GRADO DE PARENTESCO

LÍNEA

Art. 27 inc. 2° La línea puede ser de 2 tipos, es una serie de parientes que
descienden uno directamente de los otros o que sin descender uno
directamente de los otros descienden de un tronco común.

1- Línea recta: se da en el supuesto de los parientes que corresponden a la

ascendencia o descendencia entre uno y otro. Ej. padre e hijo, abuela
nieta, tatarabuela, tataranieta.
Esta a su vez puede ser ascendiente (desde el hijo al padre) o puede ser
descendiente (padre al hijo)
2- Línea colateral, transversal u oblicua: los parientes no descienden unos
de otros, sino que están ligados por un tronco común. Ej. tío o sobrino,
caso de los hermanos, caso de los primos. Son personas vinculadas, son
parientes, pero no descienden unas de otras, sino de un tronco común,
por ej. en el caso de los hermanos son los padres, en el caso del tío y los
sobrinos el tronco común son los abuelos, en el caso de los primos
también los abuelos.

GRADO
Es la distancia entre 2 parientes y viene representada por el N° de
generaciones que media entre ellos, el Inc. 1° Art. 27 señala “los grados de
consanguineidad entre 2 personas se cuentan por el número de
generaciones”(…) ej. nieto esta en segundo grado de consanguineidad con el

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padre, los primos hermanos que están en 4to grado, se habla de los primos de
1° y 2° grado esta denominación es incorrecta porque los de 1° grado o primos
hermanos son parientes colaterales pero están en 4° porque subimos al tronco
común, en el computo de la distancia es más fácil cuando desciende de
parientes en línea recta. Cuando son colaterales lo que se tiene que hacer es
tomar la referencia de los colaterales, subir hasta el tronco común y descender
hasta el pariente, se sube de al tronco común y luego se baja. Los primos en 2°
grado están en realidad en 6to grado de distancia porque corresponden a los
hijos de los primos, por ende, estas expresiones no existen jurídicamente
hablando.

Si la línea es recta se sube o se baja en la misma línea, si se computa el grado

entre parientes colaterales allí se sube al tronco común y se baja.

Por ende, la cuenta de los grados depende del tipo de línea en que estemos.

Si tenemos cónyuges civiles sabemos que no se genera parentesco entre ellos,

pero sin con los consanguíneos del otro, ej. si ambos tienen hijos de una
precedente relación se genera parentesco, se pasa a ser pariente de esos hijos
por afinidad con el consanguíneo de su cónyuge ¿Cómo se cuenta este
parentesco por afinidad?, el parentesco por afinidad sigue las mismas reglas
anteriores, también hay línea recta ascendiente o descendiente, también hay
colateral y el marido de la mujer cuya línea y grado de parentesco por afinidad
queremos determinar debe computarse de la misma manera como si fuera la
línea o grado de su marido y mujer. Ej. tenemos el caso de un esposo y una
esposa y el esposo tiene un hijo de una relación precedente, no tiene esta
vinculación con la esposa ¿Qué tipo de parentesco es? Entre el padre y el hijo
es por consanguineidad es una línea recta es descendente y de distancia existe
un grado, para determinar el caso del cónyuge, este pasa a tener un
parentesco de afinidad con los consanguíneos de su marido, lo que debemos
hacer es que se cambia la palabra parentesco por consanguineidad por
parentesco por afinidad, todo lo demás queda igual, entonces tiene un
parentesco por afinidad con el hijo de su marido, en línea recta descendiente
en primer grado, porque el legislador dice que este cónyuge se entiende que
se encuentra en el mismo lugar de su marido.

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EJERCICIO:

¿Cuál es el tipo de parentesco la línea y el grado entre Jaime y Tommen?

parientes en línea consanguínea,

colateral porque no descienden
uno directamente de los otros o
por que descienden de uno en
común y esta en 3° grado, porque
tenemos el abuelo, la abuela, la
hermana, porque este seria el tío
y el sobrino, aquí se miden las
generaciones.

¿Cuál es el tipo de parentesco, la línea

y el grado entre joffrey y Tywin?

Son abuelo y nieto por tanto Joanna y

Tywin son padres de Cersei, Jaime y
Tyron, abuelo y nieto en este caso es
parentesco por consanguineidad, línea
recta y 2° grado.

¿Parentesco que existe

entre Robert y Joanna?

Parentesco por Afinidad

porque Joanna es pariente

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consanguíneo de la mujer de Robert, luego línea recta si miramos a Robert
hacia la suegra es ascendiente y esta en 1° grado.

¿Cuál es la relación entre

Stannis y Cersei?

Parentesco por afinidad, este

sujeto es consanguíneo del
marido de la persona a la cual
se la relaciona, línea
colateral, porque los
cónyuges se ponen al mismo
nivel por tanto se cuentan
uno hacia el lado porque los
hermanos no descienden uno de los otros, en 2° grado porque la relación que
tendrían los cuñados es la misma relación que tendrían los hermanos.

07 – 08- 2019

UNIDAD III: MATRIMONIO

CONCEPTO

una primera aproximación se libera de su etimología, puede ser tomada del

latín como una conjunción de 2 vocablos que ponen énfasis siempre en la
mujer, la mirada va desde la conjunción de una palabra que pone énfasis en el
oficio que realiza la madre y hay otra mirada de la conjunción de este concepto
que nos lleva a la idea de protección de la madre, hoy en día sirve como una
referencia histórica porque en nuestra ley hay una definición de matrimonio en
una norma que es el art. 102 CC. aquí se contempla de definición o termino
legal de matrimonio, si pusiéramos un primer énfasis en esta definición es que

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el legislador en el 1855 determina que el matrimonio es un contrato, el
contrato de familia se inserta en un contrato particular hay relaciones afectivas
que no nos permiten aplicar las normas de los contratos patrimoniales a raja
tabla, no podemos aplicar el ámbito contractual patrimonial así en el derecho
de familia y en particular del contrato matrimonial y así podemos ver algunas
divergencias.

Así una primera cuestión con la que topamos es:

- libertad de configuración interna: ¿se puede dotar libremente de

contenido el matrimonio? – no vienen dados previamente por el
legislador, a diferencia de lo que sucede en un contrato patrimonial.
- las partes del contrato: en materia contractual patrimonial una parte
puede ser una o varias personas, las partes pueden ser del mismo sexo,
es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual y indisolublemente por toda la vida, las partes del contrato son
partes formadas por una sola persona, una parte es un varón y otra
parte es una mujer.
- extinción de la resciliación: en materia patrimonial lo que es necesario o
la regla general es el consensualismo, es el mismo consentimiento el
que se requiere para poner termino al contrato, en el caso del
matrimonio se requiere algo mas, es decir, UNA SENTENCIA JUDICIAL,
no basta el solo consentimiento es necesaria la intervención de un juez.
- Intervención de una autoridad: en los contratos patrimoniales
intervienen 2 partes, pero aquí es necesaria la presencia de una
autoridad y esa autoridad es EL OFICIAL DEL REGISTRO CIVIL.
- vicios de la voluntad: requisito de existencia es el consentimiento y
como requisito de validez el legislador exige que sea libre y espontaneo,
tanta preocupación existe por esto que no son aplicables las mismas
reglas y vicios que son aplicables para el ámbito del matrimonio, aquí se
reconocen 2 vicios que son el error y la fuerza. en cuanto a la
- capacidad: También hay reglas especiales, en materia matrimonial la
capacidad se tiene a partir de los 16 años, en cambio en materia
patrimonial es a los 18 años.

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 - cumplimiento compulsivo: si en una compraventa como vendedor no me
pagan el precio se puede demandar el cumplimiento compulsivo de esa
obligación o demandar el cumplimiento mas indemnización de perjuicio,
en el caso del contrato matrimonial esto no es así, los deberes que
emanan del matrimonio no admiten cumplimiento compulsivo.

En doctrina se discute acerca de la naturaleza jurídica del matrimonio, si se

toma el concepto legal se asegura que la naturaleza jurídica del matrimonio es
un contrato, pero hay otras posibilidades:

⇨ hay quienes sostienen que es una institución que da origen a un cuerpo

intermedio, que corresponde a la familia.
⇨ es un acto de estado, porque interviene el oficial del registro civil
⇨ el matrimonio es un hibrido comparte elementos de una institución y
elementos contractuales, lo cual no implica que se nieguen entre si sino
que son complementarias.

CARACTERÍSTICAS DE LA DEFINICIÓN:
o ES UN CONTRATO DE FAMILIA: El matrimonio para el legislador civil es
un CONTRATO, doctrinalmente se podrá discutir pero el legislador es
muy claro
o SOLEMNE: este contrato además es solemne porque requiere de la
observancia de un carácter objetivo y lo es porque requiere de las
observaciones de formalidades objetivas que son solemnidad y una de
estas es la existencia de dos testigos hábiles, el matrimonio, también
tiene formalidades externas que son necesariamente formalidades.
o CELEBRADO POR UN HOMBRE Y UNA MUJER: esto determina su carácter
monogámico y heterosexual.
o MARIDO Y MUJER SE UNEN ACTUALMENTE Y DE MANERA INDISOLUBLE:
que se unan actualmente quiere decir que se unan pura y simplemente,
los efectos del matrimonio se comienzan a exigir de inmediato. para
toda la vida significa que hasta la muerte de alguno ponga fin al
contrato. aunque hay otras formas de terminar el contrato como la
muerte presunta.

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 o actualmente la expresión indisoluble no tiene mucho sentido, ya que se
puede disolver a través de la sentencia firme de divorcio, por ende esta
expresión debe haber sido eliminada por la 19.947 o bien se puede
entender esta lectura de mantener la idea de que lo que se quiere por
las partes es mantener el matrimonio para siempre.
o FINES DEL MATRIMONIO: De acuerdo con el art. 102 son 3:
▪ Vivir juntos
▪ Procrear
▪ Auxiliarse Mutuamente

REQUISITOS DEL MATRIMONIO

REQUISITOS DE EXISTENCIA:

Requisitos sin los cuales el matrimonio es inexistente; actualmente con la

regulación de la 19.947 nos encontramos con 4 requisitos de existencia:

1) Diferencia de Sexo y la Singularidad de los contrayentes (art.

102 CC y 80 LMC):

art. 80 se refiere a las disposiciones de los matrimonios celebrados en el

extranjero, para que valgan en chile deben ser matrimonios celebrados entre
un hombre y una mujer. Ej si se pretende la inscripción de un matrimonio entre
2 hombres no produce los efectos de matrimonio, sino de un acuerdo de unión
civil.

2) Consentimiento de los contrayentes

Art. 4to, 18 y 80 LMC establecen esta idea el art. 80 que es una regla de la
celebración del matrimonio determina que el oficial del registro civil considera
como contrayentes al hombre y la mujer si ambos manifiestan su intención de
consentir.

3) Presencia de la autoridad en particular el oficial del registro civil

(Art. 17 LMC):

el oficial civil debe ser competente y es aquel que actúa dentro de su territorio
jurisdiccional, porque antes venia dada por el domicilio de los contrayentes hoy
en día no es así, el oficial debe actuar en su jurisdicción porque si no fuera así

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tendríamos un problema de nulidad de D° público. el oficial civil que es
competente para la celebración del matrimonio de las partes debe ser el
mismo sujeto o funcionario que haya actuado en los trámites previos al
matrimonio, esto es que haya intervenido en la manifestación matrimonial y la
información matrimonial, el primero es la declaración que hacen los
contrayentes de querer celebrar el acto matrimonial, esto lo hacen en la oficia
del registro civil, el otro tramite es la información matrimonial, aquí los testigos
deben declarar que no existe impedimento para realizar la manifestación del
matrimonio. puede ser cualquiera oficial, pero no necesariamente el que ejerza
la jurisdicción dentro del territorio del domicilio de uno de los contrayentes.

4) Inscripción del matrimonio Religioso:

Estos 3 requisitos de existencia operan respecto de todo matrimonio, pero

actualmente son 4 los requisitos de existencia en el matrimonio, este último
opera solo en el caso del matrimonio religioso, nuestra legislación permite
celebrar un matrimonio ante una entienda religiosa que tenga personalidad
jurídica de D° publico asi lo establece el art. 20 de la 19.947, según su inc. 2do
el ministro de culto levanta un acta que contiene ciertos datos y este art. 20 en
su inc. 2do. señala ese trámite de la presentación del acta y ratificación del
consentimiento es un requisito de existencia del matrimonio, si no se lleva el
acta para inscripción y no se ratifica el acta ante el oficial del registro civil esto
se saca del inc. 2do art. 20 19. 047 en su parte final, es un plazo civil por tanto
se cuenta de corrido, para esta diligencia se exige que ellos vayan inscriban el
acta y ratifiquen su consentimiento esto no se puede delegar.

Art. 44. 19.947; establece otros motivos de nulidad y la sanción de nulidad es

de D° estricto

REQUISITOS DE VALIDEZ

Omisión apareja la nulidad del matrimonio

se desprende de diversas disposiciones art. 4, 44 y 45 LMC, NO SE DISTINGUE

ENTRE NULIDAD RELATIVA O ABSOLUTA.

i. consentimiento libre y espontaneo de los contrayentes:

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En el caso del matrimonio los vicios del consentimiento vienen dado por 2
cuestiones el error y la fuerza y se refieren a las situaciones de un
consentimiento viciado en el Art. 8 de la 19.947 hay 2 formas de incurrir en
error y una referencia a la fuerza:

⇨ Error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente: esto se

inserta a partir de las situaciones de nulidad matrimonial, esto es casi
anecdótico, en la practica no hay situaciones de nulidad. si se equivoco
el oficial esto puede ser rectificado de alguna manera, allí haría
sanciones administrativas para el funcionario, un caso de esto seria el
matrimonio por mandato.
⇨ Error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida a su
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como
determinante para otorgar el consentimiento: esto es bastante subjetivo
desde el punto de vista de ambos contrayentes, ej. uno de los
contrayentes sabía que no podía tener hijos y oculto aquello, si hay
algún tipo de maquinación estaríamos hablando de dolo pero esa
maquinación induce a error, esa situación particular no esta regulada en
la ley pero se puede reconducir al numeral 2do del art. 8vo porque ello
llevo a una falsa concepción de la realidad y ese individuo que tiene la
falsa concepción de la realidad debe haber estimado como vinculante el
no poder procrear por la parte del otro y esto se considero como
determinante para procrear. se refiere a la disposición de cosas
inherentes al sujeto, porque hay cosas que pueden ser cambiadas de
forma transitoria. ej. me case pensando que mi marido tenía una
solvencia económica buena, eso es esencialmente cambiable eso no es
una cualidad personal no es un motivo de nulidad. ej. ámbito religioso,
se determina que es un error de las cualidades personales, porque ese
matrimonio por las concepciones religiosas pasa a desarrollarse de una
manera cuando debería desarrollarse de otra. esto es bastante
discutible.
⇨ ha habido fuerza en los términos de los art. 1456 y 1457 CC, ocasionada
por una persona o por una circunstancia externa, que hubiera sido
determinante para contraer el vínculo: aquí hacemos una referencia a

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 las reglas de vicios de consentimiento de los actos patrimoniales, es
fuerza moral en los términos del 1456 y 1457, esta fuerza puede ser
ocasionada por una persona el otro contrayente o una 3era persona ej. si
no te casas conmigo te mato, si no te casas con mi hijo te despido,
también puede ser una circunstancia externa ej. se contrae matrimonio
para obtener la residencia. se cita como ejemplo de circunstancia
externa el hecho de que la mujer este embarazada para no tener un hijo
como madre soltera. aquí el temor reverencial (temor para agradar a
otros)no vicia el consentimiento
ii. capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos
dirimentes:

cuando pensamos en la capacidad la regla general es la capacidad para

contraer matrimonio y el excepción son las incapacidades. aquí distinguimos:

⇨ Impedimentos dirimentes: cuando hablamos de incapacidad para

contraer matrimonio nos referimos a estos que pueden ser:
● absolutos: Se trata de incapacidades que afectan al sujeto y que
le impiden contraer matrimonio con cualquier persona, ese sujeto
no se puede casar. están enumerados taxativamente en el art. 5
LMC
estos impedimentos están enumerados en el art. 5to allí se señala
quienes no pueden contraer matrimonio con ninguna persona:
a) vinculo matrimonial no disuelto: Art.5 N° 1

no se puede contraer matrimonio con otra persona mientras se

este casado con otra, la LMC establece una situación que podría
originarse a partir de esto, que es la situación que alude el Art. 49,
si tenemos un matrimonio celebrado entre un sujeto X y una
persona Y en el año 2004 y tenemos otro celebrado por X y una
persona Z en el 2011 lo que dice esta disposición es que para
resolver acerca de la validez o nulidad del matrimonio primero se
debe ver que sucede con el del 2007 porque si es nulo el segundo
es válido, en el caso de que el primero sea valido el segundo es
nulo, esa es la norma de este Art. estas personas se sujetan a

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 sanciones penales, Art. 382 CP sanción por bigamia, ej.
matrimonio celebrado en chile y celebra un matrimonio en el
extranjero invalido, eso sería un acuerdo de unión civil y allí no
hay ley penal que sancione eso, bigamia no seria eso.

b) Acuerdo de unión civil vigente Art. 5 N°2

quien ha celebrado un acuerdo de unión civil y se encuentre
vigente no puede contraer matrimonio con otra persona, pero si X
celebro AUC con Y y quiere casarse con Y no hay inconveniente el
inconveniente, esta si X quiere casarse con Z, este numeral se
incorporó con ocasión del AUC.
c) Menor de 16 años Art. 5 N° 3
antes la regla operaba respecto de los impúberes, es decir, las
mujeres menor de 12 años y el varón menor de 14 años, no existe
limite de edad para casarse.
d) privación de razón o anomalía psíquica Art. 5 N° 4

aquí están los privados del uso de la razón y los que por un
trastorno o anomalía psíquica son incapaces de modo absoluto,
privación de razón encontramos un ebrio, el hipnotizado o el
sonámbulo, eso sería privación de razón, antiguamente la
disposición decía dementes, hoy en día el concepto es mas amplio
debe tratarse de una anomalía psíquica y fehacientemente
diagnosticada y que le impida al sujeto entender lo que esta
realizando, esta debe ser probada de alguna manera, no basta
cualquier afección psíquica sino que sea de aquellas que le impida
poder entender lo que esta realizando, esta debe presentarse a la
celebración del matrimonio.

e) Carencia del suficiente juicio y discernimiento Art. 5

N° 5

Esto es super ambiguo y se refiere a la madurez del sujeto, se

refiere a que el sujeto es inmaduro, no tiene el suficiente juicio, no
cuenta con las herramientas para comprometerse con el
matrimonio, alguna parte de la doctrina en particular Court

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 determina que esto se vislumbra una vez que el matrimonio ha
empezado.

f) los que no pueden expresar claramente su voluntad

de ninguna manera Art. 5 N° 6

Personas mudas o sordas pueden contraer matrimonio mientras la

expresen de cualquier forma, para estos efectos existe la
posibilidad de actuar en todos los tramites a través de un
interprete incluso la posibilidad de realizar esto en los casos de
etnias originarias, si no se manifiesta la voluntad de ninguna
forma sujeto no puede contraer matrimonio. Art. 13 Inc. 2 y 3 LMC
y a propósito del Ebrio o persona Drogada para una parte de la
doctrina la situación del ebrio se encuadraría acá porque es un
incapaz por no poder manifestar su voluntad claramente.

Antiguamente en el art. 5to se establecía la impotencia las

personas que eran impotentes tenían una situación de
impedimento dirimente absoluto, en el momento que existía esta
nulidad se discutía si era al coeundi (impide la realización del acto
sexual)llenerandi (impedimento de la concepción,

● relativos: Afectan también a un individuo le impiden contraer

matrimonio, no con cualquier persona, sino que con ciertos y
determinados individuos. se encuentran en los Art. 6 y 7 LMC.
aquellas incapacidades que afecta al sujeto con ciertas y
determinadas personas, estos impedimentos están en los art. 6 y
7 LMC y son 3:
1- Parentesco

esto esta en el inc. 1° Del Art. 6; Ascendientes y descendientes

por consanguineidad, por afinidad, ni los colaterales por
consanguineidad en el 2do grado (Hermanos), los primos
hermanos si pueden casarse porque son colaterales en 4to grado.
Tío y sobrina pueden casarse.

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 si hay de esta relación, relaciones sexuales, estas personas
incurren en un ilícito penal denominada incesto Art. 375 CP.

2- adopción:

Inc. 2° Art. 6 nosotros en chile tuvimos vigente varias leyes de

adopción la vigente es la 19.620, esta establece la ultraactividad
de las leyes n° 7613 Y 18.703, hoy en día no se puede adoptar de
conformidad de las leyes anteriores, pero aquellos que se
adoptaron de conformidad a las leyes anteriores siguen sujeto a
estas leyes, pero esto es lógico no se pueden casar entre sí.

Tampoco se pueden casar el viudo o viuda del adoptante con el

adoptado.

La 19.620 establece una regla parecida al Art. 6; el 37 no

comprende expresamente un impedimento, pero se desprende de
él, si la adopción confiere el estado civil de hijo de los adoptantes,
no pueden contraer matrimonio entre si. luego establece otra
regla que dice que la adopción extingue todos los vínculos con la
familia de origen salvo los impedimentos para contraer
matrimonio.

3- Homicidio:

Art. 7 LMC; no se puede contraer matrimonio con el imputado

contra quien se hubiera formalizado la investigación por homicidio
de su marido o mujer o quien hubiera sido condenado como autor,
esto debe presentarse al momento de la celebración del
matrimonio. pero luego de la formalización se puede ser absuelto
por tanto en la condena se entiende porque hay certeza a lo
menos judicial de que un sujeto es autor del delito de homicidio
de otro sujeto, pero si el sujeto es absuelto no debiera operar este
impedimento, por tanto mientras el sujeto se encuentre
formalizado y no haya resultado condenatorio ese sujeto esta
afecto a no contraer matrimonio, pero si fuera absuelto no hay
sentido de que continúe ese impedimento. ante el impedimento

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 no era este no podría contraer matrimonio el que hubiera
cometido adulterio con su participe en la infracción. allí había una
limitación para poder contraer matrimonio contado desde la
sentencia para contraer matrimonio.

Se determina que si se contrae alguno de ellos ese matrimonio es nulo.

⇨ Impedimentos Impedientes o prohibiciones: si estamos en este ámbito si
no cumplimos con los requisitos del legislador la sanción de ese
matrimonio no es la nulidad, sino que son otras consecuencias civiles,
aquí hacemos referencia al tercer grupo de requisitos, estas dependen
del caso.
Aquí hay 3 grupos de impedimentos esto esta regulado en el código civil
Art. 105 al 116 y el art. 104 al 130

▪ necesidad de licencia o ascenso de ciertas personas para

contraer matrimonio:
¿Quiénes requieren consentimiento de otros? – el menor de 18
años pero que ha cumplido 16 años, requiere el ascenso de
ciertas personas, esto depende si el menor de edad tiene filiación
determinada o no:
✔ No tiene filiación determinada: dependerá del
Consentimiento del curador Oficial o el Oficial del registro
civil.
✔ Tiene filiación determinada: esto lo presentaran los padres,
padre o la madre, sino están los ascendientes del grado
mas próximo, si los maternos dicen que si y los paternos
que no ¿Cómo se soluciona esto? – Art. 107 inc.2do , si se
tiene desigualdad prefiere la votación favorable al
matrimonio. si están todos inhábiles interviene el curador
oficial o el Oficial del registro civil.
padres se pueden negar a prestar este consentimiento sin
excepción de causa, si el curador oficial o el oficial del registro

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 civil tienen que encuadrarse en alguno de los motivos que
determina el CC. art. 112, se aplica igualmente a los adoptados
por el art. 37 de la 19.620, por tener la calidad de hijo, por tanto,
existe una igualdad, porque se aplica a los biológicos y adoptados.
¿Qué pasa si el menor contrae matrimonio sin el consentimiento
de las personas llamadas a asentir?
consecuencias civiles:
- menor puede ser desheredado, no solo por quien debía
prestar el consentimiento sino por todos sus descendientes.
- si no es desheredado, lo que puede ocurrir es que pierda
derechos hereditarios por sucesión ab intestato, se priva de
pleno derecho de la mitad de los bienes que le
corresponden por sucesión. Art. 114 Parte segunda
- Revocación de donaciones: art. 115 Inc. 1° puede revocarse
la donación por ingratitud.

Sanción Penal:

Art. 388 inc. 1° CP hay sanciones penales para el oficial civil o

ministro de culto que celebra este matrimonio en inobservancia de
estos requisitos.

▪ Guardas
Art. 116 CC; hay un impedimento que dice relación con el
administrador de bienes ajenos y un pupilo o pupila y los
parientes de este curador o tutor, si el pupilo o pupila no ha
cumplido los 18 años no es licito para su curador o tutor casarse,
mientras no se haya autorizado o aprobado por el juez la cuenta
de la administración.
afecta:
- tutor o curador
- a los descendientes del tutor o curador
su fundamento esta en intentar burlar una mala celebración de la
administración de los bienes del pupilo
Requisitos impedimento:

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 ✔ pupilo debe ser menor de edad
✔ tutor o curador que haya administrado o administre los
bienes de ese sujeto (tutor se le da a los impúberes, si se es
menor adulto el sujeto es un curador).
✔ Cuenta no haya sido aprobada por el juez.
✔ persona llamada a autorizar al menor no haya consentido.
existan padres que ejercen la patria potestad y igualmente
hay un curador ej. respecto del menor hay 3 tipos de
peculio 1) adventicio ordinario corresponde a los bienes
administrado por los padres; 2) peculio adventicio
extraordinario consiste en bienes excluidos de la
administración ordinaria de los padres por determinados
casos ej. un abuelo deja bienes a su nieto con la condición
de que estos no los administre sus padres, aquí el menor
sigue sujeto a patria potestad pero se le debe nombrar un
curador; 3) peculio profesional, este ultimo lo administra el
menor
Sanciones
✔ Civiles: el curador pierde todas las remuneraciones por la
administración de los bienes ajenos.
✔ hay sanciones penales Art. 388 inc. 1°
▪ Segundas nupcias

Se manifiesta en 3 situaciones:

- exista un viudo anulado o divorciado; que tenga hijo de

precedente matrimonio y que administre los bienes de ese hijo
de precedente matrimonio: existe un viudo divorciado o
anulado que tiene hijos de un matrimonio precedente y
administra bienes de ese hijo, en este caso señala el art. 124
inc. 1°para poder casarse este sujeto debe realizar un
inventario solemne de los bienes que administra del hijo, se
establece este impedimento que no se confundan los bienes
que administra con los bienes que se obtengan del nuevo
matrimonio o de los bienes que se adquieren en conjunto. el

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 124 dice que se debe confeccionar el inventario solemne sin
embargo el 126 dice otra cosa, que es necesario nombrar un
curador especial que es quien se encarga de realizar el
inventario solemne del hijo, hay una especie de antinomia
porque se dice que es necesario confeccionar este inventario,
pero el 126 dice que hay que presentar un certificado ante el
oficial del registro civil del curador que realizara el inventario.
necesariamente deben ser hijos de un matrimonio precedente.
¿Qué pasa si no se cumple con lo anterior? – art. 127 CC se
perderá el D° de suceder como legitimario, se pierden los
derechos sucesorios Ab intestato en la sucesión del hijo.
Sanción penal: Art. 384 se aplica a los contrayentes y 388 Inc.
1° CP
- varón o mujer casado antes con hijo de relación previa y que
no este administrando bienes de ese hijo: viudo, anulado o
divorciado no tiene hijos de matrimonio anterior bajo su patria
potestad o curaduría Art. 126 parte 2da CC, si se quiere volver
a casar el sujeto y no tiene hijos de procedente matrimonio de
patria potestad, basta la información sumaria de ese
contrayente de que no tiene hijos al momento de hacer la
manifestación.
- impedimento de segundas nupcias de la mujer: esto se ha
querido modificar, segunda nupcias de la mujer viuda, anulada
o divorciada art. 128 CC, la mujer que se encuentra en
evidente estado de embarazo no puede contraer matrimonio
hasta el parto, si no hay señales de embarazo la mujer no
puede contraer matrimonio si no transcurrido 270 días desde
la disolución del matrimonio (9 meses); su fundamento esta en
la existencia de presunciones de paternidad que operan
incluso después de la terminación del matrimonio, porque
pueden haber presunciones de paternidad que afectarían al
anterior marido y al nuevo marido, el impedimento consiste en
esperar, este impedimento es odioso porque solo se establece
sobre la mujer, tiene un fundamento, pero este impedimento

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 se exige respecto de toda mujer, la ley no hace distingo,
porque señala que la mujer que quiere casarse y no tiene
señales de embarazo debe esperar los 270 dias, el inc. 2do del
art. 128 establece la posibilidad de rebajar ese plazo
justificándose que el marido no ha podido acceder a la mujer y
en la practica se pide una autorización para segundas nupcias
que se rige por la gestión voluntaria de la 19.620 , lo que se
acompaña como medio de prueba es un certificado de un
ginecólogo o obstetra que señala que la mujer no está
embarazada.
se quiere eliminar este impedimento
Sanción:
✔ Sanción Civil: La consecuencia es la que establece el inc.
2do del Art. 130. la mujer y el nuevo marido son
solidariamente responsable de la indemnización que le
incurren al exmarido por la duda de la paternidad, todos
los perjuicios.
✔ Sanción penal: Art. 388 inc. 1°.
iii. Solemnidades legales: Presencia de testigos hábiles en numero
requerido por la ley:

Para el cumplimiento de las formas debemos distinguir:

1) celebra matrimonio dentro del territorio de la república:

⇨ ante oficial del registro civil: aquí existen formalidades preliminares o
previas al matrimonio:

