PRÁCTICA EN SUCESIONES.

Módulo III

SUCESIÓN TESTAMENTARIA

El testamento: sus características y formas

a) En el régimen del Código Civil, el testamento es un acto escrito y
unilateral (arts. 3607 y 946), de última voluntad (art. 3607), de contenido
predominantemente patrimonial, que adquiere eficacia sólo después del
fallecimiento del testador (arts. 947 y 952); formal solemne, pues el
incumplimiento de un requisito formal provoca su nulidad (arts. 3607,
3630 y 3632); personalísimo, pues debe ser expresión directa de la
voluntad del testador, excluyéndose el otorgamiento de mandato para
testar (arts. 1819, 3619 y 3711); esencialmente revocable (art. 3824), y
unipersonal, estando prohibidos los testamentos conjuntos (art. 3618); es
un acto complejo, porque formalmente es indivisible (art. 3630). Un vicio
de forma provoca su nulidad total y, en cuanto a su contenido, es
divisible, dado que, si se han cumplido las formas, unas cláusulas pueden
ser nulas, y las demás válidas (la nulidad de la disposición a favor del
escribano en el testamento por acto público, no provoca la nulidad de las
demás cláusulas del testamento, según el art. 3664; la nulidad de un
legado por dolo o error no invalida las demás disposiciones, etcétera). Y
es un acto autónomo y autosuficiente, sus disposiciones deben bastarse a
sí mismas, no se puede integrar o completar con otros escritos del
testador, y el cumplimiento de las formalidades debe surgir del mismo
acto testamentario (arts. 3620 y 3627).
En cuanto a las formas, el Código contempla las formas ordinarias de
testar, que son el testamento ológrafo (arts. 3639 a 3650), el testamento
por acto público (arts. 3651 a 3664) y el testamento cerrado (arts. 3665
a 3671). Este último, cuyo texto el testador debe colocar en un sobre que
debe cerrar y, con cinco testigos, debe entregar a un escribano, desde
hace décadas que no se usa, y por ello los Proyectos de Código Civil
proponen suprimirlo (Proyecto de 1936, Anteproyecto de 1954, Proyecto
de 1998 y Proyecto de 2012) (Fassi, Tratado de los testamentos, ts. 1 y
2; Hernández - Ugarte, Régimen jurídico de los testamentos; Llambías -
Méndez Costa, Código Civil anotado, t. V-C.; Ferrer - Medina, Código Civil
Comentado. Sucesiones, t. II).

b) El régimen del Código Civil y Comercial es similar al antiguo Código,

pero trae dos innovaciones: omite definir el testamento, como lo hace el
art. 3607 del Cód. Civil, y se refiere a las disposiciones extrapatrimoniales
que también puede contener el testamento (art. 2462, Cód. Civil y
Comercial).
El testamento es un acto escrito y unilateral, de contenido
predominantemente patrimonial, que es mortis causa y de última
voluntad y por ello adquiere eficacia solo después del fallecimiento del
testador; formal solemne, pues el incumplimiento de un requisito formal
provoca su nulidad (art. 2474); personalísimo, pues debe ser expresión
directa de la voluntad del testador, excluyéndose el otorgamiento de
mandato para testar (art. 2465); esencialmente revocable (art. 2511), y
unipersonal, estando prohibidos los testamentos conjuntos (art. 2465); es
un acto complejo, porque formalmente es indivisible (un vicio de forma
provoca su nulidad total); y en cuanto a su contenido, es divisible (si se
han cumplido las formas, unas cláusulas pueden ser nulas y las demás
válidas, según el art. 2474, pues la nulidad de un legado por dolo o error,
no invalida las demás disposiciones). Y es un acto autónomo y
autosuficiente; sus disposiciones deben bastarse a sí mismas, no se
puede integrar o completar con otros escritos del testador (art. 2465), y
el cumplimiento de las formalidades debe surgir del mismo acto
testamentario (art. 2473).
En cuanto a las formas, el Código Civil y Comercial sólo contempla dos
formas ordinarias de testar, que son el testamento ológrafo (arts. 2477,
2478 y 2339, párr. 2”) y el testamento por acto público (arts. 2479 a
2481).
Ha suprimido el testamento cerrado y las formas extraordinarias de testar,
excepto el testamento consular (art. 2646) y el aeronáutico (art. 85, Cód.
Aeronáutico).

Trámite de reconocimiento y protocolización notarial DE

TESTAMENTO OLÓGRAFO*

*
La protocolización notarial no la exige el Código Civil, pues
en su art. 3692 se refiere a que el juez debe entregar el
testamento y las diligencias hechas al "escribano actuario” que en
esa época era el secretario del juez. El Código Civil y Comercial
sólo dispone que el juez mandará protocolizar el testamento, sin
disponer que lo haga un escribano (art. 2339, párr. 2o).
Igualmente el CPCC SFe en su art. 678. La protocolización notarial
la disponen expresamente el CPCCN (art. 705); CPCCBA (art.
740); CPCC Córdoba (arts. 870 y 865), entre otros códigos.

El testamento ológrafo es el que está todo escrito, fechado y

firmado de puño y letra por el testador; puede estar escrito con
lápiz, birome, lapicera a tinta, tiza, carbón, crayón, y otros, sobre
papel, cartón, madera, pizarrón, nailon, etcétera. Debe ser escrito
en caracteres alfabéticos, en cualquier idioma. No es necesario
que indique el lugar del otorgamiento, y debe ser un acto
separado e independiente de otros escritos o libros del testador.
Los agregados de mano extraña invalidan el testamento si han
sido hechos por orden o con consentimiento del testador; el
testador no está obligado a redactar su testamento de una sola
vez, puede escribir sus disposiciones en época diferentes,
pudiendo fecha y firmar cada una de ellas separadamente o poner
a todas la fecha y la firma el día que termine el testamento (arts.
3639 a 3650, Cód. Civil). Siendo un instrumento privado, para
promover la sucesión testamentaria es preciso previamente
demostrar la autenticidad del testamento ológrafo, a cuyo efecto
el Código Civil dispone en el art. 3692 que debe ser examinado
por testigos que reconozcan la autenticidad de la letra y firma del
testador. La misma caracterización del testamento ológrafo
contiene el nuevo Código Civil y Comercial (arts. 2477 y 2478),
aunque establece que su autenticidad debe ser comprobada por
una pericia caligráfica (art. 2339, párr. 2o). Las cartas por
expresas que sean respecto de la disposición de bienes no
constituyen testamento ológrafo (arts. 3648, párr. 2o, Cód. Civil).
No obstante esta explícita disposición que niega carácter de
testamento a las cartas misivas, la doctrina y jurisprudencia
mayoritarias considera que si la carta no es un mero proyecto,
promesa o deseo, sino una expresión manifiesta de la voluntad
actual del autor de disponer de sus bienes para después de su
muerte, designando beneficiarios, y está manuscrita, fechada y
firmada, entonces la solución razonable y justa es reconocerle el
carácter de testamento (Llerena, Rébora, Lafaille, Borda, Fassi,
Goyena Copello, Zannoni, Pérez Lasala, Medina, Azpiri, Hernández
- Ugarte, Ferrer; SCBA, 13/10/65, JA, 1966-11-356; CNCiv, Sala
B, 19/11/90, LL, 1991-B-401, y ED, 141-138; id., Sala K, 13/9/04,
ED, 210-114; CCivCom Azul, Sala I, 29/3/96, “Revista Derecho
Privado y Comunitario", n° 14, p. 346; CCivCom Rosario, Sala I,
21/6/02, LLLitoral, 2002-1078; CCivCom Junín, 19/12/13,
"Derecho de Familia y de las Personas”, may. 2014, p. 145 y ss.,
con nota aprobatoria de Tamborenea). Esta doctrina se ha visto
confirmada por la supresión de la citada norma del art. 3648,
párr. 2°, del Cód. Civil y Comercial.

a) Según el Código Civil

Señor Juez:
…………, argentino, DNI n° soltero, comerciante, domiciliado realmente en
calle ..., ciudad ..., y a los efectos legales en el estudio de mi abogado
patrocinante, doctor ……….., calle ... también de esta ciudad, comparezco
ante VS y digo:
Que vengo a promover trámite sobre reconocimiento de autenticidad y
protocolización notarial del testamento ológrafo de ………….., fallecido en
esta ciudad el día ... de ... de 2016, según acredito con la partida de
defunción que adjunto.
El causante …………… había testado en forma ológrafa instituyéndome
único y universal heredero de todos sus bienes, cuyo testamento me
había confiado y ahora acompaño con este escrito.
A fin de tramitar la sucesión testamentaria promuevo previamente esta
diligencia a fin de probar la autenticidad de dicho testamento ológrafo y
protocolizarlo, y a ese efecto, de conformidad a lo dispuesto en el art.
3692 del Cód. Civil, propongo como testigos a los señores …………,
contador público, domiciliado en ...; y ………….., empleado bancario,
domiciliado ..., quienes depondrán a tenor del siguiente interrogatorio: 1)
por las generales de la ley; 2) para que diga el testigo si reconoce la letra
y la firma del testamento que se le exhibe como pertenecientes al
causante LG, dando razón de sus dichos; 3) de público y notorio.
Efectuado el reconocimiento de la autenticidad del testamento, VS dictará
resolución ordenando su protocolización ante el registro del escribano
…………., con domicilio en calle ..., de esta ciudad*

*
En la provincia de Santa Fe son los interesados quienes
proponen al juez el escribano que deberá realizar la
protocolización. En el orden nacional y en otras jurisdicciones,
algunos tribunales entienden que es facultad privativa del juez
(CNCiv, Sala F, 25/11/83, LL, 1984-B-6); otros consideran que el
juez para apartarse de la propuesta de los interesados, debe tener
razones suficientes que deben surgir de la causa en el supuesto
de que la pretensión importe un apartamiento de una ley
imperativa (CNCiv, Sala G, 7/8/83, LL, 1983-C-548). En rigor, no
vemos inconveniente alguno en designar al escribano propuesto
por las partes, cuando no exista causa seria para apartarse de lo
que éstas solicitan [en este sentido ver Palacio, Derecho procesal
civil, t. IX, n° 1527-b, p. 440; Natale, en Peyrano (dirs.) - Vázquez
Ferreyra (coord.), Código Procesal Civil de Santa Fe, t. 3,
comentario al art. 676, p. 274; Varela, Juicio sucesorio, § 92-d;
Ferrer, en Llambías - Méndez Costa, Código Civil anotado, t. V-C,
comentario al art. 3692, p. 289].

VS es competente porque es el juez del último domicilio del causante,

radicado en esta ciudad, según acredito con la partida de defunción
adjunta (art. 3284, Cód. Civil; además, art. 5°, inc. h, CPCCN; art. 5o,
inc. 10, CPCCBA; art. 6°, CPCC Córdoba; art. 5o, inc. 10, CPCC ERíos).
Por lo expuesto, y atento lo establecido en el art. 3692 del Cód. Civil, y
arts. 704 y 705 del CPCCN (arts. 677 y 678, CPCC SFe; arts. 739 a 740,
CPCCBA; arts. 867 a 871 y 865, CPCC Córdoba) a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado.
b) Tenga por iniciadas estas medidas tendientes al reconocimiento y
protocolización del testamento ológrafo de don ………, reservándose el
testamento original en secretaría y agregando fotocopia a los autos.
c) Señale fecha de audiencia a fin de que los testigos propuestos
reconozcan la letra y la firma del testador, de conformidad al
interrogatorio consignado más arriba.
d) Cite al señor agente fiscal (según CPCC SFe, art. 677, párr. 2"; y
CPCC Córdoba, art. 868).
e) Oportunamente dicte resolución teniendo por reconocida la
autenticidad del testamento ológrafo de don ………., y ordene su
protocolización ante el registro del escribano ………. de esta ciudad, quien
deberá aceptar el cargo4.
Será Justicia
*
El escribano tiene que concurrir al Juzgado y aceptar el
cargo, retirar el testamento, y entrevistarse con el juez para
solicitarle sus datos personales, pues el magistrado es el
otorgante de la escritura de protocolización. En la escritura se
transcriben las actuaciones judiciales llevadas a cabo y el texto
del testamento. El testamento original quedará archivado con el
protocolo de la escritura, en la escribanía, en el libro de
protocolos, y el escribano otorgará un testimonio de ella a los
interesados, con el cual iniciarán la sucesión testamentaria.

b) Según el Código Civil y Comercial

Señor Juez:
………….., argentino, DNI n ..., soltero, comerciante, domiciliado realmente
en calle ..., ciudad ..., y a los efectos legales en el estudio de mi abogado
patrocinante, doctor …………, calle ... también de esta ciudad, comparezco
ante VS y digo:
Que vengo a promover trámite sobre comprobación de autenticidad y
protocolización notarial del testamento ológrafo de ……….., fallecido en
esta ciudad el día ... de ... de 2016, según acredito con la partida de
defunción que adjunto.
El causante ……… había testado en forma ológrafa instituyéndome único y
universal heredero de todos sus bienes, cuyo testamento me había
confiado y ahora acompaño con este escrito.
A fin de tramitar la sucesión testamentaria promuevo previamente esta
diligencia a fin de probar la autenticidad de dicho testamento ológrafo y
protocolizarlo, y a ese efecto, de conformidad a lo dispuesto en el art.
2339, párr. 2°, del Cód. Civil y Comercial, pido a VS fije fecha para el
sorteo de un perito calígrafo de la lista oficial [o se oficie al organismo
pertinente del Poder Judicial a fin de que realice el sorteo de perito
calígrafo, según la jurisdicción de que se trate] a fin de que practique la
pericia caligráfica para determinar la autenticidad de la letra y firma del
testador.
Como el perito debe cotejar la letra y firma del testador con otras firmas
indubitadas del causante, ofrezco los siguientes instrumentos públicos: 1)
escritura otorgada ante el escribano ... de esta ciudad, n" ..., de fecha ...,
por la cual el testador vendió el inmueble de calle ...; 2) escritura
otorgada ante el escribano ... de esta ciudad, n ..., de fecha ..., por la cual
el testador adquirió el departamento de calle ...; los protocolos originales
de dichas escrituras obran en el archivo notarial, donde están a
disposición del señor perito; 3) acta judicial de fecha ..., obrante a fs. ...,
del expte. n° ..., año ..., caratulado “………… c/…………… s/cobro de pesos”,
tramitado ante el Juzgado Civil n° ... de esta ciudad. Se requerirá por
exhorto dicho expediente; 4) registro de la firma del testador obrante en
el Banco ..., donde tenía caja de ahorro y cuenta corriente. Se requerirán
por oficio los instrumentos donde el Banco tenía registradas las firmas del
testador.
Una vez comprobada la autenticidad de la letra y firma del testador por
medio de esta pericia, VS dictará resolución ordenando su protocolización
ante el registro del escribano ………., con domicilio en calle de esta ciudad.
VS es competente porque es el juez del último domicilio del causante,
radicado en esta ciudad, según acredito con la partida de defunción
adjunta (art. 2336, Cód. Civil y Comercial; además, art. 5°, inc. h,
CPCCN; art. 5o, inc. 10, CPC CBA; art. 6°, CPCC Córdoba; art. 5°, inc. 10,
CPCC ERíos).
Por lo expuesto, y atento lo establecido en el art. 2339, párr. 2°, del Cód.
Civil y Comercial, y arts. 704 a 705 del CPCCN (arts. 677 y 678, CPCC
SFe; arts. 739 y 740, CPCCBA; arts. 867 a 871 y 865, CPCC Córdoba) a
VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado.
b) Tenga por iniciadas estas medidas tendientes a la comprobación de
la autenticidad y protocolización del testamento ológrafo de don ………,
reservándose el testamento original en secretaría, previa constancia que
se deberá consignar en autos sobre el estado en que se encuentra (art.
2339, párr. 2°), y se agregue fotocopia a los autos.
c) Señale fecha de audiencia a fin de proceder al sorteo de perito
calígrafo [o, en su caso, se oficie al organismo judicial que corresponda
para que efectúe el sorteo].
d) Cite al señor agente fiscal (según el CPCC SFe, art. 677, párr. 2°; y
el CPCC Córdoba, art. 868).
e) Oportunamente dicte resolución teniendo por comprobada la
autenticidad del testamento ológrafo de don ……….., y ordene su
protocolización ante el Registro del escribano ………… de esta ciudad, quien
deberá aceptar el cargo.

Será Justicia

Trámite de reconocimiento y protocolización judicial DE

TESTAMENTO OLÓGRAFO
Cabe destacar que el Código Civil y Comercial trae una reforma
importante al régimen del reconocimiento de autenticidad del testamento
ológrafo. El Código Civil en su art. 3692 dispone que la autenticidad de la
letra y firma del testador se acreditará con el testimonio de testigos; este
medio de prueba fue dejado de lado por el Código Civil y Comercial con
fundamento en los casos de fraude que se habían dado en la práctica
judicial, y lo sustituye por la pericia caligráfica, normativa que empezó a
regir directamente al entrar en vigencia el nuevo Código, a partir del 1 o de
agosto de 2015, con respecto a las sucesiones abiertas desde esa fecha,
como lo advertimos al comienzo, desplazando a las normas procesales
que se refieren al reconocimiento del testamento ológrafo por testigos, sin
necesidad de que las provincias adhieran a esta legislación por tratarse de
normas de fondo que conforma el derecho común (art. 75, inc. 12, Const,
nacional).
La protocolización no es un acto procesal, sino que integra la forma
misma del testamento ológrafo, y es, por ende, materia de la ley de fondo
[Natale, en Peyrano (dir.) - Vázquez Ferreyra (coord.), Código Procesal de
Santa Fe, t. 3, comentario al art. 677, p. 275].
La diligencia de protocolización de los testamentos ológrafos tiene el
carácter de necesaria, pues sin ella no puede promoverse el pertinente
juicio testamentario, por lo cual reviste en la economía procesal la
naturaleza de una medida preparatoria de aquél (CCivCom SFe, Sala I,
12/6/79, “Zeus”, 19-J-105), enderezada a reconocerle autenticidad al
testamento ológrafo y brindarle seguridad a través de su protocolización
notarial. No prejuzga acerca de la validez del testamento, ni produce cosa
juzgada (art. 871, CPCC Córdoba); se trata de una medida preparatoria,
de jurisdicción voluntaria, tendiente a reunir los elementos necesarios
para la iniciación del proceso sucesorio. Por lo tanto, el testamento
ológrafo protocolizado puede ser atacado por la parte a quien se oponga
por medio de una acción autónoma (Fassi - Maurino, Código Procesal, t.
4, comentario al art. 705, § 4, y nota 11, y sus referencias), que se
tramitará ante el juez que entiende en la sucesión (art. 3284, inc. 3°,
Cód. Civil; art. 2336, Cód. Civil y Comercial).
La protocolización tiende a garantizar la conservación del respectivo
testamento y no hace al pronunciamiento sobre la validez o eficacia de él
(ST La Rioja, 11/11/65, RepLL, 1968- 2861, n° 195).
El testamento ológrafo no es un instrumento público y por ello debe ser
acreditada su autenticidad mediante el reconocimiento por testigos. Una
vez reconocido, vale como acto público y solemne en función del art. 3650
del Cód. Civil (CNCiv, Sala F, 12/9/79, ED, 86-633; id., Sala B, 19/10/82,
LL, 1983-B-141). Al respecto, el Código Civil y Comercial, como ya
advertimos, trae una modificación trascendente: exige la realización de
una pericia caligráfica para acreditar la autenticidad de la letra y firma del
testador (art. 2339, párr. 2o). No admite la prueba testimonial.
Una vez acreditad la autenticidad del testamento, el juez debe rubricar el
principio y fin de cada página del testamento, y dictar resolución
mandando su protocolización ante el escribano que designe (art. 705,
CPCCN; art. 740, CPCCBA -sobre la posibilidad de que el juez designe al
escribano propuesto por las partes). El Código Procesal Civil y Comercial
de Santa Fe sólo dispone que el juez mandará protocolizar el testamento,
sin mencionar al escribano (art. 678). El Código Civil y Comercial dispone
que el juez rubricará el principio y fin de cada página del testamento, y
luego solo expresa que el juez lo mandará protocolizar, sin hacer mención
del escribano (art. 2339, párr. 2°).
Pueden presentarse nuevos testigos, luego de denegarse la
protocolización por insuficiencia de los que se ofrecieron primero
(CCivTCap, 10/12/30, “Gaceta del Foro”, 90-90). El procedimiento de
protocolización no tiene término ni existe límite con relación al número de
veces que puedan ser sometidas a reconocimiento la letra y la firma del
testador, por lo cual si los testigos de la primera audiencia fueron
insuficientes pueden subsanarse con otros testimonios (CCivUCap,
2/12/40, LL, 17-686, y JA, 69-611; CNCiv, Sala C, 16/8/57, LL, 89-145).
Esta jurisprudencia sólo rige para el Código Civil, ya que pierde vigencia
con la normativa del Código Civil y Comercial (art. 2339, párr. 2°), que
suprime la prueba testimonial.
El juez no es un mero espectador en el procedimiento de protocolización,
sino que debe examinar el documento presentado y decidir prima facie si
es un testamento, pues de lo contrario no proseguirá la diligencia (CNCiv,
Sala C, 15/12/54, LL, 78-65; CApel Corrientes, Sala IV, 2/X/13, MJ-JU-M-
82600 AR - MJJ 82600). No bastará para esa decisión que el documento
presente defectos formales subsanables (Fassi - Maurino, Código Procesal,
t. 4, comentario al art. 705, § 1, p. 819 y sus referencias).
No procede la protocolización de un testamento ológrafo sin fecha, puesto
que siendo ésta un elemento esencial, su ausencia determina la nulidad
del testamento (CJ Salta, Sala III, 2/11/77, JA, 1978-11-48). La falta de
fecha de un testamento ológrafo acarrea necesariamente su nulidad en
todos los casos (CNCiv, en pleno, 14/4/80, LL, 1980-B-356; JA, 1980- 11-
238, y ED, 87-673). Por nuestra parte, entendemos que no procede
declarar de oficio la nulidad, aunque se considere absoluta, porque no es
manifiesta, se trata de un acto anula- ble, desde que se requiere
previamente una investigación: la fecha puede estar contenida en las
enunciaciones del testamento, las cuales pueden completarse con el
auxilio de prueba externa, determinando así la data del testamento (art.
3643). Si la omisión de la fecha no puede subsanarse, la declaración de
nulidad es inevitable (Fassi, Tratado de los testamentos, t. 2, n° 1828;
Ferrer, La fecha en el testamento ológrafo, JA, 80° Aniversario, p. 171 y
ss., n° XVI; CFed BBlanca, 19/10/44, LL, 37-459, y JA, 1945-11-162).
Aun cuando el testamento ológrafo que fuera protocolizado lleve una
fecha incompleta (no se indica el mes), cabe considerarlo suficiente al
solo efecto del análisis formal del acto, si en el sobre que lo contenía
consta la fecha íntegra en que habría sido otorgado, de puño y letra del
testador, en función del art. 3643 del Cód. Civil, y del art. 2477, párr. 2°,
del Cód. Civil y Comercial (CNCiv, Sala D, 10/5/55, LL, 79-598, y JA,
1955-III-286).
Corresponde ordenar la protocolización del testamento ológrafo a pesar
de tener la fecha incompleta (solo menciona el año), ya que el art. 3650
del Cód. Civil excluye la consideración de oficio de la validez o nulidades
del testamento ológrafo en lo que respecta a su fecha, y además la fecha
incompleta en esta clase de testamentos no configura nulidad manifiesta
en el concepto del art. 1047 del Cód. Civil, puesto que según el art. 3643
ella puede ser completada con pruebas obtenidas fuera del testamento
(CFed BBlanca, 19/10/44, LL, 37-459, y JA, 1945-11-162).
Bajo la vigencia del Código Civil y Comercial esta jurisprudencia podría
ser aplicable si se considera que la fecha incompleta no invalida el acto, si
el testamento contiene enunciaciones o elementos materiales que
permitan establecerla de una manera cierta (art. 2477, párr. 2°), lo cual
indica que la nulidad no es manifiesta, por lo cual no se puede declarar de
oficio (art. 387), requiriéndose una investigación previa para determinar
si esa fecha defectuosa se puede completar. Esto aun para el caso de
considerar que estamos en presencia de un supuesto de nulidad absoluta
por tratarse de la inobservancia de un requisito de forma exigido ad
solemnitatem (siguiendo a Segovia, Llambías, Arauz Castex, Fassi,
Cifuentes y Zannoni, entendemos que se trata de un supuesto de nulidad
absoluta, porque el fundamento de la solemnidad trasciende el interés del
testador, o de los beneficiarios; no obstante, y como no es manifiesto el
vicio, no procede la declaración de oficio -Ferrer, La fecha en el
testamento ológrafo, JA, 80° Aniversario, p. 184 y 185, y sus
referencias-; para otros autores, la falta de fecha o fecha incompleta es
un vicio que ocasiona la nulidad relativa del testamento ológrafo -Borda,
Belluscio, Medina-); y, desde luego, tampoco se podría declarar de oficio
la nulidad si se la considera relativa. En ambas hipótesis, sólo se podrá
declarar la nulidad a instancia de parte interesada.
No procede continuar la protocolización de un testamento ológrafo
mecanografiado, aunque firmado. Si estuviera en parte mecanografiado y
en parte manuscrito, la protocolización se reducirá a esta última parte, si
constituye en sí misma un testamento ológrafo (CNCiv, Sala C, 15/12/54,
LL, 78-65).
La protocolización judicial del testamento ológrafo está prevista
expresamente en el Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de
Entre Ríos, art. 734: “Si los testigos reconocieren la letra y firma del
testador, el juez rubricará el principio y fin de cada uno de las páginas del
testamento y el secretario expedirá testimonio que se protocolizará en el
libro de autos y sentencias del juzgado”. Y además la aceptan tribunales
de la provincia de Santa Fe, que transcriben el testamento en la
resolución que dispone la protocolización y lo mandan insertar en el
protocolo de sentencias del Juzgado, junto con la susodicha resolución, en
razón de que el art. 678 del CPCC SFe no exige que la protocolización del
testamento ológrafo deba hacerse en el registro de un escribano, pues
ordena solamente “protocolizarlo”, por lo que creemos acertada la
práctica forense que permite hacerlo mediante la resolución judicial y su
inserción en el libro de protocolo de sentencias del juzgado. La posibilidad
de efectuar la protocolización judicial es la solución que se conforma a lo
dispuesto en el art. 3692 del Cód. Civil, que se refiere al “escribano
actuario”, o sea, al secretario del juez, y no a un escribano de registro.
Igualmente el Código Civil y Comercial no menciona al escribano, y solo
dispone que, acreditada la autenticidad del testamento con la pericia
caligráfica, el juez rubricará el principio y fin de cada página y mandará
protocolizarlo (art. 2339, párr. 2°). Al no aclarar cómo debe hacerse la
protocolización, queda desde luego autorizada tanto la forma notarial
como la judicial.

