EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL REALIDAD O UTOPIA ?
EL PODER JUDICIAL EN EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD EL JUEZ O MAGISTRADO EN EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD EL CONTROL DIFUSO DE LA CONSTITUCION ES EN REALIDAD EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY I .- INTRODUCCION .En el contexto de la historia mundial , vinculado con el tema que nos convoca esta noche , en el acontecer de la CIENCIA JURIDICA , desde la CONSTITUCION ALEMANA DE 1919 ms conocida como la CONSTITUCIONAL DE WEIMAR , y la 1ra. CONSTITUCION DE UN ESTADO DEMOCRATICO DE AUSTRIA, elaborada por el JURISTA VIENES HANS KELSEN PROMULGADA EL 1 DE OCTUBRE DE 1920 a cuya virtud la Asamblea Nacional de Austria ,promulg el 13 de julio de 1921, la LEY FEDERAL sobre organizacin y procedimiento del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, siendo reelecto miembro titular HANS KELSEN , comenz la gran polmica respecto AL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD, para lo cual era necesario crear la propuesta y formular la interrogante QUIEN DEBE SER EL DEFENSOR DE LA CONSTITUCION ? ( CARL SCHMITT -1931 public la defensa de la Constitucin - Presidente del REICH debe ser el defensor de la Constitucin - KANS KELSEN - Tribunal Constitucional ) . En cuanto a las denominaciones , su uso vara : PROTECTOR CUSTODIO = ALEMAN GUARDIAN DEFENSOR = ESPAOL Entre las soluciones previstas en las Constituciones Alemana y Austriaca ; EL TEXTO DE WEIMAR, consagr UN SISTEMA DIFUSO, es decir suceptible de ser ejercido por via incidental . Por su parte, la Constitucin de AUSTRIA, organizaba un sistema CONCENTRADO , de competencia directa y exclusiva asignada al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. En el sistema Constitucional moderno , coexisten DOS GRANDES SISTEMAS DE JUDICIAL REVIEW (originariamente contrapuestos)
1.- SISTEMA DE JUDICIAL REVIEW -denominado CONTROL DIFUSO DE MODELO AMERICANO , prevaleciente en los paises del COMMON LAW 2.- SISTEMA CONCENTRADO , de modelo AUSTRIACO , prevaleciente en los paises del CIVIL LAW . EL PERU HA OPTADO POR EL SISTEMA MIXTO , en tanto conforme al Art. 201 de la C.P.E.1993,seala : El Tribunal Constitucional es el rgano de control de la Constitucin . Art.204.- La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario [Link] dia siguiente de la publicacin, dicha norma queda sin efecto .No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que declara inconstitucional en todo o en parte , una norma legal . ARTICULO 138. [Link]: En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera . .. II.- EL CONTROL JUDICIAL DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES EN EL SISTEMA MODERNO (CONTROL DIFUSO DE LA JUDICIAL REVIEW La concepcin teorica diseada sobre el CONTROL JUDICIAL DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES, en la PRACTICA, TUVO SU ORIGEN en 1803 , cuando el Magistrado Estadounidense JOHN MARSHALL, en el clebre caso MARBURY VERSUS MADISON , en una decisin solemne le otorga la partida de bautismo a la idea fundamental de la DESAPLICACION O INAPLICACION POR PARTE DE LOS JUECES DE LAS LEYES INCONSTITUCIONALES . Hizo prevalecer el principio de que una ley contrario a la constitucin es nula , y que los rganos judiciales, como tambin los otros rganos como el Poder Legislativo o Ejecutivo, estn vinculados y sometidos unicamente a la Constitucin . A partir de esta experiencia, surgida en [Link]., se ha extendido vertiginosamente en diversas constituciones Europeas y Latinoamericanas, de esta manera la supremaca de la norma fundamental que emana del poder constituyente, se traduce en el control judicial de las leyes, el que se ejerce en caso concreto y en la medida que se estima que la ley, viola una norma constitucional , en cuyo caso, el juez deja de aplicar la ley inconstitucional , pero la norma queda vigente , porque en principio las no aplicacin de las leyes inconstitucionales constituye una garanta que figura en gran nmero de Constituciones europeas y americanas. La supremacia de la constitucin debera ser la piedra angular de nuestro sisptema poltico, asegurndose as que todas las autoridades ajusten sus actos a aquella y considerando que la facultad de anular las disposiciones que la contrarian , es ms un deber que un poder. Lo anterior constituye, un avance en el proceso de consolidacin de un sistema democrtico del Estado de Derecho, y uno de los fenmenos de la tendencia de la racionalizacin del poder.
III.- EL CONTROL JUDICIAL DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY EN EL PERU. A partir de 1821, durante en el transcurso de los 179 aos de vida Republicana , LA FACULTAD DE INAPLICABILIDAD DE LAS LEYES INCONSTITUCIONALES , aunque de modo distinto , ya figur en la Constitucin de 1856 ,que en su Art. 10 estableca : ES NULO Y SIN EFECTO , CUALQUIER LEY EN CUANTO SE OPONGA A LA CONSTITUCION . Sin embargo, de modo expreso , fue considerada en la Constitucin de 1933 , luego en la C.P.E. de 1979 en cuyo Art. 236 decia EN CASO DE INCOMPATIBILIDAD , ENTRE UNA NORMA CONSTITUCIONAL Y UNA LEGAL ORDINARIA, EL JUEZ PREFIERE LA PRIMERA ... Actualmente el texto del Art. 138 2do. Parg. De la Constitucin Poltica del Estado de 1993 , mediante el cual se establece la SUPREMACIA CONSTITUCIONAL, sobre las normas de menor jerarqua, lo que equivale al CONTROL DIFUSO DE LAS LEYES, advierte a los JUECES O MAGISTRADOS DEL PODER JUDICIAL QUE EN CASO DE EXISTIR EN TODO PROCESO UN CONFLICTO DE INCOMPATIBILIDAD ENTRE UNA NORMA DE ORDEN CONSTITUCIONAL Y UNA NORMA LEGAL , PREFERIRAN LA NORMA CONSTITUCIONAL, cuya manifestacin corresponde a la inspiracin del Constitucionalismo moderno , por ello afirmamos que el sistema Peruano de Control de la Constitucionalidad , ha optado por el sistema mixto, en tanto ha rescatado de que sea el ORGANO JURISDICCIONAL el encargado de cautelar, proteger, custodiar, controlar , para los casos concretos en los procesos en los cuales interviene y conoce el JUEZ O MAGISTRADO, LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS NORMAS O EL CONTROL DIFUSO, y de otra parte se ha creado el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, para todos los casos en general, por cuanto sus decisiones tienen el carcter erga omnes. Por ello, corresponde a los Jueces y Magistrados asumir plenamente con absoluta independencia , y con la responsabilidad de su capacidad , transparencia e imparcialidad, no solo la dificil funcin esencial de administrar justicia frente a los conflictos de intereses que le sean sometidos a su competencia , sino tambin el deber y compromiso de asumir el control de la constitucionalidad de las leyes , para de esa manera , contribuir al fortalecimiento restablecimiento y consolidacin del sistema democrtico del Estado de Derecho en nuestro Pas .