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 ▪ manifestación matrimonial: Art. 9, 13 y 12 LMC; ¿Quiénes la
hacen?- los que quieren contraer matrimonio ¿ante quién? – oficial
del registro civil ¿Cuáles son los fines? Art. 9.
Deberes del oficial del registro civil:
✔ Art. 10 LMC el oficial deberá proporcionar información
suficiente de las finalidades D° y regímenes.
✔ deberá prevenirlos de que el consentimiento es libre y
espontaneo y debe prevenir de la existencia de los cursos
prematrimoniales.
Infracción: no acarrea la nulidad del matrimonio, sin perjuicio de
las sanciones al funcionario que serán sanciones de carácter
administrativo.
cónyuges pueden eximirse de los cursos de preparación art. 11
LMC
▪ información matrimonial: Art. 14 se rendirá información de 2
testigos, lo que se hace es que 1 o ambos contrayentes piden una
hora, el oficial da la hora para la manifestación y la información,
contrayentes declaran que quieren contraer matrimonio y por otro
lado los testigos declaran que estos contrayentes no están afectos
a ningún impedimento o prohibición para contraer matrimonio.
si no hay manifestación o información matrimonial se aplican las
sanciones penales del 384 y 388 las del 384 son aplicables al
contrayente y el 388 son sanciones penales al funcionario.
Hay un caso donde no es necesario cumplir con ellas esa situación es el
matrimonio en articulo de muerte, 1 de los 2 contrayentes está en una
situación de peligro de muerte o esta en riesgo vital inminente, en este
caso no se hacen estos tramites y se procede al matrimonio
derechamente.
CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO
el plazo para la celebración del matrimonio está en el art. 15, es un
plazo de 90 días. el oficial del registro civil que es competente es el
oficial ante los cuales los contrayentes se manifestaron y entregaron la
información matrimonial, su jurisdicción se da por su competencia no por

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 asociarse al domicilio de uno de los contrayentes. Art. 17 Inc. 1° y 9 Inc.
1° LMC.
LUGAR
puede ser en la oficina del registro civil Art. 17 Inc. 2° LMC o el lugar que
designen los contrayentes, siempre que estén en el territorio
jurisdiccional del oficial del registro civil.
OJO: en el caso del matrimonio del articulo de muerte Art. 41 se puede
casar a estas personas un oficial distinto, este sigue reglas especiales.
PRESENCIA DE TESTIGOS:
Art. 14 y 16 LMC; deben haber 2 testigos para la información y el 16 se
refiere a las inhabilidades:
- no podrán ser testigos los menores de 18 años
- hallaren en interdicción por causa de demencia
- Se hallare incapacitado
- condenados a pena aflictiva
- no entendieran el idioma castellano
- los que no se pueden dar a entender claramente
si no hay testigos o estos no son hábiles hay nulidad del matrimonio
según el Art. 45 LMC
CELEBRACIÓN MISMA DEL MATRIMONIO:
Art. 18 LMC; el oficial del registro civil delante de los contrayentes y
testigos se da cuenta de la información matrimonial. el oficial lee los art.
131, 133 y 134 CC, los que establecen las obligaciones, deberes y D°
matrimoniales. Luego pregunta sobre el régimen de bienes que elegirán
por ser una capitulación matrimonial, si no se dice nada es sociedad
conyugal, si no se puede elegir entre separación de bienes y separación
de gananciales, se le puede preguntar a los contrayentes si quieren
reconocer hijos, pregunta a los contrayentes si desean recibirse como
marido y mujer y los declara como marido y mujer.
luego de esto se levanta un acta que se firma por los contrayentes y los
testigos, si supieran y pudieran hacerlo y se procede a la inscripción en
los libros del registro civil, en el libro de los matrimonios, esto según lo
que impone el Art. 19 según la LMC Art. 39 y 40 LMC
MATRIMONIO POR MANDATO

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 Todo lo anterior puede hacerse a través de un mandato Art. 103 CC. se
celebra por mandatario especial facultado para este efecto, el mandato
se otorgara por escritura publica se indica:
- nombre de los contrayentes y mandatario
- domicilio contrayentes y mandatario
- profesión contrayentes y mandatario
⇨ ministro de culto: Art. 20. LMC; lo que interesa es que se puede celebrar
un matrimonio religioso en chile, esto es válido, antes solo había
matrimonio civil, los requisitos para que produzca efectos civiles son:
- Ministro de culto autorizado, por la fe de que se trate para
poder hacerlo, debe pertenecer a una entidad con
personalidad jurídica de derecho público.
- De ella se levanta un acta que se establece según el art. 20 y
se relaciona con el art. 40 Bis LRC.
- Esa acta se debe inscribir este es un tramite personal que le
compete a los contrayentes, debe ir a inscribir esta acta ante
cualquier oficial del registro civil y notificar su conocimiento
- Dar a conocer los D° y deberes matrimoniales
- se notifica el consentimiento.
SANCIONES:
sanciones penales Art. 388 y 389 CP.
2) Celebrado matrimonio en el extranjero: La ley del lugar rige la forma
¿pasa con matrimonio en el extranjero que quiere tener efectos en chile?
- se distingue forma y fondo, forma es la ley de ligar rige la forma y
fondo esta en el art. 80:
- consentimiento libre y espontaneo.
- trate de un hombre y una mujer.

¿Qué ocurre con las personas del mismo sexo celebradas en el

extranjero? – Valen como AUC art. 12 inc. final ley 20.830, los efectos
serán los mismos que el del AUC.

CERTIFICADO DE MATRIMONIO

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Si en el certificado no dice nada se entiende que están casados en sociedad
conyugal aquí también en el certificado de matrimonio podría aparecer
matrimonio terminado por sentencia de divorcio.

14 – 08 - 2019

UNIDAD III: CESE DE CONVIVENCIA ENTRE

CÓNYUGES
Preguntas fundamentales

1) ¿En qué consiste el cese de la convivencia?

2) ¿Cuál es su regulación y efectos?

Hay un cese del deber de convivencia (102 y 133).

Antes existía el divorcio perpetuo y temporal que no terminaba el matrimonio

como el de ahora.

Nueva LMC reguló:

-Separación de hecho (art. 21 a 25)

-Separación judicial (art. 26 a 37)

-Reanudación de la vida en común (art. 38 a 41)

Separación de hecho

- Voluntad de uno o ambos cónyuges

- Sin que medie sentencia judicial
- Sea que hayan regulado o no sus relaciones mutuas
- Puede ser convencional o no convencional
Regulación de común acuerdo (art. 21)
- Materias que pueden regular

- Materias que deben regular

- No se exige solemnidad
Regulación judicial (art. 23)

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 - A falta de acuerdo

- Puede extenderse a otras materias

Artículo 23 de acuerdo con este, el acuerdo judicial solo procede cuando no
hubo acuerdo entre partes para regular las materias del artículo 21.

CESE DE LA CONVIVENCIA
Este tiene relevancia para establecer una fecha cierta, esta fecha es
importante porque habilita para computar el plazo de divorcio y para poder
solicitar la separación judicial por cese de la convivencia.

¿para que interesará la separación judicial? Es importante porque tiene efectos

distintos de la separación de hecho.

¿Cómo tenemos fecha cierta del cese de convivencia? Mediante de los

instrumentos del art. 22.

a) escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario público;

b) acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o

c) transacción aprobada judicialmente. No obstante, lo dispuesto en el inciso

anterior, si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripción,
subinscripción o anotación en un registro público, se tendrá por fecha del cese
de la convivencia aquélla en que se cumpla tal formalidad.

La declaración de nulidad de una o más de las cláusulas de un acuerdo que

conste por medio de alguno de los instrumentos señalados en el inciso primero,
no afectará el mérito de aquél para otorgar una fecha cierta al cese de la
convivencia.

La nulidad parcial de algunas de las clausulas de este instrumento no le resta

merito al instrumento para estipular la fecha cierta del cese de la convivencia.
Además, según el art 25 inc. 1 en caso de que sea una separación de hecho y
se le pide al juez que se notifique la sola notificación sirve para determinar la
fecha cierta y por último tenemos en el art 25 inc. 2 cuando uno de los
cónyuges según todos los instrumentos del 22 establezca que quiere cesar la

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convivencia y que este documento sea notificado al otro cónyuge a través del
tribunal de familia esta ultima vía es la más usual.

SEPARACIÓN JUDICIAL
Aquí tenemos sentencia judicial que estiman el fin de la convivencia, acá
tenemos dos causales, la primera la genérica y la segunda es una especial. La
causal genérica esta en el art. 26 y esta consiste en una infracción grave de
uno de los contrayentes al otro de los deberes y obligaciones que impone el
matrimonio y esta circunstancia debe haber tornado intolerable la vida en
común.

La causal especifica la contempla el art.27 cuando tenemos fecha cierta del

cese de la convivencia y aquí se señala que si la solicitud por cese de
convivencia fuere conjunta los cónyuges deben acompañar un acuerdo
completo y suficiente , este es completa cuando regula todas las materias del
art 21 y es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos, procura
aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece
relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuya separación se
solicita.

LEGITIMACIÓN ACTIVA Y PASIVA

¿Quién puede solicitarlo? El cónyuge inocente, el que no dio lugar a la

infracción.

¿Quién es el legitimado pasivo? El que infringió el deber.

Cuando se trata de adulterio el inc. 2ª del art 26 dispone que no puede

invocarse el adulterio cuando haya separación de hecho previa realizada de
común acuerdo, si la separación no es consentida y la persona tiene otra
pareja ahí se puede invocar.

COMPETENCIA

Esto es competencia del tribunal de familia y depende si uno demanda al otro

se sigue las reglas generales que será el domicilio del demandado, pero si es
una solicitud en conjunto puede ser cualquiera de los dos tribunales de las
direcciones de ambos.

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La liquidación de los bienes sea materia de arbitraje forzoso, sin embargo, en
el art 31 se establece la posibilidad de que el juez liquide el régimen de bienes
cuando se esta produciendo la separación judicial acompañando los
documentos necesarios por las partes.

Una gran diferencia entre la separación judicial y la de hecho es que en la

judicial hay una sentencia y la presencia del juez. Además, que los efectos son
distintos, en este ámbito podemos distinguir efectos respectos de los
cónyuges, de los bienes y de los hijos. Estos se encuentran en los arts. 32 a 37
LMC.

a) Efectos entre los cónyuges.

- Otorga a los cónyuges la calidad de separado (los art. 38 y 6
transitorio LMC, 305cc determinan que es un estado civil, pero es
una concepción incorrecta porque uno debe tener 1 solo estado
civil que emane de una fuente, no se pueden tener dos, además el
matrimonio no ha terminado)
- Subsisten los deberes personales, salvo los incompatibles con esta
calidad (la vida en común cesa y los que subsisten son el derecho
de alimentos, el de respeto, no altera la sucesión salvo el art. 35
LMC y el art 994 cc)
● El cónyuge que dio lugar a la separación judicial por su
culpa no tiene derecho a la sucesión de su esposa art 944 y
el art 35 LMC este ultimo agrega que para que se pierda es
necesario que el juez haga una declaración en la sentencia
y además que se deje constancia al momento de
subinscribir.
b) Respecto de los bienes.
- Se pone fin al régimen de bienes y ¿Cuáles son los regímenes de bienes?
Sociedad conyugal, separación total de bienes (este es más la ausencia
de un régimen de bienes) y participación en los gananciales. Aquello
opera sin perjuicio de una declaración de bien familiar, en nuestro
sistema existe los que se llama régimen patrimonial primario y ahí esta
la declaración de bien familiar, este se produce cuando el cónyuge no
propietario solicita al juez la declaración de bien familiar y esto es una

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 traba para él que es dueño. También se puede hacer de forma
consensual entre los cónyuges.
c) Respecto de los hijos
- No altera la filiación determinada ni derecho y deberes.
- Una vez declarada la separación judicial no aplica la presunción
de paternidad del 184, sin perjuicio que el hijo nacido durante la
separación judicial puede inscribirse como hijo a petición de
ambos.
¿desde cuando se producen los efectos?

- Entre las partes

Desde que existe una sentencia ejecutoriada, esto es una sentencia en
la cual no proceden recursos.
- Respecto de terceros
Desde la subinscripción en la partida de matrimonio.

LA REANUDACIÓN DE LA VIDA EN COMÚN

Esta obstaculiza el computo de los plazos para el divorcio, tiene que haber un
animo de permanencia, no basta el encuentro casual.

La regulación se encuentra a partir del art.38 al 41 y como establece el art 39

esta tiene lugar en dos supuestos respecto de la separación judicial:

- En el caso de la separación judicial decretada por causal genérica en

este caso es necesario que ambos cónyuges soliciten poner fin al
tramite.
- En caso del cese de convivencia basta que ambos cónyuges dejen
constancia ante el oficial de registro civil
EFECTOS

- Pone termino al procedimiento o a la separación judicial decretada.

- Reestablece el estado civil de casados.
- No revive el régimen de bienes, pero puede pactarse régimen de
participación en los gananciales (art 165 inc. 2ª y 1723)
- No impide una separación posterior.

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TERMINACIÓN DEL MATRIMONIO
¿Cuáles son las formas de terminación del matrimonio? ¿Cuáles son sus
efectos?

En nuestra LMC el art 42 se refiere a las formas de terminación del matrimonio:

1. Muerte de uno de los cónyuges

2. Muerte presunta
3. Sentencia de nulidad
4. Sentencia de divorcio
MUERTE REAL O NATURAL
Cuando hablamos de muerte real o natural nos referimos a la muerte que
consta, que es constatable, hay certeza, hay un muerto.

La muerte se define como cesación de las funciones vitales de un individuo art

78.

La persona termina con la muerte natural.

Si el matrimonio termina por este motivo se otorga al sobreviviente el estado

civil de viudo.

MUERTE PRESUNTA ART 42 Y 43.

En este caso tenemos que lo que en realidad pone termino al matrimonio es los
transcursos de ciertos plazos para declarar la muerte presunta.

Hay plazos de 1 año, 5 años y 10 años.(REPASAR)

SENTENCIA FIRME DE NULIDAD

El art 42 nª3 establece que el matrimonio termina por la sentencia firme de

nulidad y el art 44 establece los motivos de nulidad matrimonial, antiguamente
se podía solicitar la nulidad por la incompetencia del oficial del registro civil,
por ejemplo, que el oficial era incompetente respecto del domicilio de los
contrayentes, en el caso del día de hoy si el oficial del registro civil actúa fuera
de su competencia habría nulidad por motivo del art 6 y 7 CPR.

CAUSALES ART 44

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 A. es la presencia de un impedimento dirimente absoluto o un impedimento
relativo.
B. La presencia de un vicio del consentimiento según el art 8 error o fuerza.
C. La ausencia de testigos hábiles en el número requerido por la ley.
Unos principios que podemos señalar respecto de la nulidad es que esta se
puede solicitar por cualquiera de los cónyuges, que se puede solicitar mientras
vivan los cónyuges y que no existen plazos.

TITULARES DE LA ACCIÓN

Pueden pedirla cualquiera de los cónyuges así lo establece el art 46 inc. 1.

A. En el caso de que sean menores las personas deben tener menos de 16.
Si la nulidad se funda en la menor edad la norma dice que puede
intentarla cualquiera de los cónyuges o sus ascendientes, pero
alcanzados los 16 años la acción se radica solo en los contrayentes.
B. En caso de los vicios del consentimiento, la acción de nulidad le
corresponde al que sufrió el error o la fuerza.
C. En caso del art. de muerte también les corresponde a los herederos la
titularidad de la acción.
D. Caso de vinculo matrimonial no disuelto corresponde la acción al
cónyuge anterior, el actual o a los herederos, esto es por los derechos
sucesorios.
E. Los motivos de nulidad por impedimento relativo art 6 y 7 puede ser
solicitada por cualquier persona por el interés de la moral y la ley
además de los cónyuges.
Es importante mencionar que el inciso final del art 46 que el cónyuge menor de
edad y el disipador por interdicción son hábiles para ejercer por si mismos la
acción sin perjuicio que quieran actuar mediante representante legal.

ÉPOCA PARA INTENTAR LA ACCIÓN

- Mientras vivan ambos cónyuges, salvo el art 47.

EXCEPCIONES ART 47.

- Articulo de muerte
- Vinculo matrimonial anterior.

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PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN

- La regla general es imprescriptible.

EXCEPCIONES ART 48

- En caso de la nulidad fundada en la minoría de edad en este caso la

acción prescribe en 1 año y este se cuenta desde que el cónyuge inhábil
alcance la mayoría de edad para contraer matrimonio o sea desde que
cumple los 16 años.
- Si se trata de vicios de la voluntad en este caso la acción prescribe en 3
años desde que cesa el error o la fuerza.
- En caso del articulo de muerte se puede ejercer hasta 1 año después de
la muerte del cónyuge enfermo
- Si fallece uno de los cónyuges puede hasta un año
- Cuando se funda en la falta de un testigo hábil, la acción prescribe en 1
año desde la celebración del matrimonio.
EFECTOS

A. Entre las partes

- Desde la existencia de la sentencia judicial firme y ejecutoriada
B. Respecto de terceros
- Desde la subinscripción.
Hay que distinguir los efectos, porque hay tipos de nulidad porque esta el nulo
o simplemente nulo, el nulo putativo o aparente y finalmente el nulo de efectos
civiles restringidos.

1) Matrimonio simplemente nulo

Se refiere el inc. 1 del art 50 esta señala que “La nulidad produce sus efectos
desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la declara,
retrotrayéndose las partes al estado en que se encontraban al momento de
contraer el vínculo matrimonial” esto significa que opera como la nulidad
patrimonial, con efecto retroactivo a la celebración del matrimonio.

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Las consecuencias: concubinos, hijos no matrimoniales, no hubo régimen de
bienes.

2) Matrimonio nulo putativo o aparente

Inc.1 art 51 El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial
del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el válido respecto del
cónyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejará
de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos
cónyuges. Este tipo de nulidad solo produce efectos respecto del cónyuge que
se caso de buena fe, este proviene del derecho canónico y se regulaba en el
122 código civil.
Requisitos

a- Tiene que existir un matrimonio nulo.

b- Que se celebra ante el oficial o el ratificado ante el oficial del registro
civil.
c- Tiene que existir buena fe a lo menos de uno de los contrayentes, esta
esta referida a la buena fe subjetiva, el art 52 LMC presume la buena fe.
d- Justa causa de error era excusable no había forma de saber que la
realidad era distinta. Ahora nos podemos preguntar que tipo de error es
en el que nos excusamos. Si leemos las normas podríamos determinar
que no especifica el tipo de error por tanto podríamos pensar que son
ambos tanto de hecho y de derecho, pero nosotros tenemos una norma
de que nadie puede alegar el desconocimiento del derecho, pro tanto el
error de derecho queda fuera.
e- Declaración judicial de putatividad si el juez declara la nulidad el juez
debe mencionar que es putativo. Fueyo dice que sí que el juez lo debe
expresar, Rossel dice que No, Ramos dice lo mismo y el argumento es el
art 52LMC dice que se presume la buena fe y la justa causa, por tanto,
estiman que la putatividad es la regla general a menos que se
demuestre lo contrario, por tanto se declare la nulidad es simplemente
nula.
Efectos

A. Mismo que el valido, pero tiene limitaciones:

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 B. Solo respecto del/ de los cónyuges que, de buena fe y con justa causa de
error lo contrajeron y
C. Solo mientras subsista la buena fe por parte de uno de los cónyuges a lo
menos y ¿Cuándo cesa la buena fe? Cuando se alega la nulidad
¿Cuáles son los efectos?

1- Impedimento dirimente absoluto art 5LMC

2- Derechos y deberes que emanan del matrimonio art 51 inc.1
3- Donaciones entre cónyuges, estas subsisten respecto del que se caso de
buena fe y con justa causa de error. Art 51
4- Si ambos contrayentes estaban de buena fe se pudo haber generado
sociedad conyugal y si solo uno se encontraba de buena fe, el que se
casó de buena fe tiene la posibilidad de optar entre las reglas de la
comunidad o de la sociedad conyugal para liquidar los bienes.
5- Hijos matrimoniales
3) Matrimonio nulo con efectos civiles restringidos

Inc. 2º art 122 señalaba que “Con todo, la nulidad declarada por incompetencia
del funcionario, por no haberse celebrado el matrimonio ante el número de
testigos o por inhabilidad de éstos, no afectará la filiación matrimonial de los
hijos, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error”.
Efecto del art 51 se aplica para todos los tipos de nulidad, por tanto, los hijos
SIEMPRE serán matrimoniales.

SENTENCIA FIRME DE DIVORCIO ART 42Nª4

Antiguamente la LMC del1884 establecía el divorcio que podía ser perpetuo o
temporal, en cualquiera de los casos el matrimonio no era vincular por tanto
subsistía el matrimonio y la diferencia era solamente los efectos. Hoy en día el
divorcio lo declara un juez.

EFECTOS (ART 59)

Entre las partes produce el efecto desde que la sentencia esta firme y
ejecutoriada.

Respecto de terceros desde que se subinscribe la sentencia en la partida de

matrimonio.

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EXISTEN LOS SIGUIENTES TIPOS DE DIVORCIO:

(A) El divorcio remedio o por cese de la convivencia

(B) El divorcio sanción o por culpa.
i. Divorcio sanción

Causal genérica art 54 inc. 1 tiene que existir una falta imputable al otro
siempre que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que
les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos,
que torne intolerable la vida en común.

Son requisitos copulativos.

¿Cuándo se incurre en esta causal? Cualquiera situación argumentando que se

dan la falta imputable, grave y que haga intolerable la vida en común, pero
luego el 54 también establece ciertas situaciones en que se presume.

Causales especificas

1. Atentado contra la vida: no es necesario que haya una

sentencia judicial, puede ser participación en cualquiera de sus
grados.
La norma exige reiteración.
El maltrato puede ser de palabra o de violencia física.
2. Transgresión grave y reiterada: de los deberes del matrimonio
art 133, 134 y 131.
3. Condena ejecutoriada: crimen o simple delito, se excluyen las
faltas, si hay un simple delito y se acuerda una salida alternativa
no se aplica esto.
4. Conducta homosexual.
La conducta (RAE): es la manera en que los hombres gobiernan su
vida y dirigen sus acciones.
No significa ser homosexual.
Hay ciertas caricaturas que se pueden estimar de ser una
conducta homosexual, el profesor Court dice que use aros, que
vayan al baño juntos.
Sentencia de tribunal constitucional.

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 5. Alcoholismo o drogadicción.
Debe ser una situación de dependencia, se puede pensar en que
se abandona el deber de ayuda mutua.
6. Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos.
ii. Divorcio objetivo o por cese de la convivencia o
divorcio remedio

Se llama objetivo porque se debe a una circunstancia objetiva

Este divorcio esta regulado en el art. 55. LMC lo que exige esta disposición es
el transcurso de tiempo que se tiene que acreditar de acuerdo a ciertos
instrumentos dependiendo de este transcurso si se trata de una solicitud
unilateral o de común acuerdo el inc. 1° y 2° se refieren a la solicitud de
divorcio remedio planteada de común acuerdo, cuando se plantea
unilateralmente existe una demanda si se plantea de común acuerdo lo que
hay en realidad es una solicitud no una demanda, igualmente se le da aquí una
tramitación contenciosa y la jurisprudencia ha entendido que es necesario que
c/u de los cónyuges se represente en ese juicio a través de un abogado distinto
c/u debe tener su patrocinante, pero sea que se declare de común acuerdo o
de manera unilateral siempre la debe declarar un juez. Art. 44 LMC.

✔ La solicitud de divorcio la da de común acuerdo o mutuo

consentimiento

Regulada en el art. 55 inc. 1° y 2°:

Inc. 1°:

- Ambos cónyuges pueden solicitar el divorcio

- Para acogerla debe transcurrir a lo menos 1 año del cese de la
convivencia.

Ej. fecha es el 21 de agosto del 2019 ¿Cuándo puede entablarse esta solicitud?
– el 22 de agosto del 2020.

Inc. 2°

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 - Plazo de 1 año
- Es necesario que se acompañe un acuerdo completo y suficiente, en
este sentido hay materias que el acuerdo puede y debe regular, las
materias que puede regular. La completitud la da el art. 21 LMC.
✔ Demanda planteada unilateralmente:

En este caso la disposición que se aplica es el inc. 3° del art. 55 LMC, el plazo
se extiende ya no es 1 año, sino que ya son 3 años, si la fecha es 21 de agosto
del 2019, podemos presentar la demanda unilateral el 22 de agosto del 2022.
Aquí hay una cláusula de dureza que se puede hacer lugar al divorcio cuando
se solicita unilateralmente cumpliéndose los 3 años a menos que a solicitud de
la parte demandada el juez verifique que el demandante no ha dado
cumplimiento reiterado a su obligación de alimentos respecto del cónyuge
demandado y de los hijos comunes, si se acredita esto se impide y no se da
lugar a la acción de divorcio unilateral, la redacción de esta disposición ha
dado origen a varias interpretaciones porque la norma es oscura:

- Juez de oficio no verifica esto, sino que debe pedírsele.

- No se haya dado cumplimiento de aquel que presento la demanda
unilateral de su obligación de alimentos, ¿es necesario que los alimentos
estén declarados por sentencia judicial? – se deben desde la primera
demanda por ende debe existir una demanda judicial que establezca la
pensión de alimentos.
- Que no se haya dado cumplimiento respecto del cónyuge y los hijos
comunes: por ende, si no se pagan respecto del cónyuge, pero si
respecto de los hijos, la disposición establece una conjunción copulativa,
porque se entiende que no debe haberse pagado respecto del cónyuge o
los hijos comunes, efectivamente la jurisprudencia entiende que debería
haberse leído como o basta que se incumpla lo uno o lo otro y esto
facultaría para enervar la acción de divorcio.
- Sentencia judicial que establece alimentos en favor del cónyuge ¿Cómo
se acredita que no se ha dado cumplimiento de esto? – cuando se
decretan alimentos lo que hace el tribunal es que se abra una cuenta de
ahorros al efecto o bien que se designe una cuenta que tuviera alguien

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 concreto en donde se hará el pago, se debe mostrar una actualización
de esa libreta y depósitos y demostrar que no ha habido depósitos.
¿Cuál es la finalidad de esta clausula de dureza?- proteger a un sujeto
que se encuentra vulnerable, no se pone fin a las obligaciones
matrimoniales en la medida que no se cumpla con las obligaciones
patrimoniales ¿pero si el acreedor no ha hecho nada se configura esta
causal? ¿Cuál será la vía idónea para acreditar que se aplica esta causal?
– se debe demandar, se demanda el cumplimiento, pidiendo un
apercibimiento que seria con arresto, acompañamos eso a ese
procedimiento, esa es la prueba fiel de ese incumplimiento.
Jurisprudencia es super ambivalente con esta norma porque hay en
casos que basta una orden de arresto para configurar la excepción.
- Demandante no ha dado lugar al cumplimiento de esta deuda pudiendo
hacerlo, no ha querido hacerlo, porque no tiene ingresos por
enfermedad, esta cesante, etc. Esto debe ser acreditado.

Fecha del cese de la convivencia:

Es importante en este tipo de divorcio la fecha del cese de la convivencia, aquí

la remisión la hace el art. 5 inc. 4 LMC a los art. 22 y 25 LMC, esta disposición
señala que se entenderá que el cese de la convivencia no se ha producido con
anterioridad a los art. Que corresponde.

Esto se aplica respecto de matrimonios que se celebran de una cierta fecha en

adelante se debe aplicar lo dispuesto en la disposición 2da transitoria de la
LMC. (leer disposición) las limitaciones de cese de convivencia se aplican a los
matrimonios que son celebrados en la entrada en vigencia de esta ley que
entro en vigencia esta ley 18 de noviembre del 2004, esto esta en el art. Final
de la LMC los matrimonios de esta ley deben demostrar el cese de convivencia
según los art. 22 y 25 LMC. Para los matrimonios celebrados después de la
vigencia de la ley se aplican los instrumentos del 22 y el 25. Pero si es anterior
se debe probar a través de testigos.

Sentencia:

CS 15/06/15 señala que respecto de los matrimonios la forma principal de

acreditación de cese de convivencia viene dada por el 22 y 25 pero nos

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regimos por esta materia en libertad probatoria por ende no debería haber
limitación para los medios de prueba, esta norma es arbitraria y discriminatoria
por lo que establece esa sentencia.

Efectos de la reanudación de la vida en común:

El inc. Final interrumpe el computo de los plazos a los que se refiere este art.

ACCIÓN DE DIVORCIO

¿Quién es el titular en la acción de divorcio sanción?

Cónyuge inocente el que no dio lugar a la causal y interpone la acción en el

caso del culpable

¿acción de divorcio remedio quien es el titular?

Distinguir si se da en forma conjunta o unilateralmente

¿Cuáles son sus características?

- Acción personal que corresponde a los cónyuges

- Acción extrapatrimonial que no es transferible, transmisible,
renunciables ni prescriptible.

EFECTOS DEL DIVORCI O

a) Pone fin al matrimonio

Los efectos se producen desde que la sentencia este firme y ejecutoriada y no

procedan recursos en su contra respecto de 3eros desde que se subinscribe la
sentencia de divorcio desde que se subinscribe en la sentencia matrimonial.

b) No afecta a la filiación ya determinada

c) No afecta D° y obligaciones respecto de los hijos.
d) respecto de los cónyuges no hay deberes ni derechos de carácter
patrimonial:

Ya no se es titular de alimentos legales, no existen D° sucesorios recíprocos,

sin embargo, hay un D° de carácter patrimonial que subsiste en el evento de

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divorcio o nulidad patrimonial que corresponde a la institución del art. 61 y ss.
de la LMC que es la compensación económica.

e) Pueden revocar donaciones:

aquellas por causas de matrimonio respecto del cónyuge que haya dado origen
a la causal de divorcio.

JUICIOS DE DIVORCIO Y NULIDAD

Art. 91 LMC, en un procedimiento de divorcio si el juez advierte que hay

situaciones que den origen a una nulidad lo debe hacer presente en la
audiencia respectiva, pone en conocimiento de esta circunstancia y si los
cónyuges así lo quisieran podría plantear una acción durante el mismo
procedimiento, el juez debe pronunciarse sobre ella para luego pronunciarse
sobre el divorcio.