a) Modelo de escrito para la provincia de Santa Fe según el Código

Civil

Señor Juez:

……………, argentino, DNI n° soltero, comerciante, domiciliado realmente

en calle ..., ciudad ..., y a los efectos legales en el estudio de mi abogado
patrocinante, doctor …………, calle ... también de esta ciudad, comparezco
ante VS y digo:
Que vengo a promover trámite sobre reconocimiento de la autenticidad y
protocolización judicial del testamento ológrafo de ………, fallecido en esta
ciudad el día ... de ... de 2016, según acredito con la partida de defunción
que adjunto.
El causante …………. había testado en forma ológrafa instituyéndome único
y universal heredero de todos sus bienes, cuyo testamento me había
confiado y ahora acompaño con este escrito.
A fin de tramitar la sucesión testamentaria promuevo previamente esta
diligencia a fin de probar la autenticidad de dicho testamento ológrafo y
protocolizarlo, a cuyo efecto y de conformidad a lo dispuesto en el art.
3692 del Cód. Civil, propongo como testigos a los señores ………..,
contador público, domiciliado en ...; y ………, empleado bancario,
domiciliado ..., quienes depondrán a tenor del siguiente interrogatorio: 1)
por las generales de la ley; 2) para que diga el testigo si reconoce la letra
y la firma del testamento que se le exhibe como pertenecientes al
causante ………., dando razón de sus dichos; 3) de público y notorio.
Una vez efectuado el reconocimiento de la autenticidad del testamento,
de acuerdo con la doctrina judicial de los tribunales de la provincia de
Santa Fe, solicito a VS efectúe la protocolización judicial de dicho acto de
última voluntad de don ………. mediante su transcripción en el auto
respectivo, mandando insertar el original en el Libro de Protocolos de
Autos y Sentencias del Juzgado.
VS es competente porque es el juez del último domicilio del causante,
radicado en esta ciudad, según acredito con la partida de defunción
adjunta (art. 3284, Cód. Civil).
Por lo expuesto, y atento lo establecido en el art. 3692 del Cód. Civil, y
arts. 677 y 678 del CPCC SFe, a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado.
b) Tenga por iniciadas estas medidas tendientes al reconocimiento y
protocolización del testamento ológrafo de don LG, reservándose el
testamento original en secretaría y agregando fotocopia a los autos.
c) Señale fecha de audiencia a fin de que los testigos propuestos
reconozcan la letra y la firma del testador, de conformidad al
interrogatorio consignado más arriba.
d) Cite al señor agente fiscal (según art. 677, párr. 2°, CPCC SFe).
e) Oportunamente, dicte resolución y tenga por reconocida la
autenticidad del testamento ológrafo de don LG, transcribiendo
íntegramente su texto en ella y disponga su protocolización mediante su
inserción en el Protocolo de Autos y Sentencias del Juzgado.

Será Justicia

b) Modelo de escrito para la provincia de Santa Fe según el Código

Civil y Comercial

Señor Juez:
……………….., argentino, DNI n° ..., soltero, comerciante, domiciliado
realmente en calle ..., ciudad, ... y a los efectos legales en el estudio de
mi abogado patrocinante, doctor ……….., calle ... también de esta ciudad,
comparezco ante VS y digo:
Que vengo a promover trámite sobre comprobación de la autenticidad y
protocolización judicial del testamento ológrafo de …………., fallecido en
esta ciudad el día ... de ... de 2016, según acredito con la partida de
defunción que adjunto.
El causante ………. había testado en forma ológrafa instituyéndome único y
universal heredero de todos sus bienes, cuyo testamento me había
confiado y ahora acompaño con este escrito.
A fin de tramitar la sucesión testamentaria promuevo previamente esta
diligencia a fin de probar la autenticidad de dicho testamento ológrafo y
protocolizarlo, y a ese efecto y de conformidad a lo dispuesto en el art.
2339, párr. 2o del Cód. Civil y Comercial, solicita se proceda al sorteo de
un perito calígrafo de la lista oficial, fijándose fecha de audiencia a tal
efecto [o se ordene, o se oficie al organismo pertinente del Poder Judicial
a fin de que realice el sorteo de perito calígrafo, según la jurisdicción de
que se trate] a fin de que practique la pericia caligráfica para determinar
la autenticidad de la letra y firma del testador.
Como el perito debe cotejar la letra y firma del testador con otras firmas
indubitadas de él, ofrezco los siguientes instrumentos públicos: 1)
escritura otorgada ante el escribano ... de esta ciudad, n° ..., de fecha ...,
por la cual el testador vendió el inmueble de calle ...; 2) escritura
otorgada ante el escribano ... de esta ciudad, n°..., de fecha ..., por la
cual el testador adquirió el departamento de calle...; los protocolos
originales de dichas escrituras obran en el archivo notarial, donde están a
disposición del señor perito; 3) acta judicial de fecha ..., obrante a fs. del
expte. n" ..., año ..., caratulado “……….. c/……….. s/cobro de pesos”,
tramitado ante el Juzgado Civil n° ... de esta ciudad. Se requerirá por
exhorto dicho expediente; 4) registro de la firma del testador obrante en
el banco ..., donde tenía caja de ahorros y cuenta corriente. Se requerirán
por oficio los instrumentos donde el banco tenía registradas las firmas del
testador.
Una vez efectuado el reconocimiento de la autenticidad del testamento,
de acuerdo con la doctrina judicial de los tribunales de la provincia de
Santa Fe, solicito a VS efectúe la protocolización judicial de dicho acto de
última voluntad de don ………… mediante su transcripción en el auto
respectivo, mandando insertar el original en el Libro de Protocolos de
Autos y Sentencias del Juzgado [se cita la misma doctrina y
jurisprudencia ya señalada en el modelo anterior].
VS es competente porque es el juez del último domicilio del causante,
radicado en esta ciudad, según acredito con la partida de defunción
adjunta (art. 2336, Cód. Civil y Comercial).
Por lo expuesto, y atento lo establecido en el art. 2339, párr. 2o, del Cód.
Civil y Comercial, y arts. 677 y 678 del CPCC SFe, a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado.
b) Tenga por iniciadas estas medidas tendientes a la comprobación de
la autenticidad y protocolización del testamento ológrafo de don ……….,
reservándose el testamento original en Secretaría, previa constancia que
se deberá consignar en autos sobre el estado en que se encuentra (art.
2339, párr. 2°), y se agregue fotocopia a los autos.
c) Señale fecha de audiencia a fin de proceder al sorteo de perito
calígrafo de la lista oficial [o, en su caso, se oficie al organismo judicial
que corresponda para que efectúe el sorteo].
d) Cite al señor agente fiscal (según art. 677, párr. 2", CPCC SFe).
e) Oportunamente, dicte resolución y tenga por comprobada la
autenticidad del testamento ológrafo de don …………, transcribiendo
íntegramente su texto en ella y disponga su protocolización mediante su
inserción en el Protocolo de Autos y Sentencias del Juzgado.

Será Justicia

c) Modelo de escrito para la provincia de Entre Ríos según el Código

Civil
Señor Juez:

……………., argentino, DNI n° ..., soltero, comerciante, domiciliado

realmente en calle ..., ciudad ..., y a los efectos legales en el estudio de
mi abogado patrocinante, doctor ……………, calle ... también de esta
ciudad, comparezco ante VS y digo:
Que vengo a promover trámite sobre reconocimiento de autenticidad y
protocolización judicial del testamento ológrafo de ………, fallecido en esta
ciudad el día ... de ... de 2017, según acredito con la partida de defunción
que adjunto.
El causante …….. había testado en forma ológrafa instituyéndome único y
universal heredero de todos sus bienes, cuyo testamento me lo había
confiado y ahora acompaño con este escrito.
A fin de tramitar la sucesión testamentaria promuevo previamente esta
diligencia con el objeto de probar la autenticidad de dicho testamento
ológrafo y protocolizarlo, a cuyo efecto y de conformidad a lo dispuesto en
el art. 3692 del Cód. Civil, propongo como testigos a los señores ……….,
contador público, domiciliado en ...; y …………, empleado banca- rio,
domiciliado ..., quienes depondrán a tenor del siguiente interrogatorio: 1)
por las generales de la ley; 2) para que diga el testigo si reconoce la letra
y la firma del testamento que se le exhibe como pertenecientes al
causante ………., dando razón de sus dichos, y 3) de público y notorio.
Una vez efectuado el reconocimiento de la autenticidad del testamento,
de acuerdo con los arts. 3692 del Cód. Civil y 734 del CPCC ERíos,
rubrique VS el principio y fin de cada página del testamento y disponga
que el secretario expida testimonio que se protocolizará en el libro de
autos y sentencias del Juzgado.
VS es competente porque es el juez del último domicilio del causante,
radicado en esta ciudad, según acredito con la partida de defunción
adjunta (art. 2336, Cód. Civil y Comercial; además, art. 5", inc. 10, CPCC
ERíos).
Por lo expuesto, y atento lo establecido en las citadas normas, a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado.
b) Tenga por iniciadas estas medidas tendientes al reconocimiento y
protocolización del testamento ológrafo de don ………., reservándose el
testamento original en Secretaría y agregando fotocopia a los autos.
c) Señale fecha de audiencia a fin de que los testigos propuestos
reconozcan la letra y la firma del testador, de conformidad al
interrogatorio consignado más arriba.
d) Oportunamente dicte resolución y tenga por reconocida la
autenticidad del testamento ológrafo de don ………., disponiendo que el
Secretario expida testimonio a fin de protocolizarlo en el libro de autos y
sentencias del Juzgado.

Será Justicia

d) Modelo de escrito provincia de Entre Ríos según el Código Civil y

Comercial

Señor Juez:

…………., argentino, DNI n° soltero, comerciante, domiciliado realmente en

calle ..., ciudad ..., y a los efectos legales en el estudio de mi abogado
patrocinante, doctor ………., calle ... también de esta ciudad, comparezco
ante VS y digo:
Que vengo a promover trámite sobre comprobación de la autenticidad y
protocolización judicial del testamento ológrafo de …………, fallecido en
esta ciudad el día ... de ... de 2016, según acredito con la partida de
defunción que adjunto.
El causante ………….. había testado en forma ológrafa instituyéndome
único y universal heredero de todos sus bienes, cuyo testamento me
había confiado y ahora acompaño con este escrito.
A fin de tramitar la sucesión testamentaria promuevo previamente esta
diligencia con el objeto de probar la autenticidad de dicho testamento
ológrafo y protocolizarlo, a cuyo efecto y de conformidad a lo dispuesto en
el art. 2339, párr. 2o, del Cód. Civil y Comercial, solicita se proceda al
sorteo de un perito calígrafo de la lista oficial, fijándose fecha de
audiencia a tal efecto [o se ordene o se oficie al organismo pertinente del
Poder Judicial a fin de que realice el sorteo de perito calígrafo, según la
jurisdicción de que se trate], a fin de que practique la pericia caligráfica
para determinar la autenticidad de la letra y firma del testador.
Como el perito debe cotejar la letra y firma del testador con otras firmas
indubitadas de él, ofrezco los siguientes instrumentos públicos: 1)
escritura otorgada ante el escribano ... de esta ciudad, n° ..., de fecha ...,
por la cual el testador vendió el inmueble de calle ...; 2) escritura
otorgada ante el escribano ... de esta ciudad, n° ..., de fecha ..., por la
cual el testador adquirió el departamento de calle ...; los protocolos
originales de dichas escrituras obran en el archivo notarial, donde están a
disposición del señor perito; 3) acta judicial de fecha obrante a fs. del
expte. n"..., año caratulado “…………. c/………….. s/cobro de pesos”,
tramitado ante el Juzgado Civil n° ... de esta ciudad. Se requerirá por
exhorto dicho expediente; 4) registro de la firma del testador obrante en
el Banco ..., donde tenía caja de ahorros y cuenta corriente. Se requerirán
por oficio los instrumentos donde el Banco tenía registradas las firmas del
testador.
Una vez efectuado el reconocimiento de la autenticidad del testamento,
de acuerdo con la doctrina judicial de los tribunales de la provincia de
Entre Ríos, solicita a VS efectúe la protocolización judicial de dicho acto de
última voluntad de don …………. mediante su transcripción en el auto
respectivo, mandando insertar el original en el Libro de Protocolos de
Autos y Sentencias del Juzgado, según lo dispone el artículo.
VS es competente porque es el juez del último domicilio del causante,
radicado en esta ciudad, según acredito con la partida de defunción
adjunta (art. 2336, Cód. Civil y Comercial; además, art. 5°, inc. 10, CPCC
ERíos).
Por lo expuesto, y atento lo establecido en el art. 2339, párr. 2°, del Cód.
Civil y Comercial, y art. 734 y concs, del CPCC ERíos, a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado.
b) Tenga por iniciadas estas medidas tendientes a la comprobación de
la autenticidad y protocolización del testamento ológrafo de don …………..,
reservándose el testamento original en Secretaría, previa constancia que
se deberá consignar en autos sobre el estado en que se encuentra (art.
2339, párr. 2"), y se agregue fotocopia a los autos.
c) Señale fecha de audiencia a fin de proceder al sorteo de perito
calígrafo de la lista oficial [o, en su caso, se oficie al organismo judicial
que corresponda para que efectúe el sorteo].
d) Oportunamente, dicte resolución y tenga por comprobada la
autenticidad del testamento ológrafo de don ……….., transcribiendo
íntegramente su texto en ella y disponga su protocolización mediante su
inserción en el Protocolo de Autos y Sentencias del Juzgado.

Será Justicia

Escrito de iniciación de juicio sucesorio basado EN TESTAMENTO

OLÓGRAFO PROTOCOLIZADO*

*
La resolución del juez que tiene por auténtico el testamento
ológrafo del causante, y lo ordena protocolizar, no significa su
aprobación, sino sólo que ha concluido con dicha resolución este
trámite preparatorio para el juicio testamentario. Con el
testimonio del testamento protocolizado, que lo entrega el
escribano que autorizó la escritura, en el supuesto de
protocolización notarial, o el secretario del Juzgado en el caso de
protocolización judicial, se da inicio al juicio sucesorio
testamentario.
Si la protocolización fue judicial, se hará referencia a la resolución
del juez y al testimonio expedido por el secretario del juzgado.

Señor Juez:

………….., argentino, DNI n° soltero, comerciante, domiciliado realmente en

calle ..., ciudad ..., y a los efectos legales en el estudio de mi abogado
patrocinante, doctor …………, calle ... también de esta ciudad, comparezco
ante VS y digo:
El suscripto fue instituido único heredero por el causante don ……….. en su
testamento ológrafo de fecha ..., el cual ha sido reconocido y se ordenó su
protocolización por resolución de fecha ..., dictada en las actuaciones que
promoví ante este Juzgado en lo Civil y Comercial de la ... Nominación,
que se caratulan “………………. s/protocolización de testamento ológrafo”,
expte. n° ..., año ..., que se tendrán como parte integrante de este
escrito.
La protocolización se realizó por escritura pública n° ... de fecha ...,
otorgada por VS, y pasada ante el registro del escribano ... de esta
ciudad. Acompaña testimonio auténtico de lo escritura, en la que figura
transcripto el testamento del causante ………, cuyo testimonio también se
tendrá como parte integrante de este escrito y se agregará a los autos.
En consecuencia, promuevo la sucesión testamentaria de don …………. a fin
de que, cumplidos los trámites de ley, se dicte resolución aprobando en
cuanto a sus formas el testamento ológrafo del causante, y confirme la
institución de heredero a mi favor.
I. Competencia. VS es competente porque es el juez del último
domicilio del causante, radicado en este ciudad (art. 2336, Cód. Civil y
Comercial; art. 3284, Cód. Civil), y por una razón de conexidad por
integración (Falcón, Tratado de derecho procesal civil y comercial, t. I, p.
133), porque en este Juzgado se tramitaron las medidas sobre
protocolización del testamento ológrafo del causante ………., procedimiento
preliminar y básico para la sucesión testamentaria, y que por ello mismo
reviste el carácter de medida preparatoria y radica el juicio sucesorio
principal (art. 5°, inc. h, CPCC SFe; Fassi - Yáñez, Código Procesal, t. 1,
comentario al art. 6°, § 7, p. 163 y sus referencias; Palacio, Derecho
procesal civil, t. II, § 187-C, p. 563 y 564).
II. Petitorio. Por todo ello, y lo dispuesto en los arts. 2338, párr. 2",
2340, párr. 2°, y 2484 del Cód. Civil y Comercial [arts. 3413, 3710, 3713
y cones., Cód. Civil] y arts. 707 y 145 del CPCCN (arts. 742 y 145,
CPCCBA; arts. 736 y 142, CPCC ERíos)*, a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado.
b) Tenga por promovida la sucesión testamentaria de don RB,
citándose por edictos que se publicarán por el término de ley **, a todos
los que se consideren con derecho a los bienes de esta herencia, para que
comparezcan a hacer valer sus derechos en el plazo legal [de acuerdo con
el Código Civil y Comercial, los edictos se publican por un solo día en el
diario de publicaciones oficiales -art. 2340-].
c) Se ordene oficiar a la Caja de Asistencia Social (ley 5110) y a la API
(Administración Provincial de Impuestos).

*
En los Códigos Procesales de Córdoba y Santa Fe no está
regulado el procedimiento de la sucesión testamentaria, destinado
a obtener el auto aprobatorio de testamento, por lo cual se
aplican las disposiciones sobre el trámite de la declaratoria de
herederos (arts. 658 a 660, CPCC Córdoba; 592 y ss„ CPCC SFe).

**
Cuando en el testamento hay institución de heredero el
CPCCN y los códigos que lo siguen disponen que no se requiere la
publicación de edictos citatorios (art. 699, CPCCN; art. 734,
CPCCBA; art. 728, CPCC ERíos, y otros). Asimismo, cabe recordar
que el Código Civil y Comercial en su art. 2340, párr. 2o, establece
que la publicación de edictos es por un día en el diario de
publicaciones oficiales para que los interesados en la herencia
acrediten su derecho dentro de los treinta días.
d) Se comunique la iniciación de esta causa al Registro de Procesos
Sucesorios, y se oficie al Registro de Testamentos del Colegios de
Escribanos para que informe sobre la eventual existencia de otro
testamento del causante.
e) Se dé intervención a los Ministerios Públicos.
f) Oportunamente, se sirva dictar auto aprobatorio del testamento
ológrafo del causante en cuanto a sus formas, y confirme la institución de
heredero a favor del suscripto, …………, sin perjuicio de terceros,
mandando inscribirla en los registros respectivos.

Será Justicia

Modelos de testamentos ológrafos

a) “Santa Fe, 10 de abril de 2017.

Yo, ………………, argentino, DNI ..., jubilado, domiciliado en calle ... de esta
ciudad, por este acto designo heredero de todos mis bienes a mi sobrino
………………………., DNI ...". [Firma, como acostumbra]
b) “Dejo todo mi patrimonio para mi ahijada ……………... Buenos Aires,
10 de abril de 2017”. [Firma]
c) "Córdoba, 10 de abril de 2017.
No teniendo herederos forzosos, dejo mi herencia a ……………., amigo de
toda la vida". [Firma]
d) “Paraná, 10 de abril de 2017.
Yo, …………………, DNI ..., no teniendo herederos forzosos y en pleno uso de
mis facultades mentales, dispongo de mis bienes por este testamento de
la siguiente forma: para mi sobrina …………….., mi automóvil ………….; para
mi sobrino ………………, el plazo fijo que obra a mi nombre en el Banco de la
Nación, sucursal ...; a mi ahijado ………………, lego mi quinta de fin de
semana de ...; a mi heredera ……………… le impongo el cargo de
administrar mi propiedad de calle ... y pasarle el importe de los alquileres
durante dos años a mi amiga ………………..; a mi fiel empleada ……………
todos los artefactos electrodomésticos de mi residencia, incluida mi
computadora personal. El resto de mis bienes quedan para mi sobrina
…………, a quien instituyo heredera”. [Firma]
e) “Buenos Aires, 10 de abril de 2017.
Yo, …………….., DNI ..., por este testamento distribuyo mi herencia de la
siguiente forma: para mi sobrino ………………., mi casa de calle para mi
amigo ………….., mi automóvil …………..; para el capataz de mi campo,
……………., cincuenta vacas; mi establecimiento ganadero ……………con
todos sus implementos y máquinas existentes en él, para mi hermano
………………., con trescientos vacunos; mi departamento de Mar del Plata,
para ………………; la suma de $ 25.000 en efectivo para …………….; las
deudas, gastos y honorarios del juicio sucesorio se pagarán con la venta
del resto de la hacienda vacuna, y si quedase un remanente en efectivo,
será para mi sobrino ……………... Designo albacea testamentario a ……………,
para que se encargue de cumplir mis últimas disposiciones”. [Firma]

Escrito de iniciación de juicio sucesorio BASADO EN TESTAMENTO

POR ACTO PÚBLICO QUE INSTITUYE HEREDERO*

*
Testamento por acto público es el que se otorga ante un
escribano público y tres testigos residentes en el lugar, de los
cuales uno al menos tiene que saber firmar, y deben ser dos los
que sepan firmar si el testador no sabe o no puede firmar. En este
último caso, el escribano debe hacer constar la causa por la cual
el testador no puede firmar. Si el testador no sabe o no puede
firmar, debe hacerlo por él otra persona o uno de los testigos. No
pueden testar por acto público los sordos, los mudos y los
sordomudos; mientras que sí lo puede hacer el ciego. El escribano
debe dejar constancia respecto a si el testador le entregó por
escrito sus disposiciones o si se las dictó. Si el testador no conoce
el idioma nacional, puede testar igualmente, requiriéndose la
presencia de dos intérpretes que harán la traducción en
castellano, y el testamento debe redactarse en los dos idiomas.
Los testigos deben entender uno y otro idioma. Finalmente, el
escribano debe consignar que leyó el testamento en presencia del
testador y de los testigos que lo estaban viendo (arts. 3651 a
3664, Cód. Civil). El Código Civil y Comercial contempla el
testamento por acto público con una reglamentación más breve,
pero similar (arts. 2479 a 2481), pero reduce a dos los testigos, el
escribano debe dejar constancia respecto a si el testador le dio
por escrito sus disposiciones o verbalmente, no pudiendo en
ningún caso invocarse las instrucciones escritas contra el
contenido de la escritura pública; luego se procede a su lectura y
firma por los testigos y el testador, debiendo los testigos asistir
desde el comienzo hasta el fin del acto, lo que debe hacer constar
el escribano. Se aplican a este testamento las disposiciones sobre
las escrituras públicas, art. 299 y ss. (art. 2479). Se mantienen
las mismas exigencias en cuanto a la firma del testador (art.
2480). Los testigos deben ser personas capaces, y además
enumera inhabilidades especiales para actuar como tales en este
testamento (art. 2481); si interviene en un testamento un testigo
incapaz o inhábil, el testamento no es válido si, excluido este
testigo, no quedan otros en número suficiente (art. 2481).
Señor Juez:

………….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado

legalmente en calle ..., de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto soy apoderado
de don ……………, DNI argentino, contador público, domiciliado realmente
en ... de esta ciudad.
II. Sucesión testamentaria. Cumpliendo las instrucciones que mi
representado expresamente me confirió en dicho mandato *, vengo a
promover la sucesión testamentaria don …………, fallecido en esta ciudad
el día ... de ..., según acredito con la partida de defunción adjunta.

*
Recordemos que el poder para tramitar la declaratoria de
herederos o el auto aprobatorio de testamento debe ser especial,
porque solicitarle al juez que lo declare heredero o se confirme la
institución de heredero es "tomar título de heredero en un acto
judicial, manifestando una intención cierta de ser heredero”,
según el art. 3319 del Cód. Civil, o sea, se trata de una aceptación
expresa de la herencia por lo cual si el heredero otorga un
mandato para que otra persona en su representación acepte la
herencia, ese mandato debe ser especial por disposición del art.
1881, inc. 16, del Cód. Civil. El mismo régimen reglamenta el
Código Civil y Comercial.

El causante, …………., otorgó testamento por acto público según escritura

n° ... de fecha ... de ... de ..., pasada ante el escribano público don ..., de
esta ciudad, por el cual me instituyó único y universal heredero de todos
sus bienes, en razón de carecer de herederos forzosos. Acompaño al
presente testimonio auténtico de la escritura testamentaria para que se
agregue a los autos.
Por lo tanto, promuevo este procedimiento a fin de que, cumplidos los
trámites de ley, se dicte resolución aprobando en cuanto a sus formas el
testamento ológrafo del causante, y confirme la institución de heredero a
mi favor.
III. Petitorio. Por lo expuesto y atento lo establecido en los arts. 2338,
párr. 2o, 2340, párr. 2°, del 2484 del Cód. Civil y Comercial [arts. 3413,
3710, 3713, y concs., Cód. Civil], y arts. 145 y 707, 708 y concs, del
CPCCN (arts. 742 y 145, CPCCBA; arts. 736 y 142, CPCC ERíos)*, a VS
pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado.
b) Tenga por promovida la sucesión testamentaria de don ……….,
citándose por edictos4 que se publicarán por el término de ley, a todos los
que se consideren con derecho a los bienes de esta herencia, para que
comparezcan a hacer valer sus derechos en el plazo legal [de acuerdo con
el Código Civil y Comercial, los edictos se publican por un solo día en el
diario de publicaciones oficiales -art. 2340-].
c) Se ordene oficiar a la Caja de Asistencia Social (ley 5110) y a la API
(Administración Provincial de Impuestos).
d) Se comunique la iniciación de esta causa al Registro de Procesos
Sucesorios, y se oficie al Registro de Testamentos del Colegio de
Escribanos para que informe sobre la eventual existencia de otro
testamento del causante.
e) Se dé intervención a los Ministerios Públicos.
f) Oportunamente, se sirva dictar auto aprobatorio en cuanto a sus
formas del testamento por acto público del causante ………., y confirme la
institución de herederos a mi favor, sin perjuicio de terceros, mandando
inscribir la resolución en los registros respectivos.

Será Justicia

*
En los Códigos Procesales de Córdoba y de Santa Fe no está
regulado el procedimiento de la sucesión testamentaria destinado
a obtener el auto aprobatorio de testamento, por lo cual se
aplican las disposiciones sobre el trámite de la declaratoria de
herederos (arts. 658 a 660, CPCC Córdoba; art. 592 y ss., CPCC
SFe).

Cuando en el testamento hay institución de heredero el CPCCN y

los códigos que lo siguen disponen que no se requiere la
publicación de edictos citatorios (art. 699, CPCCN; art. 734
CPCCBA; art. 728, CPCC ERíos, y otros).

INICIACIÓN DE JUICIO TESTAMENTARIO POR ALBACEA

CONCURRIENDO SOLO LEGATARIOS PARTICULARES
En el supuesto de que no concurran a la sucesión herederos ni legatarios
de cuota [o herederos legales, herederos universales y herederos de
cuota, según el Código Civil y Comercial -arts. 2278, 2486 y 2488-],
habiendo distribuido el testador toda su herencia en legados particulares,
el albacea tiene facultades amplísimas. Ostenta la posesión material de
los bienes de la herencia; inicia y tramita íntegramente el proceso
sucesorio; es el administrador de la herencia y representante de ella;
contra él se dirigen las demandas de acreedores y legatarios, y él
demanda a los deudores de la sucesión y puede provocar la venta de los
bienes hereditarios para cumplir su cometido (García de Solavagione,
Tratado del albacea testamentario, p. 120 y 121).

Señor Juez:

………….., argentino, DNI ..., casado, jubilado, domiciliado realmente en

calle ... y a los efectos legales en el estudio de mi abogado patrocinante,
doctor ………….., calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
Que según acredito con la partida de defunción acompañada, el día ...
falleció en esta ciudad el señor ……….., viudo, y sin herederos forzosos,
quien otorgó testamento por escritura n" ... pasada en fecha ..., ante el
registro del escribano …….., que también adjunto en testimonio auténtico
para que se agregue a los autos. En dicho testamento me designa su
albacea testamentario, y hace cuatro legados particulares, dos a cada uno
de sus sobrinos ………… y …………., y otros dos a cada uno de sus amigos,
……….. y ………., respectivamente, y dispone que con el dinero efectivo que
tiene depositado en el Banco ……….. se han de pagar primeramente sus
deudas, los gastos y honorarios sucesorios, y si queda un remanente lo
destina por partes iguales a sus dos sobrinos mencionados.
En consecuencia, y en el carácter invocado, promuevo la sucesión
testamentaria de don ………, cuyo último domicilio se encontraba en
calle ... de esta ciudad, para obtener en primer término la aprobación
formal de su testamento, y en segundo lugar, la adjudicación de los
legados a sus beneficiarios, previo pago de las deudas sucesorias.
A fin de cumplir la obligación que la ley civil impone al albacea solicito que
VS fije día y hora a efectos de levantar inventario de los bienes relictos
con citación de los legatarios [arts. 2526 y 2529, Cód. Civil y Comercial;
art. 3857, Cód. Civil] habiéndose de llevar a cabo la diligencia en el que
fuera último domicilio del testador.
Por ello y lo dispuesto por los arts. 2523, 2526 y 2529 del Cód. Civil y
Comercial [arts. 3854, 3857 y concs., Cód. Civil], arts. 584, inc. 2, 591,
592 y concs. del CPCC SFe (art. 656, inc. 5, CPCC Córdoba) * a VS pido lo
siguiente:

*
Los Códigos Procesales de la Nación, de la provincia de
Buenos Aires y de Entre Ríos no establecen expresamente la
legitimación del albacea para promover el juicio sucesorio cuando
solo concurren legatarios a la sucesión, o si concurren herederos
y éstos son negligentes, pero su legitimación en estos casos surge
de las normas de fondo (arts. 3844, 3851, 3854 y ss., Cód. Civil).
Así, entre otros, Fassi, Medina, Goyena Copello, Natale y GarcIa de
Solavagione.

Petitorio. Por todo lo expuesto a VS pido:

a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al testamento por acto público acompañado, que se agregará a los
autos.
b) Tenga por iniciada la sucesión testamentaria de don ………, debiendo
citarse por edictos que se publicarán por el término de ley en el Boletín
Oficial..., a todos los que se consideren con derecho a los bienes de esta
herencia para que comparezca a hacerlos valer en el plazo legal [de
acuerdo con el Código Civil y Comercial los edictos se publican por un solo
día en el diario de publicaciones oficiales -art. 2340, párr. 2o-].
c) Se oficie al Registro de Procesos Universales y al Registro de
Testamentos del Colegio de Escribanos.
d) Se recaben los informes previos de la AFIP y organismos de la
seguridad social (según las distintas jurisdicciones).
e) Se dé intervención a los Ministerios Públicos.
f) Se fije día y hora a los efectos de levantar el inventario de los
bienes sucesorios en el último domicilio del causante, citándose a tal acto
a los legatarios.
g) Oportunamente, se dicte resolución aprobando en cuanto a sus
formas el testamento por acto público otorgado por el causante y
confirme la institución de los legados particulares a favor de los
beneficiarios ……….., ………, ………. y ……...

Será Justicia

INICIACIÓN DEL JUICIO SUCESORIO POR ALBACEA

CONCURRIENDO HEREDEROS
El albacea testamentario sólo puede iniciar directamente la sucesión
cuando toda la herencia se ha distribuido en legados particulares; de lo
contrario, si concurriesen herederos, legales o testamentarios, son estos
los legitimados para promover el juicio sucesorio, aun cuando el testador
haya autorizado al albacea a promoverlo, y solo en caso de inactividad o
demora de los herederos, podrá actuar aquél. Debe esperar el transcurso
del plazo de luto y llanto del art. 3357 del Cód. Civil (art. 2289, párr. 2o,
Cód. Civil y Comercial), intimar a los herederos para que se pronuncien
por la aceptación o renuncia de la herencia (art. 2289, Cód. Civil y
Comercial, y art. 3314, Cód. Civil) y, si resultan aceptantes, respetar el
plazo de cuatro meses de espera desde la muerte del causante (art. 694
CPCCN; art. 729, CPCCBA; art. 723 CPCC ERíos; en el CPCC SFe son
sesenta días, según art. 585), siendo conveniente que vencido este plazo
dispuesto por los ordenamientos procesales requiera formalmente a los
herederos la iniciación del sucesorio, para colocarlos en mora [CNCiv, Sala
A, 30/8/85, LL, 1985-D-131; Ferrer - Medina, Sucesiones, t. I, comentario
al art. 3852, p. 656, y sus referencias jurisprudenciales, p. 658 a 659;
Natale, en Peyrano (dir.) - Vázquez Ferreyra (coord.), Código Procesal de
Santa Fe, t. 3, al comentario al art. 585, p. 31 y 32; García de
Solavagione, Tratado,
p. 110].
Habiendo herederos, por lo tanto, el albacea no es parte del juicio
sucesorio y solo interviene para controlar el cumplimiento de las
disposiciones testamentarias. Si se adelanta a iniciar el juicio sucesorio
sin cumplir los recaudos enunciados, se ha resuelto que careciendo el
albacea de autorización para tramitar el sucesorio y de legitimación para
hacerlo, su actuación y lo obrado como consecuencia es nulo. El perjuicio
sufrido por los herederos forzosos y testamentarios consiste en haberles
sido conculcado el derecho que tienen a tramitar la sucesión, que emana
de la transmisión del patrimonio. De ahí también el interés jurídico que se
intenta proteger con la nulidad (CNCiv, Sala D, 4/7/78, ED, 79-262).
La regulación del albacea en el Código Civil y Comercial sigue los mismos
lineamientos que el Código Civil (arts. 2523 a 2531).

Señor Juez:

…………., argentino, DNI casado, jubilado, domiciliado realmente en calle y

a los efectos legales en el estudio de mi abogado patrocinante, doctor
…………., calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
Que según acredito con la partida de defunción acompañada, el día ...
de ... del año ... falleció en esta ciudad el señor …….., viudo, siendo
herederos forzosos sus hijos ……… y ………, pero a la vez otorgó
testamento por escritura n° ... pasada en fecha ..., ante el registro del
escribano …….., que también adjunto en testimonio auténtico para que se
agregue a los autos.
En dicho testamento me designa su albacea testamentario, y hace cuatro
legados particulares, dos a cada uno de sus sobrinos ……. y ……., y otros
dos a cada uno de sus amigos, ………. y ………, respectivamente, y dispone
que con el dinero efectivo que tiene depositado en el Banco ………… se han
pagar primeramente sus deudas, los gastos y honorarios sucesorios, y si
queda un remanente lo destina por partes iguales a sus dos sobrinos
mencionados, dejando constancia que estos legados no exceden el límite
de su porción disponible (arts. 2444, 2446 y 2462, Cód. Civil y Comercial;
arts. 3591 y 3592, Cód. Civil).
Según consta en la partida de defunción hace ya más de diez meses que
falleció el causante y sus dos herederos forzosos no han tomado la
iniciativa de promover el juicio sucesorio, por lo cual y habiendo interés
de los legatarios de tomar posesión de sus legados, pues se trata de
bienes importantes y potencialmente generadores de renta, le han
solicitado a aquellos que inicien el trámite, pero ninguna respuesta han
obtenido.
Por ello, ante esa dilatada e injustificada inactividad de los herederos, en
mi carácter de albacea y en ejercicio de mi función de hacer efectiva la
voluntad testamentaria del causante, procedí a requerirles por carta
documento de fecha ... que se pronuncien por la aceptación o repudiación
de la herencia de su padre, don ……….., en un plazo de treinta días, bajo
apercibimiento de tenerlos por aceptantes, de conformidad con el art.
2289 del Cód. Civil y Comercial. Nada contestaron, por lo tanto y
conforme el apercibimiento contenido en la citada norma legal, se los
debe tener por aceptantes*. Seguidamente, y también por carta
documento, les requerí que inicien el juicio sucesorio en un plazo de diez
días hábiles de recibida la comunicación. Pero tampoco obtuve respuesta
alguna. Adjunta en sobre cerrado, y en fotocopia para agregar a los
autos, ambas comunicaciones.

*
Éste fue el criterio que siguió el Código Civil y Comercial. Por
todos, ver Perrino, Derecho de las sucesiones, t. I, n° 415 a 417.
El art. 3314 del Cód. Civil no aclaraba en qué situación quedaba el
heredero intimado que no contestaba, por lo cual la doctrina
predominante sostenía que debía ser considerada aceptante.

Por consiguiente, y habiendo vencido con exceso el plazo de cuatro meses

desde el fallecimiento del causante que establece el art. 694 del CPCCN
(art. 729, CPCCBA; art. 723, CP CC ERíos; el plazo es de sesenta días
según el art. 585, CPCC SFe), promuevo la sucesión legítima y
testamentaria del causante don ………., a fin de que VS declare herederos
a sus dos hijos ……….. y …….., y a la vez apruebe el testamento por acto
público que se adjunta en cuanto a sus formas, y confirme la institución
de legados efectuada por el testador.
A fin de cumplir la obligación que la ley civil impone al albacea, solicito
que VS fije día y hora a efectos de levantar inventario de los bienes
relictos con citación de los legatarios [arts. 2523 y 2526, Cód. Civil y
Comercial; art. 3857, Cód. Civil] habiéndose de llevar a cabo la diligencia
en el que fuera último domicilio del testador.
Por ello y lo dispuesto por los arts. 2277, 2426, 2523, 2526 y concs, del
Cód. Civil y Comercial [arts. 3280, 3565, 3854, 3857 y concs., Cód. Civil]
y por los arts. 584, inc. 2, 591, 592 y concs. del CPCC SFe (art. 656, inc.
5, CPCC Córdoba)* a VS pido lo siguiente:

*
Los Códigos Procesales de la Nación, Provincia de Buenos
Aires y Entre Ríos no establecen expresamente el elenco de
legitimados procesales para iniciar el juicio sucesorio, por lo cual
la legitimación del albacea para promover el juicio sucesorio
cuando solo concurren legatarios a la sucesión, o si concurren
herederos y estos son negligentes, se basa en las normas de
fondo (arts. 3844, 3851, 3854 y concs., Cód. Civil; arts. 2423 y
2529, Cód. Civil y Comercial). Concuerdan con esto Fassi, Medina,
Goyena Copello, Natale y García de Solavagione, entre otros
autores.

Petitorio. Por todo lo expuesto, a VS pido:

a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al testamento por acto público acompañado, que se agregará a los
autos.
b) Tenga por iniciada la sucesión ab intestato y testamentaria de don
…………., debiendo citarse por edictos * que se publicarán por el término de
ley en el Boletín Oficial y diario a todos los que se consideren con derecho
a los bienes de esta herencia para que comparezcan a hacerlos valer en el
plazo legal [de acuerdo con el Código Civil y Comercial, los edictos se
publican por un solo día en el diario de publicaciones oficiales -art.
2340-].

*
Cuando en el testamento hay institución de heredero el
CPCCN y los códigos que lo siguen disponen que no se requiere la
publicación de edictos citatorios (art. 699, CPCCN; art. 734,
CPCCBA; art. 728, CPCC ERíos).

c) Se oficie al Registro de Procesos Universales y al Registro de

Testamentos del Colegio de Escribanos.
d) Se recaben los informes de la AFIP y organismos de la seguridad
social (según las distintas jurisdicciones).
e) Se dé intervención a los Ministerios Públicos.
f) Se fije día y hora a los efectos de levantar el inventario de los
bienes sucesorios en el último domicilio del causante, citándose a tal acto
a los herederos y legatarios.
g) Oportunamente, dicte resolución declarando únicos herederos del
causante a sus dos hijos …….. y ………, y a la vez apruebe en cuanto a sus
formas el testamento por acto público otorgado por el causante,
confirmando la institución de los legados particulares a favor de los
beneficiarios …….., ……., ………. y …………….

Será Justicia

Escrito solicitando el auto aprobatorio del testamento

a) Formulado por el apoderado del heredero respecto DE UN

TESTAMENTO POR ACTO PÚBLICO

Señor Juez:

…………., abogado, por la participación que tengo acreditada en autos

“………… s/sucesión testamentaria", expte. n° ..., año ..., comparezco ante
VS y digo:
Que en estos autos se ha acreditado el fallecimiento del causante con la
partida de defunción agregada a fs. ...; y la vocación sucesoria del
pretendiente a la herencia con el testamento por acto público del de
cujas, por el cual designa único heredero a mi representado, y cuyo
testimonio auténtico obra a fs. ...
Que se han publicado los edictos citatorios por el término de ley, sin que
se hayan presentado otros interesados en la herencia. Adjunta los edictos
para ser incorporados a los autos con certificación de la actuaría.
Se han recabado los informes previos de la Caja de Pensiones Sociales de
la Provincia y de la API (Provincia de Santa Fe), el informe del Archivo de
Testamentos del Colegio de Escribanos, adjuntando tales informes, y se
ha dado intervención a los Ministerios Públicos.
En consecuencia, y de acuerdo con los arts. 3413, 3710, 3713 y concs,
del Cód. Civil; arts. 2338, 2484, 2486 y concs. del Cód. Civil y Comercial;
art. 708 y concs. del CPCCN (arts. 743, CPCCBA; art. 737 y concs., CPCC
ERíos)*, a VS pido:

*
Recordemos que en los Códigos Procesales de Córdoba y Santa
Fe no está regulado el procedimiento de la sucesión testamentaria
destinado a obtener el auto aprobatorio de testamento, por lo cual
se aplican las disposiciones sobre el trámite de la declaratoria de
herederos (arts. 658 a 660, CPCC Córdoba; art. 592 y ss., CPCC
SFe).

a) Agregue los edictos acompañados con certificación de la actuaría, y

los informes que se adjuntan.
b) Se corra vista a los Ministerios Públicos.
c) Oportunamente, dicte resolución aprobando el testamento de RB en
cuanto a sus formas y confirme la institución de heredero a favor de JM,
debiendo cesar la intervención fiscal, y oficiarse al Registro de Procesos
Universales a fin de que ella se registre.

Será Justicia

b) Formulado por el albacea testamentario respecto DE UN TESTAMENTO

OLÓGRAFO

Señor Juez:
…………., albacea testamentario en la sucesión testamentaria de don
……….., expte. n" ..., año ..., con patrocinio letrado, comparezco ante VS y
digo:
Que en estos autos se ha acreditado el fallecimiento del causante con la
partida de defunción agregada a fs. ... de los autos sobre protocolización
de su testamento ológrafo (expte. n° ..., año ...); y también la vocación
hereditaria de los pretendientes a la herencia, que son todos legatarios
particulares instituidos en dicho testamento ológrafo de fecha ..., el cual
fue reconocido y protocolizado en el trámite cumplido preliminarmente en
el citado expediente, que integra estas actuaciones. El testimonio
auténtico del testamento ológrafo protocolizado obra a fs. ... de autos
[Recordemos que, de acuerdo con el Código Civil y Comercial, la
comprobación de la autenticidad del testamento ológrafo se deber realizar
por pericia caligráfica, art. 2339, párr. 2o].
Que se han publicado los edictos citatorios por el término de ley, sin que
se hayan presentado otros interesados en la herencia. Adjunta los edictos
para ser incorporados a los autos con certificación de la actuaría.
Se han recabado los informes previos de la Caja de Pensiones Sociales de
la Provincia y de la API (Provincia de Santa Fe), el informe del Archivo de
Testamentos del Colegio de Escribanos, adjuntando tales informes, y se
ha dado intervención a los Ministerios Públicos.
En consecuencia, y de acuerdo con los arts. 2338, 2484, 2462, 2486 y
cones, del Cód. Civil y Comercial (arts. 3413, 3751, 3752 y concs., Cód.
Civil), y art. 708 y concs, del CP CCN (art. 743, CPCCBA; art. 737 y
concs., CPCC ERíos), a VS pido:
a) Agregue los edictos acompañados con certificación de la actuaría, y
los informes que se adjuntan.
b) Se corra vista a los Ministerios Públicos.
c) Oportunamente, dicte resolución aprobando el testamento de
……….. en cuanto a sus formas y confirme la institución de legatarios a
favor de ..., debiendo cesar la intervención fiscal, y oficiarse al Registro de
Procesos Universales (en las jurisdicciones que así se ordene) a fin de que
ella se registre.