Competencia es del juzgado de familia, si se trata de una demanda unilateral,

en ese caso el tribunal competente es el tribunal de familia del domicilio del
demandado, si se trata de común acuerdo puede ser el de familia de
cualquiera de los solicitantes, el procedimiento que se sigue es el
procedimiento ordinario, es un procedimiento contencioso, estemos de acuerdo
o no, se estructura en 2 audiencia:

1. Preparatoria: se ratifica la demanda y la contestación se ofrece prueba

2. Luego audiencia de juicio, que es donde se rinde la prueba en audiencia
preparatoria.

Luego de la incorporación de los medios de prueba el juez resuelve en la

sentencia o bien dependiendo del caso puede establecer si se quiere un
veredicto que se hará lugar a la acción de divorcio y la acción de la
compensación económica. Art. 87 y ss. LMC y ley 19.968.

Para los efectos de normas comunes son las reglas sobre compensación
económica

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REGLAS SOBRE COMPENSACIÓN ECONÓMICA
En nuestra legislación se regula en el art. 61 al 66 de la 19.947, esta institución
aparece de manera engañosa, no existe compensación económica en casos de
separación de hecho o judicial.

OBJETO

Es resarcir un menos cabo económico surtido por uno de los cónyuges art. 61
LMC, este menos cabo se produce a partir de ciertos hechos que acontecen en
el matrimonio

- Cuidado de los hijos

- La labor del hogar común.

Esto se da por el enriquecimiento justificado, en el fondo ambos cónyuges

debieran atender a lo anterior, pero uno de ellos se dedica mayormente a esto,
esto en termino económico supone el desembolso económico del cónyuge
deudor porque el no se preocupo de esto. Se busca que el marido no se
enriquezca gratuitamente con esto.

El menos cabo consiste en que no se haya podido trabajar o lo haya hecho en

menor medida de lo que podía y quería.

CONCEPTO
El 61 no establece un concepto establece la procedencia, algunos autores
planteaban que se vinculaba a los alimentos otros (mayoritariamente) que se
trataba de una indemnización de perjuicios y otros autores indican que esto no
es lo uno ni lo otro es una mezcla de ambos es una institución su generis, la
idea es resarcir el daño. Mayoría de la doctrina dice que esto es una
indemnización de perjuicio.

JUSTIFICACIÓN
Reside en que el cónyuge que se divorcia o anula pierde los D° patrimoniales

REQUISITOS DE PROCEDENCIA:
Los requisitos están señalados en el art. 61

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 i. Contexto de divorcio o nulidad matrimonial
ii. Debe acreditarse de parte del demandante la existencia de un
menoscabo real y efectivo, esto quiere decir que la compensación
económica no es el equivalente por una compensación por perdida de
oportunidad. Aquí no se indemniza cualquier cosa.
iii. Menoscabo que se produce en el sujeto proviene de la ausencia del
desarrollo de una actividad lucrativa o bien de la disminución de una
actividad económica. Ej. una mujer que deja de trabajar media jornada
para dedicarse al cuidado de los hijos.
iv. Este menoscabo proviene de hechos particulares
● Dedicación a las tareas del hogar
● Dedicación a los hijos.
No es copulativa.
v. Precisa de aprobación judicial, los cónyuges pueden determinar la
compensación económica, siempre que sean mayores de edad,
capaces y suscriban el acuerdo por acta de avenimiento aprobada
judicialmente. ¿Por qué se somete ante la aprobación del tribunal?-
porque probablemente en el escenario de la crisis matrimonial las
partes no tienen un plano de igualdad.
vi. Si no hay acuerdo según el art. 64 el juez fija la compensación
económica y fija su monto, aquí hay una disposición relevante para el
ejercicio profesional dice el inc. 2° que si no se solicita en la demanda
el juez informara este derecho, es decir, se refiere a la audiencia
preparatoria ej. se contesto la demanda y el juez nos dice que se podría
reclamar la compensación económica, esto se puede pedir en la
demanda, en la reconvención mínimo 5 días antes de la preparatoria.
¿Qué pasa con la omisión de este D°? – esto es un tramite esencial en
el procedimiento de divorcio, si se olvida de esto es un vicio procesal
que incurre en el hecho de presentar un recurso de casación en la
forma.

MODALIDADES DE PAGO
Las partes de común acuerdo puede fijar las modalidades que quieran en la
medida que no se contravenga la ley, el orden publico y las buenas costumbres

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Según el art. 65 (leer art.) LMC está un catálogo de modalidades de pago lo
usual aquí es que la modalidad de pago sea una suma de dinero y que este se
pague en cuotas.

Aquí se van a respetar los derechos de usufructuó uso o habitación sobre

bienes de propiedad del cónyuge deudor, precedente a estas formas de pago,
porque seria muy fácil burlar estas deudas, se burlarían los créditos de
acreedores precedentes, por ello es que no se perjudica a la relación de los
cónyuges con el deudor.

No aprovecha a los acreedores del cónyuge beneficiario, es decir que sus

acreedores no pueden embargar estos D°.

Una 3era modalidad es el art. 80 de la ley 20.555 que consiste en el traspaso

de fondos desde una cuenta de capitalización individual a otra cuenta de
capitalización individual que exista o se abra al efecto, ej. tenemos fondos
provisionales y debemos desprendernos de esto para pagar la deuda del
cónyuge beneficiario, si este nunca cotizo se abre una cuenta de cotización al
efecto. Se establece una limitación no se puede exceder en el 50% de los
fondos que se hayan acumulado.

¿Qué pasa si el cónyuge deudor no tiene bienes con que pagar?

En este caso el sujeto deudor debe arreglárselas, la ley reacciona de esta

forma, se puede demandar a un cónyuge que no tiene bienes se lo puede
condenar y en este sentido en el art. 66 establecen una cuestión particular “si
el deudor no tuviera bienes suficientes para enterar el monto mediante las
modalidades el juez puede dividirlas en cuotas y se expresara el valor de cada
cuota en una unidad ajustada” ej. 12 millones no se pueden establecer cuotas
en 1 millón todos los años, sino que debe reajustarse esta todos los años. Si no
se expresa a través de una unidad reajustable ello es motivo de casación en el
fondo.

Inc. 2° 66 “la cuota respectiva de la compensación se considerara alimentos

para el efecto de su cumplimiento a menos que se establezcan otras
garantías”, jamás se establecen garantías, ni el juez las establece ni el
condenado, entonces el juez establece que las cuotas respectivas se

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considerara alimentos para el efecto de su cumplimento, la norma nos dice que
la cuota se considera alimentos para efecto de su cumplimiento por tanto
¿procede aquí el arresto en caso de incumplimiento de estas cuotas? El arresto
es una invitación a cumplir. Aquí hay 2 posturas:

1- Se sostiene que esta frase implica que proceden todos los apremios de
la ley 14.908.
2- Establece que son procedentes los apremios de la 14.908 salvo el
arresto porque este se establece como una medida particular y
excepcional en el caso de incumplimiento del pago de compensaciones
de alimentos y la compensación económica no tiene naturaleza de
alimento, se justifica la prisión por deudas cuando un sujeto percibe los
alimentos en un estado de necesidad, en este caso este estado de
necesidad no existe. (mayoritaria).

QUANTUM DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA O MONTO DE ELLA

Esto es muy difícil, como es difícil la ley establece criterios estos están en el
art. 62 se lee esto como que en realidad los criterios del 61 no son exclusivos
para determinar la compensación, sino que también podría establecerse a
partir de estos criterios, este art. Se establece para determinar la cuantía y no
la procedencia. “se considerará especialmente”, no es un criterio taxativo

- Duración del matrimonio y la vida común de los cónyuges.

- Situación patrimonial de ambos esto tiene incidencia en el quantum,
porque se podría pensar que el régimen incide en el quantum de la
compensación.
- Buena o mala fe; de la historia de la ley queda sentado que aquí se
refiere al contexto de una compensación económica solicitada en un
contexto de nulidad, es decir, en el conocimiento o desconocimiento del
hecho que lleva a la nulidad, porque si tenemos conocimiento de rol hay
mala fe.
- Edad y estado de salud
- En su situación en materia de beneficios provisionales y de salud.
- Su cualificación profesional y posibilidad de acceso al mercado laboral, si
no se tiene cualificación profesional no será la misma que a la que le

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 tocaría a una mujer que es profesional, porque el costo es mucho mayor
que a la dueña de casa que no tiene profesión, por ello el monto podría
aumentar.
- La colaboración que hubiere presta a las actividades lucrativas del otro
cónyuge.

Parte final del art. 62 “si se decretare el divorcio sanción se deniega la

compensación económica o se disminuye su monto”, esto cuando el cónyuge
dio origen a la causal.

Estos criterios del art. 62 no son taxativos, en su aplicación pueden llegar a

criterios muy dispares en el establecimiento de los montos.

Si no se tiene calificación profesional no se podría determinar el quantum

entorno a esto, no significa que se excluya significa que será menos.

Hay fallos que establecen incluso en los casos que la mujer decide no ejercer
esos casos también procede compensación económica incluso hay fallos que
en circunstancias de tener una asesora del hogar se concede compensación
económica a la cónyuge beneficiaria.

En el caso de la mujer no haya querido tener una profesión o trabajo esta

forma se calcula la compensación con el sueldo mínimo o cotizaciones
provisionales, esto dependerá del juez.

PUDIENDO Y QUERIENDO HACIENDO

La norma establece aquello para una cosa es que la persona hubiera querido
trabajar y otra que hubiera podido trabajar ej. una persona que no tiene
extremidades superiores y ella quería ser cirujano y pidió compensación por
ello, aquí esta persona quería, pero no podía realizar esta acción, a ello se
refiere esta parte de la disposición.

EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO

El matrimonio produce efectos personales y patrimoniales

1. ¿Cuáles son los efectos del matrimonio?

2. ¿En qué consisten los efectos personales?
3. ¿De qué manera son exigibles?

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Los efectos patrimoniales consisten en los derechos de alimentos y los
regímenes sucesorios

1. Alimento: reclamar una pensión de alimentos existiendo titulo legal de

acuerdo con el 321 código civil , estado de necesidad del alimentario y
capacidad económica del alimentante.
2. Derechos patrimoniales recíprocos

TIPOS DE DEBERES
(A) DEBER DE FIDELIDAD

Art. 131 y 132; se entiende a una lealtad sexual que puede ser de forma
amplia o restringida.

Aquí hay una infracción grave que es el adulterio este consiste aquel marido
que yace con una mujer que no sea su cónyuge y la mujer que yace con un
hombre que no sea su cónyuge, si se yace con una persona del mismo sexo
esto no es adulterio es una infracción a este deber, pero no es adulterio. Besar
a otra persona en una connotación afectiva sexual si es una infracción a este
deber, cónyuge mantiene un perfil en una pagina de citas o tiene una relación
platónica con otra persona vía internet esto ¿se considera una infracción al
deber de fidelidad? – nuestra CS entiende que se configura una infracciona
este deber cuando se configura de cualquier forma se infringe el deber de
guardar fidelidad, hay una concepción amplia.

- Adulterio
- Mantener relaciones sexuales o homosexuales.

Se suspende con la separación de hecho, esta norma se incardina con la

separación judicial art. 26 inc. 2°,

Consecuencias:

1. Da origen a un motivo de separación judicial art. 26 inc. 1° causal

genérica falta imputable al otro.
2. Infracción grave y reiterada es motivo de divorcio sanción según el art.
54 n° 2, si no es reiterada se puede intentar la sanción por el inc. 1°.

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 3. Permite a la mujer pedir la separación judicial de bienes, a la mujer
casada en sociedad conyugal. Art. 155 inc. 2°.
4. A propósito de los alimentos, si estamos en una situación de separación
aun hay matrimonio y los cónyuges se reclaman alimentos entre si, pero
si algunos dan origen a la separación judicial el juez puede rebajar los
alimento y establecer aquellos que solo se daban los indispensables para
la subsistencia del alimentario. El cónyuge inocente demanda alimentos
respecto del otro art. 174, si el cónyuge culpable los quiere pedir art.
175 tendrá derecho para que se lo provee de lo que necesite para su
modesta subsistencia, aquí están los que antiguamente se denominaban
necesarios porque antes se distinguía entre los congruos, estos hoy en
día son los que se conocen y los necesarios eran los que permitían al
sujeto su modesta sustentación, es decir, lo básico, la ley dice que el
cónyuge que da origen a la causal de separación tendrá derecho a
aquellos necesarios para su modesta sustentación.
5. Posibilidad de revocar donaciones (art. 172)

(B) DEBER DE SOCORRO

Consiste en todas las contribuciones de carácter económico que deban

presentarse entre cónyuges mientras dure su convivencia, una vez que existe
separación este D° se llama D° de alimentos art. 131 y 134, los cónyuges
deben ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida art. 131, el
134 Ambos cónyuges deben proveer a las necesidades de la familia común,
este D° tiene un contenido patrimonial, supone convivencia y una vez que cesa
se habla de D° de alimentos.

Según el 134 las posibilidades de como se hace frente depende del régimen de
bienes como se trata, si estamos casados en sociedad conyugal los gastos del
cónyuge para proveer al hogar consisten en un gasto del rubro para proveer la
sociedad conyugal art. 1740 n° 55 código civil, cada cónyuge provee al hogar
común el tercio de las necesidades económicas del hogar en común.
Separados de hecho o judicialmente se habla de D| de alimentos y allí se aplica
el 174 y 175

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Separación total de bienes o participación en los gananciales se aplica el art.
160.

Consecuencias:

1. Causal de separación judicial por causal genérica infracción grave de

deberes.
2. Caso sociedad conyugal permite pedir la separación judicial de bienes

(C) DEBER DE AYUDA MUTUA

Art. 131 y 102, según el 102 se debe auxiliar mutuamente, apoyarse en todas
las circunstancias de la vida, supone apoyo económico, moral y incluso
espiritual, esto emana del concepto de solidaridad conyugal.

Consecuencias:

Si no se cumple con este deber:

1. Se permite a la mujer pedir la separación judicial de bienes si esta

casada en sociedad conyugal
2. Si esta infracción hace intolerable la vida en común se permite la
separación judicial de cuerpos causal genérica o el divorcio sanción por
el 54 inc. 1°.

(D) DEBER DE RESPETO Y PROTECCIÓN

Hoy en dia este deber es reciproco la mujer y el marido se deben respeto y

protección, esto esta en el art. 131 parte final y se desprende de las normas
que regulan la violencia intrafamiliar.

Aquí pensamos tanto desde la perspectiva psíquica y física, antiguamente la

disposición establecía “el marido debe protección a la mujer y la mujer
obediencia la marido”, esto se elimino y hoy se establece que ambos se deben
respeto y protección, ahora esta nueva redacción tampoco es muy buena.

Consecuencias:
1. Separación judicial de bienes en el caso de la mujer casada en sociedad
conyugal

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 2. Si la infracción de este deber torna intolerable se produce la separación
de cuerpos causal genérica y es motivo de divorcio sanción por la causal
genérica del inc 1° art. 54. LMC.

(E) CONVIVENCIA O DERECHO PARA VIVIR JUNTOS

Art. 133, ambos cónyuges tienen el D° y deber de vivir en el hogar común,

salvo que a alguno le asistan razones graves para no vivir juntos. Se suspende
con el cese de la convivencia

¿Qué pasa con el abandono del hogar común?

Esto origina un motivo de separación judicial de cuerpos por la causal genérica,

también puede implicar un motivo de divorcio sanción del 54 N° 2 en la medida
que la transgresión del deber consista en el abandono continuo y reiterado.

En caso de ser la mujer inocente y el hombre el culpable la mujer puede

solicitar la separación judicial de bienes si están casados en sociedad conyugal.

(F) COHABITACIÓN O DEBITO CONYUGAL

Este deber se desprende del anterior, este D° deber consiste en el D° a

mantener relaciones sexuales con el cónyuge, si una de las finalidades del
matrimonio es procrear no es posible que esto suceda.

¿Cuándo se suspende? – este deber se suspende en los casos que alguno de

los cónyuges le asistan razones graves para convivir con el otro, se suspende
con la separación de hecho.

Se desprende de varias disposiciones 133 que establece deber de convivir, 102

que establece el deber de procreación, 1792 acerca de la consumación del
matrimonio

Cuando no se cumple con el: cuando se asiste alguna situación a un cónyuge

de incapacidad física o psicológica para mantener relaciones sexuales.

Consecuencias:

1. Si torna intolerable la vida en común, puede alegarse como causal de

separación judicial o divorcio art. 26 y 54 LMC.

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 (G) DERECHO DEBER DE AUXILIO MUTO EN ACCIONES O DEFENSA
JUDICIAL

Esto esta en el art. 136, esta disposición comprende 2 situaciones:

A) Sea que el cónyuge este actuando como demandante o demandado

tiene D° a ser auxiliado material o moralmente por su cónyuge.
Expresión es amplia porque contempla auxilios patrimoniales y morales.
B) Particular para sociedad conyugal, el marido deberá proveer a la mujer
de las expensas de la litis que esta sigue en su contra. Si la mujer no
ejerce una profesión, industria o empleo separada de su marido, no tiene
patrimonio separado o propio y no tiene bienes suficientes para pagar el
abogado, el marido debe pagárselo.

NATURALEZA JURÍDICA DE ESTOS DEBERES

¿se trata de imperativos morales o de reglas jurídicas?

Estos deberes tienen en su mayoría un contenido moral, , pero sino se cumplen

tienen una consecuencia jurídica, entonces son reglas jurídicas,

¿se trata de obligaciones o meras facultades o deberes?

No se puede exigir el cumplimiento forzado, pero ¿se puede exigir el

cumplimiento por equivalencia? Ya que no tenemos ninguna disposición
expresa que lo permita o lo prohíba ¿se puede? – este es un gran tema porque
efectivamente se discuten estas cosas y se han presentado acciones por esto,
hay algunos autores que determinan que se impide la aplicación de las reglas
de responsabilidad civil por establecer un catálogo de sanciones específicas,
por otro lado se ha sostenido para denegar esta posibilidad que la especial
vinculación establece una inmunidad entre ellos por ende no seria posible
demandar una acción indemnizatoria por el incumplimiento de deberes, por
otro lado desde la otra mirada se señala que todo daño es indemnizable y por
ello no debería entenderse una excepción en los casos de daño por los
cónyuges, dado este es que tenemos que tener un especial cuidado de dañar a
otro por la relación de confianza.

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Ahora en base a lo ultimo surge una nueva duda ¿Qué estatuto se aplica el
contractual o extracontractual? – para que haya incumplimiento contractual
debería ser exigible y esto no lo es, hay algunos autores que determinan que
sería el estatuto aplicable la responsabilidad contractual, pero la postura
mayoritaria seri la responsabilidad extracontractual porque sus requisitos son:

- Hecho humano
- Hecho ilícito
- Daño
- Imputabilidad

Una postura interesante es la de Tapia que dice si el estatuto aplicable es la

responsabilidad Civil extracontractual no basta la aplicación de daño por el
incumplimiento del deber de que se trate, el sufrimiento no es indemnizable, si
lo seria que cuando con ocasión de ello se produce un daño objetivo como por
ejemplo el contagio de una enfermedad venérea, allí tenemos un daño que se
puede producir respecto de cualquier sujeto, se excluye el hecho de que solo
se infrinja un deber.

04 – 09 – 2019

UNIDAD IV: REGÍMENES DE BIENES

¿CUALES SON LOS EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO?

¿CUALES SON LOS PACTOS POSIBLES?

¿QUE SON LOS BIENES FAMILIARES?

¿CUALES SON LAS FORMAS DE CONSTITUCIÓN, REQUISITOS Y EFECTOS?

REGÍMENES MATRIMONIALES
Cuando hablamos de regímenes matrimoniales nos referimos a un conjunto de
norma a un estatuto jurídico Que regula las relaciones patrimoniales no solo
entre los cónyuges, sino que entre estos y la familia común y también 3eras
personas

CLASIFICACIÓN DE LOS REGÍMENES DE BIENES

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podemos encontrar en el ordenamiento comparado 3 grandes tipos de
regímenes patrimoniales que son los mismos que tenemos nosotros:

1. Comunidad
2. Separación
3. Mixto o participación.
1- RÉGIMEN DE COMUNIDAD

Aquí podemos distinguir varias formas de funcionamiento de este tipo de

régimen:

A. Régimen de comunidad universal o plena: todo esta colacionado todo

tipo de bienes que hayan tenido o puedan tener los cónyuges, lo que se
aporta al matrimonio lo que se adquiere durante el se colaciona y forma
parte de la comunidad, todo esta en esta comunidad o régimen de
bienes.
B. Régimen de comunidad restringida o limitada: no todo ingresa a la
comunidad, no todo se divide, sino algunas cosas se dividen, hay varias
manifestaciones de este tipo de régimen de comunidad.
⌦ Una posibilidad es que lo que se colacione sean los bienes de
carácter mueble y los gananciales, por ejemplo, los bienes que se
tenían antes de casarse (un vehículo, enseres diversos, joyas,
etc.) forman parte de la comunidad y todo lo que se adquiere
durante esa comunidad a título oneroso, los gananciales son las
cosas que se adquieren a título oneroso durante la vigencia del
régimen de bienes.
⌦ otro es la comunidad restringida de ganciales o de adquisiciones
onerosas aquí no se colacionan los bienes muebles que aporto al
matrimonio, sino que solo se colacionan lo las adquisiciones
onerosas de bienes muebles o inmuebles adquirida durante el
régimen de bienes, es decir, en nuestro caso durante la sociedad
conyugal.
Aquí puede haber varias formas de administración, en nuestro
ordenamiento según el ordenamiento jurídico la sociedad conyugal es
una sociedad restringida de gananciales tiene reglas propias respecto de

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 la administración, según el 1749 es el marido quien administra los
bienes, respecto a los suyos y los de mujer.
2- RÉGIMEN DE SEPARACIÓN TOTAL DE BIENES:

Si hablamos de separación de bienes hablamos de la ausencia de separación

de bienes, aquí no se forma una comunidad, ley no establece que las cosas se
dividen por estar casados, por ello es que se debería hablar de la ausencia de
un régimen de bienes, aquí no se forma un patrimonio familiar, como no hay
bienes comunes cada cual administra lo suyo separadamente, no hay que
pedirse permisos, ni autorizaciones, cada cual sigue con su patrimonio
separadamente y tampoco hay que pedir permiso o autorización para enajenar
bienes, cada cual administra y impone libremente sus bienes.

Este régimen (separación total de bienes) es el régimen convencional en chile,

el régimen de comunidad restringida de gananciales, es decir el régimen de la
sociedad conyugal es el régimen supletorio en chile si las partes nada dicen se
entienden casados en sociedad conyugal si no hay pacto en contrario, si lo hay
normalmente es de separación de bienes.

3- RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES O RÉGIMEN

MIXTO:

Son muy pocas parejas que deciden casarse en participación en los

gananciales porque es un régimen más complicado. En este tipo de régimen de
bienes durante su funcionamiento opera como una separación total de bienes
cada cual administra y dispone libremente lo suyo, no hay injerencia de los
cónyuges en la administración de los bienes del otro, al termino este régimen
asume 2 modalidades:

⌦ Comunidad diferida: En este caso como su nombre lo indica, lo que

ocurre al término del régimen es que se forma una comunidad de las
ganancias o los gananciales, todas las ganancias onerosas dentro del
régimen pasan a formar parte de una comunidad, esto significa que ya
no hay una administración separada, sino que ahora la administración es
conjunta ambos somos dueños de la cosa y esa comunidad debe ser
liquidada para determinar la porción de bienes o la parte alícuota que le
corresponde a C/u de los cónyuges.

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 ⌦ Modalidad crediticia: durante la vigencia del régimen se dispone
libremente de lo suyo y se requiere en ambos casos (sea comunidad
diferida o modalidad crediticia)acuerdo para ciertos actos importantes
ej. en el caso de uno de los cónyuges quiere actuar como fiador en la
obligación de un 3ero, en términos generales c/u administra y dispone
de lo suyo . La importancia esta al término del régimen no se forma una
comunidad de bienes, sino que se debe hacer una comparación de
patrimonios, se debe ver cuánto gana c/u esta comparación que trata de
una operación aritmética, quien no haya obtenido gananciales tiene D° a
participar en la mitad de los gananciales del otro, ej. cónyuge A obtuvo
100 y el cónyuge B obtuvo 0, tiene derecho a participar en la mitad de
los gananciales del otro para que ambos queden con 50, para que
ambos queden con la misma cantidad, pero si ambos obtienen
gananciales y uno obtiene más que el otro quien tuvo menos tiene
derecho a participar en la mitad de los excesos del otro, ej. si uno
obtuvo 100 y el otro 80 el exceso seria 20 y el otro tendrá que pasarle
10 para que ambos queden mediados, es decir ambos quedaran con 90,
este es el régimen que se sigue en chile como régimen en la
participación en los gananciales.

REGÍMENES MATRIMONIALES EN CHILE

Tenemos 3:

- Sociedad conyugal
- Separación total de bienes
- Partición en los gananciales.

Reglas aplicables:

Se debe distinguir si son matrimonios celebrados en chile o en el extranjero,

importancia para que tenga efecto en chile.

� Los matrimonios que se celebran en el extranjero La regla general está

en el art. 135 inc. 2° código civil “Los que se hayan casado en país
extranjero se mirarán en Chile como separados de bienes, a menos que
inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Sección de la

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 Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen
de participación en los gananciales, dejándose constancia de ello en
dicha inscripción” (…) El régimen legal supletorio seria la separación
total de bienes, a menos que pacten sociedad conyugal o régimen de
participación en los gananciales esto es curioso porque la regla general
es que la sociedad conyugal parta con el matrimonio, pero en este caso
hay una excepción, en este caso el matrimonio partido antes, pero se
viene a inscribir recién ahora y allí parte la sociedad conyugal.
� Matrimonios que se celebran en chile Regal general art. 135 Inc. 1° CC.
“Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los
cónyuges, y toma el marido la administración de los de la mujer, según
las reglas que se expondrán en el título De la sociedad conyugal”(…)
para el caso de los matrimonios celebrados en chile el régimen legal
supletorio según el art. 135 n°1 en relación con el 1718 CC. es la
sociedad conyugal, si nada se dice se entiende que se casaron en
sociedad conyugal ¿Cómo se corrobora esto? – En el certificado de
matrimonio, si no hay nada se entiende que se casaron en Sociedad
Conyugal. Para alterar esta regla se debería pactar separación conyugal
o participación en los gananciales.

QUE SE PUEDE PACTAR POR LOS REGÍMENES: CAPITULACIONES

Existen unas convenciones matrimoniales que se denominan capitulaciones

que están en el art. 1715 al art. 1724 CC. esto permite establecer
convenciones de carácter patrimoniales y se pueden celebrar antes del
matrimonio o en el acto de la celebración. Son siempre solemnes.

✶ Acto de la celebración del matrimonio: son numerus clausus solo se

puede pactar participación en los gananciales o separación total de
bienes, la solemnidad de estas consiste en que consten en la inscripción
matrimonial, en acta debería anotarse.
✶ Antes del matrimonio: son números apertus el objeto es amplio además
de los regímenes patrimoniales se pueden establecer otras reglas de
carácter patrimonial esto queda restringido a lo que determina el 1717
CC.“Las capitulaciones matrimoniales no contendrán estipulaciones
contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes. No serán, pues, en

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 detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes señalan a cada
cónyuge respecto del otro o de los descendientes comunes”(…) no
puede ir en contra de las leyes o las buenas costumbres. Si son
prenupciales las solemnidades son amplias:
1. Escritura publica
2. Subinscribe en la inscripción matrimonial
3. Plazo de subinscripción que establece el art. 1716 “Las
capitulaciones matrimoniales se otorgarán por escritura pública, y
sólo valdrán entre las partes y respecto de terceros desde el día de la
celebración del matrimonio, y siempre que se subinscriban al margen
de la respectiva inscripción matrimonial al tiempo de efectuarse
aquél o dentro de los treinta días siguientes. Pero en los casos a que
se refiere el inciso segundo del artículo anterior, bastará que esos
pactos consten en dicha inscripción. Sin este requisito no tendrán
valor alguno”(…) debe realizarse dentro del plazo que son 30 días
desde la celebración del matrimonio, el plazo es de días corridos
porque es un plazo civil.

CAMBIO DEL RÉGIMEN DE BIENES

Durante el matrimonio se puede mudar el régimen de bienes y esto se hace

por el pacto del art. 1723 CC. “durante el matrimonio los cónyuges mayores de
edad podrán substituir el régimen de sociedad de bienes por el de
participación en los gananciales o por el de separación total. También podrán
substituir la separación total por el régimen de participación en los
gananciales”(…). Sociedad se puede pasar de partición en los bienes o de
participación en los gananciales, pero LA SOCIEDAD CONYUGAL SOLO
COMIENZA CON LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO.

En doctrina se discute si se pueden hacer pactos sucesivos del 1723, hay

autores que determinan que si se cambia una vez esto es inmutable y hay
otros que entienden que, si se puede, pero lo que se esta impedido es intentar
remitir la sociedad conyugal a través de un nuevo pacto, esa es la idea de la
inmutabilidad del 1723. El pacto del 1723 es un pacto de objeto restringido, no
es una capitulación la única finalidad es permitir la alteración del régimen de

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bienes, pero es restringido. NO SE PUEDE PACTAR LA SOCIEDAD
CONYUGAL SALVO CASO 135 LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL
EXTRANJERO.

Capitulaciones son convenciones dependientes, es una convención y no un

contrato porque su objeto no es crear D° y obligaciones, son además
dependientes y no son actos accesorios, porque para tener sentido y
produzcan sus efectos se debe celebrar el matrimonio.

La capacidad que se requiere es la misma que se requiere para contraer

matrimonio, art. 1721 establece restricciones o formalidades habilitantes para
el caso de los menores de edad que contraen matrimonio:

1. se requiere para estas convenciones de la autorización de la persona

cuyo consentimiento es necesario para contraer matrimonio.
2. si la capitulación consiste en renunciar a gananciales, en el gravamen de
bienes raíces, enajenación de bienes raíces, en ese caso además
requiere autorización judicial, en la partición de los gananciales no e
puede renunciar anticipadamente a los gananciales, solo en el régimen
de sociedad conyugal yo puedo renunciar a ello antes de casarme. Art.
1792 – 20 “Se prohíbe cualquier convención o contrato respecto de ese
eventual crédito, así como su renuncia, antes del término del régimen
de participación en los gananciales”(…).

BIENES FAMILIARES

Son reglas de régimen patrimonial primario esto significa que pueden existir
una declaración de bien familiar en cualquier régimen de bienes, por ello se
dice que es un régimen patrimonial primario, esta regulado en el art. 141 y Ss.
Del CC.

CARACTERÍSTICAS DE LOS BIENES FAMILIARES

⇨ Aquí las reglas no operan de pleno derecho, para que un bien se

entienda con el gravamen de bien familiar es necesario que exista una
declaración, normalmente la afectación de los bienes familiares opera
por sentencia judicial.

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 ⇨ Normas son de orden publico no puede alterar las reglas sobre bienes
familiares, no puede establecer que no existirán bienes familiares en el
matrimonio, son derechos indisponibles por la sola voluntad de las
partes.
⇨ Excepciona al derecho común, porque tendremos un cónyuge
propietario de un bien y ese cónyuge perderá la libre administración de
ese bien porque para poder enajenar, gravar, va a tener que pedir
autorización al cónyuge no propietario porque me limita como dueño de
una cosa, un derecho limitado para poder enajenar o gravar.
⇨ Limitación a los derechos de los acreedores en el sentido que existe un
beneficio de excusión en caso de embargo, si los acreedores persiguen
este bien cualquiera de los cónyuges puede oponer el beneficio de
excusión, esto significa que al acreedor debe dirigirse en contra de otros
bienes y luego puede embargar estos si es que los otros bienes no son
suficientes, esto lo puede hacer cualquiera de los cónyuges.
⇨ La declaración de bien familiar, las reglas hablan de los cónyuges porque
esta pensado para funcionar en un matrimonio, hoy en día por
disposición de la ley 20.830, reglas son aplicables a los convivientes
civiles, ya sea que en un AUC tengamos régimen de separación o de
comunidad que son las dos posibilidades se puede declarar bienes
familiares.

¿QUÉ BIENES SON DECLARADOS FAMILIARES? ART. 141 AL 149 CÓDIGO CIVIL.

- Inmueble que sirve de residencia principal a la familia:

Art. 141, esto se debate mucho en familia ¿Qué es el inmueble que sirve de
residencia principal para la familia? – la finalidad es proteger a la vivienda para
que se pueda vivir en ese lugar y que no se sea arrebatado este lugar, si hay
varios inmuebles ¿Cómo denominamos cual es el que sirve de vivienda
principal? – esto se define en materia de familia a través de la libertad
probatoria y se debe determinar cual es el inmueble que sirve de residencia
principal.

- Bienes muebles que guarnecen ese inmueble que sirve de

residencia principal a la familia.

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Son los bienes muebles que están dentro de la casa que sirven para que esta
pueda funcionar. Son las cosas que están dentro del inmueble los enceres
propios de un hogar.

- Derechos que tenga cualquiera de los cónyuges en una sociedad

que sea dueña de un inmueble que sirve de residencia principal
a la familia:

Ej. A forma parte de una sucesión hereditaria esa sucesión se forma por A, C y
D, ello formo una sociedad comercial y son dueños de un inmueble allí residen
A y B (Cónyuges), A no es dueño del inmueble es dueño de derechos que
tienen una sociedad dueña del inmueble y ese sirve de residencia para la
familia, lo que se declara como bien social es los D° que se tienen sobre ese
inmueble, eso esta restringido en cuanto a la enajenación, no el inmueble sino
los D° que se tienen en esa sociedad.

AFECTACIÓN:

Art. 146 CC. “Producida la afectación de derechos o acciones, se requerirá

asimismo la voluntad de ambos cónyuges para realizar cualquier acto como
socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relación con el bien
familia”(…)basta la declaración de cualquiera de los cónyuges que se
subinscribe en la sociedad respectiva.

En el caso de la afectación judicial que es la regla general que opera para los
bienes del art. 141 CC. Se debe presentar una demanda solicitando la
declaración de bien familiar y en el proveído al momento de acogerse a
tramitación la demanda el juez va a declarar como provisoriamente el bien
como bien familiar, incluso antes que se notifique al otro se constituye como
bien familiar, esto vulnera el ppio procesal de la bilateralidad de la audiencia
porque afecta al otro antes de que se lo notifique, por ese hecho queda
constituido provisoriamente el bien familiar, se ordena una subinscripción, pero
entre las partes el bien familiar se otorga en el proveído

DESAFECTACIÓN

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Siempre es judicial, no se desafecta de pleno derecho porque se termine el
matrimonio, puede subsistir el gravamen una vez terminado el matrimonio por
ende se debe pedir la desafectación.

LEER APUNTE

SOCIEDAD CONYUGAL
Regulada en el código civil en 2 grupos de normas

- Libro I código civil Art. 135 al 140

- Art. 1718 al 1785.

CONCEPTO

Régimen de bienes legales supletorios de los matrimonios celebrados en chile

que consiste en una comunidad restringida de gananciales y cuya
administración radica ordinariamente en el marido como jefe de la sociedad
conyugal.

Tres cosas son principales:

1- Régimen legal supletorio

2- Conformado por una comunidad restringida de gananciales, esto es
adquisiciones onerosas durante la vigencia del matrimonio.
3- Estos bienes son administrados por el marido de forma ordinaria, por
regla general.

Lo anterior esta en el art. 135 CC. “Por el hecho del matrimonio se contrae
sociedad de bienes entre los cónyuges, y toma el marido la administración de
los de la mujer, según las reglas que se expondrán en el título De la sociedad
conyugal”(…) y el art. 1718 “A falta de pacto en contrario se entenderá, por el
mero hecho del matrimonio, contraída la sociedad conyugal con arreglo a las
disposiciones de este título” (…)

Esta comienza por regla general con el matrimonio, excepcionalmente después

o durante el matrimonio, en el caso del matrimonio celebrado en el extranjero,
se debe inscribir ese matrimonio y se pacta la sociedad conyugal.

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DISOLUCIÓN

Las formas de disolverlo están en el art. 1764 código civil:

1) Por la disolución del matrimonio;

2) Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges, según lo prevenido
en el título Del principio y fin de las personas;
3) Por la sentencia de separación judicial o de separación total de bienes: si
la separación es parcial, continuará la sociedad sobre los bienes no
comprendidos en ella;
4) Por la declaración de nulidad del matrimonio;
5) Por el pacto de participación en los gananciales o de separación total de
bienes

Se puede desprender que hay ocasiones que por el hecho de terminarse el

matrimonio, la sociedad conyugal termina accesoriamente al termino del
matrimonio hay otros casos en que la sociedad conyugal puede terminar pero
el matrimonio subsiste como el caso del pacto del 1723.

¿ES UNA SOCIEDAD?

Lo único que se comparte con una sociedad común es el nombre

Sociedad común Sociedad conyugal

Se compone por 1 o más personas Solo se compone por una mujer y un

varón.

Emana de un contrato, requiere de Emana de la ley, es un efecto legal

solemnidades especiales escritura porque si se contrae matrimonio y
pública, inscripciones, etc. nada se dice se contrae, no es
necesario pactarlo.

Se crea una persona jurídica distinta No se constituye una persona jurídica

de los miembros que componen o distinta
concurren a esa sociedad

Los efectos vienen determinados por Aquí rige el ppio. De autonomía de la

lo que establecen las partes esto por voluntad. Las normas que la rigen
ser un contrato son de orden publico son

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 inderogables o inmodificables por la
sola voluntad de las partes.

Se requiere de un aporte de los Puede surgir sin la necesidad de la

socios, se requiere que estos pongan existencia de bienes.
una cosa en común, que puede ser
bienes, dinero o trabajo.

La administración es realizada por La administración ordinaria está a

todos a menos que se determine un cargo del marido como jefe de la
sujeto especifico sociedad.

Se reparten según los estatutos a Aquí se dividen en partes iguales a

prorrata menos que la mujer renuncie a los
gananciales.

Si es una sociedad común se Quien responde ante los acreedores

distingue si la sociedad es civil la es el marido, la mujer puede
regla de sociedad es la contribuir a la deuda, esta se limita al
mancomunidad, es simplemente beneficio de emolumento lo que
conjunta o mancomunada c/u de los significa que la mujer tiene su
socios responde respecto a su responsabilidad limitada al monto
participación en la sociedad. En que recibe por concepto de
cambio, si es una sociedad comercial gananciales, si la deuda de la
la responsabilidad es solidaria es sociedad conyugal es de 100 y
decir se puede dirigir el acreedor en tenemos gananciales por 40 ¿Por
contra de cualquiera, pero por el cuánto responde la mujer? La mujer
total. debe responder por 20 y el marido
responde por los 80 restante.

NOMENCLATURA:

✶ ACTIVOS O HABERES DEL PATRIMONIO SOCIAL

Activos son los bienes y derechos, se determina que tenemos un activo o haber
social, esa es una primera cosa, este activo o haber social puede ser real o
definitivo, también se habla de haber absoluto o puede ser aparente, provisorio
o relativo:

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 a) Haber absoluto o real: corresponde a los gananciales ¿Qué son? – los
bienes, muebles o inmuebles adquiridos a titulo oneroso durante la
sociedad conyugal, durante el régimen de bienes de sociedad conyugal.
Es esto lo que se divide en partes iguales entre los cónyuges.
b) Haber relativo o activo aparente: los bienes no ingresan de forma
definitiva o real al haber social, sino que lo hacen de forma transitoria y
esto significa que al termino de la sociedad conyugal generan un D° de
recompensa en contra del cónyuge que aporto esos bienes o que los
adquirido durante el régimen, puede componerse de varias, lo
importante es que se genera una recompensa a favor del cónyuge, es
una recompensa en contra de la sociedad conyugal. Ej. tenia un vehículo
antes de casarme y me case en sociedad conyugal, ese vehículo se
aportó por ser un bien mueble y paso al haber relativo de la sociedad
conyugal al termino de la sociedad como ello no es un ganancial la
sociedad me debe una recompensa, ese auto se debe restituir en valor
al momento de la terminación de ese régimen de bienes. se debe
devolver el valor actualizado de ese bien al momento de la terminación
del régimen de bienes.
✶ PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Estos son las obligaciones, las deudas o las cargas en este caso el pasivo social
también puede ser real, relativo o absoluto:

I. Absoluto: se trata de todas las deudas que gravan a la sociedad

conyugal.
II. puede ser relativo provisorio o aparente:
Si el pasivo es relativo genera aplicación en la obligación a propósito de
la obligación a la deuda y la contribución a la deuda quien paga esa
obligación respecto al pasivo relativo es la sociedad conyugal, esa deuda
no grava en definitiva a la sociedad conyugal, sino que la sociedad
conyugal tiene un derecho de recompensa en contra de quien genero
esa obligación, es una deuda personal del cónyuge pero de la cual se
hizo cargo la sociedad conyugal, por tanto, a favor de la sociedad
conyugal se genera una recompensa en contra del cónyuge que genera
la deuda

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 ✶ BIENES APORTADOS Y BIENES ADQUIRIDOS

Los bienes aportados son los que se tienen antes de casarse, yo los aporto al
matrimonio, es decir, antes del matrimonio. En cambio, los adquiridos son
aquellos de los que se hacen dueño los cónyuges durante la vigencia del
régimen aquí el destino de c/u de los bienes depende de la naturaleza y de la
forma de adquisición de c/u de los bienes.

Si se trata de bienes aportados hay que distinguir:

- Bienes muebles: estos bienes se radican en el haber relativo de la

sociedad conyugal por lo tanto generan derecho de recompensa a favor
del cónyuge que aporto ese bien al matrimonio.
- Bienes inmuebles: Si se aporta al matrimonio ese bien no ingresa al
haber social, sino que se radica en los bienes propios o forma parte del
haber propio, si la mujer era dueña de un inmueble antes de casarse y lo
aporta al matrimonio este se radica en el haber propio de la mujer y así
mismo si lo aporta el marido se radica en el haber propio del marido.

Con los bienes adquiridos se distingue en cuanto a cómo se adquirido, se debe

distinguir el título de la adquisición:

- Titulo gratuito: se distingue entre mueble o inmueble, si adquirí por

herencia donación o legado un bien mueble ese bien se radica en el
haber relativo de la sociedad, por tanto al termino del régimen de bienes
se genera un D° de recompensa en favor del cónyuge que adquirido el
bien mueble a titulo gratuito, si en cambio adquirí un bien raíz a titulo
gratuito, este bien no ingresa al haber social porque forma parte de los
bienes propios del cónyuge respectivo, ingresa al haber propio del
marido o la mujer.
- Titulo oneroso: se adquirido un bien mueble a titulo oneroso eso ingresa
al haber absoluto, a los gananciales.

En el caso de la mujer además de tener bienes propios o haber propio la mujer

puede tener otros patrimonios especiales, en particular puede tener bienes del
150, 166 y 167, c/u de estos sigue reglas distintas

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Bienes propios los administra el marido como jefe de la sociedad conyugal este
tiene una limitación art. 1754, necesita consentimiento de la mujer para ciertos
actos

Tenemos patrimonios especiales art. 166, 150 y 167, en estos casos, en el caso
del 150 la mujer administra esos bienes por si sola, se entiende aquí que la
mujer ejerce una profesión oficio u industria separada de su marido se
entiende que realiza una profesión u industria separada de su marido, por
tanto, se entiende que administra estos bienes de forma separada de su
marido

MECÁNICA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

⇨ PRODUCTO DEL TRABAJO

Corresponde a una adquisición onerosa durante la vigencia del régimen, por

ende en principio todo producto del trabajo forman parte del haber social
absoluto, son gananciales, pero hay que tener cuidado con el producto del
trabajo ya que hay que atender al momento del devengo, porque una cosa es
que se preste un servicio durante la vigencia de la sociedad conyugal y otra
cosa es que yo perciba el beneficio de ello en un momento distinto a la
sociedad conyugal o que mi trabajo no sea de carácter divisible se tenga
dificultades para determinar si pertenece o no al haber social, si bien es un
ganancia hay que tener cuidado porque se debe ver cuando se tiene D° a
percibir la remuneración.

⇨ BIENES MUEBLES

Para saber donde se radica el bien mueble se debe distinguir si:

a) Aportado al matrimonio: ingresa al haber relativo y se genera

recompensa en contra del marido o mujer y en favor del cónyuge que a
aportado este bien.
b) Adquirido durante la vigencia del régimen de sociedad conyuga: se
distingue:

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 Adquiere a titulo oneroso, ingresa al haber absoluto, pero si se lo
adquirió a titulo gratuito ingresa al haber relativo y se genera un D° de
recompensa a favor del cónyuge.
⇨ BIENES INMUEBLES

Hay que atender si el inmueble es aportado o adquirido durante la sociedad

conyugal y si es adquirido durante elle hay que ver a que título.

1- Aportado al matrimonio: es un haber propio aun cuando se lo haya

comprado, cuando se lo haya heredado.
2- Si es adquirido durante la vigencia: hay que distinguido a titulo oneroso
haber absoluto y si es a titulo gratuito ingresa al haber propio.
⇨ LOS FRUTOS

Todas estas cosas pueden producir frutos, todos los frutos sean de bienes
propios o sociales se radican en el haber social absoluto.

La excepción están en el art. 166 N°3 “Si a la mujer casada se hiciere una
donación, o se dejare una herencia o legado, con la condición precisa de que
en las cosas donadas, heredadas o legadas no tenga la administración el
marido, y si dicha donación, herencia o legado fuere aceptado por la mujer, se
observarán las reglas siguientes:
3° Pertenecerán a la mujer los frutos de las cosas que administra y todo lo que
con ellos adquiera, pero disuelta la sociedad conyugal se aplicarán a dichos
frutos y adquisiciones las reglas del artículo 150”, cuando se ha dejado una
herencia donación o legado a la mujer casada en sociedad conyugal, con la
expresión o con la condición expresa de que el marido no administre esos
bienes en ese caso los frutos de esos bienes excluidos de la administración del
marido no ingresan al haber social absoluto, por tanto los frutos que emanan
sobre esas cosas que tienen esta condición no ingresan al haber absoluto, es
consecuencia de que el marido no este administrando, esos frutos pertenecen
al 166, lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

LOS HABERES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

A. HABER REAL O ABSOLUTO

RUBROS:

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 1) Salarios / emolumentos devengados de todo tipo de empleos u
oficios, durante el régimen:

Art. 1725 n° 1. Lo primero que se tiene que tener presente es que la norma
hace alusión al producto del trabajo, salario, sueldos, sobre sueldos,
honorarios, gratificaciones, indemnizaciones, bonificaciones, sea un trabajo
licito o ilícito, todo el producto de cualquier trabajo ingresa acá, la norma dice
una cosa imprecisa “dice que esto se debe devengar durante el matrimonio”,
esto no es así es durante la sociedad conyugal, porque el matrimonio puede
durar mucho mas que la sociedad conyugal.

Aquí es importante el devengo.

Se tiene un sueldo que se paga a fin de mes, si ello coincide con el régimen de
sociedad conyugal no hay problema, el problema esta con los servicios de
carácter indivisible. Ej. asumir una representación judicial que tarda varios
años, porque si se realizó un contrato de honorarios se determina que allí se
produce el devengo, pero si no se lo hizo, en el caso de un tener a cargo un
juicio o una causa hay que ver el caso a caso, se puede citarla por las
instancias, por ello allí se ve caso a caso, si se trata de una obra literaria,
construir una casa, pintar un cuadro ¿Cuándo se genera el devengo? Cuando el
cuadro está pintado, cunado la obra ya esta confeccionada, ¿Qué pasa con el
trabajo que se realiza antes de la sociedad conyugal y se termina después de
la sociedad conyugal? – aquí lo importante es el devengo en el caso de una
obra material si nada se ha dicho se entiende que al momento de la entrega es
el momento del devengo allí se tiene D° a percibir la remuneración el haber
social por tanto todo entra al haber social absoluto, a la sociedad conyugal.

Ej. se esculpió la obra durante la vigencia de la sociedad conyugal y se dejó

pendiente una parte de la obra para el termino de la sociedad conyugal,
termino y se entrega la obra material luego del régimen de bienes, en ambos
casos podría ser el resultado injusto, tanto para la sociedad conyugal o para el
cónyuge, en cualquier caso se atiende al momento del devengo, se debe ver si
hay pacto, sino hay pacto se debe ver si la obligación es divisible o no, si lo es
se ve el día del pago, por tanto allí las fechas que estén dentro de la sociedad
conyugal van a hacer que esos bienes ingresen al haber social absoluto si es

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indivisible al termino de ese trabajo al momento de la entrega o la finalización
de la prestación del servicio es el momento del devengo y se debe ver si
ocurrió dentro o no de la sociedad conyugal.

Producto del trabajo a propósito del patrimonio del art. 150:

Patrimonio del 150; este patrimonio es especial de la mujer casada en sociedad

conyugal que ejerce un oficio, industria o empleo de forma separada del
marido crea este patrimonio donde puede administrar libremente, en este caso
lo que ella adquiere por su trabajo es en principio un ganancial, son
adquisiciones onerosas durante la vigencia de la sociedad conyugal, por tanto
para saber que es lo que ocurre con esto, tenemos que ver si la mujer renuncio
o no a los gananciales, producto del trabajo de la mujer es un ganancial.

Si la mujer acepta los gananciales lo que ocurre con este patrimonio es que se
colaciona, se añade al haber social, se junta, y ello se divide por mitades,, esta
es la regla general que las donaciones onerosas se dividan por mitades, si la
mujer renuncia en cambio a los gananciales el patrimonio del 150 no se junta o
no se colaciona con el haber social, la mujer puede quedarse con todo este
patrimonio del 150 ósea mezclar, por ello es una situación especial, porque lo
que importa aquí es si la mujer acepta o no los gananciales.

Donaciones remuneratorias: art. 1433.

Art. 1433 “aquellas que se hicieran en remuneración de servicios específicos

siempre que estos sean de los que se suelan pagarse y que constare por
escritura pública o privada según los casos, si la donación ha sido
remuneratoria la escritura no especificare los servicios la donación se
entenderá gratuita”.

Es una donación que se efectúa a un sujeto con ocasión de la prestación de

servicios específicos por los que normalmente se paga, aquí hay un sujeto que
presto un servicio y no lo cobro.

Si no se cobro por un servicio prestado a un sujeto X, pero esa prestación de un

servicio especifico se suele cobrar se pueden realizar donaciones
remuneratorias, para que lo sea de verdad esta debe constar por escritura
publica o privada, si no consta la donación es gratuita. Ej. me llama un amigo y

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me dice que se quiere divorciar, se intenta una nulidad matrimonial y se lo
representa y no le cobro y el hace un regalo eso sería una recompensa
remuneratoria, pero si ese mismo amigo nos llama y se le dice que termine esa
relación, eso no es un consejo profesional por ello no se cobra y si se hace un
regalo eso no es una recompensa remuneratoria.

Art. 1738; La donación puede consistir:

Regalo de un bien mueble o inmueble:

ej. un amigo me regla un estacionamiento por ayudarlo en una causa de

divorcio 10. Millones o bien me regalo un auto también de 10 millones, para
determinar a donde ingresa esta donación, se debe ver si el servicio prestado
da o no acción y ver si lo recibido excedía el valor de lo que daba acción ese
servicio, ej. el juicio era un servicio por el cual se cobra 3 millones de pesos, en
el fondo si se hubiera cobrado ese juicio ese servicio da acción por 3 millones
de pesos, el exceso es de 7 millones para ver donde ingresan el exceso o lo
que no daba acción ej. se da un consejo, y no una asesoría jurídica.

por tanto si lo donado no daba acción o bien se donaba algo y excede del valor
a lo que tenia derecho a cobrar va a depender el exceso del tipo de bien a
donde ingrese, si se trata de un auto de 10 millones se debe distinguir por
cuanto se tenia D° a cobrar, se tenia derecho a cobrar por 3 millones, los
3millones podrían haber ingresado al haber absoluto y el exceso los 7 millones
¿Qué son? – es una adquisición a titulo gratuito durante la vigencia de una
sociedad de un bien mueble esto debería ingresar al haber relativo. Si el bien
es raíz en el ejemplo el estacionamiento ¿Cuánto habría podido cobrar?3
millones estos ingresan al haber absoluto y los 7 millones al haber propio por
adquisición a título gratuito de un bien inmueble durante la vigencia de la
sociedad conyugal, el ingreso es en valor por no poder dividir el bien. Si da
acción o no se refiere a si se puede cobrar o no por la realización del servicio
cobrado.

Primero que se debe ver es si el servicio da o no acción, luego si lo recibido

coincide o no con lo equivalente al producto del trabajo, si hay exceso ahí se
analiza el tipo de bien del cual se trata. Aquí solo el inmueble debe estar por
escritura pública, si es un mueble basta que conste por instrumento privado.

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 2) Frutos de los bienes sociales/ propios de los cónyuges devengados
durante el régimen: (min 59)

Ya sea de bienes propios o sociales ingresan al haber social absoluto art. 1725,
aquí la expresión se equivoca porque es los que se devenguen durante la
sociedad conyugal no durante el matrimonio, cuando la disposición se refiere a
los frutos o lucros se refiere a los frutos civiles o naturales aquellas cosas que
emanan de la naturaleza ej. paltas de un predio de la propiedad de la sociedad
de uno de los cónyuges, los civiles aquellos que provienen de la industria del
hombre ej. arrendar un bien de la sociedad. Aquí se deben tener en cuanta, al
momento de la percepción o el deber, es decir, cuando se tiene D| a percibir la
cosa o cuando se percibe derechamente.

En el caso de los productos, aquí se atiende al momento del devengo, ej. se

tenia arboles y se transformaron en madera. Aquí tiene lugar la excepción del
166 n° 3 no ingresan estos frutos al haber social solo ingresan los frutos de los
bienes sociales porque ellos son parte de patrimonios sociales ellos están
excluidos.

¿a qué titulo se hace dueña?

Se debe distinguir si son bienes sociales o propios, la sociedad conyugal se

hace dueña de los frutos de los bienes sociales de 2 formas:

✔ Frutos: rentad de arrendamiento, paltas que emanan del terreno que es

propietaria la sociedad conyugal, la sociedad conyugal se hace duela de
aquellas cosas por accesión. Si son frutos de los bienes propios aquí la
SC también se hace dueña, el caso de los bienes propios del marido aquí
hay una confusión, en el caso de los frutos de la mujer la SC se hace
dueña de ellos como administrador de sus bienes en virtud de un
derecho legal de goce que tanto la ley como alguna parte de la doctrina
denominan usufructo legal, en el caso del administrador de bienes
ajenos hace suyo los frutos de los bienes de la mujer por el D| legal de
goce que tiene sobre aquellos bienes, este D° legal de goce tiene la
característica de ser inembargable así lo establece el inciso del art.
2466, no es embargable el usufructuó legal o D° legal de goce del

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 marido sobre los bienes de la mujer es decir, la posibilidad de hacerse
dueño de los frutos que emanan de la cosa.
Se discute el alcance de la inembargabilidad y así hay autores que
entienden que no se puede embargar este D° legal porque tiene como
contrapartida las cargas que asume la sociedad conyugal respecto de la
familia, una cosa es que se haga dueña la SC y otra cosa es porque lo
hace, la SC se hace cargo de las cargas de la familia debe mantener la
familia por ello se hace dueña de los frutos que emanan, esa
inembargabilidad se extiende solo para una parte de la doctrina en los
casos en que los frutos que adquiere la sociedad conyugal sirvan para el
pago de las cargas de familia, ej. mujer tiene un inmueble que forma
parte del haber propio y con esa renta se paga los gasto de
mantenimiento de los cónyuges y los hijos, ese usufructuó legal seria
inembargable, otros autores señalan que el usufructo es inembargable
pero los frutos son embargables, yo no puede embargar el D° legal de
goce, la posibilidad de hacerme dueño de esos frutos, pero lo que si
pedo embargar son los frutos que ya se devengaron.
✔ Productos: como la madera de los arboles de la sociedad conyugal, la
sociedad conyugal se hace duela de aquellos productos como una
extensión de aquella propiedad, el poder alterar la cosa de la que se es
dueña es una manifestación de D° de goce. Si altere la naturaleza de la
cosa me hago dueña de la nueva composición por este derecho.
3) Bienes adquiridos a titulo oneroso durante la vigencia de la
sociedad conyugal:

Art. 1725 n° 5; aquí al igual que las normas anteriores hay un error porque
debería decir sociedad conyugal y no matrimonio, todo lo que se adquiere por
compraventa o permuta, en fin, cualquier titulo oneroso ingresa al haber social
oneroso es ganancial.

Tenemos que tener presente el título de adquisición; la adquisición debe ser

durante la sociedad conyugal.

Excepciones:

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Aquí hay que atender a si la causa que justifica esa adquisición es previa o no a
la sociedad conyugal ej. me podría hacer duela de una cosa, pero podría haber
iniciado la posesión antes de la sociedad conyugal, aquí hay reglas especiales
en el art. 1736. Todo lo visto ahora es relativo un bien raíz, porque el inciso
final de este art. Dice que si la especie a que se refieren los numerales es
mueble pasa otra cosa.

Se adquirió un bien durante la vigencia de la sociedad no ingresa al haber

absoluto por ende ingresa al haber propio:

AGREGAR CAUSALES

Del 1 al 6 se debe atender a la causa, al motivo que lleva a la adquisición en la

sociedad conyugal, si la causa precede a la sociedad conyugal se agrega al
haber propio no al haber absoluto. Ej. celebre un contrato de compraventa
antes de la sociedad conyugal y la inscripción opero durante la sociedad
conyugal, este ingresa al haber propio porque la compraventa opero antes.

Excepcionalmente el numero 7° dice que hay que atender al pre – titulo, si hay
una promesa que conste en un instrumento publico o privado cuya fecha se
oponible a terceros de acuerdo con el art. 1703 ese bien se radica en el haber
propio aun cuando el contrato de compraventa se celebre aun durante la
sociedad conyugal, ej. se celebre un contrato de promesa antes de casarse y el
contrato se celebra durante la sociedad conyugal como hay una promesa ese
bien se radica en el haber propio, si para la adquisición de los bienes se usa
dinero de la sociedad conyugal el cónyuge respectivo debe una recompensa a
la sociedad conyugal.

Otras excepciones en que el bien no se radica en el haber propio:

⌦ Subrogación de bienes propios art. 1727 n°1 y 1733: subrogación es

cuando una cosa pasa a tener el lugar jurídico que tenia el primero.
⌦ Cosas compradas con valores propios destinados o excluidos en
capitulaciones matrimoniales art. 1727 n°2: se puede establecer en
capitulaciones matrimoniales que excluiré una cierta cantidad de dinero
para la adquisición de un bien durante la sociedad conyugal, esto

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 cumple el efecto de que se radique en el haber propio y no en el
absoluto.
⌦ Aumentos de especies de cónyuges art. 1727 n°3: uno de los cónyuges
dueño de un predio y se construye una causa, esa mejora forma parte
del haber propio.
⌦ Adquisición onerosa que haga la mujer en el giro del patrimonio del 150:
la mujer puede tener un trabajo separado del marido y también podría
comprar bienes con el producto de ese trabajo ellos se radican en el
patrimonio del 150.
4) Minas denunciadas por uno de los cónyuges:

Art. 1730; las minas denunciadas por uno de los cónyuges o ambos se
agregarán al haber social al haber social absoluto, si la denuncia de la mina
opera por el hecho de que la mujer es ingeniera en minas art. 150 la regla es
distinta art. 25 de la ley de minas. Si la mujer en el ejercicio de su profesión
denuncia una mina se aplica el 150 no ingresa al haber social absoluto, sino
que se aplica el patrimonio del 150.