Será Justicia
Auto aprobatorio del testamento
..., 20 de Abril de 2017.
Autos y vistos: estos caratulados “…………… s/sucesión testamentaria",
expte. n° ..., año ..., que tramitan por ante este Juzgado Civil y Comercial
de la ... Nominación, de los que resulta que se ha iniciado la sucesión
testamentaria de don ……….., fallecido en esta ciudad el .... y
Considerando: que con la partida de defunción agregada a fs. ... se
acredita el fallecimiento del causante don ... Con el testamento otorgado
por éste en fecha ... por escritura pública n° ..., pasada ante el registro
del escribano público don ... de esta ciudad, cuyo testimonio auténtico
obra a fs. ... de autos, se acredita la vocación sucesoria del heredero
instituido don ...
Que se publicaron edictos citatorios por el término de ley sin que se hayan
presentado otros pretendientes a los bienes de la herencia, los cuales
constan a fs. ... de autos; se han recabado los informes pertinentes de la
AFIP [o del organismo fiscal que corresponda]; de la Caja de Asistencia
Social (o de la Caja de Previsión Social) y del Registro de Testamento [o
de Actos de Última Voluntad] del Colegio de Escribanos, y los Ministerios
Públicos han dictaminado de conformidad (fs. ...).
Por todo ello, con las constancias de autos y lo dispuesto por los arts.
2338, 2462, 2484, 2486 y concs, del Cód. Civil y Comercial (arts. 3413,
3606, 3607, 3654, 3710, 3713, 3751 y concs., Cód. Civil) y el art. 708 y
cones, del CPCCN (art. 743, CPCCBA; art. 737 y concs., CPCC ERíos).
Resuelvo: Aprobar en cuanto a sus formas el testamento por acto público
de fecha ..., otorgado por el causante JJ por escritura n° ... pasada ante
el escribano público don ..., y confirmar la institución de heredero a favor
de ... sin perjuicios de terceros. Póngaselo en posesión de los bienes de la
herencia no poseídos por terceras personas. Hágase saber, insértese,
agréguese copia e inscríbase en el Registro de Procesos Sucesorios (en las
jurisdicciones que así corresponda). Cese la intervención fiscal.
Auto de declaratoria y aprobación del testamento
El auto aprobatorio de testamento produce los mismos efectos que la
declaratoria de herederos, son resoluciones equivalentes pues sus efectos
son meramente patrimoniales, y no causan estado, se dictan siempre sin
perjuicio de terceros. Esto significa que el auto aprobatorio de testamento
carece de los efectos de la cosa juzgada material, por lo cual el
testamento puede ser impugnado por vicios formales, por incapacidad
mental del testador, por vicios de la voluntad; y el heredero instituido
puede ser confinado a la porción disponible por un heredero forzoso
preterido que ejerce la acción para que le cubran su legítima (art. 3715,
Cód. Civil; esta última situación la contempla el Código Civil y Comercial
de la siguiente forma: el heredero legitimario excluido recibe su porción
legítima a título de heredero de cuota, y el heredero instituido continúa
como heredero universal, art. 2450).
Además, el auto aprobatorio de testamento pone en posesión de la
herencia a los instituidos, o sea los inviste de su calidad hereditaria frente
a toda la comunidad, erga omnes, permitiendo ejercer todos los derechos
y obligaciones inherentes a la calidad de tales, como herederos
universales o herederos de cuota (herederos o legatarios de cuota en el
lenguaje del Código Civil). A los legatarios particulares los habilita a pedir
la entrega de sus legados.
..., 20 de Abril de 2017.
Autos y vistos: estos caratulados "………… s/sucesión”, expte. n° ...,
año ..., que tramitan por ante este Juzgado Civil y Comercial de la ...
Nominación, de los que resulta: que se ha iniciado la sucesión ab
intestato y testamentaria de don ………., fallecido en esta ciudad el ..., y
Considerando: que con la partida de defunción agregada a fs. se acredita
el fallecimiento del causante don ... Con la partida de matrimonio de
fs. ... y las de nacimiento de fs. ..., se acredita la vocación hereditaria de
la esposa supérstite del causante, doña ..., y de los hijos ...
Que a su vez con el testamento por acto público otorgado por el causante
ante el escribano de esta ciudad, don ... de fecha ..., agregado a fs. ... se
comprueba la vocación sucesoria testamentaria de ..., a quien el testador
ha instituido legatario de la porción de su patrimonio que la ley le permite
disponer libremente, siendo, por ende, legatario de parte alícuota
[heredero de cuota, según la denominación del art. 2488, Cód. Civil y
Comercial].
Que se publicaron edictos citatorios por el término de ley sin que se hayan
presentado otros pretendientes a los bienes de la herencia, los cuales
constan a fs. ... de autos; se han recabado los informes pertinentes de la
Administración Provincial de Impuestos; de la Caja de Asistencia Social y
del Registro de Testamento [o de Actos de Última Voluntad] del Colegio de
Escribanos, y los Ministerios Públicos han dictaminado de conformidad (fs.
...).
Por todo ello, constancias de autos y lo dispuesto por los arts. 2338,
2426, 2433, 2462, 2484, 2488 y concs, del Cód. Civil y Comercial (arts.
3565 y 3570, 3606, 3607, 3719 y concs., Cód. Civil) y los arts. 699, 700,
708 del CPCCN (arts. 735, 742, CPCCBA; arts. 729, 737 y concs., CPCC
ERíos; arts. 584, 591 y concs., CPCC SFe; arts. 655, 658 y concs., CPCC
Córdoba*)-

*
Los Códigos Procesales de Santa Fe y Córdoba, según
adelantamos, no contienen disposiciones sobre el trámite de la
sucesión testamentaria, salvo en lo que respecta a la
protocolización de testamentos ológrafos y cerrados, en el
capítulo sobre “actos de jurisdicción voluntaria”.

Resuelvo: 1) Declarar que por fallecimiento de ……… (DNI n° ...), son sus
únicos y universales herederos, sin perjuicio de terceros, su cónyuge
supérstite, doña ..., y sus hijos ... 2) Aprobar en cuanto a sus formas el
testamento por acto público del causante otorgado el ... ante el
escribano ... de esta ciudad, y confirmar la institución en la porción
disponible a favor de ... Póngaselos en posesión de los bienes de la
herencia no poseídos por terceras personas.
Hágase saber, insértese, agréguese copia e inscríbase en el Registro de
Procesos Sucesorios (en las jurisdicciones que así corresponda). Cese la
intervención fiscal.

Escrito solicitando la entrega del legado

Señor Juez:

………, abogado, por la participación acreditada en autos “……… s/sucesión

testamentaria", expte. n° ..., año ..., en carácter de apoderado del
legatario particular don ..., comparezco ante VS y expongo:
Que mi representado ha sido instituido legatario por el causante en su
testamento por acto público de fecha cuyo testimonio auténtico obra a
fs. ... de autos, el cual fue aprobado y confirmada la institución
hereditaria por sentencia de VS de fecha ..., fs. ... El testador le dejó a mi
representado su automóvil ………. modelo ... chapa patente ..., el cual se
encuentra depositado en el garaje del inmueble que tiene su vivienda.
Que habiendo sido aprobado el testamento, denunciado los bienes y
habiéndose abonado los impuestos pertinentes según consta a fs. ...,
solicito a VS que, previa vista a los herederos, lo ponga a mi mandante en
posesión del bien legado y lo autorice a conducirlo, librándose a tal efecto
mandamiento al señor Oficial de Justicia, y a la vez se oficie al Registro
Nacional del Automotor a los fines de que se transfiera el dominio del
vehículo a nombre del legatario.
Por lo expuesto, y de acuerdo a lo establecido en los arts. 2498 y 2499
del Cód. Civil y Comercial [arts. 3767, 3768 y concs, del Cód. Civil], a VS
solicito:
a) Se corra vista por el término de ley a los herederos de este pedido.
b) Agregue a los autos fotocopia certificada del registro de conductor
de mi mandante.
c) Oportunamente, libre mandamiento y oficio conforme lo solicitado.
Será Justicia
INCIDENTE POR DESTITUCIÓN DEL ALBACEA A PEDIDO DE
HEREDEROS
El albacea es un mandatario del testador y para que el incumplimiento de
sus obligaciones surta efectos legales debe ser previamente constituido
en mora (CNCiv, Sala E, 15/2/79, ED, 84-520).

Señor Juez:
…………, abogado, por la participación acreditada en autos "………..
s/sucesión testamentaria”, expte. n° ..., año ..., en carácter de apoderado
de los herederos instituidos ………. y …….., comparezco ante VS y
expongo:
Que mis representados han sido instituidos herederos por el causante en
su testamento por acto público de fecha cuyo testimonio auténtico obra a
fs. ... de autos, el cual fue aprobado y confirmada la institución
hereditaria por sentencia de VS de fecha ..., fs. ...
Que en la calidad invocada, y cumpliendo instrucciones de mis
representados, promuevo incidente de destitución del albacea
testamentario don ………. en base a los hechos y al derecho que a
continuación expondré.
I. Hechos. El causante don RB en su testamento designó como
albacea al señor ……., para que se encargue del cumplimiento de sus
disposiciones de última voluntad, que además de la institución de
herederos a favor de mis representados, comprenden varios legados
particulares a favor de diversas personas e instituciones, que, en total, no
absorben más del 20% de la herencia. De entrada el demandado
demostró su indebido apresuramiento para ejercer funciones que exceden
sus atribuciones en presencia de herederos instituidos por el testador, y
que tienen derecho preferente a la posesión y administración de los
bienes hereditarios, en cuanto son los verdaderos propietarios de la
herencia y gravados con el cumplimiento de los legados [arts. 2523,
2528, 2529 y concs., Cód. Civil y Comercial; arts. 3417, 3798 y concs.,
Cód. Civil].
Después de efectuar el inventario de los bienes relictos, el señor ……,
invocando su calidad de albacea, se hizo cargo de la administración de los
bienes objeto de los legados, dos propiedades urbanas arrendadas por el
causante, y un local comercial de venta de ropa de hombre en
funcionamiento con cuatro empleados, que administraba directamente el
causante, y que se lo ha dejado a sus dos empleados más antiguos. Pues
bien, ya ha transcurrido un año desde que se inició el trámite de esta
sucesión, y el albacea viene cobrando los arrendamientos de los dos
inmuebles, sin que haya rendido cuentas; como también viene
percibiendo las utilidades del comercio sin rendir cuentas y sin pagar las
cargas fiscales no obstante contar con recursos para ello; además hace
tres meses que no paga el sueldo a los empleados, ni las obligaciones de
la seguridad social, entreteniéndolos con falsas excusas, y de los cuales
hemos recibido quejas y reclamos, pues están próximos a iniciar acción
laboral contra la sucesión, habiendo ya cursado la intimación que
acompañamos al presente.
Mis representados lo han intimado formalmente por carta documento al
albacea para que regularice la situación laboral de los empleados, y rinda
cuentas de su gestión administradora, pero no obtuvieron respuesta
alguna. Acompaño dicha carta en original y fotocopia, para agregar a los
autos.
El mal desempeño del albacea está ocasionando graves perjuicios a los
intereses de la sucesión, y su actuación irregular configura la causal de
“mala conducta en sus funciones” prevista por los arts. 2528 y 2531 del
Cód. Civil y Comercial (art. 3864 del Cód. Civil), que por este acto
invocamos expresamente para que VS aplique la sanción de destitución de
su cargo.
II. Prueba. Ofrece la siguiente:
a) Documental: 1) Nota de los empleados del comercio de la sucesión
de fecha ... requiriendo el pago de los salarios adeudados. 2) Carta
documento remitida por mis representados al albacea exigiéndole
rendición de cuentas de su administración, de fecha...
b) Testimonial: 1) De los dos arrendatarios de los in
muebles sucesorios, señores ..., domiciliado en ..., y ..., domiciliado en ...
Se los intimará para que en el acto de deponer como testigos exhiban los
recibos de pago de los arrendamientos desde la fecha de apertura de la
sucesión, o sea desde el ... 2) De los empleados del comercio
“……….”, señores ... Depondrán a tenor del interrogatorio que en
sobre cerrado se adjunta.
c) Informativa: de la AFIP y del Anses, para que informen sobre la
deuda que registra el comercio "…….” y sus empleados ...
III. Derecho. Fundo esta demanda en los arts. 2528 y 2531 del Cód.
Civil y Comercial; el art. 3864 y concs, del Cód. Civil; art. 175 y concs,
del CPCCN (art. 175 y ss., CPC CBA; arts. 387-c, inc. 3, y 413, CPCC SFe;
art. 426 y ss., CPCC Córdoba; art. 172 y ss., CPCC ERíos).
IV. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS pedimos:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado.
b) Tenga por iniciado incidente sobre destitución del albacea
testamentario ………, a quien se le correrá traslado para que conteste la
demanda y ofrezca prueba, por el término y bajo los apercibimientos de
ley.
c) Tenga presente la prueba ofrecida.
d) Oportunamente, dicte resolución admitiendo esta pretensión y
disponiendo la destitución de sus funciones del señor albacea
testamentario ……. por la causal invocada en este escrito, con costas en
caso de oposición.

Será Justicia
CONTENIDO Y NULIDAD DE TESTAMENTO. REVOCACIÓN DE
LEGADOS
A) Nociones generales

a) En el Código Civil. En lo que respecta a su contenido, el testamento

es un acto fundamentalmente patrimonial, pues así lo caracteriza
expresamente el art. 3607 del Cód. Civil, pudiendo el testador disponer
de sus bienes por las siguientes vías: institución de heredero; designación
de legatario de cuota; institución de legados particulares; imposición de
un cargo a un heredero o legatario, en beneficio de un tercero; organizar
un fideicomiso testamentario. Si instituye heredero teniendo a su vez
herederos forzosos (descendientes, ascendientes o cónyuge), éstos
pueden reclamar su legítima y reducir el llamado al heredero instituido a
los límites de la porción disponible (art. 3715, Cód. Civil). Igualmente, si
instituye legatarios excediendo la porción disponible, aquéllos los
reducirán mediante el ejercicio de la acción de reducción (art. 3601). Y se
reducen en orden inverso al orden de pago del art. 3795.
El testamento también puede contener disposiciones extrapatrimoniales
válidas como reconocimiento de un hijo extramatrimonial; designación de
tutor para un hijo menor; indicaciones sobre educación de los hijos;
disposición sobre partes separables del cadáver (órganos o materiales
anatómicos), para uso científico o para ser implantados en otros seres
humanos (-art. 19, ley 24.163-), el reconocimiento de un hecho, como la
convivencia en concubinato con determinada persona; imposición a
herederos o legatarios de cargos o condiciones de naturaleza
extrapatrimonial, entre otras.
El contenido del testamento se rige por la ley del último domicilio del
causante (art. 3283, Cód. Civil).
b) En el Código Civil y Comercial. El ordenamiento vigente mantiene
sustancialmente la misma regulación jurídica del testamento, en lo que
respecta a su contenido y validez. El testamento es también y
fundamentalmente un acto de disposición patrimonial, sólo que se
cambian las denominaciones de dos sucesores testamentarios; el
heredero instituido pasa a llamarse “heredero universal”, y el legatario de
cuota “heredero de cuota". Si el testador instituye heredero universal,
teniendo a su vez herederos forzosos, éstos pueden reclamar su legítima
y reducir el llamado al heredero instituido a los límites de la porción
disponible. Igualmente, si instituye legatarios excediendo la porción
disponible, aquéllos los reducirán mediante el ejercicio de la acción de
reducción, hasta obtener el complemento de su legítima (art. 2452, Cód.
Civil y Comercial). Los legados, dispone el segundo párrafo de dicha
norma, se reducirán en el mismo orden establecido por el art. 2358, párr.
2°. Pero aquí se deslizó un error, porque los legados se reducen en orden
inverso al dispuesto por el art. 2358; de lo contrario no tendría sentido el
orden de preferencia para el pago de legados de este último precepto.
Puede también el testamento contener disposiciones extrapatrimoniales,
que el Código Civil y Comercial menciona expresa y genéricamente en el
art. 2462.
El contenido del testamento también se rige por la ley vigente del
domicilio del testador al tiempo de su muerte (arts. 2466 y 2644, Cód.
Civil y Comercial).

SUCESORES TESTAMENTARIOS
El heredero instituido
El heredero es, en el Código Civil, la figura máxima que puede crear el
testador, con iguales características esenciales que el heredero legal.
Tiene, como éste, su vocación a la universalidad, a abarcar toda la
herencia. Pero no tiene la posesión hereditaria (investidura del título de
heredero) de pleno derecho; tiene que solicitarla al juez, mediante el
trámite de la aprobación del testamento. El auto aprobatorio de
testamento equivale a la declaratoria de herederos; implica el
reconocimiento judicial o investidura de su calidad de heredero
testamentario (art. 3413). Si fallece antes que el testador, carece de
derecho de representación, o sea que no transmite su derecho a sus
herederos (art. 3743). El testador puede solucionar esta carencia
instituyendo heredero a una persona determinada "y a sus herederos”
(art. 3800), o bien previendo una sustitución vulgar (“instituyo heredero a
Juan, y si éste no quiere o no puede aceptar la herencia, instituyo
heredero a Pedro" -art. 3724-). No tiene el heredero testamentario
obligación de colacionar las donaciones que le hubiese hecho en vida el
causante. Para instituir heredero no hace falta una fórmula sacramental,
ni que expresamente el testador consigne “instituyo heredero”; basta que
dé a entender que le deja toda su herencia, todo su patrimonio o todos
sus bienes (art. 3716). Tampoco es necesario que lo designe con nombre
y apellido; son suficientes indicaciones para que se lo pueda identificar
(art. 3621). Si el testador deja todo su patrimonio a varias personas
asignando partes alícuotas, no son herederos, sino legatarios de cuota
(art. 3719). El heredero testamentario es quien tiene la legitimación
procesal para iniciar y tramitar el juicio sucesorio.
En el Código Civil y Comercial no hay variaciones significativas en la
configuración legal del heredero instituido. Son aquellos que el testador
instituye sin asignación de partes, y los denomina "herederos
universales"; si son varios suceden al causante por partes iguales y tienen
vocación a todos los bienes de la herencia a los que el testador no
hubiese dado un destino diferente (art. 2486). Tienen derecho a acrecer
(arts. 2486 y 2489); no tienen de pleno derecho la posesión hereditaria, a
la que el citado ordenamiento denomina investidura del título de heredero
(Capítulo 2, Título VII); tienen que solicitarla al juez, mediante el trámite
de la aprobación del testamento, salvo que se haya instituido herederos a
los mismos herederos forzosos (art. 2338). Si el heredero instituido
fallece antes que el testador, carece de derecho de representación, o sea
que no transmite su derecho a sus herederos, salvo que el testador haya
previsto una sustitución vulgar (art. 2491, párr. 2°) o que haya instituido
a los herederos forzosos sin alterar sus porciones hereditarias legales (art.
2429, párr. 3o). No tiene el heredero universal obligación de colacionar las
donaciones que le hubiese hecho en vida el causante, salvo que fuese
heredero forzoso (art. 2385, párr. 3°). Para instituir heredero no hace
falta que lo designe con nombre y apellido; son suficientes indicaciones
para que se lo pueda identificar sin dejar dudas (art. 2484). Si el testador
deja todo su patrimonio a varias personas asignando partes alícuotas, sin
atribuirles derecho de acrecer, no son herederos universales sino
herederos de cuota (art. 2488).

El legatario de cuota
En el Código Civil, es aquel a quien el testador asigna una parte alícuota
de su herencia (v.gr., un medio, un cuarto, un quinto). No está
reglamentado en el Código Civil, sólo algunas disposiciones se refieren a
él (arts. 3263, 3719 y su nota), pero la jurisprudencia le ha ido
reconociendo facultades y derechos a tal punto que prácticamente queda
hoy equiparado a un heredero testamentario, sólo que carece de derecho
de acrecer.
En el Código Civil y Comercial, siguiendo al Proyecto de Código Civil y
Comercial de 1998, al legatario de cuota se lo denomina "heredero de
cuota”, sin vocación universal (art. 2488), y lo diferencia del "heredero
universal”, que goza de aquella vocación consistente en el derecho a
abarcar potencialmente la totalidad de la herencia, como dijimos. Es decir,
el régimen legal del flamante heredero de cuota es equivalente al del
legatario de cuota.

El legatario particular
En el Código Civil, es aquel a quien el testador deja una cosa o un bien
determinado, o un conjunto de ellos (art. 3263, párr. 2°); no es parte en
el juicio sucesorio, no tiene legitimación para iniciarlo, sólo puede actuar
por vía oblicua (art. 1196, Cód. Civil), en caso de inacción de los
herederos o de los legatarios de cuota, igual que el acreedor de la
sucesión. La aceptación del legado se presume (art. 3804). El legatario
tiene acción para reclamar la entrega de su legado, contra el heredero,
legatario de cuota o albacea (arts. 3767, 3768 y 3798). Si hay herederos
forzosos, los legados no pueden exceder la porción disponible, según el
art. 3591.
En el Código Civil y Comercial, la noción es la misma (art. 2278), e
igualmente su régimen jurídico. Ha comprimido el elenco de los legados
particulares (arts. 2494 a 2510), y cabe destacar dos diferencias
trascendentes. En primer lugar, el legado de cosa ajena se puede
convalidar si el testador la adquiere antes de fallecer (art. 2507), no
siendo ello posible en el Código Civil (art. 3752); en segundo término, la
ley ya no presume la aceptación (art. 3804, Cód. Civil), sino que ésta
debe ser expresa, y cualquier interesado puede pedir al juez la fijación de
un plazo para que el legatario instituido se pronuncie, bajo apercibimiento
de tenerlo por renunciante. El legatario puede renunciar al legado
mientras no lo haya aceptado (art. 2521).

El beneficiario de un cargo
En el Código Civil, no es técnicamente “sucesor” del causante, en el
sentido del art. 3263, sino beneficiario de una liberalidad instituida
mediante el mecanismo de imponer el testador una obligación a un
heredero o legatario a favor de un tercero (el Código sólo contempla el
cargo impuesto a legatarios, pero nada impide que también lo imponga a
los herederos, según pacífica doctrina). La obligación puede consistir en
dar una suma de dinero, una cosa, o un hacer. El beneficiario tiene acción
por cumplimiento del cargo contra el gravado; los herederos o el albacea
tienen acción por revocación del legado o institución de heredero por
incumplimiento del cargo, cuando éste ha sido impuesto como causa final
de la liberalidad (art. 3841).
El Código Civil y Comercial mantiene el mismo régimen, con alguna
modificación. Establece expresamente que las reglas aplicables para los
actos jurídicos se aplican a los testamentos, en cuanto no sean alteradas
por las disposiciones de este título (art. 2463). Por lo tanto, se aplica a los
legados la normativa sobre el cargo en los actos jurídicos (art. 354 a
357). Se establece que los cargos constituidos por hechos imposibles o
prohibidos por la ley, o contrarios a la moral, son nulos, pero no afectan
las disposiciones sujetas a ellos (art. 2468), con lo cual se modifica la
solución actual del Código Civil, en cuanto dispone que ese cargo
prohibido anula la disposición a que se halle impuesto (art. 3808). Sigue
vigente la revocación del legado por incumplimiento del cargo, cuando
éste ha sido impuesto como causa final del legado (art. 2520, inc. b).

Los SUCESORES POR FIDEICOMISO

En la ley 24.441 y en el Código Civil, tanto el fiduciario como el
beneficiario y el fideicomisario son sucesores mortis causa del testador
fiduciante, sujetos al régimen de las sucesiones mortis causa, puesto que
la causa de su adquisición se encuentra en el testamento del causante,
que organizó el fideicomiso (XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
Santa Fe, 1999, comisión 6; Ferrer, Estructura e instrumentación
sucesoria del fideicomiso testamentario, "Revista de Derecho Procesal”,
2002-2-237, y Fideicomiso testamentario y derecho sucesorio, y sus
referencias). El fiduciario puede ser un heredero, legatario de cuota o
legatario particular fiduciario, según que el testador haya destinado al
fideicomiso toda su herencia, una parte alícuota o un bien determinado; el
beneficiario es un legatario de frutos o de prestaciones periódicas de
sumas de dinero; el fideicomisario es un legatario particular.
El Código Civil y Comercial regula el contrato de fideicomiso (art. 1666 y
ss.) y dispone aplicables determinadas normas contractuales compatibles
con el fideicomiso constituido por testamento (arts. 1699 y 1700). Y en el
Libro V, sobre sucesiones, caracteriza al fiduciario como “heredero o
legatario”, según que el testador haya dispuesto de toda la herencia, de
una parte indivisa o de bienes determinados para el fideicomiso (art.
2493). Recordemos que el legatario de cuota en el nuevo Código se
denomina “heredero de cuota” (art. 2488, Cód. Civil y Comercial). Aunque
no los menciona, ello no impide caracterizar al beneficiario y al
fideicomisario de un fideicomiso testamentario como sucesores mortis
causa del testador por la razón expuesta en el párrafo anterior.
NULIDAD DEL TESTAMENTO
En el Código Civil, las causales de nulidad de testamento están dispersas
en varios preceptos. Así, la nulidad del testamento puede sobrevenir por
las siguientes causas.
a) Por violar una prohibición legal (v.gr., art. 3723).
b) Por vicios formales (incumplimiento de algún requisito formal
solemne (arts. 3625, 3627, 3630 y 3632).
c) Por falta de sanidad mental del testador (arts. 3615 y 3616).
d) Por los vicios de la voluntad, aunque no hay normas específicas en
materia testamentaria, se aplican los principios generales, en razón de
que el testamento es un acto jurídico (dolo -art. 931 y ss., Cód. Civil-,
violencia -art. 936 y ss.-, simulación por interposición de persona -art.
955 y siguientes-).
e) Por falsa causa o causa que no tiene efecto (art. 3832).
f) Por inhabilidad del beneficiario para recibir por testamento (arts.
3664, 3686, 3736 y 3739 a 3741).
El Código Civil y Comercial, con buena técnica legislativa, sistematiza y
reúne las causales de nulidad en el art. 2467, el cual dispone que es nulo
el testamento o, en su caso, la disposición testamentaria en los siguientes
supuestos.
a) Por violar una prohibición legal.
b) Por defectos de forma.
c) Por haber sido otorgada por persona privada de razón en el
momento de testar. La falta de razón debe ser demostrada por quien
impugna el acto.
d) Por haber sido otorgada por persona judicialmente declarada
incapaz. Sin embargo, ésta puede otorgar testamento en intervalos
lúcidos que sean suficientemente ciertos como para asegurar que la
enfermedad ha cesado por entonces.
e) Por ser el testador una persona que padece limitaciones en su
aptitud para comunicarse en forma oral, y además, no saber leer ni
escribir, excepto que lo haga por escritura, con la participación de un
intérprete en el acto.
f) Por haber sido otorgado con error, dolo o violencia.
g) Por favorecer a persona incierta, a menos que por alguna
circunstancia pueda llegar a ser cierta.

Contenido del testamento

Constitución de un fideicomiso
a) Por testamento
El fideicomiso estaba regulado en la ley 24.441, la cual en su art. 3°
establecía que se podía constituir por testamento, pero nada más previo
con relación a esta figura. Por lo tanto, el fideicomiso testamentario se
regía por las disposiciones del fideicomiso contractual (arts. 4" a 18), en
cuanto sean compatibles con el acto de última voluntad que es el
testamento, y por las normas de la sucesión testamentaria del Código
Civil (sobre fideicomiso testamentario, su instrumentación y trámite
sucesorio, ver Ferrer - Pérez Lasala, El fideicomiso testamentario; Basset,
Fideicomiso testamentario; Azpiri - Requemo, El fideicomiso y el derecho
sucesorio, LL, 1995-D-1127; Medina, Fideicomiso testamentario, JA,
1995-III-705; Hernández- Ugarte, Régimen jurídico de los testamentos,
cap. IX-2").
Es recomendable instrumentar el fideicomiso testamentario notarialmente
por las especificaciones y requisitos técnicos que se deben cumplir. Por
ser el testamento un acto de última voluntad y unilateral, el fideicomiso
que instituya el testador deberá ser de administración, es decir, un
fideicomiso que no requiere previa negociación entre dos partes.
El testador puede destinar toda la herencia, una parte alícuota o bienes
determinados para constituir el fideicomiso, que se deben individualizar
debidamente. Si el testador tiene herederos forzosos, sólo podrá destinar
bienes que no excedan el valor de su porción disponible (art. 2445, Cód.
Civil y Comercial; art. 3591, Cód. Civil). Debe designar un fiduciario, que
será heredero universal, heredero de cuota o legatario particular
fiduciario, según que le deje toda la herencia, una parte alícuota o bienes
determinados, para constituir el patrimonio fideicomitido; debe consignar
las instrucciones para la gestión del fiduciario, quien debe administrar los
bienes de acuerdo con dichas instrucciones, y las rentas que obtenga
debe entregárselas al beneficiario del fideicomiso, que también debe
designar el testador. El beneficiario es un legatario de frutos o de
prestaciones periódicas de sumas de dinero. El fiduciario descontará
previamente de dichas rentas los gastos y su comisión. El testador,
además, debe someter el fideicomiso a una condición suspensiva (que el
beneficiario se reciba de abogado; que llegue a la mayoría de edad; etc.),
o bien ponerle un plazo, que no puede exceder de treinta años, salvo que
el beneficiario sea incapaz, caso en que se prolongará hasta que recupere
la salud o que fallezca. Cumplida la condición o vencido el plazo, se
extinguirá el fideicomiso, debiendo el testador prever que al producirse la
extinción el fiduciario deberá transmitir los bienes fideicomitidos al
fideicomisario, destinatario final del los bienes, que también debe
designar el testador. Puede igualmente designar fiduciario, beneficiario y
fideicomisario sustitutos, para el caso de que los nombrados en primer
término no quieran o no puedan aceptar la disposición testamentaria.
Fallecido el testador, se debe iniciar su sucesión testamentaria y obtener
la resolución aprobatoria del testamento. Si el testador ha designado
heredero universal o de cuota fiduciario, tendrán legitimación procesal
para promover y tramitar el juicio sucesorio; si se trata de un legatario
particular fiduciario, serán los herederos quienes iniciarán y tramitarán la
sucesión. Aquel solo podrá actuar e intervenir en caso de inacción de
estos. Habrá que hacer inventario, avalúo y partición de los bienes
relictos, y en la partición confeccionar la hijuela del fiduciario,
adjudicándole los bienes que el testador destinó al fideicomiso. Dichos
bienes se inscribirán a nombre del fiduciario, quien, como tal, será titular
de un dominio imperfecto (art. 2662, Cód. Civil).
El Código Civil y Comercial reglamentó el fideicomiso testamentario
conforme a los lineamientos expuestos (arts. 2493 y 1699 a 1700),
derogando los arts. 1o a 16 de la ley 24.441, referidos al fideicomiso
testamentario (art. 3°, inc. e, ley 26.994).

b) Escrito iniciando el juicio sucesorio. Por herederos

FORZOSOS CON TESTAMENTO QUE INSTITUYE UN FIDEICOMISO

Señor Juez:
………., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado
legalmente en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto soy apoderado
de los señores ..., cuyos demás datos personales obran en dicho poder.
II. Objeto. En tal carácter promuevo la sucesión legítima y
testamentaria del padre de mis representados, don ……., fallecido en esta
ciudad el ..., según acredito con la partida de defunción que adjunto.
El causante era viudo de doña ..., cuya sucesión se tramitó ante el
Juzgado Civil y Comercial de la ... de esta ciudad, en la cual se dictó la
declaratoria de herederos, que acompaño, a favor de su esposo JL y sus
hijos ... Acompaño también las partidas de nacimiento de mis dos
representados.
El causante otorgó testamento por acto público por escritura n° ... de
fecha .... pasada ante el escribano don ..., de esta ciudad, que acompaño
al presente. En dicho testamento constituye un fideicomiso de
administración al cual destina dos fincas urbanas, designando legatario
fiduciario de ellas a la firma inmobiliaria “…….” de esta ciudad, para que
las administre y pase las rentas al beneficiario ………, hermano del
causante y tío de mis representados, durante un plazo de diez años. Al
vencer el plazo el fiduciario deberá retransmitir dichas propiedades a mis
representados, destinatarios finales de dichos bienes. En consecuencia,
dicho testamento deberá ser aprobado por VS, para luego practicarse las
operaciones de inventario, avalúo y partición, y adjudicar al fiduciario los
inmuebles destinados al fideicomiso, dejando constancia de las
instrucciones del testador.
III. Petitorio. Por lo expuesto, y conforme lo normado en los arts. 2338,
párr. 2°, 2426, 2493 y concs, del Cód. Civil y Comercial (arts. 3413, 3710
y concs., del Cód. Civil; art. 3o, ley 24.441), arts. 145, 699, 700, 707, 708
y concs, del CPCCN (arts. 145, 734, 735 y 742, CPCCBA; arts. 142, 728,
729 y 736, CPCC ERíos; arts. 658 a 660, CPCC Córdoba; art. 592 y ss.,
CPCC SFe*), a VS pido lo siguiente:

*
En los Códigos Procesales de Córdoba y Santa Fe no está
regulado el procedimiento de la sucesión testamentaria destinado
a obtener el auto aprobatorio de testamento, por lo cual se
aplican las disposiciones sobre el trámite de la declaratoria de
herederos (arts. 658 a 660, CPCC Córdoba; art. 592 y ss., CPCC
SFe).

a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoca en

mérito al poder acompañado.
b) Tenga por promovida sucesión ab intestato y testamentaria de don
……….., debiendo citarse por edictos que se publicarán por el término de
ley, a todos los que se consideren con derecho a los bienes de esta
herencia para que se presenten a hacerlos valer en el plazo legal.
c) Agregue a los autos el testimonio de la escritura de testamento y
las partidas acompañadas.
d) Disponga la notificación al legatario fiduciario don ……. y al
beneficiario del fideicomiso, don ..., en sus domicilios reales, de la
iniciación de este sucesorio.
e) Se recaben los oficios a la Caja de Pensiones Sociales y a la API
(provincia de Santa Fe).
f) Se dé intervención a los Ministerios Públicos.
g) Oportunamente, dicte resolución declarando que por fallecimiento
de don …….. son sus únicos herederos sus hijos ……. y …….., sin perjuicio
de terceros, y apruebe el testamento por acto público del causante,
confirmando sus disposiciones testamentarias, y se inscriba en los
registros respectivos.

Será Justicia

c) Iniciación por el heredero fiduciario

Señor Juez:

………., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado

legalmente en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto soy apoderado
del señor ..., cuyos demás datos personales obran en dicho poder.
II. Objeto. En tal carácter promuevo la sucesión testamentaria de don
JL, fallecido en esta ciudad el ..., según acredito con la partida de
defunción que adjunto.
El causante era viudo de doña ..., cuya sucesión se tramitó ante el
Juzgado Civil y Comercial de la ... de esta ciudad, en la cual se dictó la
declaratoria de herederos, que acompaño, a favor de su esposo ……... No
tenían hijos ni ascendientes.
Careciendo de herederos forzosos, el causante otorgó testamento por
acto público por escritura n° ... de fecha ..., pasada ante el escribano
don ..., de esta ciudad, que acompaño al presente. En dicho testamento
constituye un fideicomiso de administración al cual destina toda su
herencia, designando heredero fiduciario a mi representado para que
administre los bienes hereditarios y pase las rentas por partes iguales a
sus dos sobrinos ……. y ……… y al Hospital Garrahan durante un plazo de
veinte años. Al vencer el plazo el fiduciario deberá retransmitir a los
fideicomisarios los bienes del fideicomiso de la siguiente forma: el
inmueble de calle ... al mencionado Hospital Garrahan; las acciones que
tiene en la sociedad ..., y el departamento de calle ... a su sobrino ……..;
el campo de ... con el plantel de animales vacunos y todas sus
instalaciones a su sobrino ……..; a la Fundación ... la suma de US$ ... En
consecuencia, dicho testamento deberá ser aprobado por VS, para luego
inventariar y tasar los bienes, pagar los impuestos respectivos, y
adjudicar al heredero fiduciario los bienes hereditarios constitutivos del
fideicomiso, dejando constancia de las instrucciones del testador.
III. Petitorio. Por lo expuesto, y conforme lo normado en los arts. 2338,
párr. 2°, 2486, 2486, 2493 y concs, del Cód. Civil y Comercial (arts.
3413, 3710 y concs., Cód. Civil; art. 3o, ley 24.441); arts. 145, 699, 700,
707, 708 y concs. del CPCCN (arts. 145, 734, 735 y 742, CPCCBA; arts.
142, 728, 729 y 736, CPCC ERíos; arts. 658 a 660, CPCC Córdoba; art.
592 y ss., CPCC SFe), a VS pido lo siguiente:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoca en
mérito al poder acompañado.
b) Tenga por promovida sucesión testamentaria de don ………,
debiendo citarse por edictos que se publicarán por el término de ley, a
todos los que se consideren con derecho a los bienes de esta herencia
para que se presenten a hacerlos valer en el plazo legal.
c) Agregue a los autos el testimonio de la escritura de testamento.
d) Disponga la notificación a los beneficiarios del fideicomiso y a los
destinatarios finales de los bienes, en sus domicilios reales, de la
iniciación de este sucesorio.
e) Se recaben los oficios a la Caja de Pensiones Sociales y a la API
(provincia de Santa Fe).
f) Se dé intervención a los Ministerios Públicos.
g) Oportunamente, dicte resolución aprobando en cuanto a sus formas
el testamento por acto público de don ……… y confirme sus disposiciones
testamentarias, inscribiéndose en los registros respectivos.

Será Justicia

PRESENTACIÓN DEL HIJO EXTRAMATRIMONIAL RECONOCIDO POR

TESTAMENTO
Si el reconocimiento se produce en un testamento ológrafo, habrá que
efectuar el trámite que hemos descripto en el capítulo anterior
(reconocimiento de la autenticidad del testamento, y su protocolización,
como medida previa al trámite sobre su aprobación -art. 2339, Cód. Civil
y Comercial, y art. 3692, Cód. Civil-).

Señor Juez:

……….., argentino, DNI empleado, domiciliado realmente en calle ..., de

esta ciudad, fijando domicilio legal en el estudio de su abogado
patrocinante, Dr. ……….., calle ..., también de esta ciudad, comparezco
ante VS y expongo:
Que me presento por parte a tomar la intervención legal correspondiente
a los autos caratulados “………. s/sucesión ab intestato", expte. n° ...,
año ..., en mi carácter de hijo extramatrimonial del causante reconocido
por testamento.
Esta sucesión la promovió la esposa supérstite del causante ……., de cuyo
matrimonio no hay descendencia. Pero resulta que el de cuius un año
antes de fallecer otorgó testamento por escritura n" ... de fecha ...,
pasada ante el escribano ... de esta ciudad, cuyo testimonio auténtico
adjunto. En dicho testamento procedió a reconocerme en forma explícita
como hijo suyo, fruto de una relación que mantuvo durante algunos años
cuando era soltero, con la señora ..., ya fallecida. En efecto, soy hijo
extramatrimonial de la señora ..., acompañando al presente mi acta de
nacimiento.
En consecuencia, vengo a acumular a la sucesión ab intestato, la
testamentaria a fin de que VS apruebe el testamento del causante y
disponga oficiar al Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas a
fin de que se proceda a tomar nota marginal en mi acta de nacimiento de
que soy hijo de ………...
Por lo expuesto, y atento lo establecido en los arts. 571, inc. c, 2426 y
concs, del Cód. Civil y Comercial [arts. 248 inc. 3°, 3565 y concs., Cód.
Civil], y normas aplicables del CPCC, a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco.
b) Agregue a los autos el testimonio auténtico de la escritura
testamentaria, y del acta de nacimiento acompañados.
c) Que se publiquen los edictos citatorios y se dispongan los oficios a
la Caja de Pensiones Sociales y a la API.
d) Oportunamente, dicte declaratoria de herederos a favor de la
cónyuge supérstite doña y del suscripto en carácter de hijo del causante,
y a la vez apruebe el testamento en cuanto a sus formas, mandando
oficiar al Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de
que se tome nota del reconocimiento en mi partida de nacimiento.

Será Justicia

C) Nulidad de testamento

Acción de nulidad
El régimen jurídico de la acción de nulidad de testamento o de alguna de
sus cláusulas, es similar en el Código Civil y en el Código Civil y
Comercial, excepto algunas diferencias que pondremos de relieve
(legitimación pasiva del albacea y plazos de prescripción). Las causales de
nulidad en el Código Civil están dispersas; el Código Civil y Comercial, con
mejor técnica, las ha reunido en el art. 2467 (Medina, Nulidad de
testamento; Belluscio, voz Nulidad de los testamento, “Enciclopedia
Jurídica Omeba", t. XX, p. 483 y siguientes).

a) Legitimación activa. La tienen todos aquellos que en virtud de la ley

o de otro testamento anterior vendrían a recibir los bienes del causante si
el testamento impugnado se anulara. La nulidad por vicio de forma es
total, hace caer el testamento en su totalidad. La nulidad por vicios de la
voluntad, incapacidad mental del testador, o falsa causa, puede afectar
sólo a una cláusula, conservando validez las restantes.
Respecto de los acreedores personales del heredero, éstos no podrían
demandar la nulidad del testamento en ejercicio de la acción
subrogatoria, porque el heredero puede confirmar el testamento viciado
cumpliéndolo, caso en que se extingue la acción de nulidad (Ferrer, Los
acreedores del heredero y la sucesión, n° 117. En contra, Sánchez de
Bustamante, Acción oblicua, n° 664; Medina, Nulidad de testamento, p.
256, quienes sólo invocan el carácter patrimonial de la acción). Los
acreedores de la sucesión carecen de legitimación activa, porque para
cobrar sus créditos no necesitan invalidar el testamento, sino demandar a
los herederos y embargar cualquier bien sucesorio, pues toda la herencia
constituye su garantía patrimonial.

b) Legitimación pasiva. La tienen todos los que están beneficiados en

el testamento viciado de nulidad, tanto si se trata sólo de herederos
instituidos, como de herederos y legatarios. Hay que demandar a todos.
En caso de nulidad parcial del testamento, basta demandar a las personas
favorecidas por la cláusula afectada del vicio invalidante.

1) Legitimación pasiva del escribano en el testamento por acto público. En

principio, es innecesaria la participación del escribano como parte
demandada en el juicio de nulidad de testamento por acto público. La
escritura pública es otorgada por el testador, que es la única parte de
dicho acto, no por el escribano, que sólo la autoriza (CNCiv, Sala C,
22/6/78, ED, 82-430, y LL, 1978-D-378; Medina, Nulidad de testamento,
p. 268 y 269). Por ello, si se trata de vicios de forma imputables al
escribano en cuanto profesional habilitado para confeccionar y autorizar
escrituras públicas, se lo puede incluir como legitimado pasivo en la
demanda de nulidad del testamento, para darle oportunidad de
defenderse, y poder así acumular la de daños y perjuicios, o promoverla
posteriormente, imputándole responsabilidad civil fundada en su
negligencia o desconocimiento del derecho. Es decir, la acción de
resarcimiento de daños contra el escribano requiere que éste previamente
haya sido parte en la acción de nulidad del acto jurídico, en el cual
intervino como autorizante (CNCiv, Sala M, 16/12/96, LL, 1997-B-808;
Pelosi, El documento notarial, p. 348 y 349). El escribano tiene el deber
de eficacia técnica en la instrumentación de la escritura, y debe observar
todos los requisitos formales solemnes del testamento, siendo la violación
de tales deberes causal de nulidad del acto (art. 986, Cód. Civil; arts.
2479, párr. último, 299 y ss., y 309, Cód. Civil y Comercial). Está obligado
a confeccionar un instrumento válido en cuanto a las formalidades legales
que él debe observar como autorizante. Asimismo, debe respetar las
prohibiciones de la ley de orden público. Por ello, se responsabilizó
correctamente a un escribano que autorizó un testamento conjunto
recíproco, no obstante la prohibición expresa del art. 3618 del Cód. Civil
(art. 2465, párr. 2o, Cód. Civil y Comercial; CNCiv, Sala D, 5/2/81, LL,
1981-D-178, y ED, 95-262). La responsabilidad del escribano con relación
a su cliente (el testador) es contractual; y con relación a terceros (los
beneficiarios) es extracontractual (Bustamente Alsina, Teoría general de la
responsabilidad civil, n° 1478. Sobre responsabilidad del escribano, López
Mesa - Trigo Represas, Responsabilidad civil de los profesionales, p. 295 a
296).
El escribano incurre en falsedad ideológica cuando falta a la verdad en la
expresión de hechos como si hubiesen sido cumplidos o presenciados por
él, con referencia a la fe del documento, y no a la eficacia del acto que
corporiza. Es decir, falta a la verdad al narrar hechos con fuerza
probatoria ocurridos en su presencia o cumplidos por él. O también
cuando consigna en la copia de la escritura (testimonio) cosa contraria o
distinta de lo que contenga la matriz (el original). En la redargución de
falsedad civil del testamento, sea por vía de demanda autónoma o por vía
incidental, la intervención del escribano es necesaria por su eventual
responsabilidad civil o penal, debiendo integrarse la litis también con éste
[Borda, Tratado. Parte general, t. II, n" 989; Medina, Nulidad de
testamento, p. 269 a 270; Rivera, Instituciones de derecho civil. Parte
general, t. II, n° 1249; Armella, en Bueres (dir.) - Highton (coord.),
Código Civil, t. 2-C, comentario a los arts. 993 a 995, p. 62; Hernández -
Ugarte, Régimen jurídico de los testamentos, p. 679; Maffía, Tratado de
las sucesiones, t. II, n° 1489; CNCiv, Sala C, 5/3/75, LL, 1975-B-747; id.,
Sala F, 21/8/74, ED, 58-142; id., Sala D, 28/6/77, ED, 75-292 y LL, 1978-
A-115. Comparar Brebbia, Hechos y actos jurídicos, t. II, p. 469, para
quien el escribano puede intervenir en calidad de tercero, ya sea citado
por la partes, en forma coactiva o de modo voluntario, solicitando ser
tenido como tercero interesado. En igual sentido, Pelosi, El documento
notarial, p. 346 y siguientes].

2) Legitimación pasiva del albacea. Aquí hay diferencias entre el Código

Civil y el nuevo Código Civil y Comercial. En el primero no es litisconsorcio
necesario de los beneficiarios del testamento demandados, porque de
acuerdo con el art. 3862 “tiene derecho a intervenir en las contestaciones
relativas a la validez del testamento o sobre la ejecución de las
disposiciones que contenga”. Es decir que la ley no le impone la obligación
de intervenir en estos pleitos en defensa de la validez del testamento,
sino que deja librada a su criterio su participación en ellos. Pero aunque la
acción sea dirigida sólo contra los herederos, debe igualmente notificarse
al albacea para darle la posibilidad de ejercer su derecho a intervenir en
el pleito y para que la sentencia produzca a su respecto los efectos de la
cosa juzgada (Ferrer - Medina, Sucesiones, t. II, p. 655 y sus referencias;
Guiusasti, en Llambías - Méndez Costa, Código Civil anotado, t. V-C, p.
534). En el Código Civil y Comercial la situación varía, pues en su art.
2529, párr. 2", dispone que “siempre que se cuestione la validez del
testamento o el alcance de sus disposiciones, el albacea es parte en el
juicio aún cuando haya herederos instituidos”.

c) Competencia. Es juez competente para entender en la acción de

nulidad del testamento el juez del proceso sucesorio, si este se hubiere
iniciado, y mantendrá la competencia aun cuando se haya terminado el
trámite de la sucesión testamentaria (CNCiv, Sala C, 18/3/86, LL, 1988-A-
563, 37.899-S; Fassi, Tratado de los testamentos, t. 2, n° 1853; Medina,
Nulidad de testamento, p. 243; Natale, en Ferrer - Medina, Sucesiones, t.
I, comentario al art. 3284, p. 103 y 104); si no hubiera sido iniciado, será
competente el juez del último domicilio del causante (art. 3284, Cód.
Civil; art. 2336, Cód. Civil y Comercial) (Hernández - Ugarte, Régimen
jurídico de los testamentos, p. 674).

d) Procedimiento. La acción de nulidad de testamento debe tramitar

por el procedimiento ordinario (Fassi, Tratado de los testamentos, t. 2, n°
1862; Hernández - Ugarte, Régimen jurídico de los testamentos, p. 676;
CNCiv, Sala C, 18/3/86, LL, 1988-A-563, 37.899-S).

e) Efectos de la iniciación del juicio. No impide ni suspende la

protocolización del testamento ológrafo, ni tampoco el auto aprobatorio
en cuanto a las formas, sea el testamento ológrafo o por acto público. No
suspende, en consecuencia, el curso del proceso sucesorio testamentario,
sin perjuicio de que el interesado puede requerir las medidas precautorias
que estime menester (CNCiv, Sala C, 3/12/76, LL, 1977-B324; id., Sala F,
20/10/77, ED, 84-524; Fassi, Tratado de los testamentos, t. 2, n° 1863;
Medina, Nulidad de testamento, p. 291 a 293; Hernández - Ugarte,
Régimen jurídico de los testamentos, p. 682). El testamento es válido
hasta que quede firme la sentencia que decreta su anulación.
La prescripción de la acción de nulidad por falsa causa, vicios de la
voluntad, simulación por persona interpuesta, prescribe a los dos años
desde que el vicio fue conocido por quien intenta la acción (art. 4030,
Cód. Civil). Es la misma la solución del Código Civil y Comercial (arts.
2562, inc. a, y 2563, inc. a). La nulidad por falta de discernimiento o de
sanidad mental del testador prescribe a los diez años desde que el
interesado tuvo conocimiento del testamento y de las circunstancias en
que se otorgó (art. 4023, Cód. Civil). El plazo en el Código Civil y
Comercial se reduce a cinco años (art. 2560, Cód. Civil y Comercial). Y
por vicios de forma, prescribe en el plazo común de diez años de las
acciones personales según el Código Civil (art. 4023); plazo que en el
Código Civil y Comercial se reduce a cinco años (art. 2560).

f) Declaración de oficio de la nulidad. La cuestión es controvertida, y

se mantendrá con el nuevo ordenamiento, pues por un lado se sostiene
que todas las nulidades testamentarias son relativas porque afectan el
interés de los particulares (Pérez Lasala, Derecho de las sucesiones, t. II,
nH 513). Pero la mayoría de la doctrina y jurisprudencia consideran que
cabe distinguir entre nulidades absolutas, como las cláusulas
testamentarias cuyo objeto sea prohibido o ilícito (art. 953, Cód. Civil;
art. 281, Cód. Civil y Comercial); que contengan sustituciones
fideicomisarias (art. 3723, Cód. Civil y art. 2491, Cód. Civil y Comercial);
que condicionen o graven la legítima (art. 3598, Cód. Civil, y art. 2447,
Cód. Civil y Comercial); o el testamento otorgado por dos personas
conjuntamente (art. 3618, Cód. Civil, y art. 2465, párr. 2°, Cód. Civil y
Comercial). Y, por otra parte, las nulidades relativas (vicios del
consentimiento, falta de discernimiento del testador, art. 3615, Cód. Civil,
falta de la edad legal para testar, art. 3614, Cód. Civil; y arts. 2464 y
2467, incs. c y f, Cód. Civil y Comercial; Hernández - Ugarte, Régimen
jurídico de los testamentos, p. 667 a 669). La nulidad por vicios de forma
es absoluta, porque se trata formalidades exigidas ad solemnitatem, bajo
pena de nulidad, porque la tutela de la existencia y autenticidad de la
voluntad del testador trasciende el interés privado, encontrándose
involucrado el principio de seguridad jurídica general. Puede el juez
declararla de oficio, como en el caso de sustituciones fideicomisarias o de
testamentos conjuntos. No obstante, en el caso del testamento ológrafo
sin fecha o fecha incompleta, aunque se trata de nulidad formal absoluta,
el acto es anulable, porque se trata de un vicio dependiente de
juzgamiento, es decir, de investigación, de pruebas y de apreciación
judicial, por lo cual no procede su declaración de oficio (arg. art. 3643,
Cód. Civil, y art. 2477, párr. 2o, Cód. Civil y Comercial) (Ferrer, La fecha
en el testamento ológrafo, JA, 80° Aniversario, p. 185, n° XV y XVI).