5) La parte del tesoro que se encuentre en un terreno de la sociedad

conyugal

¿Qué es un tesoro?- Esto está en el art. 625 y la regla está en el 626, tenemos
las siguientes reglas:

Se encuentra un tesoro:

1. Al descubridor y dueño del tesoro si no son la misma persona les

corresponde una parte del tesoro el corresponde el 50%, esto si el
descubridor lo hizo de forma fortuita o autorizado por el dueño, esta es
la regla general.
2. La regla especial de la sociedad conyugal 1731 ¿Qué ingresa entonces al
haber absoluto porque esta norma hace referencia al haber relativo? – si
alguien un 3ero o bien uno de los cónyuges encuentra un tesoro en un
terreno de la sociedad conyugal el 50% de lo que le corresponde al
dueño ingresa al haber absoluto, por accesión.
3. ¿Qué pasa si se encuentra un tesoro uno de los cónyuges en otro terreno
o bien en un terreno de la SC pero lo hace con ocasión de su trabajo? –

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 el 50% que el corresponde como descubridor del tesoro pasaría al haber
social absoluto como producto del trabajo
4. ¿en qué caso pasa al haber relativo? En los 2 casos que determina el
1731
a. Cónyuge que encuentra el tesoro en un terreno de la SC o de un
3ero ese 50% que descubrió ingresa al haber relativo porque es un
bien mueble a titulo gratuito como vigencia de la sociedad
conyugal.
b. Si no lo encuentra con ocasión de su trabajo el 50% ingresa al
haber relativo de la sociedad y se debe recompensa porque e trata
de la adquisición de un bien mueble a titulo gratuito durante la
vigencia de la sociedad conyugal.
c. Tercero encuentra un tesoro que forma parte del haber propio de
uno de los cónyuges, ese 50% que le corresponde al dueño ingresa
al haber relativo de la sociedad conyugal por la misma razón
anterior por se una adquisición de un bien mueble a titulo gratuito
durante la vigencia de la SC.

11 – 09 – 2019

De que se conforma el haber absoluto de la sociedad conyugal

- Adquisición de bienes muebles e inmuebles que componen el haber

absoluto de la sociedad conyugal.

B. HABER RELATIVO
Haber relativo o Parente o provisorio consiste en aquellos bienes o bien activo
que ingresa a la sociedad conyugal pero no de forma definitiva sino de forma
aparente, consagrándose respecto del cónyuge que aporto esos bienes o bien
que los adquirir durante la sociedad conyugal un D° de recompensa que se
hace valer al termino de la sociedad conyugal.

Ahí establecemos que el haber relativo se compone de los bienes muebles que
se aportan al matrimonio que tenían los cónyuges antes de casarse y por otra
los bienes que se adquieren antes de la sociedad a titulo gratuito, son una
donación o legado.

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Estas reglas al igual que las del haber absoluto están en el art. 1725 en
concreto tenemos una regla en el numeral 3° del art. 1725 dinero que
cualquiera de los cónyuges aporta al matrimonio durante el adquiriere, siempre
cuando la ley hable alguna recompensa a favor de alguien eso es un haber o
pasivo relativo, en este caso habla de dineros o activos, se trata de un haber
relativo, en este numeral tenemos que tener presente que esta referencia a la
adquisición de estos dineros a la sociedad conyugal debe ser a titulo gratuito
porque si fuera a titulo oneroso no formaría parte del haber relativo, sino que
del haber absoluto esto por el numeral 5to del art. 1725, 1726 inc. 1 y 1732
inc. 2°

RUBROS DEL HABER ABSOLUTO O PROVISORIO:

1- Bienes muebles e inmuebles

⌦ Art. 1726 inc. 1° “Las adquisiciones de bienes raíces hechas por
cualquiera de los cónyuges a título de donación, herencia o legado, se
agregarán a los bienes del cónyuge donatario, heredero o legatario; y
las adquisiciones de bienes raíces hechas por ambos cónyuges
simultáneamente, a cualquiera de estos títulos, no aumentarán el haber
social, sino el de cada cónyuge”(…) ingresa al haber relativo si es que el
bien adquirido es inmueble y ha sido obtenido a titulo gratuito.
⌦ Art. 1732 inc. 2 “Si las cosas donadas o asignadas a cualquier otro título
gratuito fueren muebles, se entenderán pertenecer a la sociedad, la que
deberá al cónyuge donatario o asignatario la correspondiente
recompensa”(…) aquí en este caso tenemos que tener presente también
las reglas que se ven sobre las donaciones remuneratorias, cuando estas
donaciones consisten en dinero, en el caso de ser una donación
remuneratoria de dinero podemos vincularla a este haber relativo que es
lo que excede de lo que da acción, ej., prestamos una asesoría en por
divorcio y cobramos 500mil pesos y nos dan 1 millón 200, lo que se
debía obtener como producto del trabajo entra al haber absoluto y lo
que no da acción ingresa al haber relativo porque es una adquisición de
dinero durante la vigencia de la sociedad conyugal a titulo gratuito.
Las recompensas son restituciones en dinero no se restituyen bienes, si
aporto joyas al matrimonio es un bien mueble que ingresa al haber

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 relativo, pero no existe la obligación de que se devuelvan las especies,
sino el valor actualizado de lo que se aporto en ello consiste la
recompensa. Recompensa en favor del cónyuge que aporta el dinero a la
sociedad conyugal o el cónyuge que recibe el dinero a titulo gratuito
durante la vigencia de la sociedad conyugal.
2- Cosas muebles distintas del dinero adquiridas a titulo gratuito

Art. 1725 n° 4 señala que el haber social se compone de las cosas fungibles y
cosas muebles de cualquiera de las cosas que el cónyuge aportara al
matrimonio quedando obligado a pagar recompensa, la disposición hace un
distingo entre cosas muebles y fungibles como si fueran algo distinta, pero las
fungibles son un tipo de cosa mueble, son cosas muebles o cosas que durante
el matrimonio se adquiriere esto último no está bien porque debería decir
durante la sociedad conyugal. La adquisición hay que precisar en esta
disposición que la adquisición de los bienes muebles debe ser necesariamente
a titulo gratuito porque si fuera a título oneroso pasaríamos al haber absoluto
en relación a lo que señala el 1725 n°5, aquí debemos tener presente la idea
de las remuneraciones, cuando trata de una cosa mueble pero referida al
dinero, ej. el mismo divorcio, ahora se paga con una moto que vale 1 millón
500, los servicios ascienden a 500 mil pesos, por tanto ¿Cómo se distribuye
esta donación? – lo que excede pasa al haber relativo porque no da acción o lo
que excede a la donación pasa al haber relativo, por tratarse de una
adquisición de un bien mueble a titulo gratuito durante la vigencia de la
sociedad conyugal y lo que da acción los 500 mil pesos pasa al haber absoluto
por ser un bien mueble adquirido a titulo oneroso durante la vigencia de la
sociedad conyugal, porque correspondería al producto del trabajo 1725 n°1.

Lo que ingreso al haber relativo genera un D° de recompensa respecto al

cónyuge que lo hubiere aportado o bien en contra de la sociedad conyugal.

El inc. 2° se refiere a una excepción de lo que acabamos revisar, si yo tengo

una especie mueble antes de casarme es que esta ingresa al haber relativo de
la sociedad conyugal, excepcionalmente según el art. 1725 n° 4 inc. 2° “Pero
podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquiera parte de sus especies
muebles, designándolas en las capitulaciones matrimoniales” (…), puedo

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eximir bienes mueble de la sociedad conyugal especificándolo en
capitulaciones matrimoniales prenupciales, si eximo de la comunión estas
especies ¿Dónde se radican? – haber propio del cónyuge respectivo, esto es
una rareza porque el haber propio se configura por especies inmuebles y no
por muebles. Si se trata de la mujer igual va a administrar los bienes el marido
con la limitación del art.1754, pero si se trata de especies del marido el puede
administrar libremente esto.

Esta exclusión de los bienes muebles de la comunión de la sociedad conyugal

favorece a la mujer por 2 motivos:

a) Si el bien se colaciona al haber relativo en términos de la sociedad

conyugal se tiene derecho a que se restituya el valor actualizado de los
bienes
b) Si se excluye de la comunión los bienes muebles esos elementos se
radican en el haber propio y al término de la sociedad conyugal se
deben restituir esas cosas en especies.

Si situamos estas especies dentro del haber propio de la mujer hay limitaciones
al marido que en caso de colacionarse estas cosas al haber relativo no
procederían, el marido tiene libre administración de los bienes muebles que
son sociales, si se colacionaran al haber relativo el marido administra esto libre
miente, pero si lo excluimos en capitulaciones el marido tiene las limitaciones
del 1754 del código civil, no puede llegar y enajenar, gravar o prometer.

3- El tesoro

Art. 1731 en relación con el 626 y 625, establecen reglas respecto al encuentro
de un tesoro

1. Respecto a la sociedad conyugal

2. Si se encuentra en el terreno de un tercero
3. Si el sujeto se dedica a la actividad de la búsqueda de tesoros

Art. 1731 “La parte del tesoro, que según la ley pertenece al que lo encuentra,
se agregará al haber de la sociedad, la que deberá al cónyuge que lo
encuentre la correspondiente recompensa; y la parte del tesoro, que según la
ley pertenece al dueño del terreno en que se encuentra, se agregará al haber

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de la sociedad, la que deberá recompensa al cónyuge que fuere dueño del
terreno” los dos supuestos de hecho en que una de las partes del tesoro
ingresa al haber relativo son:

a- Uno de los cónyuges encuentra fortuitamente en un terreno de un 3ero

un tesoro, allí el 50% que le corresponde según las reglas del 625
ingresa al haber relativo, adquisición de un bien mueble a titulo gratuito
durante la vigencia de la sociedad conyugal
b- Un tercero encuentre un tesoro que forma parte del haber propio de uno
de los cónyuges, en ese caso el 50% que le corresponde al cónyuge
ingresa al haber relativo como adquisición de un bien mueble a titulo
gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal.

C. HABER PROPIO DE LOS CÓNYUGES

Se conforma por el descarte lo que no es haber absoluto ni haber relativo.

La sociedad conyugal es una sociedad restringida de gananciales solo se

colacionan al haber definitivo o real aquellas adquisiciones realizadas por los
cónyuges a titulo oneroso durante la vigencia del régimen ello se divide por
mitades al liquidarse la sociedad conyugal.

Hay bienes propios de la mujer y tenemos bienes propios del marido, en el

caso de los bienes propios de la mujer pese a que son de ella estos bienes son
administrados por el marido y no tienen que confundir ciertos bienes que
tienen reglas especiales que son administrados por el marido y que tienen una
limitación en el art. 1754, no se deben confundir los bienes con los bienes
especiales de la mujer del art. 150, 166 o del 167, estos siguen reglas propias,
son administrados por la mujer por si sola, se genera una separación parcial de
bienes, no se administran por el marido.

Tenemos también bienes propios del marido, esto sin perjuicio de lo que se
señala en el art. 1750 código civil, en este art. Se establece que el marido es
respecto de terceros dueño de los bienes sociales como si ellos y sus bienes
propios formaran un solo patrimonio, los bienes sociales y los propios se
confunden respecto de terceras personas, se distingue para efectos internos la
existencia de bienes propios del marido, la importancia es en que como se

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señala al termino de la sociedad conyugal c/u de los cónyuges puede retirar
esos bienes en especies y otra cosa importante dice relación con la
administración de la sociedad conyugal, si el marido tiene bienes propis ej.
adquiere un inmueble a titulo gratuito, el marido puede hacer lo que quiera con
ese bien no tiene que pedir autorización a su mujer a diferencia de lo que su
sucede con los bienes que forman parte del haber social.

RUBROS DEL HABER PROPIO:

1- Inmueble aportado por cualquiera de los cónyuges al

matrimonio:

Se trata de los bienes raíces de los cuales los cónyuges eran dueños antes de
casarse ¿Por qué se dice que no se colacionan al haber social? :

� No existe disposición que determine que ingresen al haber absoluto

relativo, por ello se determina por descarte que ingresan al haber propio.
� Art. 1725 n°4 cuando habla de los aportes de ciertas especies genera
recompensa lo hace exclusivamente respecto de las especies muebles,
por tanto, los inmuebles que se aportan no ingresan al haber absoluto,
generan recompensa ingresan al haber propio.

Se debe tener presente si el contrayente era dueño del inmueble o no antes de

casarse:

- Si era dueño ese inmueble se radica en el haber propio.

- Aplican las reglas del 1736 allí se atiende al título de adquisición, se
trata de las excepciones de adquisiciones onerosas durante la vigencia
de la sociedad conyugal por tratarse de bienes inmuebles ingresaban al
haber propio allí opera la reivindicación de un bien inmueble que
operaba antes de la sociedad conyugal pero estaba en un juicio previo o
la prescripción adquisitiva que se consolida durante la sociedad conyugal
pero respecto de bienes que se poseían de antes, cuando el titulo
antecede a la sociedad conyugal, pese a que la especie inmueble se
adquiere durante la sociedad conyugal a titulo oneroso, por el hecho de
existir un titulo previo ese inmueble se radica en el haber propio del
cónyuge respectivo. Si el titulo es previo antes de casarnos, pero la

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 inscripción conservatoria se produce durante la sociedad conyugal, pese
a que la tradición es durante, pero como tenemos un titulo previo a la
sociedad conyugal ese bien se radica en el haber propio. Según al art.
1736 n°7 se debe atender al pre-título cuando existe un contrato de
promesa, si tenemos una promesa de compraventa celebrada antes del
matrimonio y esa promesa consta en un instrumento privado o publico
cuya fecha sea oponible a 3eros, ese bien pese a que la compraventa se
puede celebrar durante la sociedad conyugal se va a celebrar en el
haber propio del cónyuge que celebro la promesa.
2- Inmuebles adquiridos antes de la sociedad a título gratuito.

Inc. 1° 1726 y 1732, puede ser que cualquiera de los cónyuges adquiera un
inmueble a titulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal, este
ingresa a su haber propio, pero también podría ocurrir que se efectuare una
asignación testamentaria en favor de ambos cónyuges y se deja un inmueble a
ambos, alli lo que ingresa son los derechos putativos que cada uno tenga sobre
ese inmueble, eso es lo que ingresa al haber propio de cada uno.

Se debe tener presente las donaciones remuneratorias, si en favor de los

servicios prestados me regalan un estacionamiento que vale 4 millones de
pesos se debe ver que parte ingresa a lo que daba acción ingresan al haber
absoluto por el numeral 1° 1725. Y lo que excede van al haber propio porque
se trata de d° inmuebles adquiridos a título gratuito adquiridos en la sociedad
conyugal

3- Lo bienes muebles excluidos de la sociedad por ser incluidos en

capitulaciones matrimoniales

Las especies muebles ingresan al haber relativo y al termino de ella se genera

un D° de recompensa en favor del cónyuge aportante, si excluyo bienes en
capitulaciones matrimoniales esto no se colacionan en el haber social sino en
el haber propio de cada cónyuge, se debe señalar cuales son estos bienes.

4- Aumento que experimentan los bienes propios de los cónyuges:

Ej. se recibe por herencia un bien raíz y ese bien viene a ser una parcela, esa
parcela esta en la rivera de un rio por ende sobre esa parcela se pueden

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sembrar cosas y se generan frutos o ceda a este terreno una isla por un
aluvión o que se construya una casa, todos los aumentos de los bienes propios
de los cónyuges siguen la suerte de lo principal, por tanto si es un bien propio
ese aumento también es un bien propio art. 1727 n°3. Aquí tiene aplicación la
idea de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, aquí hay que distinguir:

a- Aumentos por un hecho de la naturaleza: si el aumento en los bienes

propios se produce por esto, nada se adeuda a nadie
b- Aumentos provienen de la industria humana: ej. construí una casa o una
pisciana, aplica la regla del art. 1746. Entonces de acuerdo a este art. Si
las mejoras, expensas o gastos que se ha hecho por los cónyuges ha
aumentado su valor en ese caso se entiende que ese dinero ha sido
sacado de la sociedad conyugal y por ello se le debe una recompensa a
la sociedad conyugal, si la mejora viene de la industria humana el
legislador presume que ese aumento se ha hecho con bienes sociales, si
se puede acreditar lo contrario allí la regla es distinta, pero si no se
entiende que esos egresos se pagaron con dinero de la sociedad
conyugal.
5- Inmuebles respecto de los cuales opera la subrogación:

Esta regulada en la sociedad conyugal en el art. 1727 n°1 y 2 y en el art. 1733,

en la subrogación en general tenemos que puede ser de 2 tipos.

*Subrogación puede ser la Sustitución de una persona o cosa por otra

persona u otra cosa, pasando a tomar esta el lugar jurídico que tenía la
primera. Por tanto, puede ser:

⌦ Subrogación real.
⌦ Subrogación personal

En el caso de la sociedad conyugal estamos hablando de una subrogación real,

vamos a sustituir un inmueble o valores que forman parte del haber propio del
cónyuge respectivo por otro inmueble, la subrogación esta en que sustituimos
bienes que formaban parte del haber propio del cónyuge X por un inmueble
que vamos a adquirir a titulo oneroso durante la vigencia de la sociedad
conyugal, ese inmueble no debió subrogarse al primero debió ingresar al haber
absoluto de la sociedad conyugal según reglas generales, pero si están los

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requisitos del art. 1733, se produce este efecto excepcional que el inmueble
obtenido a titulo oneroso no se radique en el haber absoluto sino en el haber
propio.

Objetivo consiste en excepcional el art. 1725 n° 5, el bien subrogante que es

adquirido a titulo oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal no
ingresa al haber absoluto, sino que pasa a tomar el lugar que tenia el bien
subrogado y toma el lugar del bien inmueble respectivo, este bien subrogado
puede ser un bien inmueble o valores.

6- Frutos de las liberalidades efectuadas a los cónyuges bajo

condición que estos frutos no ingresen a la sociedad conyugal.

Art. 1724 CC. ¿Dónde debieran ingresar? – al haber social absoluto, por el D°
legal de goce del marido y por accesión en el caso de la sociedad conyugal.
Art. 1724, “Si a cualquiera de los cónyuges se hiciere una donación o se dejare
una herencia o legado con la condición de que los frutos de las cosas donadas,
heredadas o legadas no pertenezcan a la sociedad conyugal, valdrá la
condición”(…), en este caso se excepciona el ingreso de los frutos al haber
absoluto y esos frutos se radican en el haber propio del cónyuge respectivo,
esto tanto para el varón que recibe la herencia o legado con esa condición o
para la mujer, hay una excepción “a menos que se trate de bienes donados o
asignados a título de legítima rigorosa”(…)hay una excepción en el 1724 lo
cual consiste en que no se puede gravar con una modalidad o condición los
que le toca al marido o mujer por legitima rigurosa, en materia sucesoria
cuando se estudia se vera que la mitad legitimaria no admite modalidades,
pero si se le deja un bien a cualquiera de los cónyuges a titulo de mejoras vale
la condición.

* SUBROGACIÓN

Se refiere a esta institución del art. 1727 n° 1 y 2 y 1733, el primer art.

Establece cuales son los bienes subrogados y subrogantes, en cambio el 1733
establece para los bienes raíces.

① 1727 n°1 nos dice que se puede subrogar un bien inmueble que forma
parte del haber propio de los cónyuges

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 ② 1727 n°2 también se pueden subrogar valores que hayan sido reservado
en capitulaciones matrimoniales prenupciales.

Lo que toma el lugar jurídico de estas cosas siempre es un inmueble adquirido

a título oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal, que no ingresa al
haber absoluto de la sociedad conyugal, sino que se radica en el haber propio
para a tomar el lugar jurídico de la primera cosa.

③ 1733 establece cuales son las reglas de esta institución, determina que
son varias las reglas:
i. En el caso de sustitución de un inmueble por inmueble se puede
hacer por una compraventa o por una permuta.
ii. Sustitución de valores a un inmueble la norma se refiere a comprar
con valores una especie inmueble, no se refiere a la permutación allí
se discute en doctrina. A ella se refiere el inc. 2° 1733 en relación
con el art. 1727 n°2. Inmueble pasa a tomar el lugar que tenia el
valor.
iii. Art. 1733 Inc. 3, 4 y 5 se refieren a la proporcionalidad
iv. Art. 1733 Inc. 7 establece otro requisito en el caso que se trate de
una sustitución de inmuebles o valores que se traten del haber
propio de la mujer.

REGLAS 1733:

A- En el caso de sustitución de un inmueble por inmueble se puede

hacer por una compraventa o por una permuta

Esta señalada en el inc. 1° 1733 en relación con el 1727 n°1:

Requisitos:

� aquí lo que sucede es que se reemplazó el inmueble que adquirimos a

titulo oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal, por un
inmueble que formaba parte del haber propio del cónyuge respectivo,
por ej. inmueble estaba en el haber propio, cuando se adquiere
previamente al matrimonio, es decir cuando es un inmueble aportado al
matrimonio, cuando fue adquirido a titulo gratuito durante la sociedad
conyugal. Se trata de un inmueble del 150, 166 o 167 ¿podría operar la

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 subrogación? - no porque es un patrimonio especial y no son bienes
propios son cosas distintas y siguen reglas distintas.
� se debe adquirir durante la sociedad conyugal otro inmueble y ese
inmueble se puede adquirir por compraventa o permuta esto ultimo es
una especie de trueque, la lógica aca es que se tiene un inmueble antes
de casarnos, o se adquiere un inmueble a titulo gratuito durante la
vigencia de la sociedad conyugal, se vende ese bien raíz, lo que pasa es
que se tiene una cantidad de dinero por la venta de ese bien y con ese
dinero se adquiere otro inmueble durante la vigencia de la sociedad
conyugal o bien se tiene un inmueble y se lo cambia por otro durante la
vigencia de la sociedad conyugal.
▪ Supuesto prototípico que se tenga un inmueble se vende y se
compra otro
▪ Según la doctrina: debe operar una subrogación por anticipación,
la doctrina no supone la teoría anterior, sino que se tiene un
inmueble, se adquiera otro inmueble durante la sociedad
conyugal, que luego venda el primero y que opere la
subrogación, es decir, ej. que el saldo para pagar este pendiente
y con la venta del inmueble se pueda paga, o que in tercero
pague eso da lo mismo pero lo que importa es que opere con
posterioridad la subrogación, aquí hay dos respuestas posibles:
a) Alessandri: dice que no puede operar la subrogación por
anticipación porque el art. 1733 su tenor literal nos lleva a
indicar que lo primero que dbe ocurrir es que se debe vender
el inmueble y se debe comprar el inmueble subrogado con el
precio del primer inmueble.
b) Somarriva: si seria posible porque pese al tenor literal del
1733 en ninguna parte de aquella disposición se prohíbe la
subrogación por anticipación, como no hay una norma expresa
que lo impida aquello se encuentra permitido.
� Expresar el animo de subrogar, si no consta el animo de subrogar se va
a seguir la regla general de modo que el inmueble que yo adquiero a
titulo oneroso durante la vigencia de la sociedad pasara a formar parte
del haber absoluto, por ende es necesario que exista constancia del

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 ánimo de subrogar, ¿Dónde debe constar?- en la escritura de venta y
compra o de permuta, si se subroga por permuta se tendrá la escritura
pública de permuta, allí debe operar debe haber una clausula que diga
que se subrogara en virtud del art. 1733, si en cambio se trata de una
subrogación por compraventa, se tendrá 2 escrituras de compraventa
que serán la de compra y la de venta porque se refiere a las operaciones
y en el orden que ocurren estas, el inmueble subrogado se va a vender
allí debe constar que el inmueble se venderá para subrogar, luego estará
la de compra del inmueble subrogante por ello debe estar allí el animo
de subrogar.
� Proporcionalidad de acuerdo al art. 1733 debemos distinguir si no hay
saldo a favor o en contra de la sociedad conyuga o si es que hay saldo a
favor o en contra de la sociedad conyugal, imaginemos que el bien
inmueble que forma parte del haber propio vale 100 millones de pesos y
el inmueble que adquiriremos en la sociedad conyugal que va a tomar el
lugar de este también vale 100 millones de pesos allí no hay saldo ni a
favor ni en contra de la sociedad conyugal el valor es idéntico, la
cuestión está en que el valor no es idéntico allí el legislador entra a
establecer reglas de carácter aritmético para establecer la
proporcionalidad. Ej. el inmueble subrogado vale 100 millones pesos y el
subrogante vale 80 o al revés el subrogado vale 80 y el subrogante vale
100:
1. El saldo a favor o en contra de la sociedad conyugal no excede a la
mitad del precio de la finca subrogante, tenemos que tener entonces
en cuenta esto, ej. tenemos un inmueble que forma parte del haber
propio que vale 100 millones de pesos y adquirimos durante la
sociedad conyugal uno que vale 80 que es el subrogante ¿Cuál es el
saldo? 20 millones, estos ¿exceden la mitad de la finca subrogante? –
no ya que la mitad es 40 millones, por tanto, estos 20 no exceden la
mitad de la finca subrogante, por tanto tenemos un inmueble que lo
vendimos por 80 y adquirimos otro inmueble que vale 100, la
diferencia es 20 nuevamente, esto no exceden de 50 por tanto aquí
hay subrogación. Por tanto ¿qué pasa con el saldo restante? Aquí
están las ideas de la recompensa a favor o en contra de la sociedad

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 conyugal, porque si yo tenia un inmueble que valía 100 y ahora
subrogo por un inmueble que vale menos, ese saldo de 20 es en
contra de la sociedad conyugal, la sociedad conyugal me debe 20 y
ahora tengo menos de 20 porque vendí un bien durante la sociedad
conyugal para adquirir otro, esos 20 me los debe la sociedad
conyugal, por tanto es una recompensa en contra de la sociedad
conyugal o a favor del cónyuge, pero si tenemos un inmueble que
tiene un menor valor y se adquirió uno de mayor valor, los 20 se
entiende que se los saco de la sociedad conyugal por tanto se genera
un derecho de recompensa a favor de la sociedad conyugal o en
contra del cónyuge, por tanto, cuando el saldo no excede la mitad del
valor de la finca subrogante hay subrogación y si tenemos derecho
de recompensa y se debe ver a favor de quien es puede ser en favor
del cónyuge o de la sociedad.
Ej. se tenía un inmueble en mi haber propio que costaba 100 millones
de pesos y adquiero uno que vale 20 el saldo es 80 y esto excede la
mitad del valor de la finca subrogante, en este caso de ser al revés,
aquí también los 80 exceden la mitad del valor de la finca subrogante
si exceden de 50 cuando ocurre esto no hay proporcionalidad aquí no
la hay de acuerdo a la regla aritmética que plantea el legislador por
ende no hay subrogación no opera la subrogación no hay
proporcionalidad, en ninguno de los bienes ingresa al haber propio y
como se trata de una adquisición de un bien inmueble a titulo
oneroso este ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal de
acuerdo al 1725 n° 5 se genera por esta venta un D° de recompensa
en favor del cónyuge que vendió su casa de 100, tendrá un D° de
recompensa por esos 100 o en el caso de si vendió su casa por 20
tendrá un D° de recompensa por esos 20. Se genera un derecho de
recompensa, pero respecto de las diferencias podría operar la
subrogación, cuando hay una desproporción no opera la subrogación,
por tanto, la venta del bien respectivo genera un D° de recompensa,
la sociedad le debe dinero a ese cónyuge y si quedara algún saldo
podría operar la subrogación en el caso que operen los requisitos del
1733.

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 � Inc. 7° 1733 autorización de la mujer si la subrogación tiene lugar en
inmuebles propios de ella, esto esta en el inc. Final del 1733, ¿en qué
momento se requiere la autorización?- la mujer tiene que consentir en la
enajenación del inmueble propio, se tiene que consentir la venta, porque
es un bien raíz propio de ella, el marido requiere de su autorización o
consentimiento, donde toma relevancia esto al momento de adquirir el
segundo inmueble por tanto aquí debe constar la autorización de la
mujer para la subrogación.
B- Sustitución de valores a un inmueble la norma se refiere a
comprar con valores una especie inmueble:

No hay ninguna según el art. 1727 n°2 de que opere la subrogación de un

inmueble a valores por permuta, que se haya destinado valores o dineros, que
los haya destinado a capitulaciones prematrimoniales para luego comprar un
inmueble, el problema está en que, si se puede o no reservar valores para ser
permutados por otros inmuebles, ello se discute en doctrina:

① Si pudieran ser permutados esos valores, pero por analogía, si puedo

hacer esto en el caso de inmueble a inmueble, porque no se podría hacer
de inmueble a valores, no hay norma que lo impida.
② No se podría porque la norma no menciona esta posibilidad y porque
estamos en el contexto de una excepción porque lo que se radica a titulo
oneroso en la sociedad se debe ingresar al haber absoluto 1725 porque si
no se reúnen los requisitos opera esto.

Para que opere la subrogación tiene que darse los siguientes requisitos:

� Tenemos que tener valores reservados destinados para la subrogación

en capitulaciones prenupciales matrimoniales.
� Se adquiera un bien raíz durante la vigencia de la sociedad conyugal y
se adquiera con estos valores.
� Tiene que dejarse constancia de que estos valores fueron destinados a la
subrogación en las capitulaciones matrimoniales, se reservaron estos
valores con la finalidad de que opere una subrogación
� Constar el animo de subrogar que tiene que estar en la compraventa del
inmueble o en la eventual permuta si es procedente.

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 � Verificarse los requisitos de proporcionalidad de acuerdo con los inc. 4, 5
y 6 del 1733
� Verificarse la autorización de la mujer si es que el bien subrogado
consiste en valores de ella reservado en capitulaciones
prematrimoniales.

PRESUNCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL ART. 1739

Bienes muebles que pudieran tener los cónyuges en su poder al termino de la

sociedad conyugal existe una presunción de dominio en favor de la sociedad
conyugal esta esta indicada en el art. 1739 señala la norma “Toda cantidad de
dinero y de cosas fungibles, todas las especies, créditos, derechos y acciones
que existieren en poder de cualquiera de los cónyuges durante la sociedad o al
tiempo de su disolución, se presumirán pertenecer a ella, a menos que
aparezca o se pruebe lo contrario”(…) de todas las cosas que están en poder
de los cónyuges se presume que son bienes sociales a menos que se pruebe lo
contrario. “Ni la declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o
debérsele una cosa, ni la confesión del otro, ni ambas juntas, se estimarán
suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento”(...) el hecho de que
cualquiera de los cónyuges diga que la especie forma parte del haber o que se
le adeuda la cosa no es prueba suficiente o noes valido como prueba para
desvirtuar esta presunción, se establece esta presunción para proteger
terceros acreedores en contra de la sociedad conyugal, la idea es que los
terceros se dirijan en contra de todo el patrimonio social, esta es una
presunción simplemente legal admite prueba en contrario, pero no admite
prueba confesional de los cónyuges.
¿Quién le interesa desvirtuar esta presunción?
A la mujer casada en sociedad conyugal ya que los acreedores solo pueden
dirigirse en contra de los bienes sociales y los del marido que se confunden con
ellos según el art. 150, en ese sentido es a la mujer que le interesa probar que
no se aplica la presunción de la sociedad conyugal.