Nulidad por violación de una prohibición legal: sustitución

fideicomisaria

Señor Juez:

………., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado en

calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto soy apoderado
de ………. y …….., cuyos demás datos de identidad obran en dicho poder,
que se dan por reproducidos, y pide se agregue a los autos.
Mis representados comparecen en carácter de herederos legítimos de don
………, a quien suceden por representación de su padre prefallecido, don
……., hermano del causante. Adjunto partidas de defunción y de
nacimiento de ………, y partida de nacimiento de mis representados, para
acreditar el parentesco.
II. Acción. En el carácter invocado y cumpliendo sus instrucciones,
vengo a promover contra ………, domiciliado en calle ... de esta ciudad,
acción de nulidad parcial del testamento de don …….., en cuanto instituye
una sustitución fideicomisaria prohibida por la ley (art. 2491, Cód. Civil y
Comercial; art. 3723, Cód. Civil), y por consiguiente que se declare su
exclusión de la herencia de don ………..
III. Hechos. En efecto, ………., soltero y sin descendientes ni
ascendientes, otorgó testamento por escritura pública n° ... en fecha ...
ante el escribano don ... de esta ciudad, por medio del cual instituyó
heredero de todos sus bienes a don ………, y dispuso que éste debía
conservar en su patrimonio dichos bienes para que a su muerte se
transmitan a ……... Adjunto testimonio auténtico de dicho testamento.
La primera institución es válida, señor Juez, pues así lo establece
expresamente el art. 3730 del Cód. Civil (art. 2491, Cód. Civil y
Comercial), y por ello al fallecer ………, su heredero en primer grado, ……..
tramitó la sucesión testamentaria y heredó todos su bienes.
Pues bien, ahora fallece ………. y el demandado ………, segundo heredero
instituido sucesivamente en el testamento de …….., abrió la sucesión
testamentaria de aquel en este Juzgado, sobre la base del testamento del
primer causante, pretendiendo que se apruebe y que lo designen
heredero de …….., a cuyo efecto invoca la sustitución a su favor dispuesta
por ………. en su testamento, a fin de recibir todos los bienes que
provienen de la sucesión de dicho testador.
El demandado basa su derecho hereditario en una sustitución
fideicomisaria prohibida por la ley, pues ha sido designado heredero en
segundo término, para recibir los bienes que ….., como heredero instituido
en primer lugar, recibió del testador ……., con la obligación de
conservarlos hasta su muerte para retransmitirlos al segundo, o sea, a ….
Es decir, el testador organizó una doble institución de herederos, en forma
sucesiva, para que los bienes que recibió el primero se transmitan a su
muerte al segundo heredero *.

*
Se diferencia de la sustitución vulgar en que en esta el testador
designa a un heredero, y subsidiariamente (no en forma
sucesiva), instituye un segundo heredero, para el caso de que el
primero no quiera (porque repudia la herencia) o no pueda
aceptarla (porque falleció antes que el testador). Esta sustitución
llamada "vulgar” está permitida en el art. 3724 del Cód. Civil, y
art. 2491, párr. 2o, del Cód. Civil y Comercial.

Se trata claramente de una sustitución prohibida por el art. 3723 del Cód.
Civil (art. 2491, Cód. Civil y Comercial), de la cual solo se salva la primera
institución, a favor de DP, invalidándose la segunda, que instituye a ………,
por las razones que Vélez Sársfield dio en la nota al art. 3724 de su
Código Civil. La prohibición es de orden público sucesorio, y como es
manifiesta, se trata de un acto nulo y de nulidad absoluta (arts. 386, 387,
2467, inc. a, Cód. Civil y Comercial; arts. 1044 y 1047, Cód. Civil), y así
solicita que VS lo declare, decretando, en consecuencia, la exclusión de
…….. de la sucesión de ……………..
IV. Competencia. VS es competente para entender en esta acción
porque en este Juzgado se tramita la sucesión testamentaria de …….. a
favor de …….., a quien se deberá excluir por invocar una sustitución
prohibida por la ley. Y mis representados actúan invocando su carácter de
herederos legales de ………, según el art. 2439 del Cód. Civil y Comercial
[art. 3585, Cód. Civil], por lo cual se trata de un juicio entre pretensos
sucesores universales del causante, con relación a los bienes de su
herencia, y cuestionándose una cláusula del testamento de …….. que
asigna un heredero precisamente a este segundo causante, …….., por lo
cual funciona el fuero de atracción del sucesorio de este último conforme
a lo dispuesto en el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial [art. 3284, incs.
1° y 3", Cód. Civil].
V. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto por los arts. 386, 387,
2467, inc. a, 2491 y concs, del Cód. Civil y Comercial [arts. 1044, 1047,
3723 y concs., Cód. Civil]; art. 330 y ss. del CPCCN [art. 330 y ss.,
CPCCBA; art. 390 y ss., CPCC SFe; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318
y ss., CPCC ERíos].
VI. Petitorio. Por lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por promovida contra LG acción ordinaria de nulidad parcial
del testamento de …….. en cuanto instituye una sustitución fideicomisaria
a su favor, designándolo ilegalmente heredero del causante ………..
c) Cite y emplace al demandado para que comparezca a estar a
derecho [y a contestar la demanda -CPCCN, CPCC BA, CPCC ERíos-] en el
plazo y bajo apercibimientos de ley.
d) Agregue a los autos las partidas acompañadas y el testimonio
auténtico del testamento por acto público de ………...
e) Oportunamente, dicte sentencia y declare nula la sustitución
fideicomisaria a favor de ……… en el testamento de …….., y con relación a
la sucesión de …….., excluyéndolo de su herencia. Con costas.

Será Justicia

NULIDAD POR VIOLACIÓN DE UNA PROHIBICIÓN LEGAL:

CLÁUSULA QUE FAVORECE A UNA PERSONA INHABILITADA PARA
RECIBIR POR TESTAMENTO

Señor Juez:

………., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado en

calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto soy apoderado
de ……… y ……….., cuyos demás datos de identidad obran en dicho poder,
que se dan por reproducidos, y pide se agregue a los autos.
Que mis representados comparecen en carácter de herederos legítimos de
doña ……., a quien suceden por representación de su padre prefallecido,
don ………, hermano de la causante. Adjunto partidas de nacimiento de la
causante y de …….. a fin de acreditar que son hermanos, y de ….. y ……,
para acreditar que son sobrinos de la causante.
II. Acción. En el carácter invocado y cumpliendo sus instrucciones
vengo a promover contra GL, domiciliada en calle ..., de esta ciudad,
acción de nulidad de la cláusula del testamento de doña …….., por la cual
efectúa el legado de su departamento de Mar del Plata a favor de la
señora …….., madre del señor …….., quien intervino como testigo
autorizante del testamento por acto público otorgado por la causante en
fecha ..., escritura n° ..., mediante el cual hizo ese legado, junto con otros
más. Con costas.
III. Hechos. En efecto, ………, soltera y sin descendientes ni
ascendientes, otorgó testamento por escritura pública n° ... en fecha ...
ante el escribano don ... de esta ciudad, en el cual hizo numerosos
legados a determinados parientes y amigas. Adjunto testimonio auténtico
de dicho testamento. En el resto de su herencia, funciona el llamamiento
legal a favor de mis representados, que suceden en representación del
hermano de la causante prefallecido (art. 2439, Cód. Civil y Comercial;
art. 3585, Cód. Civil).
Entre esos legados, figura el que hizo a la señora ………., madre del testigo
……….., según acredito con las partidas de nacimiento de este último, que
acompaño al presente.
Fundamento de acuerdo al Código Civil y Comercial. Pues bien, la ley
dispone que no pueden heredar ni el escribano ni los testigos ante
quienes se haya otorgado el testamento, por el acto en el cual han
intervenido (art. 2482, inc. b). La prohibición que contiene esta norma
constituye una presunción de captación de la voluntad del testador. Y
agrega la ley que las disposiciones testamentarias a favor de personas
que no pueden suceder por testamento son de ningún valor, aun cuando
se hagan a nombre de personas interpuestas. Se reputan tales, sin
admitir prueba en contrario, los ascendientes, los descendientes y el
cónyuge o conviviente de la persona impedida de suceder (art. 2483,
Cód. Civil y Comercial; arts. 3664 y 3741, Cód. Civil). Es un fraude
presumido por la ley y la disposición es de ningún valor.
Y aquí está muy claro: la causante no conocía al testigo …….., ni menos a
su madre aquí demandada; no tenía trato de ninguna clase de relación
con ninguna de los dos y, por lo tanto, no tenía motivo alguno para
hacerle una liberalidad a dicha señora. Sólo tuvo una relación
estrictamente profesional con el escribano autorizante, y por esa única
vez acudió a él por indicación de una amiga. Antes no lo conocía, ni
tampoco a los testigos, que los indicó el mismo escribano.
Por lo tanto, ese legado en violación de la prohibición del art. 3664 del
Cód. Civil [arts. 2482, inc. b, y 2483, Cód. Civil y Comercial] es de ningún
valor, y solo se explica por la influencia determinante ejercida sobre su
voluntad por el propio escribano, en connivencia con el testigo. Por
consiguiente, el legado que impugno es nulo, y así solicito que VS lo
declare.
IV. Competencia. VS es competente para entender en esta acción
porque en este Juzgado se tramita la sucesión testamentaria y ab
intestato de ………. (expte. n" ..., año ...), a favor de los legatarios
instituidos por la testadora y de mis representados llamados por la ley,
por representación de su padre prefallecido ………, hermano de la causante
-art. 2439-, quienes impugnan de nulidad parcial el testamento, en lo que
respecta a la cláusula que beneficia a la demandada [art. 3585, Cód.
Civil]. Por lo tanto, se trata de un juicio atraído por el fuero de atracción
del sucesorio de la causante, según lo dispuesto por el art. 2336 del Cód.
Civil y Comerial [art. 3284, inc. 3°, Cód. Civil].
V. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto por los arts. 2439,
2482, inc. b, 2483 y concs, del Cód. Civil y Comercial [arts. 3585, 3664,
3741 y concs., Cód. Civil]; arts. 330 y ss. del CPCCN [art. 330 y ss.,
CPCCBA; art. 390 y ss., CPCC SFe; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318
y ss., CPCC ERíos].
VI. Petitorio. Por lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por promovida contra ………… acción ordinaria por nulidad de
la cláusula del testamento de la causante doña ………… que la instituye
legataria del departamento de Mar del Plata.
c) Cite y emplace a la demandada para que comparezca a estar a
derecho (y a contestar la demanda, CPCCN, CPCC BA, CPCC ERíos) en el
plazo y bajo apercibimientos de ley.
d) Agregue a los autos las partidas acompañadas y el testimonio
auténtico del testamento por acto público de …………..
e) Oportunamente, dicte sentencia declarando nula la cláusula
impugnada por violación de la ley, con costas.

Será Justicia

DEMANDA DE NULIDAD POR FALTA DE DISCERNIMIENTO DEL

TESTADOR Y FALSEDAD IDEOLÓGICA
La regla general es la presunción de sanidad mental, dado que "la ley
presume que toda persona está en su sano juicio, mientras no se pruebe
lo contrario” (art. 3616, Cód. Civil). De acuerdo al Código Civil y
Comercial, "la capacidad general de ejercicio de la persona humana se
presume, aun cuando se encuentre internada en un establecimiento
asistencial” (art. 31, inc. a). La presunción es inris tantum, y admite
prueba en contrario que debe producirse en un juicio de nulidad del
testamento por discapacidad mental del testador, y el testamento será
válido mientras no exista sentencia firme que lo invalide. La carga de la
prueba corresponde a quien impugna el testamento de una persona que
no sufre interdicción judicial para testar.
La presunción de sanidad mental no rige para los dementes declarados
totalmente incapaces por sentencia judicial, y tampoco con respecto a los
actos de administración o de disposición que el juez determina en su
sentencia que no podrá realizar el individuo, de acuerdo al régimen
establecido por el art. 152 ter del Cód. Civil (ley 26.657). Son nulos los
actos realizados por personas absolutamente incapaces por su
dependencia de una representación necesaria (art. 1041, Cód. Civil).
El sistema es similar también en el Código Civil y Comercial. Son nulos los
actos de la persona incapaz y con capacidad restringida que contraríen lo
dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su inscripción en
el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas (arts. 32, párr.
3°, y 44).
La privación de razón debe existir al tiempo de otorgarse el testamento
(arts. 3613 y 3616, Cód. Civil; art. 2467, inc. c).
Respecto del demente interdicto, la persona que ha sido totalmente
incapacitada por sentencia judicial o que soporta la limitación también
judicial de efectuar actos de disposición, incluso un acto personalísimo
como el testamento (art. 152 ter, Cód. Civil, y art. 32, Cód. Civil y
Comercial), ¿puede testar válidamente en un intervalo lúcido? Según el
art. 3615 del Cód. Civil el demente puede testar durante intervalos lúcidos
que sean suficientemente ciertos prolongados como para asegurarse que
la enfermedad ha cesado por entonces. Pero no aclara el precepto si
comprende también a los dementes interdictos judicialmente, por lo cual
se mantuvo la polémica acerca de si el demente declarado judicialmente
puede o no testar válidamente durante un intervalo lúcido, en función de
si está o no incluido en dicha norma. El Código Civil y Comercial ha
resuelto expresamente esta ardua cuestión; así, la persona declarada
judicialmente incapaz puede otorgar válidamente testamento en
intervalos lúcidos que sean suficientemente ciertos como para asegurar
que la enfermedad ha cesado por entonces (art. 2467, inc. d).
La senilidad del testador no afecta por sí sola la validez del testamento. La
senilidad no es sinónimo de demencia senil; los estados seniles o de
semialienación derivados de enfermedades físicas no entrañan
incapacidad, y solo se podrá considerar que la persona carece de perfecta
razón cuando se compruebe la falta de discernimiento al momento de
testar, de tal modo que no comprendía los alcances del acto de
disposición testamentario. Por lo tanto, la senilidad es una cuestión de
hecho, y no puede resolverse en abstracto si los seniles son o no capaces
de testar, debiendo estarse a las circunstancias particulares de cada caso
(CNCiv, Sala C, 24/6/99, ED, 187-204; id.. Sala F, 20/8/98, JA, 2000-1-
595, voto de la doctora Highton; id., Sala G, 5/6/95, ED, 163-517; id.,
Sala K, 11/3/99, JA, 1999-IV-772).
El inhabilidado por el régimen legal del art. 152 bis del Cód. Civil tiene
capacidad para testar; la inhabilitación no hace presumir la incapacidad
del inhabilitado, por lo que el demandante debe acreditar la falta de
discernimiento del testador al tiempo de testar (CNCiv, Sala K, 20/4/98,
ED, 181- 825; id., Sala C, 24/6/99, ED, 187-202; CApel CdelUruguay,
Sala CivCom, 22/8/95, LL, 1997-D-852). En el Código Civil y Comercial se
inhabilita sólo al pródigo (art. 48), siendo su régimen jurídico similar al de
los inhabilitados del art. 152 bis del Cód. Civil.
La razonabilidad y la justificación de las disposiciones testamentarias
constituye la mejor prueba de la aptitud mental del testador (CCivCom
Rosario, Sala II, 7/11/61, LL, 105-754; CNCiv, Sala F, 10/10/72, JA,
1973-18-23). Máxime si responden a las afecciones profundas del
testador, o concuerdan con los propósitos que este siempre expresara
(CCivCom Rosario, Sala II, 7/7/72, "Juris”, 41-122; CApel CdelUruguay
19/3/74, JA, 1974-25-670; CNCiv, Sala B, 6/5/88, LL, 1990-A- 293; id.,
Sala E, 25/8/76, LL, 1977-B-331 y ED, 69-245; id., Sala G, 24/7/85, JA,
1985-IV-541; C5aCivCom Córdoba, 25/11/87, JA, 1991-1-815; TS
Córdoba, Sala CivCom, 6/10/89, LLCórdoba, 1990-587).
Cuando se ataca la validez de un testamento por falta de discernimiento
del testador, no sólo es conveniente, sino que se diría inexcusable,
analizar sus disposiciones y proyectarlas en el cuadro de los sentimientos
del causante, en el ámbito de sus relaciones, de sus afecciones, sus
inclinaciones de todo orden, para determinar si aquellas armonizan con
estas o, por el contrario, las contradicen de manera que las tornan
sospechables o hasta inadmisibles, pues la armonía del texto con los
antecedentes referidos podrá ser el basamento de la defensa de su
validez (CApel C del Uruguay, Sala CivCom, 19/ 3/74, JA, 1975-25-670).
En cuanto a la prueba testimonial en los juicios de incapacidad mental del
testador, lo que importa no es la opinión de los testigos sobre el estado de
salud mental o lucidez del testador, sino los hechos concretos
objetivamente relatados por aquéllos, de los cuales el juez deberá extraer
la conclusión sobre si el testador gozaba o no de sanidad mental al tiempo
de testar. Especialmente se debe exigir que los testigos sean serios,
precisos y categóricos (Belluscio, voz Nulidad de los testamentos,
"Enciclopedia Jurídica Omeba”, t. XX, p. 483; Llambías - Méndez Costa,
Código Civil anotado, t. V-C, p. 162).
Respecto del testimonio de los médicos, se ha resuelto que debe
prevalecer el que atendió en vida al enfermo por sobre las opiniones del
perito de autos, que no conoció al causante y se limitó a expresar algunas
conjeturas y posibilidades adversas a la lucidez de aquel (CNCiv, Sala F,
6/11/91, LL, 1992-D-327).
Los testimonios de los facultativos que asistieron al testador en sus
últimos tiempos tienen una trascendencia singular en la indagación
postuma de la salud mental del otorgante. Además, su relato de los
hechos tiene mayor fuerza de convicción, por la especial condición de
quienes lo emiten y su experiencia científica, que la otorgable a la
narración de los testigos profanos en la ciencia médica, cuando se refieren
a signos demostrativos del estado mental del testador (CCivCom Paraná,
Sala I, 17/7/91, “Zeus”, 57-J-242).
Debe privilegiarse el testimonio de la médica neuróloga que atendió a la
testadora durante su última enfermedad hasta su fallecimiento, durante
dos años, en cuanto sostiene que la testadora no se hallaba al tiempo de
testar en pleno goce de sus facultades mentales (CApel C del Uruguay,
Sala CivCom, 27/4/95, “Zeus”, 69-J-286).
En cuanto al valor probatorio de las historias clínicas, si bien adquieren un
valor singular cuando emanan del establecimiento donde estuvo internado
el testador, no pueden ser interpretadas sino con arreglo a la opinión de
los profesionales que efectuaron tales registraciones. Son ellos quienes se
encuentran en mejores condiciones para exponer los hechos relativos al
estado de salud mental concreto de la paciente, particularmente cuando
sus opiniones son coincidentes y no se advierten indicios de insinceridad
(CCivCom Paraná, Sala I, 17/5/91, “Zeus”, 57-J-242).
Respecto de las pericias médicas la opinión del médico que informa sobre
las condiciones mentales de una persona desaparecida a la que no pudo
someter a examen, tiene el aire de una conjetura y su valor es relativo
(CNCiv, Sala G, 27/6/83, JA, 1983-IV-177, y ED, 107-642; CCivCom San
Isidro, Sala I, 8/6/93, JA, 1994-III-247).
Cuando se trata de determinar la capacidad del causante al momento de
redactar su testamento ológrafo, debe otorgarse mayor eficacia a la
pericia psiquiátrica efectuada en vida de este, que aquella realizada post
mortem (CNCiv, Sala D, 28/4/05, LLonline).
Ante la duda, si los testimonios de médicos y psiquiatras no alcanzan a
ser prueba concluyente de la insanidad mental del testador, se debe
admitir su capacidad y confirmar la validez del testamento. Funciona el
principio del favor testamenti. Es jurisprudencia pacífica (Llambías -
Méndez Costa, Código Civil anotado, t. V-C, ps. 83, 179180 y
jurisprudencia allí citada).