PASIVOS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

En el caso del pasivo tenemos también un pasivo social absoluto o real y un
pasivo relativo o aparente.

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Tenemos que tener presente las ideas de obligación a la deuda y las ideas de
contribución a la deuda.
Esta regulado en el art. 1740 código civil, aquí se tiene 5 numerales todos los
numerales son pasivos absolutos salvo el numeral 3°
A- PASIVO ABSOLUTO

Aquí la sociedad esta obligada a la deuda, debe contribuir a la deuda, eso

significa que la obligación grava en definitiva a la sociedad conyugal, la
sociedad no solamente paga la obligación, sino que ese desembolso debe salir
de la sociedad, se esta obligada a la deuda, debe contribuir a la deuda.

◎ Art. 1740 n° 1: De todas las pensiones e intereses que corran

sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cónyuges y
que se devenguen durante la sociedad:

Ej. la sociedad conyugal tiene una deuda porque compro un inmueble y debe
pagar un mutuo para pagar ese inmueble y este genera intereses, yo al
momento de casarme tengo una deuda con la universidad y esta genera
intereses moratorios, por tanto la sociedad conyugal es obligada a pagar esos
intereses, la sociedad conyugal se hace cargo de esos egresos ello forma parte
del pasivo absoluto como contrapartida de ciertos rubros que forman parte del
haber absoluto de la sociedad conyugal y la sociedad conyugal se hace dueña
de los frutos que provengan de los bienes sociales y los bienes propios del
cónyuge. La sociedad conyugal entonces se hace cargo de las deudas que son
previas al matrimonio y de las deudas sociales por accesoriedad es
contrapartida el 1740 n°1 del 1725 n°2.

◎ Art. 1740 n°2: De las deudas y obligaciones contraídas durante

el matrimonio por el marido, o la mujer con autorización del
marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueren personales
de aquél o ésta, como lo serían las que se contrajesen para el
establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior:

Sociedad se obliga al pago y tiene que contribuir de las deudas y obligaciones

contraídas durante la vigencia de la sociedad conyugal por el marido. Cuando
la norma dice que se trate de obligaciones contraída por la mujer con
autorización de la mujer o con la justicia en subsidio se refiere a algo que hoy

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en día no opera, ya que la mujer no puede actuar sobre el patrimonio social
con autorización del marido eso no existe lo único que puede hacer es con una
administración extraordinaria por tanto esa parte es inaplicable, podría tratarse
de obligaciones contraídas durante la sociedad conyugal, en la administración
extraordinaria de la mujer, pero no la redacción anterior.

Estas deudas que se contraen durante la sociedad conyugal no son deudas

personales del cónyuge, sino que, del marido o la mujer, si fueran personales
estaríamos en presencia del pasivo relativo y la norma nos da indicio de lo que
son deudas personales:

▪ Las que se contrajesen para el establecimiento de los hijos de un

matrimonio anterior, ej. se quiere regalar una casa o pagar un viaje a un
hijo de un matrimonio precedente, la sociedad conyugal allí no tiene
porque contribuir esos ingresos.

Si se establecieron cauciones si hay obligaciones accesorias que garantizan

deudas sociales, hipoteca, prenda, que se tengan hacer valer sobre bienes
sociales pasan a formar parte del relativo absoluto.

Art. 1749 Inc. 5to. Es una excepción importante, se dijo que el marido en la
administración ordinaria generaba deudas que forman parte del pasivo de la
sociedad conyugal sin embargo hay una situación de excepción en donde el
marido podría generar una obligación que forma parte de un pasivo personal,
del pasivo propio.

“Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera

otra caución respecto de obligaciones contraídas por terceros, sólo obligará sus
bienes propios”(…) si el marido se constituye como avalista, deudor solidario o
fiador, tenga cualquier obligación personal respecto de terceras personas, la
solución es que si el marido no cuenta con la autorización de la mujer para
garantizar la obligación del 3ero no obliga los bienes sociales solo los
personales, esto es un caso de pasivo personal del marido, el marido solo
responde con sus bienes propios no con sus bienes sociales.
◎ Art. 1740 n° 4: De todas las cargas y reparaciones
usufructuarias

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La sociedad es obligada y se ve gravada respecto de todas las cargas y
reparaciones usufructuarias de cada cónyuge, aquellas reparaciones para que
la cosa pueda funcionar, forma parte de un egreso absoluto de la sociedad
conyugal lo hace como contrapartida 1725 n°2, se lleva al bolsillo los frutos
que emanan de los bienes propios y los bienes sociales, por ello es que se
exige que la sociedad se haga cargo de estos gastos, si se trata de obras o
refacciones mayores en los términos del 1798 esto es cuestiones que hace
hacen esporádicamente o por una sola vez, ej. cambiar techo de una casa, se
tiene que ver si la refacción tiene lugar en:
a) un bien o inmueble social de la sociedad conyugal: si opera en un
inmueble social esa refacción forma parte del pasivo absoluto de la
sociedad conyugal, es claro que la sociedad conyugal hace ese
desembolso
b) un bien o inmueble propio de alguno de los cónyuges: la sociedad
conyugal hace ese egreso pero se genera un D° de recompensa en favor
de la sociedad conyugal, sociedad conyugal debe pagar ese egreso pero
tiene un D° de recompensa según el art. 1746 CC. “Se la debe asimismo
recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los
bienes de cualquiera de los cónyuges, en cuanto dichas expensas hayan
aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la
fecha de la disolución de la sociedad; a menos que este aumento del
valor exceda al de las expensas, pues en tal caso se deberá sólo el
importe de éstas”(…). Sociedad esta obligada al pago, pero puede exigir
del cónyuge el derecho de recompensa.
◎ Art. 1740 n°5: Del mantenimiento de los cónyuges; del
mantenimiento, educación y establecimiento de los
descendientes comunes; y de toda otra carga de familia Se
mirarán como carga de familia los alimentos que uno de los
cónyuges esté por ley obligado a dar a sus descendientes o
ascendientes, aunque no lo sean de ambos cónyuges; pero
podrá el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo,
imputando el exceso al haber del cónyuge:

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En primer lugar, la sociedad conyugal es obligada está gravada del
mantenimiento de los cónyuges, descendientes y de todas las cargas de
familia, si la sociedad conyugal se adueña del producto de mi trabajo es lo
mismo que me mantenga y lo mismo si es que tenemos hijos comunes.
También se miran como carga de familia los alimentos que uno de los
cónyuges deba pagar a descendientes que no son comunes, el juez puede
moderar el gasto imputando el exceso al haber del cónyuge. Puede ser que se
adeuden alimentos a un ascendiente común cuando se producen matrimonios
entre primos hermanos y tíos y sobrinos.
Esto es en contrapartida con el ingreso que hace la sociedad conyugal en el
haber absoluto del producto del trabajo del n° 1 del 1725 y los frutos, créditos
y pensiones que se devenguen de los bienes propios y sociales de la sociedad.
El inc. 3ero del n°5 del 1740 señala “Si la mujer se reserva en las
capitulaciones matrimoniales el derecho de que se le entregue por una vez o
periódicamente una cantidad de dinero de que pueda disponer a su arbitrio,
será de cargo de la sociedad este pago, siempre que en las capitulaciones
matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido”(…), Dentro de
los contenidos de las capitulaciones prenupciales estaba la posibilidad de que
se destinara una mesada si es que se quiere llamar así a la mujer, si nada se
dice esa mesada o suma alzada es de cargo del pasivo absoluto de la sociedad
conyugal a menos que se establezca que es de cargo del marido y esto seria
un pasivo personal del marido.
B- PASIVO RELATIVO O APARENTE
La sociedad conyugal esta obligada a la deuda, se obliga al pago de la deuda
hay obligación a la deuda, sin embargo no hay contribución a la deuda, porque
la sociedad conyugal no se ve gravada por esa carga, porque tiene D° como
ocurre con el acreedor relativo, tiene D° a recibir una recompensa del cónyuge
que haya generado aquella obligación porque dio origen a la deuda, no se
grava entonces la sociedad conyugal se debe pedir el reembolso de lo pagado.

La sociedad es obligada al pago, pero no se ve gravada en definitiva, se tiene

D° a recibir al termino de la sociedad un D° de reembolso en contra del
cónyuge que origino la deuda.

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 ◎ Art. 1740 n°3: De las deudas personales de cada uno de los
cónyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la
sociedad lo que ésta invierta en ello
Aquí no se dice recompensa, pero se desprende que se llega a compensar.
Ej. los gastos de un hijo de precedente matrimonio.
Son deudas sociales en cuanto a la obligación los acreedores pueden dirigirse
en contra de la sociedad conyugal, pero la sociedad no se ve gravada en
definitiva porque se tiene un D° de recompensa.
La regla general es que las deudas personales sean parte del pasivo relativo,
no se pueden alterar las reglas de recompensa de la sociedad conyugal porque
son reglas de orden público.
Aquí no hay un catalogo es la doctrina quien establece ejemplos:

◎ Deudas que tenían los cónyuges antes de casarse:

Ej. deuda que se tiene por el pago de la universidad antes de casarse los
cuales van generando intereses, La sociedad conyugal se hace cargo de ellas,
pero luego se debe una recompensa.
◎ Pago de multas a que han sido condenado uno de los cónyuges:
Marido conduce a exceso de velocidad, es detenido y luego se lo condena a
una multa, esta multa la paga la sociedad conyugal y se genera un derecho de
recompensa en contra del cónyuge que incurrió en esta falta.
◎ Las indemnizaciones de perjuicios a las que pueden ser
condenado alguno de los cónyuges con ocasión de haber
incurrido en un ilícito civil:
Si hay responsabilidad extracontractual respecto del marido o la mujer la
sociedad debe pagar pero hay derecho de recompensa respecto de ese
cónyuge que incurrió en el ilícito civil.
◎ Los impuestos a la herencia
Se recibe una asignación hereditaria cualquiera durante el matrimonio (durante
la vigencia de la sociedad), alas asignaciones hereditarias se gravan con
impuesto, la sociedad debe pagar el impuesto, pero hay un derecho de
recompensa respecto del cónyuge que recibe esa herencia.
◎ Deudas contraídas durante la sociedad conyugal en provecho
exclusivo de uno de los cónyuges y de su familia

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Ej. se va de vacaciones solo a algún lugar, o le paga un viaje de intercambio a
uno de los hijos de un matrimonio precedente.
C- PASIVO PROPIO O PERSONAL
Aquí hay dos supuestos:

1. Pasivo del mujer:

Situaciones del 138 BIS y la circunstancia del inc. 6to del art. 1759:
⌦ Art. 138 Bis:

“Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar

un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez podrá
autorizarla para actuar por sí misma, previa audiencia a la que será
citado el marido”(..), esto porque hay que recordar que es el marido
quien administra los bienes de la mujer, si el marido no quiere realizar
un acto se niega injustificadamente la mujer recurre al juez para que la
autorice.

“En tal caso, la mujer sólo obligará sus bienes propios y los activos de
sus patrimonios reservados o especiales de los artículos 150, 166 y
167”(…),si hay negativa del marido el juez autoriza a la mujer, ella no
obliga a los bienes sociales sino a sus bienes propios o a los bienes del
150, 166 y 167.

⌦ Art. 1759 inc. 6to:

La mujer que administra extrajudicialmente la sociedad conyugal tiene

las mismas limitaciones que el marido que administra la sociedad
conyugal el marido no puede administrar libremente, requiere para
ciertos actos la autorización de la mujer, pero en este caso la mujer
debe pedir autorización al juez, además tenemos una regla respecto a
cuando se constituye como avalista o codeudora. “Si la mujer que tiene
la administración extraordinaria de la sociedad conyugal se constituye
en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorga cualquiera otra caución
respecto de terceros, sólo obligará sus bienes propios y los que
administre en conformidad a los artículos 150, 166 y 167. Para obligar
los bienes sociales necesitará la autorización de la justicia, dada con

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 conocimiento de causa”(…), si la mujer se constituye como garante
personal de una obligación de un 3ero sin autorización del juez obliga
los bienes que tuviere en su patrimonio propio 150, 166 y 167, no obliga
los bienes sociales

2. Pasivo del marido:

La regla general es que los bienes sociales y los bienes propios del
marido se confunden, los acreedores de las obligaciones sociales pueden
dirigirse en contra de cualquiera de estos bienes porq1ue se confunde,
pero hay una excepción en donde hablamos de un pasivo propio del
marido esta en el inc. 5to del 1749, “Si el marido se constituye aval,
codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caución respecto de
obligaciones contraídas por terceros, sólo obligará sus bienes
propios”(…), si el marido se constituye como fiador, avalista, codeudor
solidario o cualquier otra forma de garantizar la obligación personal de
un tercero en ese caso y lo hace sin autorización de su mujer ese marido
no obliga a los bienes sociales sino que va a obligación a los bienes
propios, obliga a su haber propio.

REVISAR LOS BIENES RESERVADOS (APUNTE).

02 - 10 – 2019

ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Clases

A. Administración ordinaria (1749 y ss)

B. Administración extraordinaria(1758 y ss): puede recaer en la mujer o
en un tercero como curadores del marido o como curadores de los
bienes del marido.

ADMINISTRACIÓN ORDINARIA

- Art. 1749 “El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal

administra los bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las
obligaciones y limitaciones que por el presente Título se le imponen y a
las que haya contraído por las capitulaciones matrimoniales.”(…)

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 - Esta puede recaer sobre los bienes sociales o sobre los bienes de la
mujer y respecto de ambos existen limitaciones.
En la administración ordinaria de los bienes sociales tenemos que tener
presente dos disposiciones presentes el art 1750 y el 1752 , el primero
dice El marido es, respecto de terceros, dueño de los bienes sociales,
como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, por lo
que los bienes del marido se confunden con los de la sociedad conyugal
y el segundo dice La mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los
bienes sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artículo 145,
lo que quiere decir que la mujer no tiene nada que hacer frente a la
administración de los bienes sociales , porque por ejemplo en caso de
que vendiera algún bien habría venta de cosa ajena o disposición de
cosa ajena, entonces la consecuencia de que la mujer realice un acto
sobre los bienes es que serán inoponibles.
¿quién administra estos bienes? Esto lo dice el art 1749 que menciona
que el marido administra como jefe de la sociedad conyugal , pero frente
a esta administración existen dos ordenes de limitaciones:
- De carácter legal
- De carácter convencional: surgen del acuerdo de las
partes , por tanto ,pueden ser múltiples y pactarse en las
capitulaciones matrimoniales prenupciales.

LIMITACIONES LEGALES

Bajo la dictación del código civil de 1855 no existían limitaciones en la

administración que ejerce el marido ahí la mujer no tiene injerencia de ningún
tipo, recién en el 1952 comienzan a introducirse las primeras limitaciones que
tenia el marido en virtud de la ley 10271 y en el 89 estas limitaciones se
refuerzan aún más. En todos los casos en que exista una limitación en la
administración del marido esta limitación consiste en que se requiere de una
autorización , el marido es quien celebra los actos y cuando se encuentra
limitado requiere de la autorización de su mujer, esta es la formalidad que se
requiere ,porque el marido comparece a los actos y en esos casos requiere la
autorización de su mujer.

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Para efectos de la administración de los bienes sociales debemos distinguir si
se trata de la administración de bienes muebles o inmuebles , puesto que las
reglas son distintas.

ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DEL MARIDO SOBRE BIENES MUEBLES SOCIALES

La regla general en principio es que el marido realiza una administración libre

de los muebles sociales y la excepción viene dada en el art 1749 inc. 4 “No
podrá tampoco, sin dicha autorización, disponer entre vivos a título
gratuito de los bienes sociales, salvo el caso del artículo 1735,” si bien
en este artículo no se menciona si es mueble o inmueble nosotros debemos
entender que se refiere a los muebles , ya que en los artículos que siguen se
refieren a los inmuebles por lo que por descarte se refiere a los bienes
muebles.
La regla general es que el marido puede disponer libremente de los bienes
muebles sociales, excepción no puede disponer libremente cuando se trate de
una disposición a título gratuito, en este caso se requiere autorización y la
contra excepción la situación del 1735 cuando la disposición que hace el
marido de bienes muebles sociales es una disposición de bienes de poca monta
, se trata de una donación de poca monta esto se va viendo atendido la fuerza
del patrimonio de cada familia.
LIMITACIONES CONVENCIONALES :
se podría incluir en una capitulación matrimonial prenupcial que establezca
que el marido no podrá disponer a ningún título de bienes muebles sin
autorización de la mujer.

BIENES RAÍCES SOCIALES

La regla general aquí es inversa, porque el marido se encuentra limitado
normalmente en la administración de bienes raíces sociales, tiene varias
limitaciones legales que introdujeron estas leyes a la que hacia referencia la
18802 y estas se contienen en los incisos 3,4 y 5 del art. 1749. Además de
estas limitaciones legales podrían existir limitaciones convencionales en
capitulaciones matrimoniales prenunpciales y la limitación consiste en una
formalidad que es la autorización de la mujer .

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 1) limitación: enajenación o gravamen voluntario de bienes raíces
sociales
Esta limitación contempla en el inciso 3 del art.1749. La palabra enajenación
esta tomada en sentido estricto, porque se habla de enajenación y gravamen.
¿qué significa enajenación? La transferencia del dominio o la constitución de
los otros derechos reales distintas del dominio sobre una cosa.
Enajenar en sentido estricto consistiría en la transferencia del dominio sobre
una cosa.
¿la venta constituye enajenación? No, porque la constituye la tradición.
Uno debería entender entonces que la limitación es para la tradición y la
constitución de un derecho real , pero la limitación que está contenida en el
1749 no es para enajenar sino para el título , porque la autorización de la mujer
no se requiere en la tradición sino en la venta , la donación ,etc. Se entiende
que si la mujer autorizó el título, la compraventa sobre un bien raíz social
autoriza también la tradición de modo que si no se cuenta con esta
autorización como formalidad habilitante en el titulo la tradición también será
nula.
La disposición habla que se requiere de la autorización de la mujer para la
enajenación o gravamen voluntario que haga el marido sobre los bienes raíces
sociales , esto es lógico porque si la enajenación o el gravamen provienen de
una imposición legal o judicial como una servidumbre legal no se requiere la
autorización de la mujer.
¿Afecta esta limitación a los bienes raíces propios del marido? No , porque el
marido puede enajenar y gravar libremente sus bienes propios , porque la
limitación se establece solo sobre los bienes raíces sociales. Las limitaciones
son de derecho estricto, por tanto, no hay por donde entender que también se
aplica para los bienes del marido.
La sanción:
se encuentra señalada en el 1757, si el marido se le ocurre no pedir la
autorización de la mujer ese acto será sancionado con la nulidad relativa la
cual la puede interponer la mujer, sus herederos o sus cesionarios.
El plazo:

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es de 4 años y se cuenta desde la disolución de la sociedad conyugal o desde
el cese de la incapacidad del titular de la acción, pero no pueden concurrir más
de 10 años desde la celebración del acto o contrato.
2) limitación: promesa de enajenación o gravamen de bienes raíces
sociales.
Esta limitación se estableció en virtud de la ley 18808 ,porque el marido antes
del 1989 para burlar la autorización de la mujer prometía a un tercero vender o
gravar el bien, por tanto se ponían de acuerdo para que el promitente
demandará al marido para que el juez tratándose de una obligación de hacer
supliera la autorización de la mujer, el juez en una representación que
establece el 1553 pudiera completar la celebración del contrato. Esto en burla
de lo que establece el 1749 inc.3ª por ello se agrega esta limitación.
Sanción:
Si se incumple igualmente y celebraré la promesa de enajenación o gravamen
la sanción también es la nulidad relativa la puede interponer la mujer ,sus
cesionarios o sus herederos.
El plazo es de 4 años y se cuenta desde la disolución de la sociedad conyugal
o desde el cese de la incapacidad del titular de la acción, pero no pueden
concurrir más de 10 años desde la celebración del acto o contrato.
3) limitación: enajenación ,gravamen y promesa de enajenación o
gravamen de derechos hereditarios de la mujer art 1749 inc.3.
Esta limitación dentro de la nomenclatura de los bienes sociales se explica por
la teoría que se sigue a propósito sobre la naturaleza jurídica de los derechos
hereditarios, porque una cosa es el derecho hereditario y otra cosa distinta es
que se compone el derecho hereditario. El derecho real de herencia es una
universalidad jurídica para efectos del legislador , este ha seguido una teoría
específica en este punto que es la de Leopoldo Urrutia, quien sostiene que el
derecho real de herencia tiene la naturaleza de bien mueble , por lo tanto, si
los derechos hereditarios son bienes muebles y han sido adquirido a título
gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal ¿a que haber ingresan
esos derechos? Al haber relativo, por lo tanto, son bienes sociales y son
administrados por el marido, pero como los derechos hereditarios van diferidos
a la mujer existen limitaciones para el marido en la enajenación , gravamen y
promesa de enajenación o gravamen de esos derechos.

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Sanción:
art 1757 inc.3 la nulidad relativa la cual se puede alegar por la mujer, sus
herederos y cesionarios.
El plazo:
Es de 4 años y se cuenta desde la disolución de la sociedad conyugal o desde
el cese de la incapacidad del titular de la acción, pero no pueden concurrir más
de 10 años desde la celebración del acto o contrato.
4) limitación: disposición por acto entre vivos a título gratuito de
los “bienes sociales”.
Art 1749 inc.4ª este se refiere a los bienes muebles, este inciso se refiere a los
bienes muebles, cuando el legislador dice que el marido no puede sin dicha
autorización disponer de los bienes sociales se refiere a los bienes muebles,
porque el inc. 3° habla de la enajenación de bienes sociales sin distinguir si es
a título gratuito u oneroso, por tanto por descarte este inc. 4° solo se debería
referir a los bienes muebles.
No es irrelevante que tenemos a propósito disposición a titulo gratuito de los
inmuebles sociales ,nosotros ya sabemos por el inciso 3° del 1749 se requiere
de la autorización de la mujer para poder enajenar o gravar los bienes
inmuebles sociales.
La autorización la debe prestar la mujer siguiendo el inc. 7 del 1749 ahí se
establecen las formas, pero ¿qué pasa si la mujer no quiere o no puede prestar
su autorización? Autorización judicial, aplicaríamos el inciso 8° del 1749.
La autorización a que se refiere el presente artículo podrá ser suplida por el
juez, previa audiencia a la que será citada la mujer, si ésta la negare sin justo
motivo. Pero no podrá suplirse dicha autorización si la mujer se opusiere a la
donación de los bienes sociales.
Aquí está la relevancia de esta limitación , porque en principio en teoría
tenemos una limitación que consiste en la autorización de la mujer , si la mujer
se niega a autorizar el acto o esta impedida el marido tiene la posibilidad de
acudir al juez y obtener una autorización supletoria, sin embargo dice la ley
esta autorización supletoria no procede cuando la mujer para la disposición de
bienes a titulo gratuito de bienes sociales muebles o inmuebles.
5) limitación: arrendamiento o cesión de la tenencia de bienes
raíces sociales por más de 5 años (urbanos), o por más de 8

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 años (rústico), incluidas las prorrogas que hubiere pactado el
marido.
Inciso 4 del 1749 el marido no puede sin autorización de la mujer dar en
arriendo o ceder la tenencia , o sea de ninguna manera puede disponer de la
tenencia de los bienes raíces sociales por más tiempo que los plazos ahí
estipulados que son 5 años para los bienes raíces urbanos y 8 años para los
predios rústicos incluidas las prorrogas esto ultimo para evitar los fraudes que
pueda cometer el marido en el contrato, porque puede arrendar el predio
urbano y estipular una renovación automática por 4 años más y de esa forma
burlar la disposición.
La sanción:
art 1757 es la inoponibilidad y podrán hacerlas valer la mujer, sus herederos o
cesionarios.
6) limitación: marido como avalista, codeudor solidario, fiador u
otorgue cualquier otra caución personal respecto de
obligaciones contraídas por terceros art 1749 inc.5.
La limitación real es que el marido sea el avalista no como aval porque el aval
es el contrato que consiste en la prolongación de un pagaré u otro instrumento
en que un sujeto garantiza una obligación con todo en su patrimonio y el
marido no puede hacer eso solo se puede constituir como aval.
La limitación esta para el marido como garante personal de obligaciones
constituidas por terceras personas , si el marido pretende garantizar
obligaciones de terceras personas con todo su patrimonio que para efectos de
los acreedores es el 1750 no solo los bienes del marido sino también los bienes
sociales porque se confunden todos los bienes el marido requerirá de la
autorización de su mujer si el no cuenta con la autorización la sanción es la del
inciso 5 del 1749 y es que obliga solo sus bienes propios.
Si el marido quiere caucionar personalmente obligaciones sociales ¿requiere de
la autorización de su mujer? No, porque es solo para caucionar obligaciones de
terceros
Si el marido quiere caucionar realmente obligaciones de terceros, es decir, solo
con bienes específicos¿requiere de autorización de su mujer? Debemos
distinguir a que haber pertenece este bien, porque si es del haber propio no se

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necesita autorización ,en cambio si es de un bien social necesita de la
autorización de la mujer.
En caso de que se garantice con una prenda no se podría aplicar la sanción con
un bien propio, porque esta persigue un bien especifico y de hecho el marido
administra libremente los bienes muebles.
En caso de que se hipoteque un bien para garantizar una obligación de un
tercero ¿requiere de la autorización de la mujer? Sí.
En caso de que sea una prenda no se necesitaría autorización, en caso de que
fuera sobre un bien social, porque es un bien mueble, por tanto el hombre
tiene libre administración de estos bienes ,por lo que la sanción no sería
aplicable.
La limitación esta pensada para una caución personal otorgada por el marido
de manera voluntaria , porque si el marido por un efecto legal requiere
caucionar una deuda de un tercero no se requiere de autorización de la mujer
para obligar los bienes sociales, por ejemplo el marido es socio de una
sociedad colectiva comercial, en ese caso de la aplicación de la solidaridad el
marido puede verse expuesto a responder con todo su patrimonio incluyendo
los bienes sociales y no necesitaría de la autorización de la mujer.
¿Cómo se presta la autorización de la mujer?
En las formas del art 1749 inc.7.
“La autorización de la mujer deberá ser específica y otorgada por escrito, o por
escritura pública si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el mismo. Podrá prestarse en todo caso
por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pública
según el caso”(…)
Para que estemos en el caso de la autorización debe ser de manera previa al
acto y las formas son dos:
1. puede ser personalmente, ya sea por escrito o por escritura pública si el
acto requiera esta solemnidad
2. interviniendo la mujer expresa y directamente en el acto esta es la más
usual. Tenemos el titulo donde comparece el marido y un tercero y en
una cláusula la mujer comparece otorgando su autorización.

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También se puede autorizar a través del mandato especial que conste por
escrito o por escritura publica que debe ser especifico , aquí depende si el acto
es solemne o no.
En cualquier caso la autorización debe ser específica y esto excluye cláusulas
que digan “que la mujer viene autorizar todos los actos que se celebren sobre
el inmueble individualizado”, siempre debe ser especifica sobre el acto y el
bien por ejemplo la mujer autoriza la hipoteca de la casa X.
En el evento que la mujer no pueda o no quiera otorgar la autorización se
contempla en el 1749 inc 8 la autorización judicial supletoria.
Casos:
- Negativa injustificada de la mujer, excepto en casos a titulo gratuito de
bienes sociales.
- Por imposibilidad o impedimentos de la mujer , por ejemplo ausencia
real o aparente, minoría de edad, etc.
Si no contamos con la autorización de la mujer o del juez la sanción está
contemplada en el art 1757.
Nulidad relativa o inoponibilidad con los mismos plazos y titulares estudiados.
ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE BIENES PROPIOS DE LA MUJER.

También recae en el marido y lo establece el art 1749 inc. 1 la calidad de

porque este sujeto administra estos bienes es por un mandato legal especifico,
la ley obliga al marido a administrar los bienes propios de su mujer.
Aquí existen limitaciones tantos legales y convencionales que son las que las
partes acuerden y que las partes incorporen a través de capitulaciones
matrimoniales prenupciales. Para efecto de las limitaciones legales hay que
distinguir entre actos:
- En los de disposición a su vez se hace la subdistinción entre bienes
muebles e inmuebles propios de la mujer
- Actos de administración.

Actos de administración que ejerce el marido sobre bienes propios de

la mujer
La regla general en este punto es que el marido administra libremente los
bienes propios de la mujer , sin perjuicio de la existencia de 4 limitaciones. En

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esta administración el marido no requiere de la autorización de la mujer sino
que de la voluntad de la mujer que es un requisito de existencia , sin perjuicio
de ello el legislador es impreciso en la nomenclatura utilizada en estos
artículos ,porque utiliza voluntad de la mujer, autorización y de
consentimiento ,pero de lo que se requiere es de la VOLUNTAD. Esta voluntad
al igual que la autorización se puede suplir por la del juez pero solo en el caso
del art 1754 inc. 3ª que dice “Podrá suplirse por el juez el consentimiento de la
mujer cuando ésta se hallare imposibilitada de manifestar su voluntad”. Por
tanto si la mujer no quiere otorgar su voluntad porque no esta voluntad no
podrá suplirse por la del juez.
A- imitación: Provocar la partición de bienes en que tenga interés a
mujer art 1322 inc 2ª.
A contrario sensu el marido requiere de la voluntad de la mujer para provocar
la partición, esta disposición la debemos vincular al art 138 bis. En el caso de
que el marido no quiera realizar este acto la mujer que se encuentra en esta
comunidad no puede provocar esta partición porque el marido debe hacerla
con la manifestación de su voluntad ¿qué posibilidad tiene la mujer? puede
recurrir a lo que señala el art 138 bis.
Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un
contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez podrá autorizarla para
actuar por sí misma, previa audiencia a la que será citado el marido.
En tal caso, la mujer sólo obligará sus bienes propios y los activos de sus
patrimonios reservados o especiales de los artículos 150, 166 y 167, mas no
obligará al haber social ni a los bienes propios del marido, sino hasta la
concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren reportado del
acto.
Lo mismo se aplicará para nombrar partidor, provocar la partición y para
concurrir en ella en los casos en que la mujer tenga parte en la herencia.
Entonces si el marido no quiere realizar este acto juridico la mujer puede acudir
al juez para que la autorice para actuar por si sola, la consecuencia es que la
mujer no obligará los bienes sociales sino que solo obligará los bienes propios
en virtud de los patrimonios reservados del art 150,166 y 167. Esta situación
por lo tanto seria un ejemplo de pasivo personal de la mujer casada en
sociedad conyugal.