Señor Juez:

……………, abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado en

calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto soy apoderado
de …….. y ………., cuyos demás datos de identidad obran en dicho poder,
que se dan por reproducidos, y pide se agregue a los autos.
Mis representados comparecen en carácter de herederos legítimos de
doña ……., a quien suceden por representación de su padre prefallecido,
don ………., hermano de la causante. Adjunto partidas de nacimiento de la
causante y de …….., y también de ……… y ……, para acreditar el
parentesco.
II. Acción. En el carácter invocado y cumpliendo sus instrucciones
vengo a promover contra ………, domiciliado en calle ..., de esta ciudad,
………, domiciliado en ..., y contra el escribano público ………, domiciliado
en ... de esta ciudad, acción de nulidad del testamento de doña ………., por
el cual instituye único heredero a ……., y hace un legado de sesenta
hectáreas ubicadas en el distrito de Capilla del Señor, partido de ...,
provincia de Buenos Aires, al codemandado ………, por falta de razón de la
testadora y falsedad ideológica del testamento. Con costas.
III. Hechos. En efecto, ………, soltera y sin descendientes ni
ascendientes, otorgó testamento por escritura pública n° ... en fecha ...
ante el escribano don ... de esta ciudad, en el cual instituyó heredero de
todos sus bienes a don …….., y a la vez hizo un legado de sesenta
hectáreas a favor del abogado de …….., doctor ……... Adjunto testimonio
auténtico de dicho testamento.
La testadora ha sido una mujer de campo que siempre ha vivido sola en
su establecimiento rural de ..., heredado de su padre, dedicado a la cría
de animales vacunos y de caballos. El demandado ……. ha sido su
encargado en los últimos veinte años, y vivía en el mismo campo, en una
vivienda cercana a la casa principal de la testadora. En el último año de
su vida la causante se vio afectada de un cáncer a los huesos que la limitó
totalmente en sus actividades, pasando a depender de su encargado. Tres
semanas antes de fallecer hubo que internarla en el Hospital ... de esta
ciudad, padeciendo ya una situación terminal con dolores muy agudos,
por lo cual enseguida le empezaron a suministrar calmantes muy fuertes
que la mantenían adormecida, incluso en los últimos días se le inyectó
morfina. La madre de mis representados (cuñada de la causante) fue casi
todos los días a visitarla y acompañarla, por lo cual le consta el estado de
semiinconsciencia que la, afectaba, y la falta de ubicación en tiempo y
espacio.
Pues bien, en esa desesperante situación, dos días antes de fallecer, en
horas de la siesta se apersonaron a la habitación de la causante su
encargado, ………, acompañado del escribano ..., y de su abogado …….,
codemandado. Así se dieron a conocer a la enfermera de guardia en ese
momento. Estuvieron unos pocos minutos en la habitación y luego se
retiraron.
Producido el fallecimiento de la causante, a la semana el codemandado
………. en su carácter de heredero promueve el juicio sucesorio
testamentario de la causante ante este Juzgado, fundado en el
testamento por acto público que ella otorgó el día ... por escritura n° ...,
pasada ante el escribano público ..., por el cual lo declara su único y
universal heredero, habiendo además dispuesto un legado particular a
favor del doctor ………. de sesenta hectáreas de su campo, lote ubicado
sobre la ruta provincial n" ... y solicita su aprobación, la cual se encuentra
en trámite.
Ese testamento, señor Juez, es nulo por los siguientes motivos:
Se otorgó dos días antes de fallecer la testadora; se encontraba
internada, afectada de una enfermedad terminal que le producía agudos
dolores, por lo cual le suministraban fármacos que la mantenían
prácticamente en estado de inconciencia, sin ubicación de tiempo y
espacio. La historia clínica demostrará suficientemente esta circunstancia.
Le explicaron los demandados a la enfermera que debían hacerle firmar
unos importantes papeles a la paciente para la AFIP, y aunque la
enfermera les dijo que no estaba en condiciones de comprender nada, lo
mismo entraron a la habitación.
La testadora, por los efectos de la medicación que le suministraban,
incluso morfina, no estaba en condiciones de comprender el alcance y
trascendencia del acto que le hicieron otorgar. Su estado permanente era
de semiinconsciencia, o directamente de inconsciencia.
En esas condiciones era humanamente imposible que la causante pudiera
discernir disposiciones de última voluntad.
Fundamento según el Código Civil y Comercial. Manifiestamente estaba
privada de razón al momento de testar, lo cual se acreditará
contundentemente con la prueba que produciremos; por lo tanto, su
testamento es nulo (art. 2467, inc. c; según el Código Civil carecía de
perfecta o completa razón, arts. 3515 y 3516).
La atestación del escribano en la escritura testamentaria de que la
testadora estaba lúcida y en pleno ejercicio de sus facultades mentales,
no constituye prueba al respecto. Los escribanos no tienen por función
comprobar el estado mental del testador, por lo cual su aseveración sobre
tal circunstancia carece de valor (CApel Azul, 23/10/31, JA, 36-1567;
C2aCivCom La Plata, Sala II, 17/5/63, JA, 1963- IV-66; CApel Junín,
14/11/80, JA, 1980-III-141; CNCiv, Sala B, 23/7/81, JA, 1982-III-51; id.,
Sala G, 27/6/83, ED, 107-642, entre otros).
Además, era una mujer integrada en plenitud en su familia, que
respetaba profundamente las tradiciones familiares, participando en todos
los acontecimientos familiares, con buenas relaciones con su cuñada ...,
madre de sus representados, y cuyos sobrinos frecuentemente visitaban a
su tía. Por lo cual no se explica que el campo que había heredado de su
padre, y que venía de su abuelo paterno, lo dejase a su encargado, y
haga un legado de un lote muy valioso a un abogado que ella no conocía,
excluyendo a su familiares cercanos con los cuales mantenía una relación
estrecha y afectuosa. No tiene explicación, salvo que haya sido víctima de
una maniobra artera de su encargado y de su abogado asesor, que es lo
que verdaderamente ocurrió.
Y además de la falta de razón y lucidez mental de la testadora, se unen
vicios formales que fulminan de nulidad el testamento: el escribano da
falsamente por cumplidos determinados requisitos formales exigidos por
el Código Civil, pero en realidad no fueron observados.
En primer lugar, el testamento expresa que la testadora le dictó
verbalmente las instrucciones al notario (art. 2479, párr. 2o, Cód. Civil y
Comercial; art. 3656, Cód. Civil).
¿En que momento se las dictó? Ese día, cuarenta y ocho horas antes de
fallecer, estaba completamente dopada, sin noción de nada. Inconsciente.
No estaba en condiciones mentales de "dictar” nada. Es una falsedad que
el escribano asentó en el texto de la escritura.
En segundo término, el testamento se firmó en la habitación del hospital
encontrándose presentes sólo el escribano autorizante, y los beneficiarios
del acto -el heredero y el legatario instituidos-, o sea, los demandados.
Brillaron por su ausencia los tres testigos, y desde luego también faltó la
lectura del testamento (arts. 3654 y 3658, Cód. Civil; art. 2479, Cód. Civil
y Comercial, con la diferencia de que exige sólo dos testigos), porque no
tenía sentido dado que la causante no comprendía ni escuchaba en esos
momentos lo que se hablaba. Lo dirá la historia clínica y el testimonio de
enfermeras y profesionales que la atendían.
Los tres testigos [dos testigos según el art. 2479, Cód. Civil y Comercial]
firmaron posteriormente el testamento, no estuvieron presentes en el
otorgamiento del acto, ni estuvieron viendo a la testadora cuando
supuestamente escuchó la lectura del testamento y lo firmó. Nadie los vio
en el hospital. Es otra falsedad ideológica en la que incurrió el escribano,
pues al narrar que los tres testigos estuvieron presentes en dicha
circunstancia en el hospital, no dijo la verdad.
Se incumplieron así los requisitos formales solemnes establecidos por el
art. 3658, que dice "bajo pena de nulidad, el testamento debe ser leído al
testador en presencia de los testigos, que deben verlo” * (art. 2479, párr.
3°, Cód. Civil y Comercial).

*
Es preciso observar que, de acuerdo con el art. 992 del Cód. Civil
y el art. 297 del Cód. Civil y Comercial, los testigos de la escritura
y el escribano que la autorizó no pueden contradecir, variar ni
alterar el contenido del documento, si no alegasen que
testificaron el acto por dolo o violencia que se les hizo, caso en
que el instrumento público no valdrá. Por lo tanto, la prueba de la
ausencia de los testigos en el momento de otorgar la causante el
testamento se debe producir con otros testigos y pruebas.

Y el escribano incurrió en falsedad ideológica al afirmar que tales hechos

sucedieron, y por eso se lo demanda. La prueba que produciremos es
irrefutable.
El testamento, por lo tanto, es nulo, y así pido que lo declare VS, porque
ha sido fruto de una maquinación dolosa llevada a cabo por los tres
demandados (art. 271 y ss., Cód. Civil y Comercial).
IV. Competencia. VS es competente para entender en esta acción
porque en este Juzgado se tramita la sucesión testamentaria de ……….. a
favor del heredero testamentario ….. y del legatario ……., y mis
representados actúan invocando su carácter de herederos legales de DP,
por representación de su padre prefallecido …….., hermano de la causante
(art. 2439, Cód. Civil y Comercial; art. 3585, Cód. Civil), demandando la
nulidad de ese testamento. Por lo tanto, se trata de un juicio atraído por
el fuero de atracción del sucesorio de la causante, según lo dispuesto por
el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial (art. 3284, incs. 1o y 3°, Cód.
Civil).
V. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto por los arts. 271, 301,
305, inc. d, 2439, 2467, incs. b y c, 2479 y concs, del Cód. Civil y
Comercial [arts. 986, 993, 3585, 3613, 3615, 3656, 3658 y concs., Cód.
Civil]; art. 330 y ss. del CPCCN [art. 330 y ss., CPCCBA; art. 390 y ss.,
CPCC SFe; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; 318 y ss., CPCC ERíos].
VI. Petitorio. Por lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por promovida contra ……, …… y el escribano …….. acción
ordinaria de nulidad del testamento de DP por falta de discernimiento de
la testadora, falsedad ideológica de la escritura y vicios formales.
c) Cite y emplace a los demandados para que comparezcan a estar a
derecho (y a contestar la demanda, CPCCN, CPCCBA, CPCC ERíos) en el
plazo y bajo apercibimientos de ley.
d) Agregue a los autos las partidas acompañadas y el testimonio
auténtico del testamento por acto público de ………...
e) Oportunamente, dicte sentencia declarando nulo el testamento por
acto público de ………… con costas.

Será Justicia

Acción de nulidad por dolo

a) La nulidad de testamento por dolo en el Código Civil. La captación
de la voluntad testamentaria es la forma de manifestarse el dolo en el
caso de los testamentos y se caracteriza por hacerle creer al testador algo
que no es cierto, induciéndolo a error o bien tratando de que el testador
altere ciertos conceptos o suplante afectos a través de una influencia
maliciosa (CNCiv, Sala F, 18/11/81, JA, 1982-III-381, y ED, 99-386).
La captación de la voluntad implica la realización de maniobras dolosas,
no pudiendo ser confundidas con las meras atenciones dispensadas a la
testadora, aunque hubieren tenido por finalidad la obtención de un
beneficio post mortem. No bastan, por ello, la adulación, el falso cariño, la
entrega de regalos, las demostraciones de amistad simuladas, los
cuidados excesivos con ánimo de atraerse la voluntad del testador. Se
requieren procedimientos reprobables, maniobras efectuadas con malicia,
alegaciones falaces, calumnias contra la familia, interceptación de
correspondencia, mentiras, alejamiento de los parientes o servidores
fieles, intrusión en los negocios, autoridad dominadora, etc., merced a los
cuales se haya conseguido un estado de espíritu sin el cual el disponente
no habría otorgado su liberalidad (CNCiv, Sala C, 26/8/74, JA, 1975-27-
144; id., Sala F, 12/9/79, JA, 1979- IV-178 y ED, 86-632; id., id.,
18/12/81, JA, 1982-III-381, y ED, 99-386; id., Sala G, 27/6/83, JA, 1983-
IV-177, y ED, 107-641; CCivCom Paraná, Sala II, 30/6/99, “Zeus", 81-J-
154; etcétera).

b) La nulidad de testamento por dolo en el Código Civil y Comercial.

Está prevista en el inc. 1 del art. 2467. Es nulo el testamento si ha sido
otorgado con dolo, correspondiendo aplicar las reglas del dolo como vicio
de los actos jurídicos (art. 271 y ss., Cód. Civil y Comercial). La noción y
requisitos del dolo del Código Civil y Comercial no modifican la normativa
del Código Civil en su art. 931 y siguientes. Por lo cual la doctrina
jurisprudencial y doctrinal que se ha venido elaborando sobre las
singulares características de la ejecución del dolo por un tercero en el
acto unilateral y de última voluntad que es el testamento, siendo la
víctima el testador, es perfectamente aplicable en el ámbito de vigencia
de la nueva norma legal.

Señor Juez:

……….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado

legalmente en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto, soy
apoderado de ……. y ……….., cuyos demás datos de identidad obran en
dicho poder, que se dan por reproducidos, y pide se agregue a los autos.
Que mis representados comparecen en carácter de herederos legítimos de
doña …….., a quien suceden por representación de su padre prefallecido,
don ………, hermano de la causante. Adjunto partidas de nacimiento de
…….., y ………., y de la causante y de su hermano …….. para acreditar los
parentescos.
II. Acción. En el carácter invocado y cumpliendo sus instrucciones
vengo a promover contra …….., domiciliada en calle ..., de esta ciudad,
acción de nulidad del testamento de doña ………, por el cual instituye única
heredera a la demandada, por captación dolosa de la voluntad de la
testadora. Con costas.
III. Hechos. En efecto, ……….., soltera y sin descendientes ni
ascendientes, otorgó testamento por escritura pública n° ... en fecha ...
ante el escribano don ... de esta ciudad, en el cual instituyó heredera de
todos sus bienes a doña ………. Adjunto testimonio auténtico de dicho
testamento.
La testadora vivía sola y cuando ya por su edad no estuvo en condiciones
de satisfacer por sí sola sus necesidades vitales, decidió internarse en un
geriátrico de buen nivel de vida, cuyos costos podía afrontar dada su
excelente situación económica. Durante los primeros años tenía
autonomía, salía de paseo, se tomaba un taxi y visitaba a sus familiares,
concurriría a festejos de la familia y acontecimientos sociales.
Pero luego con los achaques propios de la edad y el mal de Parkinson que
la fue afectando cada vez más, dejó de salir y quedó internada en el
geriátrico.
Mis representados comenzaron a visitarla al menos una o dos veces por
semana, como también otras de sus amigas y algunos parientes. Pero
paulatinamente los empleados del geriátrico la fueron aislando,
impidiendo el contacto con sus parientes y amigas, alegando que por
prescripción médica debía guardar reposo y no atender visitas.
Mientras tanto, la encargada del geriátrico, doña …….., se había hecho
otorgar por la causante un poder general de administración de sus bienes,
con el cual cobraba las rentas de ellos y su pensión. Según nos enteramos
por otras personas que allí se hospedaban y sus parientes, la demandada
la rodeaba de atenciones, cuidados, afectos y adulaciones, que llamaban
la atención por ser manifiestamente excesivos. A la vez, la misma
causante, que se encontraba mentalmente en buenas condiciones,
comentaba con sus compañeras que sus familiares y amigas la habían
abandonado, que no iban a visitarla más, y que sus sobrinos ni siquiera
para el día de su cumpleaños le habían hablado. Incluso para las fiestas
de fin de año tampoco habían aparecido. Y que ella le había pedido a …….
que tratara de comunicarse con sus sobrinos y con alguna amiga, pero
que le habían dado pretextos fútiles para no venir a verla, e incluso se
habían acordado mal de ella, lo cual le dolía y la entristecía mucho.
Toda esta historia del abandono y de que hablamos mal de la causante,
señor juez, es un invento de la demandada, una maquinación dolosa,
orquestada en forma continua a lo largo del tiempo con engaños,
infundios y calumnias contra los parientes, para captar la voluntad de la
causante, enemistándola con su círculo de familiares y amigas. Han ido
mis representados al geriátrico infinidad de veces, y siempre se les decía
que no estaba en condiciones de salud para recibir visitas, que estaba
durmiendo porque había pasado una mala noche; que la habían llevado al
hospital para hacerle un control; etc., pero que le iban a transmitir el
interés de ellos por su tía; y lo mismo cuando hablaban por teléfono:
estaba en el baño, o con el médico, o estaba durmiendo. Para el último
cumpleaños fueron a visitarla, pero la demandada en persona les dijo que
estaba muy decaída, acostada descansando, y que no quería ver a nadie.
Eran mentiras, pues precisamente en ese día se lamentaba con sus
compañeras de que nadie se acordaba de ella.
Mediante esas maniobras artificiosas y rodeándola de un falso afecto,
logró la demandada aislar y enemistar a la causante con sus familiares y
amigas, captar e influir su voluntad para que testara a su favor, lo cual
hizo por acto público pocos meses antes de fallecer, cuando la debilidad
de espíritu, su avanzada edad, su enfermedad y aislamiento habían
vencido a la causante, encontrándose en un estado de sumisión de su
voluntad a la de la demandada, con lo cual esta logró su objetivo de
convertirse en su única heredera y apropiarse ilícitamente de su herencia.
Los preceptos que regulan el dolo son aplicables a los testamentos, en
cuyo ámbito asumen la forma de la captación artera y maliciosa de la
voluntad de la testadora, como ha ocurrido en este caso, en que el
comportamiento doloso de la demandada, prolongado en el tiempo, ha
sido grave, idóneo y determinante para inducir a la causante a testar en
su favor (art. 931 y ss., Cód. Civil; Llambías - Méndez Costa; Código Civil
anotado, t. V-C, p. 51 y ss.; Ferrer- Medina, Sucesiones, t. 2, p. 199; y
jurisprudencia citada en estas obras; el art. 2463, Cód. Civil y Comercial
dispone que las reglas establecidas por los actos jurídicos se aplican a los
testamentos, en cuanto no sean alteradas por las disposiciones del Título
XI del Libro Quinto, por lo cual corresponde aplicar a los testamentos la
normativa del vicio de dolo -art. 271 y siguientes-).
Por todo ello solicito que el testamento de ……… de fecha ... otorgado por
escritura pública n" ..., pasada ante el escribano ..., sea anulado por el
vicio de dolo.
IV. Competencia. VS es competente para entender en esta acción
porque en este Juzgado se tramita la sucesión de ……. a favor de la
heredera testamentaria …….., y mis representados actúan invocando su
carácter de herederos legales de ……., por representación de su padre
prefallecido ……., hermano de la causante (art. 2439, Cód. Civil y
Comercial; art. 3585, Cód. Civil), demandando la nulidad de ese
testamento. Por lo tanto, se trata de un juicio atraído por el fuero de
atracción del sucesorio de la causante, según lo dispuesto por el art. 2336
del Cód. Civil y Comercial [art. 3284, inc. 3o, Cód. Civil].
V. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto por los arts. 271, 272,
2438, 2439 y concs, del Cód. Civil y Comercial [arts. 931, 932, 3585 y
concs., Cód. Civil]; art. 330 y ss. del CPCCN [art. 330 y ss., CPCCBA; art.
390 y ss., CPCCS Fe; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318 y ss., CPCC
ERíos],
VI. Petitorio. Por lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por promovida contra ………. acción ordinaria por nulidad del
testamento de ………. por haber incurrido en captación dolosa de su
voluntad testamentaria.
c) Cite y emplace a la demandada para que comparezca a estar a
derecho [y a contestar la demanda -CPCCN, CPCC BA, CPCC ERíos-] en el
plazo y bajo apercibimientos de ley.
d) Agregue a los autos las partidas acompañadas y el testimonio
auténtico del testamento por acto público de ………...
e) Oportunamente, dicte sentencia declarando nulo por el vicio de dolo
el testamento por acto público de ……….., con costas.

Será Justicia

Acción de nulidad por violencia y dolo

La violencia y el dolo no son inconciliables; pueden acumularse si para
determinar al causante a disponer se utiliza concurrentemente la
captación y la fuerza o intimidación (Fassi, Tratado de los testamentos, t.
2, n° 1945; Zannoni, Derecho de las sucesiones, t. 2, § 1098; Maffía,
Tratado de las sucesiones, t. II, n° 1138).
Como el testamento es un acto revocable hasta el fallecimiento del
testador, la prueba de la violencia debe ser categórica, en el sentido de
generar la convicción de que el temor irresistible que generó fue
continuado hasta la muerte del testador, para lo cual se deberá tener
especialmente en cuenta la situación de la persona que ha sido víctima de
tal vicio: su estado de salud, su postración, su edad avanzada, su
aislamiento, entre otras.

Señor Juez:

…………, abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado

legalmente en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto soy apoderado
de ………, cuyos demás datos de identidad obran en dicho poder, que se
dan por reproducidos, y pide se agregue a los autos.
Que mi representado comparece como heredero legítimo de doña ………, a
quien sucede por llamamiento legal en carácter de sobrino de la causante,
por derecho de representación del hermano prefallecido de ella, don ……….
Adjunto partidas de nacimiento de ……… y …….., y de mi representado,
para acreditar los parentescos.
II. Acción. En la calidad invocada y cumpliendo sus instrucciones vengo
a promover contra …….. domiciliada en calle ..., de esta ciudad, acción de
nulidad del testamento de doña ………., por el cual instituye única heredera
a la demandada, por obtener esa liberalidad ejerciendo violencia y dolo
sobre la testadora. Con costas.
III. Hechos. En efecto, ……… soltera y sin descendientes ni
ascendientes, otorgó testamento por escritura pública n° ... en fecha ...
ante el escribano don ... de esta ciudad, en el cual instituyó heredera de
todos sus bienes a doña ………... Adjunto testimonio auténtico de dicho
testamento.
La testadora vivía sola y cuando ya por su edad no estuvo en condiciones
de satisfacer por sí sola a sus necesidades vitales, decidió contratar una
dama de compañía, la señora …….., cuyos costos podía afrontar dada su
excelente situación económica. Durante los primeros años tenía
autonomía, salía de paseo, tomaba taxis y visitaba a sus amigas y
concurría a reuniones sociales.
Pero luego con los achaques propios de la edad, el mal de Parkinson que
la fue afectando cada vez más, y un problema de caderas que le
dificultaba la locomoción, dejó de salir y quedó aislada en su casa, bajo el
cuidado y control de la demandada.
Mi mandante vive en la ciudad de ..., o sea, a cuatrocientos kilómetros de
la residencia de la causante. No obstante, mantenía comunicación
telefónica frecuente con ella, se reunían para los festejos familiares, y la
visitaba cuando venía a esta ciudad por razones profesionales y también
para visitar parientes de su esposa, lo cual ocurría varias veces al año.
Pero paulatinamente la demandada la fue aislando, impidiendo el contacto
con mi mandante y con sus amigas, alegando que por prescripción médica
debía guardar reposo y no atender visitas.
Mientras tanto, se había hecho otorgar por la causante un poder general
de administración de sus bienes, con el cual cobraba las rentas de ellos y
su pensión. Según se enteró mi mandante por otras personas que allí
llevaban mercadería y medicamentos, como también por enfermeras y
médicos que atendían a la causante, la demandada trataba
autoritariamente a la enferma, y era evidente la violencia moral que
ejercía sobre ella, pues le llegó a comentar a una enfermera que la
amenazaba con que no la iba a asear ni a suministrarle los remedios si no
hacía lo que le mandaba. Su estado de postración y de dependencia total
para sus menores necesidades le impedía reaccionar. A la vez, la misma
causante, que se encontraba mentalmente en buenas condiciones,
comentaba a veces con los profesionales médicos y enfermeras que la
atendían que sus familiares y amigas la habían abandonado, que no iban
a visitarla más, y que su sobrino ni siquiera para el día de su cumpleaños
le había hablado. Incluso para las fiestas de fin de año tampoco había
aparecido. Y que ella le había pedido a LG que tratara de comunicarse con
él y con alguna amiga, pero que le habían dado pretextos fútiles para no
venir a verla, e incluso se habían acordado mal de ella, lo cual le dolía y la
entristecía mucho.
Toda esta historia del abandono y de que el sobrino y amigas hablaban
mal de la causante, señor Juez, es un invento de la demandada, una
maquinación dolosa, orquestada en forma continua a lo largo del tiempo
con engaños, infundios y calumnias contra los allegados de la testadora,
para captar su voluntad, enemistándola con su círculo de familiares y
amigas. Mi representado ha querido comunicarse con la causante
telefónicamente muchas veces, y siempre se le decía que estaba en el
baño, o con el médico, o que estaba durmiendo porque había pasado una
mala noche; que la habían llevado al hospital para hacerle un control,
etc., pero que le iban a transmitir el interés de él por su tía.
Mediante esas maniobras artificiosas y logrando con el ejercicio de
violencia moral la sumisión de su voluntad, pudo la demandada aislar y
enemistar a la causante de su círculo familiar y de amistades, captar e
influir su voluntad para que testara a su favor, lo cual hizo por acto
público pocos meses antes de fallecer, cuando la debilidad de espíritu, su
avanzada edad, su enfermedad, y amenazas que padecía por parte de la
demandada, habían vencido a la causante, encontrándose en un estado
de sumisión de su voluntad a la de la demandada, impotente de
reaccionar por su postración, por lo cual esta logró su objetivo de
convertirse en su única heredera y apropiarse ilícitamente de su herencia
(CNCiv, Sala D, 5/11/56, LL, 85-267 y JA, 1957-11-46, voto del doctor
Sánchez de Bustamante).
Los preceptos que regulan el dolo y la violencia como vicios del
consentimiento son aplicables a los testamentos, ámbito en el que el dolo
asume la forma de la captación artera y maliciosa de la voluntad de la
testadora (art. 271 y ss., Cód. Civil y Comercial; art. 931 y ss., Cód.
Civil), como ha ocurrido en este caso, y la violencia generalmente es
moral, como también ha ocurrido aquí, mediante las injustas amenazas y
trato autoritario y violento que la demandada ejerció sobre la enferma
configurando violencia moral que ha viciado su consentimiento ante el
temor de sufrir un mal grave e inminente, siendo esta violencia
determinante para inducir a la causante a testar a favor de la demandada
(art. 936, 937 y concs.), aclarando que dicha intimidación se ha
prolongado en el tiempo hasta el fallecimiento de la causante (Llambías -
Méndez Costa; Código Civil anotado, t. V-C, p. 51 y ss.; Ferrer - Medina,
Sucesiones, t. 2, p. 199, y jurisprudencia citada en estas obras).
Por todo ello solicito que el testamento de DP de fecha ... otorgado por
escritura pública n" ..., pasada ante el escribano ..., sea anulado por los
vicios de dolo y violencia.
IV. Competencia. VS es competente para entender en esta acción
porque en este Juzgado se tramita la sucesión de ……… a favor de la
heredera testamentaria …….., y mi representado actúa invocando su
carácter de heredero legal de ………, por representación de su padre
prefallecido ………, hermano de la causante (art. 2439, Cód. Civil y
Comercial; art. 3585, Cód. Civil), demandando la nulidad de ese
testamento. Por lo tanto, se trata de un juicio atraído por el fuero de
atracción del sucesorio de la causante, según lo dispuesto por el art. 2336
del Cód. Civil y Comercial [art. 3284, inc. 3o, Cód. Civil].
V. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto por los arts. 271 y ss.,
2439, 2467, inc. f, y concs., Cód. Civil y Comercial [arts. 931, 932, 936,
937, 3585 y concs., Cód. Civil]; art. 330 y ss. del CPCCN [art. 330 y ss.,
CPCCBA; art. 390 y ss., CPCC SFe; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318
y ss., CPCC ERíos].
VI. Petitorio. Por lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por promovida contra ……… acción ordinaria por nulidad del
testamento de ……… fundada en los vicios de dolo y violencia.
c) Cite y emplace a la demandada para que comparezca a estar a
derecho (y a contestar la demanda, CPCCN, CPCC BA, CPCC ERíos) en el
plazo y bajo apercibimientos de ley.
d) Agregue a los autos las partidas acompañadas y el testimonio
auténtico del testamento por acto publico de ……...
e) Oportunamente, dicte sentencia declarando nulo por los vicios de
dolo y violencia el testamento por acto público de ………., con costas.