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 B- limitación: Nombramiento de juez partidor art 1326 inc. 2
Esto se refiere al nombramiento judicial.
Esto también se relaciona con el art 138 bis y en ese caso solo obliga sus
bienes propios y los activos que pueda obtener de ellos.
C- limitación: arrendamiento o cesión de tenencia de bienes raíces
urbanos(>5a) y rústicos(>8a) incluidas las prórrogas pactadas
por el marido.
Si el marido no cuenta con la voluntad de la mujer para arrendar sus bienes
propio por más tiempo de los 5 años y los 8 años la sanción es la inoponibilidad
para la mujer.
El art 1756 inc 2ª cuando establece que se requiere de la voluntad de la mujer
para arrendar por más tiempo, es decir que la autorización de la mujer se
requiere otorgar de las formas que vimos anteriormente y la ultima referencia
al inc.8 del 1749 se refiere a la autorización judicial supletoria que es en el
caso de que haya negativa injustificada y cuando la mujer este incapacitada
para hacerlo. Los autores aquí discuten, porque hay algunos autores que
entienden que la remisión que se hace al inc.8 solo debe hacerse en el caso de
impedimento de la mujer porque la mujer siempre podrá negarse por ser sus
bienes propios (Court) , pero otros autores como Ramos dice que como la ley
no distingue el marido puede recurrir al juez en ambos casos.
D- imitación: aceptación o repudio de asignación deferida a la
mujer.
Quien acepta o repudia es el marido , pero como limitación se requiere de la
voluntad de la mujer para aceptar o repudiar , el marido no comparece por si
solo, necesita de la voluntad de su mujer ,Art 1225 inc. Final, este también se
remite al 1749 inc 8 que se refiere a la forma en que la mujer otorga la
voluntad.
Actos de disposición
Para los efectos de la disposición que hace el marido sobre bienes propios de la
mujer tenemos que distinguir si se trata de bienes muebles o bienes raíces.
Tratándose de bienes muebles se aplica lo dispuesto en el artículo 1755 y para
los bienes raíces el art 1759.
Limitaciones para bienes muebles art 1755

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Art. 1755. Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el marido esté
o pueda estar obligado a restituir en especie, bastará el consentimiento de la
mujer, que podrá ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere
imposibilitada de manifestar su voluntad.
Cuando este art 1755 dice que el marido requiere de la voluntad de la mujer
para enajenar o gravar otros bienes de ella se refiere a bienes distintos a los
que se refiere los del artículo anterior el 1754 y nosotros sabemos que este
artículo se refiere a las limitaciones de los bienes raíces, por tanto cuando el
1755 se refiere a otros bienes se esta refiriendo entonces a los bienes
muebles.
La limitación es para enajenar o gravar bienes de la mujer, pero la norma no
incluye la promesa de enajenación o gravamen de bienes propios de la mujer.
Bienes de la mujer que el marido este o pueda estar obligado a restituir en
especie y ¿Cuándo el marido esta obligado a restituir un bien en especie al
termino de la sociedad conyugal? El marido debe restituir bienes en especie
cuando se trata de bienes propios, esto se trata de algo excepcional, porque la
norma nos dice que se trataría de bienes propios que se deben restituir en
especie y los bienes muebles por lo general se radican en el haber absoluto o
en el relativo y en ¿qué caso el bien mueble puede ser parte del haber propio?
Cuando se excluye en una capitulación matrimonial prenupcial art.1725 nª4 inc
2 en relacion con el 1715 del código civil.
¿qué gravámenes caben sobre bienes muebles? Una prenda, un usufructo o un
uso, entre otros.
El marido requiere de la voluntad y en subsidio el marido puede recurrir al juez
para suplir la voluntad solo en caso de impedimento de la mujer , porque si la
mujer se niega el marido no puede obtener la voluntad supletoria del juez.

Sanción:
art.1757 la nulidad relativa que la puede interponer la mujer, sus herederos o
cesionarios y el plazo es de 4 años desde la disolución de la sociedad conyugal
o desde que cesa la incapacidad con el tope de 10 años desde la celebración
del acto o contrato

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Limitaciones para los bienes raíces art.1754
No se podrán enajenar ni gravar los bienes raíces de la mujer, sino con su
voluntad.
La voluntad de la mujer deberá ser específica y otorgada por escritura pública,
o interviniendo expresa
y directamente de cualquier modo en el acto. Podrá prestarse, en todo caso,
por medio de mandato especial
que conste de escritura pública.
Podrá suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando ésta se hallare
imposibilitada de manifestar
su voluntad.
La mujer, por su parte, no podrá enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o
ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino
en los casos de los artículos 138 y 138 bis.
La disposición establece una limitación al marido solo para el gravamen o
enajenación de bienes inmuebles de la mujer, no se menciona la promesa de
enajenación o gravamen , esto último genera un problema, porque uno debiera
entender que si el marido tiene una limitación para la promesa de enajenación
de bienes raíces sociales con mayor razón debería tener una limitación para la
promesa de enajenación o gravamen de bienes propios de la mujer ,pero el
legislador no la establece.
Aquí se pueden señalar varios argumentos a favor o en contra de la inclusión
de la promesa a propósito de estas limitaciones, una primera postura es que el
marido no tiene limitaciones en torno a la promesa de enajenación o gravamen
de bienes inmuebles de la mujer puesto que el legislador no los ha establecido
y las limitaciones a la administración que hace el marido son de derecho
estricto , no hay aplicación analógica, de forma que si el legislador no quiso
establecer la limitación esta no existe.
Otra postura debiéramos incluir la promesa de enajenación o gravamen de
bienes raíces propios de la mujer, porque si el legislador ha previsto esta
limitación para los bienes sociales no se sostiene ni se justifica porque no
existiría la misma limitación en el caso de los bienes raíces de la mujer y así
donde existe la misma razón existe la misma disposición también deberíamos

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entender que se prohíbe al marido la promesa sin la voluntad de la mujer en
este caso. El legislador se olvidó de agregar la promesa en esta parte.
La voluntad se puede prestar personalmente o por mandatario.
Finalmente se discute esto , pero siguiendo el tenor literal uno diría que no,
pero siguiendo una cuestión lógica y de equidad uno diría que sí.
Inc. Final: impedimento de larga data puede ser el marido está incapacitado o
desaparecido y el otro impedimento que regula el 138 es el impedimento que
no es de larga e indefinida duración pero que de la demora se sufriera
perjuicio, en ambos casos la mujer puede pedir autorización al juez para actuar
por sí y luego tenemos la situación del 138 bis que es la negativa injustificada
del marido a realizar actos en los bienes propios de la mujer y en ese caso el
juez también la puede autorizar para actuar por si.
Autorización judicial subsidiaria
Solo en el caso de impedimento de la mujer y no en caso de negativa.
Sanción 1757:
nulidad relativa. La mayoría de la doctrina entiende que efectivamente la
sanción que debe aplicarse en este caso es la nulidad relativa art 1757, sin
embargo, hay un autor que sostiene una opinión minoritaria , o sea que si no
concurre la voluntad de la mujer en estos casos que es un requisito de
existencia la sanción por tanto debiera ser la nulidad absoluta o la inexistencia
del acto o contrato(Pablo Rodríguez).
Como veíamos el inc final del 1754 dice que la mujer no puede actuar por si
sola , pero si actúa por si misma sobre un bienes sociales , la sanción es
inoponible al marido , ahora pensemos que la mujer realiza un acto por si sobre
un bien propio, la sanción aplicable depende de la lectura que le demos a la
disposición, porque si nosotros entendemos que este inciso final es una norma
prohibitiva la sanción aplicable sería la nulidad absoluta en aplicación de la
trilogía normativa que se contiene de los artículos 10,1466 y 1682 inc. 1, en
cambio si entendemos que esta norma no es prohibitiva porque establece
ciertas excepciones donde la conducta es permitida la sanción no debería ser
la nulidad absoluta, la sanción sería la nulidad relativa del acto como sanción
residual en virtud de lo dispuesto en el art. 1682 inc.3ª del código civil.
Court dice que la norma es prohibitiva y Corral dice que es imperativa.

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La profesora se inclina a la teoría de que la norma es imperativa, porque la
mujer puede pedir autorización judicial para actuar por si sola art 138 y 138 bis
, pero concuerda con Court que la sanción de la nulidad relativa no es una
sanción adecuada , porque la nulidad relativa permite el saneamiento por dos
vías que es el transcurso del tiempo y la convalidación del acto nulo. Si
nosotros sostenemos que es una norma imperativa y que la sanción es la
nulidad relativa se permitiría convalidar el acto nulo , esto significa que la
persona que generó la nulidad , la misma mujer que realizo el acto sobre sus
bienes propios sin autorización de nadie es la persona que puede convalidar el
acto nulo.
ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Art 1758 y ss: nos referimos también a las circunstancias del art 138 a que
exista un impedimento en el marido que sea de larga data o indefinida
duración. Si el impedimento fuera transitorio, por ejemplo si el marido esta en
el extranjero en un momento determinado que es necesario y de la demora de
la realización de un acto se sigue perjuicio para la sociedad conyugal la mujer
puede pedir autorización judicial subsidiaria para realizar este acto , pero eso
no es administración ordinaria, la administración extraordinaria se produce
cuando la mujer o un tercero toma la administración de la sociedad conyugal
como curadores del marido o como curador de los bienes del marido.
Para que opere la administración extraordinaria no es necesario una resolución
judicial que la conceda , basta que se discierna la curatela en la mujer o en el
tercero.
Caso en que la mujer es curadora del marido
- El marido se encuentra en estado de demencia
- incapaz absoluto por ser sordo mudo
- menor de edad.
Caso de mujer curadora de los bienes del marido
- Art 475 y 1758 ausencia del marido, el marido puede desaparecer por
largo tiempo , este puede ser un caso de muerte presunta.
Casos en que la mujer no puede ser nombrada curadora
- Art 450 en caso de que el marido sea disipador.
Casos en que el tercero puede ser curador del marido

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 - Disipación del marido.
- En todos los demás casos estudiados.
- Casos del art 1758 inc 2ª incapacidad de la mujer o excusa de la mujer
curadora.
Normas aplicables
- Si la curatela la ejerce un tercero art 390 y ss.
- Caso de larga ausencia art 487 a 490
- Si la curaduría del marido la ejerce la mujer se aplican las reglas del
1759 y ss.
¿Cuáles son estas reglas del 1759 y ss?
La que se le aplica a la mujer en la administración de los bienes sociales, la
mujer esta limitada igual que el marido en la administración de los bienes
sociales, o sea en caso de que el marido estuviera limitado ella seguirá las
mismas reglas y como no se puede pedir autorización de sí misma ,requiere
autorización del juez y en todos los actos que el marido requería la autorización
de la mujer ella deberá pedirla al juez..
Sanciones
- Administración de los bienes sociales art 1759 inc. 4 y 6 y 1761 nulidad
relativa , la única diferencia es que ahora la pide el marido, sus
herederos y sus cesionarios.
- Si la mujer se obligaba personalmente sobre una deuda de un tercero en
caso de no contar con autorización judicial grava su patrimonio y sus
activos art 150,160 y 167.
- Para la administración de bienes propios del marido , pero en el caso de
la mujer que esta actuando como curadora , por lo tanto se le aplican las
limitaciones del art. 390 y ss.
- Administración de bienes propios se sigan las reglas del 137 del código
civil , la mujer administraría sus bienes por si con las consecuencias del
137, solo obligaría en este caso los bienes que ella administre conforme
al art 150,166 y 167 . la mujer no obliga entonces los bienes sociales ni
los bienes propios sino que obligaría solo los activos que tiene en virtud
del patrimonio reservado.
Termino de la administración extraordinaria.

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 - Finalizada esta administración hay que rendir cuenta de esta
administración.
- El marido va a tomar nuevamente la administración de la sociedad
conyugal cuando retoma sus facultades , para todos los casos distintos
de la mayoría de edad se necesita una resolución judicial que
reestablezca la administración ordinaria ,salvo el caso de la mayoría de
edad que en ese caso por el solo cumplimiento de la mayoría de la edad
cesa la administración extraordinaria.

CAUSALES DE TERMINO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL ART

1764
Estas son taxativas.
Art. 1764. La sociedad conyugal se disuelve:
⌦ Por la disolución del matrimonio: este contempla dos motivos, hace
referencia a la terminación del matrimonio que son la muerte real y
sentencia firme de divorcio.
⌦ Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges, según lo prevenido
en el título Del principio y fin de las personas.
⌦ Por la sentencia de separación judicial o de separación total de bienes: si
la separación es parcial, continuará la sociedad sobre los bienes no
comprendidos en ella.
⌦ Por la declaración de nulidad del matrimonio;
⌦ Por el pacto de participación en los gananciales o de separación total de
bienes, según el 27 Título XXII-A del Libro Cuarto y el artículo 1723.
Las causales principales (3 y 5)implican que la sociedad conyugal termina pero
no termina el matrimonio , en cambio, las consecuenciales son aquellas por la
cual la sociedad conyugal termina a consecuencia del termino del matrimonio.
Efectos de la disolución
Cuando termina la sociedad conyugal tenemos una comunidad que puede ser
entre los cónyuges o sus herederos , la consecuencia de esto es que cuando se
termina la sociedad conyugal se fijan los activos y pasivos de la sociedad
conyugal y cesa la administración ordinaria o extraordinaria (art 2304) salvo
pacto en contrario.

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Cesa el derecho legal de goce que tenía la sociedad sobre los bienes propios
de cada cónyuge art 1725 nª2 y 1722 inc. 1, ahora cesa ese derecho de goce
que tenia la sociedad conyugal, eso significa si la mujer hereda un inmueble
durante la sociedad conyugal este se radica en el haber propio y el marido
arrienda el bien cumpliendo con los requisitos, las pensiones o cánones que se
devenguen de esa renta del bien propio ingresa al haber absoluto de la
sociedad conyugal , eso durante la vigencia de la sociedad conyugal , una vez
que se disuelve la sociedad conyugal ya no pertenecen al acervo común sino
que se van al bolsillo propio del dueño del inmueble, porque cesa el derecho de
goce de la sociedad conyugal sobre ese bien.

LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

- No procede en el caso del pacto del 1723, porque en el mismo
instrumento vamos a terminar con la sociedad conyugal.
- Con posterioridad en el caso de que la sociedad conyugal termine con la
separación de los cónyuges.
- La mujer renuncia a los gananciales , el marido se queda con todos los
haber social y la mujer se queda con su patrimonio reservado con su
activo y pasivo.
Objetivos
1. Establecer si existen o no gananciales , en caso de que existan se
reparten en partes iguales.
2. Repartirlos entre los cónyuges
3. Reintegran las recompensas: puede ser a favor del cónyuge y en contra
de la sociedad conyugal o a favor de la sociedad conyugal.
4. Reglamentar el pasivo de la sociedad conyugal: los cónyuges si quieren
en la liquidación pueden repartir solo el activo no es necesario repartir
el pasivo , porque respecto de este hay reglas claras pero igualmente lo
podrían reglamentar diciendo tu pagas x deuda y yo Z deuda.
Procedencia
Solo una vez disuelta la sociedad conyugal art 1317
Formas
1. De común acuerdo por los interesados.
2. Mediante un juez partidor art 227 nª1 COT, nombramiento causante,
interesados , justicia. Es materia de arbitraje forzoso, este puede.

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 provenir de los interesados o del causante en su testamento que puede
nombrar un juez partidor o a través de la justicia.
Operaciones:
1. Inventario: se hace un listado de bienes , deudas y obligaciones para
saber que es lo que hay.
2. Tasación de bienes del inventario: poner un valor en moneda a esos
bienes.
3. Formación del acervo liquido o partible: para ello en esta parte
sacamos los bienes propios restituirlos en especie y pagar las
recompensas para ver que es lo que tenemos que debemos repartir.
4. Reparto de los gananciales.
5. División del pasivo común.
INVENTARIO

Es un listado de bienes.
Art 1765: Disuelta la sociedad, se procederá inmediatamente a la confección
de un inventario y tasación de todos los bienes que usufructuaba o de que era
responsable, en el término y forma prescritos para la sucesión por causa de
muerte.
El inventario tiene que ser hecho lo más pronto posible porque las personas
comienzan a distraer bienes y los comienzan a desaparecer, este inventario
puede ser simple con un instrumento privado, nos ponemos de acuerdo ,
enumeramos los bienes y luego lo firmamos o bien puede ser un inventario
solemne siguiendo las reglas del CPC art 858 y ss. ¿Cuál es la diferencia entre
estos inventarios? si yo confecciono el solemne y sigo las ritualidades del CPC
es oponible a terceras personas. El art 1766 inc. 1 El inventario y tasación, que
se hubieren hecho sin solemnidad judicial, no tendrán valor en juicio, sino
contra el cónyuge, los herederos o los acreedores que los hubieren
debidamente aprobado y firmado.
Art 1777 establece el beneficio de emolumento respecto de la mujer : La mujer
no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su
mitad de
gananciales.

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Mas para gozar de este beneficio deberá probar el exceso de la contribución
que se le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y
tasación, sea por otros documentos auténticos. Si el inventario y tasación no
constan ,no siguen las solemnidades, la mujer tendrá dificultades para oponer
el beneficio de emolumento, porque no se sabe que montos de gananciales
recibió.
Distracción de bienes art 1768 Aquel de los cónyuges o sus herederos que
dolosamente hubiere ocultado o distraído alguna cosa de la sociedad, perderá
su porción en la misma cosa y se verá obligado a restituirla doblada.
Tasación de bienes del inventario art 1765
Disuelta la sociedad, se procederá inmediatamente a la confección de un
inventario y tasación de todos los bienes que usufructuaba o de que era
responsable, en el término y forma prescritos para la sucesión por causa de
muerte.
La tasación tiene que hacerse por peritos a menos que se haga por acuerdo de
las partes. Los valores de la tasación de peritos tienen más incidencia respecto
de la oponibilidad de terceras personas.
Acervo liquido o partible
Teníamos una comunidad ,una serie de bienes que no sabemos cuáles son los
gananciales y cuáles son los pasivos , por tanto debemos hacer operaciones
sobre el acervo ilíquido.
Cuando tenemos el inventario tenemos el acervo ilíquido.
Operaciones necesarias:
- Restituir bienes propios a los cónyuges
- Liquidar recompensas
- Deducir el pasivo común.
RESTITUCIÓN DE BIENES PROPIOS DE LOS CÓNYUGES

Art 1770 Cada cónyuge, por sí o por sus herederos, tendrá derecho a sacar de
la masa las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan, y los precios, saldos
y recompensas que constituyan el resto de su haber.
Si yo adquirí un bien inmueble durante la vigencia de la sociedad conyugal a
titulo gratuito eso forma parte de mi haber propio , yo tengo derecho a
quedarme con ese bien, las recompensas en cambio , opera en valor , cuando

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uno tiene derecho a obtener una recompensa uno tiene derecho a obtener el
valor de lo que aportó y por eso es sumamente relevante la exclusión de la
comunión en capitulaciones matrimoniales prenupciales de ciertos bienes
muebles que se pueden aportar a la sociedad conyugal. Si yo quisiera que me
restituyeran las cosas yo tendría que excluirlas de la comunidad en
capitulaciones matrimoniales prenupciales según lo que dispone el inciso 2ª del
numeral 4 del art 1725.
¿qué pasa con la restitución de los bienes propios sean muebles o inmuebles?
El 1771 dice Las pérdidas o deterioros ocurridos en dichas especies o cuerpos
ciertos deberá sufrirlos el dueño, salvo que se deban a dolo o culpa grave del
otro cónyuge, en cuyo caso deberá éste resarcirlos, por ejemplo excluí el auto
el cual lo choque yo debo soportar esa perdida , pero en cambio si mi marido
chocó el auto en este caso el debe resarcir aquel perjuicio.
Por el aumento que provenga de causas naturales e independientes de la
industria humana, nada se deberá a la sociedad, por ejemplo en un terreno que
tenia al momento de casarme que aporté al matrimonio y a este se le anexa un
terreno , por tanto este sufre un aumento , por esto yo no debo nada a la
sociedad conyugal, en cambio si yo en el mismo terreno construyo una casa y
por eso aumenta el valor del terreno ahí si se le debe a la sociedad conyugal
en virtud del artículo 1746 , se entienden que esas mejoras que provienen de
la industria del hombre han sido realizadas con dinero de la sociedad conyugal
Art 1772 Los frutos pendientes al tiempo de la restitución, y todos los
percibidos desde la disolución de la sociedad, pertenecerán al dueño de las
respectivas especies.
Acrecen al haber social los frutos que de los bienes sociales se perciban desde
la disolución de la sociedad.
Todos los frutos que se perciben desde el termino de la sociedad conyugal que
provienen de los bienes propios de uno de los cónyuges forman parte del haber
de ese cónyuge.

LIQUIDACIÓN DE LAS RECOMPENSAS

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En el caso de las recompensas no se restituye en especie ,sino el valor de las
especies y pueden ser a favor o en contra de la sociedad conyugal.
Reajustabilidad Art 1734 Todas las recompensas se pagarán en dinero, de
manera que la suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo
que la suma invertida al originarse la recompensa.
El partidor aplicará esta norma de acuerdo a la equidad natural.
En lo posible se entregará el valor actualizado, por ejemplo si yo aporté hace
20 años un automóvil x a la sociedad conyugal ese mismo al día de hoy tendrá
un valor mínimo.
Para el efecto del pago de la recompensa debemos distinguir si es a favor de la
sociedad conyugal o en contra de la sociedad conyugal.
1) Si es a favor de la sociedad conyugal
En el pasivo absoluto la sociedad conyugal estaba obligada a la deuda pero
también estaba gravada en definitiva por esa obligación.
En el pasivo relativo hay obligación a la deuda pero no contribución a la
deuda , porque la sociedad conyugal tiene un derecho de recompensa al
termino de la sociedad conyugal , eso quiere decir que en principio la sociedad
pagaba pero después busca que se le restituya.
Esta recompensa no se restituye sino que se imputa a la porción de
gananciales que le corresponde al cónyuge respectivo hay una acumulación
imaginaria ,por ejemplo tenemos gananciales por 200 que se deben dividir a la
mitad , pero la mujer incurrió en una deuda personal la que cubrió la sociedad
conyugal art 1740 nº3 por 50 , cuando cualquiera de los cónyuges le debe una
recompensa a la sociedad conyugal esta acumulación es imaginaria , por tanto
si la deuda de la mujer fue por 50 ,por tanto se restan eso de los 200 y el
marido recibe 100 y la mujer 50 por el pago de la deuda por la acumulación
imaginaria, porque nunca hubo 200 sino que hubo 150.
2) Recompensa a favor del cónyuge
¿en que caso podría haber una recompensa a favor del cónyuge o en contra de
la sociedad conyugal? El aporte de bienes muebles a la sociedad conyugal o
bien la adquisición de bienes muebles durante la vigencia de la sociedad
conyugal a titulo gratuito de estas cosas aportadas por el cónyuge se crea el
derecho a recompensa y en este caso el cónyuge si tiene derecho a la

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restitución del dinero, aquí si que hay que disminuir del acervo común la
porción que le corresponde al cónyuge.
El plazo para hacer estas cuestiones art 1770 El plazo para esto es tan pronto
como fuere posible art 1770 inc.2ª.
Los bienes sobre las cuales se hacen efectivas estas recompensas son:
- El dinero de la sociedad conyugal.
- Los bienes muebles.
- Subsidiariamente los inmuebles
En todas estas operaciones la mujer tiene una garantia que no goza el marido
y en este sentido la sociedad conyugal no es tan mala para la mujer:
1. Garantía de pago anticipado art 1773 la mujer hará antes del
marido , o sea ella saca primero los bienes propios y se paga las
recompensas.
2. Art 1773 inc 2ª La mujer, no siendo suficientes los bienes de la
sociedad, podrá hacer las deducciones que le correspondan, sobre los
bienes propios del marido, elegidos de común acuerdo. No acordándose,
elegirá el juez. Sino hay bienes suficientes para efectuar el pago de las
recompensas a la mujer esta puede sacar de los bienes propios del
marido lo que sea necesario.
3. Causal de preferencia en los pagos : la mujer goza de una
preferencia de cuarta clase en estas deducciones y en este
cumplimiento de obligaciones.
DEDUCCIÓN DEL PASIVO COMÚN
Cuando hablamos del pasivo común hablamos del pasivo absoluto , se trata de
de las deudas que son sociales en cuanto a la obligación y la contribución en
definitiva se trata de obligaciones respecto de las cuales la sociedad conyugal
se encuentra gravada no tiene derecho a pedir nada de vuelta al cónyuge que
generó la obligación.
Esta deducción no es obligatoria por cuanto puede prescindirse de ella.
⇨ Se puede distribuir el pasivo común: los acreedores se pueden
ceñirse por el pacto de los cónyuges y la otra dirigirse en contra del
marido según el 1777 a 1779.

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 ⇨ Sino se distribuye el pasivo común o si no se rebaja el pasivo
común: sino sacamos de los bienes de la sociedad conyugal lo necesario
para pagarle a los acreedores , los acreedores pueden pagarse y percibir
sus créditos de acuerdo a los art.1777 a 1779, el hombre es el principal
responsable y la mujer responde hasta la porción que ha recibido como
gananciales , porque tiene el beneficio de emolumento.
09 - 10 – 2019
PASIVO COMÚN

Cuando hablamos del pasivo común nos estamos refiriendo a las deudas no
solamente a las que esta obligada la sociedad conyugal, sino que en definitiva
la grava, nos referimos a las deudas del 1740 en todos sus numerales, salvo el
numeral 3ª del pasivo relativo.

Esta operación puede prescindirse, porque hay reglas establecidas en cuanto

esta división y había dos posibilidades:

1. Sino se rebajaba el pasivo común: los acreedores tienen la

posibilidad de dirigirse contra el marido por el total de las deudas
sociales o en contra de la mujer en la porción que a ella le corresponde
de los bienes sociales hasta el beneficio de emolumento del art 1777 y
las demás reglas del 1778 y ss.
2. Si se rebaja el pasivo común: los acreedores pueden atenerse a la
distribución que hicieron los cónyuges o bien ceñirse según las reglas
generales dirigirse contra el cónyuge que contrajo la deuda y aplicar las
reglas que se establecen en el 1777 a 1779.

Reparto de los gananciales entre los cónyuges o sus herederos

Hechas todas estas operaciones tenemos finalmente el acervo liquido o

partible, eso es el acervo que tenemos que dividir en mitades ,partes iguales
entre marido y mujer , esos son los gananciales o también se puede repartir
entre un cónyuge y los herederos del otro , porque recordemos que la sociedad
conyugal puede terminar por la muerte de uno de los cónyuges y entonces la
repartija no se hace entre los cónyuges sino entre el que sobrevive y los
herederos del otro cónyuge.

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La regla la establece el art 1774 “Ejecutadas las antedichas deducciones, el
residuo se dividirá por mitad entre los dos cónyuges”, se discute si se puede
establecer por ejemplo en capitulaciones matrimoniales prenupciales alguna
regla distinta de distribución por ejemplo que la mujer llevará el 70% de los
gananciales y el hombre el otro 30%.

Excepciones

En el caso del art 1768 se refiere a la situación en que uno de los cónyuges
distrae bienes, esconde bienes para que el otro no conozca de su existencia y
no se pueda dividir. En ese caso ese cónyuge pierde el derecho sobre ese bien
y debe restituir el valor doblado.

La otra situación discutida es que en las capitulaciones matrimoniales

prenupciales se pueda pactar un reparto distinto.

En cualquier caso, las reglas para la división de los gananciales son las reglas
de partición de bienes.

División del pasivo común

Procede si no se ha hecho esta operación previamente, se podría haber hecho

previamente en la etapa de determinación del acervo ilíquido para determinar
cual es el acervo que en definitiva me corresponde dividir como ganancial se
podría haber hecho ahí o se puede hacer ahora.

Aquí las reglas que debemos tener presentes son las siguientes:

⁂ Art 1777
⁂ Art 1778: El marido es responsable del total de las deudas de la
sociedad; salvo su acción contra la mujer para el reintegro de la mitad
de estas deudas, según el artículo precedente. Sin embargo, la mujer
tiene un beneficio en cuanto a la responsabilidad de las deudas sociales,
la mujer tiene el beneficio de emolumento art 1777, esto significa que
ella responde de las deudas sociales solo hasta el monto que
efectivamente recibió como gananciales de forma que si tenemos
deudas por 1000 y tenemos gananciales por 400 ¿hasta donde podemos
hacer responsable a la mujer de la deuda de 1000? La mujer solo

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 respondería por 200 y los 800 restantes se tendrá que hacer cargo el
marido por ser mal administrador.

RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES

La separación de bienes se establece en los manuales como un régimen de
bienes, pero esto es una cuestión curiosa porque la separación de bienes no es
un régimen como tal, porque es la ausencia de un régimen de bienes. La
regulación de esta materia se encuentra desde el art 152 del código civil
“Separación de bienes es la que se efectúa sin separación judicial, en virtud de
decreto del tribunal competente, por disposición de la ley o por convención de
las partes”. Lo que establece este art. es una clasificación de la separación de
bienes de acuerdo con su fuente y esta disposición nos dice que la separación
de bienes puede ser según su fuente de 3 tipos:

1. Separación Judicial: según si existe una resolución judicial que la

establece.
2. Separación legal: según si la ley establece el efecto de la separación.
3. Separación convencional: según si las partes pactaron la separación.
En la separación de bienes hay unas ciertas características que podemos
mencionar y que derivan del hecho de la ausencia de la existencia del régimen
de bienes entre las partes y así una primera cuestión que podemos advertir de
la separación de bienes es que no existe un patrimonio común como regla
general, porque podría ser posible que existan bienes comunes entre cónyuges
que están casados en separación total de bienes así durante el matrimonio o
antes del matrimonio las personas pueden haber pactados bienes en común y
seguir casados en separación de bienes, pero lo usual es que esto no exista en
cónyuges que están casados en separación de bienes.

Como no existe un patrimonio común cada uno administra sus bienes de forma
separada y libre. No se necesitan autorizaciones de ningún tipo, pero la única
excepción en que se puede tener injerencia en los bienes del otro es en la
declaración de bien familiar.

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Si tenemos un bien declarado familiar en el régimen de separación de bienes lo
que va a ocurrir es que la administración libre que tendría en principio el
cónyuge propietario se ve limitada por la necesidad de autorización del otro
cónyuge para la enajenación o gravamen del inmueble que sirve de residencia
principal de la familia y de los bienes muebles del hogar.

Si bien cada uno administra libremente, cada uno dispone de sus bienes, los
administra, etc. En cuanto a las obligaciones existen reglas de contribución de
carácter legal y así el art 134 del código civil es una norma que debía leer el
oficial del registro civil al celebrar el matrimonio que señala que El marido y la
mujer deben proveer a las necesidades de la familia común, atendiendo a sus
facultades económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie. Lo que
quiere decir que si el marido gana más que la mujer el debe contribuir más que
ella.

Cada uno administra libremente pero puede ocurrir que sea necesario nombrar
un curador a uno de los cónyuges, porque se vio afectado de una incapacidad,
imaginémonos que uno de los cónyuge es privado de la administración de sus
bienes por tratarse de un sujeto interdicto por dilapidación , en ese caso hay
que nombrarle un curador o el sujeto desaparece , el sujeto se casó con sus
facultades mentales plenas y durante el matrimonio se convierte en un
enajenado mental y ahí tenemos situación de demencia por lo que también hay
que nombrarle un curador.

Existe una segunda clasificación de la separación que atiende a la extensión de

la separación:

1. La separación total
2. Separación parcial
Las combinaciones pueden ser infinitas, la separación puede ser convencional,
total o parcial, pero lo que nos interesa en este punto es que en el caso de la
separación de bienes judicial que emana de una sentencia judicial siempre será
total, en las otras puede ser total o parcial. Aquí hubo una demanda, yo le pedí
al juez que terminara el régimen de bienes que existía , que termine la
sociedad conyugal o la participación en los gananciales en ese caso el juez no

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puede establecer una separación parcial , tiene que terminar si es que acoge la
solicitud por lo que debe terminar con los regímenes.

COMBINACIONES

A- SEPARACIÓN LEGAL TOTAL

Cuando opera la separación legal es porque la ley establece como efecto la

terminación del régimen de bienes que debe existir, cuando hablamos de una
separación legal lo que ha ocurrido es que la ley me establece como efecto la
separación.

¿Cuáles son los casos de separación legal total?

⌦ En los casos de separación judicial de cuerpos:

art 26 y 27 LMC violación grave de los deberes que impone el matrimonio en
relación al cónyuge o a los hijos que ha tornado intolerable la vida en común o
bien cuando se acredite que ha existido un cese de convivencia entre los
cónyuges en ese caso se suspenden ciertos derechos entre los cónyuges pero
sigue el matrimonio vigente y uno de los efectos que produce la separación
judicial de cuerpos es que pone termino al régimen de bienes, entonces si
terminamos el régimen de sociedad conyugal o de participación en los
gananciales lo que nos queda es la separación legal total y ese es un efecto de
la ley no es que la resolución judicial la establezca. Este efecto se encuentra en
el art 34 LMC.
⌦ Ocurre en las circunstancias del matrimonio celebrado en el
extranjero:
art 135 inc. 2 código civil el régimen convencional en el caso del matrimonio
celebrado en el extranjero es la participación en los gananciales o la sociedad
conyugal.
Separación legal parcial

1. Patrimonio reservado del art 150 de la mujer casada en sociedad

conyugal que ejerce una profesión u oficio, industria o empleo
de forma separada de su marido:
administra los bienes que obtenga en virtud de ese patrimonio como si
estuviera separada parcialmente de bienes, tiene plena capacidad de

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administrar esos bienes de forma libre sin necesidad de que el marido
comparezca. La única situación excepcional en que esta mujer necesitaría
autorización es cuando es menor de edad que ella requeriría para la
enajenación de bienes raíces autorización judicial.
2. Patrimonio especial de la mujer art 166 :
caso en que a la mujer se le haya dejado una donación o se le haya dejado una
herencia o legado con la condición expresa de que esos bienes donados o
legados no tenga administración alguna el marido, en ese caso se produce una
administración separada solo respecto de estos bienes la mujer puede
administrar por su propia cuenta.
B- SEPARACIÓN JUDICIAL

En el caso de la separación judicial existe una resolución judicial que se

pronuncia específicamente acerca de una solicitud de termino de régimen de
bienes. Esta resolución judicial puede estar motivada por una demanda que
puede interponer la mujer en el caso de la sociedad conyugal o la mujer y el
marido en caso del régimen de participación de los gananciales. En cualquier
caso si se acoge la demanda y luego se produce este carácter total.

Art 153 y 165 código civil , el art 153 dice “La mujer no podrá renunciar en las
capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir la separación de bienes a que
le dan derecho las leyes”, no se puede renunciar a entablar esta demanda y
por otra el inc 1ª del 165 establece “La separación efectuada en virtud de
decreto judicial o por disposición de la ley es irrevocable y no podrá quedar sin
efecto por acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial”.

la separación judicial como concepto es aquella que opera por sentencia

judicial en los casos de que la mujer o el marido lo han solicitado y que en caso
de acogerse aquella solicitud produce los efectos de la separación total siendo
esta acción de carácter irrenunciable y además irrevocable, yo no podría por
ejemplo si estamos casados en sociedad conyugal y yo solicité la separación
judicial y esta se decreta yo no podría luego de esta hacer un acuerdo con mi
cónyuge para volver a la sociedad conyugal no puedo dejar sin efecto esta
resolución judicial por esto que es irrevocable.

Las causales

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Aquí para los efectos de la separación judicial tenemos que distinguir si se
trate de cónyuges casados en sociedad conyugal tendremos 3 causales:

⁂ La del art 1762

⁂ Las del art 155
⁂ Las del 19 nª1 de la 14908
O si están casados en participación en los gananciales que la regla ahí no se
aplica , porque esta es propia de la sociedad conyugal que son:

⁂ Las del art 155

⁂ Las del 19 nª1 de la 14908

Art 1762: La mujer que no quisiere tomar sobre sí la administración de la

sociedad conyugal, ni someterse a la dirección de un curador, podrá pedir la
separación de bienes; y en tal caso se observarán las disposiciones del Título
VI, párrafo 3 del Libro I. Entonces esta causal solo puede ocurrir en la sociedad
conyugal, esta hablando de una situación de administración extraordinaria de
la sociedad conyugal.

Art.19 de la ley sobre pago de las pensiones alimenticias y abandono

de familia ley 14908.

Art 19nª1 esta ley en general establece cuales son los apremios en caso de
que el alimentante no cumpla con el pago de la pensión de alimentos y ¿Cuáles
son esos apremios? suspensión de la licencia para conducir vehículos
motorizados, reclusión nocturna, arraigo, prisión total, la retención de la
devolución de los impuestos, entre otras. Lo que nos interesa del art 19 es que
cuando consta en el proceso que se han decretado dos o más de los apremios
que establece esta ley se puede solicitar al juez una serie de medidas que
están enumeradas en el art 19, si se solicita la separación judicial de bienes.

Art 155 del código civil

Esta disposición establece varios motivos.

El juez decretará la separación de bienes en el caso de insolvencia o

administración fraudulenta del marido.

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También la decretará si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones
que imponen los artículos 131 y 134, o incurre en alguna causal de separación
judicial, según los términos de la Ley de Matrimonio Civil.

En caso de ausencia injustificada del marido por más de un año, la mujer podrá
pedir la separación de bienes. Lo mismo ocurrirá si, sin mediar ausencia, existe
separación de hecho de los cónyuges.

Si los negocios del marido se hallan en mal estado, por consecuencia de

especulaciones aventuradas, o de una administración errónea o descuidada, o
hay riesgo inminente de ello, podrá oponerse a la separación, prestando fianza
o hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de la mujer.

Si estamos en el régimen de participación de gananciales ambos pueden pedir

la participación de los bienes y ¿de adonde saco eso? Por el art 158 inciso 1ª
que dice Lo que en los artículos anteriores de este párrafo se dice del marido o
de la mujer, se aplica indistintamente a los cónyuges en el régimen de
participación en los gananciales y así las causales del 155 también se pueden
alegar en la participación de los gananciales.

Causales del 155

⁂ Insolvencia del marido o la mujer

¿Qué es la insolvencia? Es una situación de hecho donde la circunstancia
principal , la característica principal es que el pasivo es mayor a mi activo,
tengo mas obligaciones que bienes y derechos ,no es necesario que exista una
resolución que la establezca, no es necesario ser declarado en quiebra , no es
necesario que actualmente exista un proceso de liquidación respecto de esta
persona basta solamente que esta persona tenga más deudas que activos.
Esto tiene mucho sentido en la sociedad conyugal, pero ¿Cómo se justificaría
en la participación de los gananciales? Cuando el otro que administra
libremente , porque uno puede querer aprovecharse de la situación y ejercer
la administración de manera fraudulenta ,porque cuando tenga que hacer la
comparación de patrimonios me va a tocar participar en los gananciales y ahí
esta la defensa del otro que sería la acción judicial.

⁂ Administración fraudulenta

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Aquí ya no hay una situación culpable o negligente de parte del otro cónyuge
sino que aquí hay dolo porque uno de los cónyuges esta aumentando sus
pasivos para aparecer como que tiene derechos a obtener ganancias respecto
del otro o también puede estar aumentando juiciosamente los pasivos para
que al termino de la sociedad conyugal no haya nada que liquidar.

⁂ Mal estado de los negocios por especulaciones aventuradas,

administración errónea o descuidada o riesgo inminente de ello
Por ejemplo sabiendo como están las cosas hoy en día me puse a invertir en
monedas virtuales, las bitcoins por esto podemos pedir la terminación de la
sociedad conyugal.

⁂ Incumplimiento culpable de arts. 131 y 134

Deberes como guardarse fe, socorrerse, respeto, protección, auxilio

mutuo y el 134 es proveer a las necesidades de la familia común.

⁂ Incurre causal de separación judicial de cuerpos

Hay violación grave de los deberes que impone el matrimonio para respecto
del cónyuge o de los hijos, no se pide la separación judicial de cuerpos, pero si
la de bienes.

⁂ Ausencia injustificada por mas de un año por uno de los

cónyuges

El sujeto desaparece y no vuelve más, esa situación habilita al otro

cónyuge a pedir la separación de bienes.

⁂ Separación de hecho por mas de un año

La regla en este punto es que acreditada cualquiera de las circunstancias del

155 el juez debiera decretar la separación total de bienes, sin embargo, el
inciso final del art. 155 establece una posibilidad al demandado de oponerse a
esa demanda de separación de bienes. Esta disposición establece lo siguiente
“Si los negocios del marido se hallan en mal estado, por consecuencia de

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especulaciones aventuradas, o de una administración errónea o descuidada, o
hay letra riesgo inminente de ello, podrá oponerse a la separación, prestando
fianza o hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de la mujer.”

El art 157 Valor probatorio de la confesión del marido “En el juicio de

separación de bienes por el mal estado de los negocios del marido, la confesión
de este no hace prueba.” Lo que quiere decir esta disposición es que, si el
marido confiesa haber administrado negligentemente, descuidadamente o con
culpa los bienes del otro , aquella confesión no hace prueba ,porque pueden
estar poniéndose de acuerdo los cónyuges para la disminución artificial del
activo respecto de terceras personas por eso la confesión del marido no hace
plena prueba, por ejemplo imaginémonos que la mujer demanda la separación
judicial al juez por mal estado del negocio del marido, por administración
culpable y el marido dice si , la verdad que estamos tapados en deuda y aquí
no hay ningún activo , solo deuda por lo que se decreta la separación judicial y
se establece que no hay pasivo solo deuda, cuando en realidad eso no es así
¿Qué hicimos a través de ese acto fraudulento? Perjudicamos a los acreedores
por eso que el art. 157 establece esa limitación.

Efectos de la separación judicial de bienes

1. Por la sentencia judicial de separación de bienes se disuelve el régimen

vigente , o la sociedad conyugal de conformidad al art. 1764 nª3 o se
resuelve el régimen de participación en los gananciales en virtud del
art.1792- 27 nª5 y el efecto de esto esta en el art 158 inc 2ª que dice
“Una vez decretada la separación, se procederá a la división de los
gananciales y al pago de recompensas (s.c) o al cálculo del crédito de
participación en los gananciales, según cual fuere el régimen al que se
pone término.” Una vez que termina el régimen de bienes de la sociedad
conyugal hay que liquidarla y ahí ¿existe un plazo para liquidarla? No ,
sin embargo hay una norma que dice que se tiene que liquidar lo más
pronto posible, pero eso no es un plazo es una sugerencia y en el caso
de el régimen de participación en los gananciales como veremos mas
adelante se tiene que procederse a la determinación del crédito de
participación y ahí si tenemos un plazo que es de 5 años para

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 determinar el crédito de participación en los gananciales en ese régimen
desde que se disuelve.
¿desde cuando se producen los efectos del término del régimen?

Aquí hay que distinguir los efectos entre los cónyuges y entre terceras
personas.
⁂ Efectos entre cónyuges: se producen desde que la sentencia se
encuentre firme y ejecutoriada y eso significa que no proceden más
recursos en su contra.
⁂ Respecto de terceros: se producen desde que se subinscriben esa
sentencia judicial esto de conformidad al art. 4to de la ley 4808 o ley
de registro civil.
2. se produce la administración separada de los bienes y aquí debemos
tener presente lo dispuesto en el art 159 Los cónyuges separados de
bienes administran, con plena independencia el uno del otro, los bienes
que tenían antes del matrimonio y los que adquieren durante éste, a
cualquier título. Esta administración es libre, salvo de los bienes
declarados como familiar en ese caso para enajenar o gravar se necesita
autorización del otro cónyuge.
3. Cada cónyuge debe proveer a las necesidades de la familia
común, Art. 134 CC “El marido y la mujer deben proveer a las
necesidades de la familia común, atendiendo a sus facultades
económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie”. “El
juez, si fuere necesario, reglará la contribución”.
4. Designación de un curador eventualmente si existe un incapaz debemos
nombrarle un curador.
C- SEPARACIÓN CONVENCIONAL

La separación convencional es aquella que proviene de un pacto tenemos un

acuerdo entre las partes que establece este régimen de bienes, los momentos
en que esto se puede pactar es diverso:

a- Antes del matrimonio en capitulaciones matrimoniales prenupciales art.

1715 código civil.

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 b- pactarlo en el acto de la celebración del matrimonio capitulaciones art.
1715 inc. 2°
c- durante el matrimonio durante la vigencia del régimen de sociedad
conyugal o participación art. 1723 código civil.

La extensión de la separación convencional puede ser total o parcial:

1- antes del matrimonio

2- en el acto de la celebración del matrimonio o durante la vigencia del
régimen, la separación siempre va a ser total.

SEPARACIÓN CONVENCIONAL PARCIAL DE BIENES

Tenemos un pacto respecto del cual se produce una separación o acreditación

separada respecto de una parte o porción de bienes específicos, a esto se
refiere el art. 167 en relación con el art. 1720.

◎ Art. 167:

“Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado que la mujer

administre separadamente alguna parte de sus bienes, se aplicarán a esta
separación parcial las reglas del artículo precedente” (…) se aplican las reglas
del art. 166 la mujer administra por si sola los bienes el marido queda privado
de la administración de esos bienes, los frutos de los bienes no ingresar al
haber social.

◎ Art. 1720:

“En las capitulaciones matrimoniales se podrá estipular la separación total o

parcial de bienes. En el primer caso se seguirán las reglas dadas en los
artículos 158, inciso 2.º, 159, 160, 161, 162 y 163 de este Código; y en el
segundo (parcial) se estará a lo dispuesto en el artículo 167”(…) el art. 167 nos
redirige al 166.
Se pacta que parte de los bienes será administrados por la mujer casada en
sociedad conyugal.
SEPARACIÓN CONVENCIONAL DURANTE EL MATRIMONIO

Aquí la separación siempre es total opera en virtud de los dispuesto del art.
1723CC. Establece la posibilidad a los cónyuges mayores de edad para sustituir

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el régimen existente, señala que durante le matrimonio los cónyuges mayores
de edad podrán sustituir el régimen de bienes por sociedad conyugal, por el de
participación en los gananciales o por el de participación total y podrán
sustituir este ultimo por el de participación en los gananciales o que el del
participación en los gananciales se sustituya por el régimen de separación
total, lo que no podría ocurrir jamás es que se sustituya la separación total o el
régimen de participación en los gananciales por el régimen de sociedad
conyugal porque la sociedad conyugal para los matrimonios celebrados en
chile solo tiene origen en la virtud de la celebración del matrimonio cuando
nada se dice, es un régimen que opera supletoriamente por el silencio de las
partes, no se puede pactar que se sustituya un régimen existente por el de
sociedad conyugal, esas son las posibilidad.
¿se podrá pactar separación total y luego separación en los gananciales? Nos
casamos en sociedad conyugal hay un pacto del 1723 que sustituye el régimen
de sociedad conyugal por el del régimen de separación total de bienes y luego
queremos celebrar otro pacto del 1723 y pasar a participación en los
gananciales, hablamos de sustituciones sucesivas no se puede volver al de
sociedad conyugal. Por tanto aquí están los supuestos:
A- ¿si se pasa al de separación total se puede pasar al de la
separación en los gananciales? – esto es discutible y se discute en
particular por lo que establece el 1723
✶ Art. 1723 “El pacto que en ella conste no perjudicará, en caso
alguno, los derechos válidamente adquiridos por terceros respecto
del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podrá dejarse sin
efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges”(…), quiere
decir que el pacto del 1723 no podrá dejarse sin efecto por el mutuo
consentimiento de las partes lo que se dice es que no se puede dejar
sin efecto ese pacto por otro pacto posterior.
Este primer pacto entonces es irrevocable ello es lo que dice el 1723
inc. 2° parte final.
✶ Art. 175 “La separación efectuada en virtud de decreto judicial o por
disposición de la ley es irrevocable y no podrá quedar sin efecto por
acuerdo de los cónyuges ni por resolución judicial” (…), este nos dice
primero que la separación judicial es irrevocable, en su inc.2° dice

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 “Tratándose de separación convencional, y además en el caso del
artículo 40 de la Ley de Matrimonio Civil, los cónyuges podrán pactar
por una sola vez el régimen de participación en los gananciales, en
conformidad a lo dispuesto en el artículo 1723”(…), tratándose del
pacto del 1723 se podría dejar sin efecto por 1 sola vez este pacto y
establecerse la partición en los gananciales.
Según esto se dirá que prima 175 inc. 2° que establece que se puede
dejar sin efecto una separación convencional de común acuerdo
previamente, se puede dejar sin efecto esa separación convencional,
según el 1723 estableciendo participación en los gananciales.
B- ¿Podríamos sustituir ahora en virtud de un nuevo 1723 esta
participación en los ganciales por separación total de bienes? – si
se pasara de sociedad conyugal a participación en los gananciales o
separación total, esto se podría hacer, esto por operar el 1723, porque
hay una separación judicial, la cuestión esta si se puede pactar 1723 de
forma sucesiva, esto también es discutido. Aquí tenemos las
disposiciones del art. 1723 inc. 2do parte final, en donde se determina
que no puede dejarse sin efecto por el pacto de sustitución por el mutuo
consentimiento de los cónyuges, en principio no se podría dejar sin
efecto un pacto del 1723 por un pacto posterior, porque no se esta en el
supuesto de sustituir separación por partición, seria al revés. Ya que
aquí hay dos pactos que no nos permitirías establecer la sustitución del
pacto:
✶ la irrevocabilidad del pacto que establece el art. 1723 inc.2° inc.
Final, no podemos dejar sin efecto el régimen de bienes cuando ha
operado el régimen de sustitución a través de otro acuerdo.
✶ Regla general en materia de mutabilidad de régimen de bienes,
porque la regla general es que el establecimiento del régimen es
inmutable, salvo que se den las reglas especiales que establece el
1723, este es un pacto excepcional no es la regla general, la regla
general es que no se puede mutar a menos que se reúnan estos
requisitos, no existe la posibilidad expresa de hacerlo como ocurre
en el 165.

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Si bien no hay una norma expresa, estamos en el ámbito del derecho privado,
se puede hacer lo que se quiere a menos que este prohibido por ello surge la
teoría de Rodríguez pinto la verdad es que aquí no hay un 165 no hay norma
que lo prohíba expresamente, entonces ante la ausencia se podría poder
pactar un acuerdo de conformidad al 1723 por tanto se podría cambiar el
régimen de participación en los gananciales por el régimen de separación total.
Cualquiera que sea la situación esto si se puede.

solemnidades del pacto

Se determina que los Cónyuges deben mayores de edad y que quieran sustituir
el régimen de bienes existente para que puedan hacerlo deben cumplir
conciertas solemnidades.
Art. 1723 inc. 2°“El pacto que los cónyuges celebren en conformidad a este
artículo deberá otorgarse por escritura pública y no surtirá efectos entre las
partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al
margen de la respectiva inscripción matrimonial. Esta subinscripción sólo
podrá practicarse dentro de los treinta días siguientes a la fecha de la escritura
en que se pacte la separación” (…).
� Ser pactada por Escritura pública.
� Subinscripción: De la lectura de la norma se desprende que la
subinscripción al margen de la inscripción matrimonial es una
solemnidad y no una simple medida de publicidad porque dice que para
que surta efectos respecto de 3eros como medida de oponibilidad y
respecto de las partes.
� Plazo que establece la norma para hacer la subinscripción, debe ser
dentro de 30 días siguientes desde la fecha de la escritura, ese plazo es
de días corridos por ser un plazo civil.
¿Qué pasa si no se subinscribe dentro de plazo, o se inscribe en una servilleta
firmada y fechada que sería un instrumento privado o no lo subinscribe? – la
sanción seria la inexistencia y para quienes no comparten la idea de que la
inexistencia no tiene cabida en nuestro ordenamiento la sanción seria la
nulidad absoluta porque falta la formalidad habilitante que la ley prescribe para

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el valor del acto en atención a su naturaleza o especie respecto de las partes
que lo ejecutan o lo validan.
Este pacto que reúne los requisitos dice la norma que “El pacto que en ella
conste no perjudicará, en caso alguno, los derechos válidamente adquiridos
por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podrá
dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges”(…) el pacto
de sustitución de régimen de bienes no perjudica en caso alguno los D° de
terceras personas adquiridos válidamente, lo que se quiere es que no se burlen
los D° de terceras personas, ej. se sustituye la sociedad conyugal por la
separación total en las reglas de liquidación se establece que no hay
gananciales, que no hay bienes sociales o bien que todos los bienes
pertenecen a la mujer y pocas cosas al marido, cosa que cuando los
acreedores se dirijan en contra de el marido no encuentren nada en ese
patrimonio, por ello se establece esta regla para no burlar los D° de los
terceros.
Esta regla establece distintas formas en la practica jurídica de hacerse valer de
acuerdo a lo que establece la doctrina hay distintas formas que tienen los
acreedores de hacer valer esta declaración de que no se perjudicara en este
pacto los derechos válidamente adquiridos por los acreedores, hay varias
formas de impugnación:
① Este pacto del 1723 se impugne por el ejercicio de la acción pauliana
art. 2468 código civil, distinguiéndose si el acto es oneroso o gratuito.
② Ejercer una acción de simulación absoluta, aquí lo que se critica es que
el acto sobre el régimen de bienes es un puro acto que es aparente, no
hay un acto real o querido por las partes, ese acto se ejecuta con la
finalidad de ejecutar a los acreedores, aquí tenemos problema con un
requisito del acto jurídico que es la voluntad, porque la voluntad no es
real es aparente, la sanción seria la inexistencia o la nulidad absoluta.
③ Demandar la inoponibilidad judicial del pacto del 1723, el pacto se
reconocería como un acto valido entre las partes, pero perjudicial para
los terceros, es inoponible.
④ Entender que lo que se desprende del inc., 1° 1723 es que la
inoponibilidad opera ipso iure por el solo hecho de perjudicar el pacto

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 los derechos de los acreedores y si ejerzo una acción el juez estaría
declarando esa inoponibilidad.
⑤ Haciendo vale la responsabilidad de la mujer en las deudas sociales ej.
sustituimos la sociedad conyugal por separación total y estamos
disminuyendo los gananciales que le corresponde la marido
traspasándolos a la mujer, se hace valer la limitación de responsabilidad
que tiene ella por el beneficio de emolumento, por tanto se la hace
responsable a ella hasta lo que haya recibido por ese concepto, hasta la
mitad de los gananciales
⑥ Que se demande al marido es el quien responde de los haberes sociales.
¿Qué permite este pacto?
Es un pacto de sustitución art. 1723 inc. 3° “En la escritura pública de
separación total de bienes, o en la que se pacte participación en los
gananciales, según sea el caso, podrán los cónyuges liquidar la sociedad
conyugal o proceder a determinar el crédito de participación o celebrar otros
pactos lícitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producirá efecto alguno
entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripción a que se
refiere el inciso anterior”(…)
Podemos demás de terminar el régimen de bienes podemos liquidar la
sociedad conyugal o en el caso de sustitución de la participación en los
gananciales por sustitución de separación de bienes podemos determinar el
crédito de participación y la norma agrega o celebrar otros pactos lícitos, lo
importante aquí es la expresión “CELEBRAR OTROS PACTOS LÍCITOS”, una
cosa es la sustitución del régimen de bienes, esta ultima parte se refiere a que
la mujer podría renunciar a los gananciales, se termina la sociedad conyugal y
la mujer en una clausula renuncia a los gananciales y no tenemos que liquidar
y la mujer se queda con su patrimonio reservado ¿podría renunciar el marido a
los gananciales? – la mujer puede ¿cuándo? Por eje. El en la pacto del 1723, en
capitulaciones matrimoniales prenupciales, en cambio el marido puede
renunciar a los gananciales a menos que la ley diga lo contrario, no existe
ninguna norma que lo prohíba, pero tampoco hay norma que lo permita,
entonces hay 2 lecturas:

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 ✶ Marido puede renunciar a los gananciales porque no existe ninguna
disposición que lo permita como ocurre en el caso de la mujer, en el
caso de la mujer tiene 2 momentos:
a. Antes de casarse
b. Término del régimen de bienes
No se podría.
✶ Así como no hay una norma que lo permita no hay una norma que los
prohíba expresamente ya que en el ámbito privado se puede hacer todo
lo que quiera a menos que este prohibido por la ley.
Hay una fallo que establece que es valido la renuncia del marido esto según el
pacto del 1723, el marido se había convenido sustituir la sociedad conyugal por
separación total de bienes, el marido renunciaría a los gananciales, esto es
criticado porque el efecto de la renuncia de los gananciales en el caso de la
mujer es que el marido se queda con todos los gananciales y además se
queda con todas las deudas, la mujer se libera de las deudas, entonces el
peligro de admitir que el marido renuncie a los gananciales es que puede
liberarse de las deudas, deudas que el origino porque el administra la sociedad
conyugal no la mujer, por tanto como debería leerse esto para que sea válida,
para ser válida esta estipulación se entiende que e
El marido se libera de la esfera activa, se libera, renuncia a los gananciales,
pero lo que no puede hacer es liberarse de las deudas o de su responsabilidad,
es decir los acreedores siempre podrán dirigirse en contra del marido aun
cuando este haya renunciado a los gananciales.
Inc. 5to 1723 “Los pactos a que se refiere este artículo y el y el inciso 2° del
artículo 1715, no son susceptibles de condición, plazo o modo alguno”(…) sea
el pacto de separación total o participación en los gananciales estos no son
susceptibles de condición plazo o modo, por tanto, el pacto del 1723 es un
pacto puro y simple no se sujeta a modalidades.
¿CUÁL ES LA SITUACIÓN DE LOS ACREEDORES DEL MARIDO O LA
MUJER CUANDO SE PACTA LA SEPARACIÓN DE BIENES EN EL
MATRIMONIO?

Art. 161 las reglas de esto son:

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 ⁂ “Los acreedores de la mujer separada de bienes, por actos o contratos
que legítimamente han podido celebrarse por ella, tendrán acción sobre
los bienes de la mujer”(…) acreedores de la mujer se dirigen contra los
bienes de la mujer.
⁂ “El marido no será responsable con sus bienes, sino cuando hubiere
accedido como fiador, o de otro modo, a las obligaciones contraídas por
la mujer”(…) si el marido ha caucionado o garantizado las obligaciones
de su mujer podría verse expuesto a tener algún tipo de responsabilidad
en las deudas de su mujer.
⁂ “Será asimismo responsable, a prorrata del beneficio que hubiere
reportado de las obligaciones contraídas por la mujer; comprendiendo
en este beneficio el de la familia común, en la parte en que de derecho
haya él debido proveer a las necesidades de ésta”(…) si la obligación
que contrae la mujer beneficia al marido ej. la mujer celebro un mutuo
para pagar la colegiatura de los hijos del matrimonio esa de alguna
manera esa obligación que pacto la mujer también reporta beneficios al
marido en ese caso si es que la deuda reporta beneficios al marido el
también debe contribuir a esa obligación que contrae ella.
Esto se aplica también en el caso del marido.

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