Será Justicia

ACCIÓN DE NULIDAD POR FALSEDAD MATERIAL DEL TESTAMENTO

OLÓGRAFO RECONOCIDO POR DOS TESTIGOS
(artículo 3692, Código Civil)
Bajo la vigencia del nuevo Código se torna muy difícil impugnar un
testamento ológrafo por falsedad material debido a que exige pericia
caligráfica para demostrar su autenticidad (art. 2339), habiendo
descartado la prueba testimonial por los riesgos de fraude.
También, en principio, es causa de nulidad del testamento ológrafo la
fecha incompleta [le falta el día, el mes o el año] o la falta total de fecha
(art. 2467, inc. b, Cód. Civil y Comercial; art. 3639, Cód. Civil).
Pero el defecto de fecha incompleta puede subsanarse cuando se puede
completar la fecha por enunciaciones o elementos que suministre el
mismo testamento, o recurriendo a prueba externa (art. 2477, párrs. 1o y
2o, Cód. Civil y Comercial; art. 3643, Cód. Civil). Así, se ha resuelto que
es válido el testamento que en la fecha le falta el mes, porque el
testamento se encontraba dentro de un sobre, en cuya cubierta estaba
escrita de puño y letra del causante la fecha completa (CNCiv, Sala D,
10/5/55, LL, 79-598, y JA, 1955-III-287). En otro fallo se sostuvo que al
existir dudas sobre el año en que se otorgó el testamento ológrafo, la
fecha se completó considerando la edad que el causante manifestó tener
en el mismo testamento (CNCiv, Sala C, 11/10/78, JA, 1979-1-419; LL,
1979- A-477, y ED, 80-774).
En cuanto al testamento ológrafo carente totalmente de fecha, se ha
resuelto que es válido porque se comprobó que el papel sellado en que lo
escribió el testador fue emitido el mismo día de su fallecimiento, de modo
que necesariamente hubo de redactarlo ese día (C2 CivCom La Plata,
2/7/1904, citado por el fiscal de Cámara, JA, 28-604, en nota). En la
jurisprudencia francesa se registran varios precedentes en que se tuvo
por fecha del testamento ológrafo el día en que el testador se suicidó,
atendiendo a la solemnidad de los términos empleados o a la voluntad
expresada en el testamento de poner fin a sus días (ver fallos citados en
Ferrer, La fecha en el testamento ológrafo, JA, 80” Aniversario, p. 183).
Cuando resulta imposible completar la fecha, o la falta total de ella se
torna insubsanable, las opiniones están divididas: para unos, si en el caso
particular no se discute ninguna cuestión que deba resolverse teniendo en
cuenta la fecha del testamento, este es válido, porque la fecha en estos
supuestos deja de ser un elemento útil y esencial (p.ej., cuando no se
halla en discusión la capacidad del testador, ni existe otro testamento que
requiera determinar la prioridad cronológica entre ambos a fin de
establecer cuál de ellos queda revocado). Para otros, la fecha es un
elemento formal solemne, y que la ley impone sin condicionar su
exigencia a que exista ninguna situación específica; por lo tanto, no cabe
tener en cuenta los motivos que el legislador tuvo en consideración para
imponerla. Aun cuando en el caso concreto no se den dichos motivos, es
decir, cuando no se invoquen alguna de las circunstancias que la tornan
particularmente útil (que no se discuta la capacidad del testador; que no
existan dos testamentos, etc.); así todavía, el testamento sin fecha, o
fecha incompleta insubsanable, es nulo. Así lo declaró la jurisprudencia en
un caso de testamento ológrafo al que le faltaba completamente la fecha
(CNCiv, en pleno, 14/4/80, JA, 1980-11-238 y LL, 1980-B-356; también,
CCivCom Rosario, Sala II, 10/10/56, “Juris”, 10-189; id., 18/6/92, “Zeus",
60-J-355; CJ Salta, 2/11/77, JA, 1978-III-49; C2 aCivCom La Plata, Sala I,
27/4/78, JA, 1989-III-1081, reseña; ST San Luis, 26/10/46, JA, 1947-1-
414, y LL, 45-711 entre otros). La polémica subsistirá bajo la vigencia de
la normativa del Código Civil y Comercial, pues no aclaró la cuestión.
Cuando al ológrafo le falta la firma del testador, el testamento será
inexistente. Si tiene la firma y la fecha, pero no está redactado de puño y
letra del testador, sino con un medio mecánico (computadora o máquina
de escribir), será nulo.

Señor Juez:

……………., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado

legalmente en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Que como lo acredito con el mandato adjunto soy
apoderado de ………., cuyos demás datos de identidad obran en dicho
poder, que se dan por reproducidos, y pide se agregue a los autos.
Que mi representado comparece como heredero legítimo de doña ………, a
quien sucede por llamamiento legal en carácter de sobrino de la causante,
por derecho de representación del hermano prefallecido de ella, don ……….
Adjunto partidas de nacimiento de ……. y ……, y de mi representado, para
acreditar los parentescos.
II. Acción. En la calidad invocada, y cumpliendo sus instrucciones,
vengo a promover contra ………. domiciliada en calle ..., de esta ciudad,
acción por declaración de falsedad total y declaración de inexistencia del
testamento ológrafo de doña ………., por el cual instituye única heredera a
la demandada.
III. Hechos. En efecto, …….., soltera y sin descendientes ni
ascendientes, otorgó en fecha ... testamento ológrafo, en el cual instituyó
heredera de todos sus bienes a doña ………. Adjunto fotocopia de dicho
testamento, cuyo original está reservado en este Juzgado, y fue
presentado en el juicio sucesorio testamentario de la causante (expte.
n° ..., año ...), promovido por la heredera instituida.
La testadora vivía sola en un casa de calle ... en el barrio de esta ciudad,
y cuando ya por su edad necesitaba colaboración para satisfacer sus
necesidades, además de una empleada, su vecina ……… se aproximó
solícitamente a colaborar y a acompañarla; la invitaba a almorzar, la
acompañaba a pasear, le compraba medicamentos, la cuidaba cuando se
sentía mal, entre otras atenciones.
Mi mandante vive en la ciudad de ..., o sea, a cuatrocientos kilómetros de
la residencia de la causante. No obstante, mantenía comunicación
telefónica frecuente con ella, y la visitaba cuando venía a esta ciudad por
razones profesionales y también para visitar parientes de su esposa, lo
cual ocurría varias veces al año.
Mientras tanto, la demandada se había ganado la confianza de la
causante, y se había hecho otorgar por ella un poder general de
administración de sus bienes, con el cual cobraba las rentas de ellos y su
pensión, debido a la dificultad que ya tenía para su locomoción.
La salud de la causante se fue deteriorando y repentinamente falleció a
raíz de un paro cardíaco. En esos momentos mi representado se
encontraba en el exterior; al regresar le avisan del fallecimiento de su tía
y viaja a esta ciudad, se encuentra que la casa de la causante estaba
ocupada por un señor que manifestó ser arrendatario de la demandada,
que se la había alquilado con algunos bienes muebles, que eran de la tía
de mi representado. Y después de averiguaciones realizadas se entera de
que en este Juzgado se tramita la sucesión testamentaria de su tía, sobre
la base de un testamento ológrafo que esta habría otorgado a favor de su
vecina, ………., a quien instituyó única heredera.
Requirió mis servicios profesionales, vinimos al Juzgado y pudimos
examinar el original del testamento ológrafo, llegando mi mandante a la
conclusión de que es totalmente falso. Su letra y la firma categóricamente
no pertenecen a la causante. Los testigos que reconocieron su supuesta
“autenticidad” han sido de favor, amigos de la demandada, que mi
mandante no conoce, y que deberán responder penalmente por su
mendacidad.
Mi representado ha guardado varias cartas manuscritas de la causante
donde se aprecia su letra y firma, claramente distintas de las que
aparecen en el testamento. Además, también tiene el expediente
sucesorio de su abuelo, don …….., en el cual hay varios escritos firmados
por la causante, incluso el acto particionario, donde se puede constatar
que su firma auténtica nada tiene que ver con la firma del testamento. Y
hay también diversas escrituras públicas en que la causante ha vendido y
adquirido inmuebles, donde se podrá constatar su real rúbrica, que es
distinta de la del testamento.
Mi representado ya efectuó la denuncia penal por falsificación de
instrumento privado, delito previsto y sancionado por el art. 292 del Cód.
Penal, ante la Fiscalía Regional de ..., expte. n° ..., año ...
En suma, el acto testamentario de la causante ha sido íntegra y
materialmente falsificado, en su letra y su firma, por lo cual es inexistente
por falta de sujeto, y así pide a VS que lo declare (Belluscio, La teoría de
la inexistencia y su aplicación al testamento, en "Estudios de derecho
privado en homenaje a Pedro León", p. 87 a 88; Hernández - Ugarte,
Régimen jurídico de los testamentos, p. 633 a 634; Maffía, Tratado de las
sucesiones, t. II, n° 1457 y 1459-a). O, en su caso, declare VS la nulidad
absoluta si no admite la teoría de la inexistencia.
IV. Prueba documental. Ofrece la siguiente:
1) Expediente sucesorio de don ……., expte. n° ..., año ..., que se
tramitó ante el Juzgado Civil y Comercial de la ... Nominación. Se
requerirá por exhorto.
2) Denuncia penal por falsificación material de instrumento privado,
Fiscalía Regional de ..., expte. n° ..., año ... Oportunamente se librará
exhorto para que se remita ad effectum videndi o se remitan fotocopias
certificadas de dichas actuaciones.
3) Las siguientes escrituras: n° de fecha ... pasada ante el registro del
escribano público ... de esta ciudad, por la cual la causante vende un
inmueble sito en la localidad de ...; escritura n° ... de fecha ... pasada
ante la escribana pública ..., de esta ciudad, por la cual la causante
compra el inmueble de calle ...; escritura n° ... de fecha ..., pasada ante
el registro del escribano ... de la ciudad de Mar del Plata, por la cual
compra la causante en condominio con ... un departamento en aquella
ciudad. Se requerirán oportunamente los originales al archivo notarial al
efecto de que el perito calígrafo practique la pericia caligráfica para
cotejar las firmas indubitadas con la firma impugnada del testamento.
La prueba demostrará categóricamente que el testamento de …….. es
totalmente falso, por lo cual VS deberá declararlo así y privarlo de toda
eficacia.
V. Competencia. VS es competente para entender en esta acción
porque en este Juzgado se tramita la sucesión de ………. a favor de la
heredera testamentaria ……., y mi representado actúa invocando su
carácter de heredero legal de ………, por representación de su padre
prefallecido ………., hermano de la causante (art. 2439, Cód. Civil y
Comercial; art. 3585, Cód. Civil). Por lo tanto, se trata de un juicio atraído
por el fuero de atracción del sucesorio de la causante, según lo dispuesto
por el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial [art. 3284, inc. 3", Cód. Civil].
VI. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto por los arts. 386, 387,
2439 y concs, del Cód. Civil y Comercial [arts. 1039, 1047, 3585 y concs.,
Cód. Civil]; art. 330 y ss. del CPCCN [art. 330 y ss., CPCCBA; art. 390 y
ss., CPCC SFe; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318 y ss., CPCC ERíos].
VII. Medidas precautorias. Bajo la fianza de ..., que previamente se
constituirá en autos con acreditación de solvencia, pido se anoten como
litigiosos los inmuebles de propiedad de la causante, inscriptos bajo
matrícula del folio real n° ... y n° ... [datos de inscripción según el
sistema del Registro de la Propiedad que corresponda]; y que se
embarguen los arrendamientos mensuales que paga el arrendatario de la
finca de calle ..., que era la vivienda de la causante, disponiendo que
aquel los deposite todos los meses en cuenta judicial que deberá abrirse a
nombre de este juicio y a la orden de VS. Se librará oficio al Registro de la
Propiedad Inmueble y mandamiento al señor oficial de justicia.
VIII. Petitorio. Por lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por promovida contra LG acción ordinaria por declaración de
falsedad material e ineficacia del testamento ológrafo de ……….
c) Cite y emplace a la demandada para que comparezca a estar a
derecho [y a contestar la demanda, CPCCN, CPCC BA, CPCC ERíos] en el
plazo y bajo apercibimientos de ley.
d) Agregue a los autos las partidas acompañadas y fotocopia del
testamento ológrafo de la causante.
e) Se libre oficio al Registro de la Propiedad Inmueble a fin de trabar la
anotación litigiosa de los inmuebles denunciados, y se libre mandamiento
al señor oficial de Justicia para que se constituya en el domicilio del
inmueble arrendado de la causante, calle ..., y notifique el embargo de los
alquileres al arrendatario, a fin de que proceda a su depósito en la forma
peticionada.
f) Oportunamente, dicte sentencia declarando totalmente falso e
ineficaz el testamento ológrafo de la causante, con costas.
Será Justicia

ACCIÓN DE REVOCACIÓN DEL LEGADO POR INJURIAS GRAVES

CONTRA LA MEMORIA DEL TESTADOR

Señor Juez:

………….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado

legalmente en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto soy apoderada
de ……….., cuyos demás datos de identidad obran en dicho poder, que se
dan por reproducidos, y pide se agregue a los autos.
Mi representada comparece como heredera testamentaria de doña ………,
según testamento por acto público otorgado por la causante en escritura
n" ... de fecha ... Ante el escribano público ...» de esta ciudad. La
sucesión testamentaria de la causante se tramita ante este mismo
Juzgado y ha sido iniciada por mi mandante (expte. n°..., año ...).
II. Acción. En la calidad invocada y cumpliendo sus instrucciones vengo
a promover contra ………. domiciliada en calle ..., de esta ciudad, acción
por revocación del legado que le hiciera la causante en su testamento por
acto público otorgado por escritura n° ... de fecha ... ante el escribano
público don ... de esta ciudad, por haber incurrido en la causal de
ingratitud contra la testadora (art. 2520, inc. a, Cód. Civil y Comercial;
art. 3843, inc. 2°, Cód. Civil). Con costas.
III. Hechos. La causante, viuda y sin descendientes ni ascendientes,
otorgó en fecha ... testamento por acto público según escritura n°... de
fecha ... ante el escribano ..., de esta ciudad, por el cual instituyó única
heredera a su sobrina …….., y luego diversos legados, entre ellos, el más
importante a favor de la demandada, a quien le dejó la valiosa quinta que
tenía la causante en el distrito de ..., de esta provincia.
Mi representada me instruyó para promover esta demanda revocatoria
con base en los siguientes hechos:
La testadora, una vez que enviudó, vivía sola en un casa de calle ... en el
barrio de esta ciudad, y cuando ya por su edad necesitaba colaboración
para satisfacer sus necesidades, además de una empleada, su vecina,
……., se aproximó solícitamente a colaborar y a acompañarla; la invitaba a
almorzar, la acompañaba a pasear, le compraba medicamentos, la cuidaba
cuando se sentía mal, entre otras atenciones. Pero lo hizo movida por un
interés meramente pecuniario según lo revelan los hechos posteriores.
Mi mandante vive en la ciudad de ..., que si bien es cercana al lugar en
que tenía su residencia la causante, no le permitía por su trabajo
mantener contacto personal cotidiano con ella, aunque mantenía
frecuente comunicación telefónica.
Mientras tanto, la demandada se había ganado la confianza y el afecto de
la causante, porque la acompañaba y ayudaba debido a la dificultad que
ya tenía para su locomoción. En esa época, la causante otorgó el
testamento en que le hizo el legado cuya revocación ahora se pretende. Al
poco tiempo la testadora falleció de un paro cardíaco.
Una vez iniciado el proceso sucesorio, la demandada se presentó a él a
través de un apoderado, aceptó el legado y entró en posesión de aquél.
Pero al mismo tiempo comenzó a difundir calumnias y agravios contra la
memoria de la causante entre los familiares y personas de su amistad.
Así, a su cuñada, hermana del extinto esposo de la causante, señora
……….., y con gran sorpresa de ésta, le dijo que la causante había sido una
adúltera desde que se casó, engañándolo a su marido reiteradas veces,
incluso con un amigo de él, y que por detrás se burlaba de su marido
porque creía firmemente en su amor y fidelidad, y lo criticaba y se reía de
él por sus costumbres y por un defecto físico, y que estas referencias
burlonas y humillantes para con su extinto consorte las hizo en cuanta
oportunidad se le presentaba con personas de su conocimiento. En
realidad, nunca nadie había escuchado tales cosas de la causante, que
había sido una esposa ejemplar y querida por todos cuantos la
conocieron. No obstante, la demandada la denigró después de fallecida,
imputándole que era una persona falsa, hipócrita y mala, no sólo
adúltera, sino también “ladrona", porque le imputó que en la sucesión de
su padre sustrajo una fuerte suma de dinero que había en la casa de
aquél, estafando a su hermana, ahora también fallecida. Y después, que
se había robado en un teatro un sacón de piel. Verdaderas calumnias. Y
las repartió en todo el círculo de familiares y amistades de la causante.
Los hechos cometidos por la demandada, esto es, los agravios injuriosos a
la memoria de la causante, la tornan indigna de beneficiarse con el
valioso legado que le ha hecho en su testamento, del cual tomó posesión
al tiempo que comenzaba a difamar su memoria. Procede, en
consecuencia, su revocación conforme lo establece el art. 2520, inc. a, del
Cód. Civil y Comercial (art. 3843, inc. 3o, Cód. Civil).
La prueba testimonial que ofrecerá oportunamente demostrará
categóricamente los hechos aquí relatados y que justifican sobradamente
la revocación del legado.
IV. Prueba documental. Ofrece la siguiente:
1) Expediente sucesorio testamentario de doña ………, expte. n° ..., año
..., en trámite ante este Juzgado.
2) Carta remitida a ………., prima de la causante, donde se refiere a ella
como “vieja falsa y ladrona". La acompaña en sobre cerrado y en
fotocopia para agregar a los autos. Será reconocida por la demandada al
absolver posiciones.
V. Competencia. VS es competente para entender en esta acción
porque en este Juzgado se tramita la sucesión testamentaria de ……..
(expte. n° ..., año ...), a favor de mi representada como heredera
instituida y de diversos legatarios, entre cuyos legados figura el efectuado
a favor de la demandada, que aquí se impugna, por lo cual se trata de un
juicio atraído por el fuero del sucesorio de la causante, según lo dispuesto
por el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial [art. 3284, inc. 3°, Cód. Civil].
VI. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto por el art. 2520, inc. a,
y concs., del Cód. Civil y Comercial [art. 3843, inc. 2°, y concs., Cód.
Civil]; art. 330 y ss. del CPCCN [art. 330 y ss., CPCCBA; art. 390 y ss.,
CPCC SFe; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318 y ss., CPCC ERíos].
VII. Medida precautoria. Bajo la fianza de ..., que previamente se
constituirá en autos con acreditación de solvencia, pido se anote como
litigioso el inmueble de la causante, inscripto bajo matrícula del folio real
n" ..., y n° ... [datos de inscripción según el sistema del Registro de la
Propiedad que corresponda], que ha sido objeto del legado a favor de la
demandada, librándose oficio al Registro de la Propiedad Inmueble.
VIII. Petitorio. Por lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por promovida contra ………. acción ordinaria por revocación
del legado que le hiciera la causante ……….. en su testamento por
escritura pública n° ... de fecha ..., pasada ante la escribana pública ... de
esta ciudad.
c) Cite y emplace a la demandada para que comparezca a estar a
derecho [y a contestar la demanda, CPCCN, CPCC BA, CPCC ERíos] en el
plazo y bajo apercibimientos de ley.
d) Agregue a los autos fotocopia de la documental acompañada,
reservándose en Secretaría los originales.
e) Se libre oficio al Registro de la Propiedad Inmueble a fin de trabar la
anotación litigiosa del inmueble denunciado.
f) Oportunamente, dicte sentencia y revoque el legado particular a
favor de la demandada, con costas.

Será Justicia

ACCIÓN POR REVOCACIÓN DEL LEGADO POR INCUMPLIMIENTO

DEL CARGO
El principio general es que la inejecución del cargo impuesto al legatario
sólo da derecho a demandar su cumplimiento por vía de una acción
personal ordinaria. Si éste ha sido impuesto a favor de un tercero,
legitimados activos son: a) los favorecidos por el cargo; b) el albacea; c)
los herederos; d) los acreedores del beneficiario del cargo, en ejercicio de
la acción subrogatoria. Si el cargo hubiese sido impuesto a favor de la
memoria o del alma del testador, pueden exigir su cumplimiento el
albacea o los herederos.
Hay dos supuestos en que el incumplimiento del cargo puede dar lugar a
la revocación del beneficio testamentario. Uno, cuando el testador
expresamente estableció la inejecución del cargo como condición de
resolución de la liberalidad. Aun así, siempre será necesaria la sentencia
del juez para que el instituido gravado (legatario o heredero) pierda el
beneficio adquirido (arts. 559 y 2665 a 2667, Cód. Civil; según el Cód.
Civil y Comercial; arts. 1964, 1965 y 1968, no es necesaria la sentencia
judicial para la readquisición del dominio). El otro, cuando el cargo ha
constituido la causa final de la disposición testamentaria (art. 2520, inc.
b, Cód Civil y Comercial; art. 3841, Cód. Civil). Por causa final se entiende
el móvil impulsivo y determinante que ha inspirado al autor del
testamento y le ha dictado su gesto generoso. En la duda, el legado o
institución de heredero no es revocable. La revocación de los legados por
inejecución de las cargas impuestas se rige por lo dispuesto con respecto
a la revocación por la misma causa de las donaciones (art. 3842, que
remite a los arts. 1850 a 1857, 2667 y 2665). Ver Llambías - Méndez
Costa, Código Civil anotado, t., V-C, comentario a los arts. 3608 a 3610,
p. 124 a 127; Fassi, Tratado de los testamentos, t. 2, p. 121 a 126. El
Código Civil y Comercial no ha previsto esta remisión expresa a las
normas de la revocación de la donación, aunque resultan aplicables por el
principio de la analogía (art. 2, Cód. Civil y Comercial).

Señor Juez:

……………., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, domiciliado

legalmente en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el mandato adjunto, soy
apoderada de …………, cuyos demás datos de identidad obran en dicho
poder, que se dan por reproducidos, y pide se agregue a los autos.
Que mi representada comparece como heredera testamentaria de doña
………., según testamento por acto público otorgado por la causante en
escritura n° ... de fecha ... ante el escribano público ..., de esta ciudad. La
sucesión testamentaria de la causante se tramita ante este mismo
Juzgado y ha sido iniciada por mi mandante (expte. n° ..., año ...).
II. Acción. En la calidad invocada, y cumpliendo sus instrucciones,
vengo a promover contra ………., domiciliada en calle ... de esta ciudad,
acción por revocación del legado que le hiciera la causante en su
testamento por acto público otorgado por escritura n° ... de fecha ... ante
el escribano público don ... de esta ciudad, por haber incumplido el cargo
que le impusiera la causante, como causa final de la liberalidad. Con
costas.
III. Hechos. La causante, soltera y sin descendientes ni ascendientes,
otorgó en fecha ... testamento por acto público según escritura n° ... de
fecha ... ante el escribano ..., de esta ciudad, por el cual instituyó única
heredera a su sobrina ………, y luego diversos legados, entre ellos, el más
importante a favor de la demandada, a quien le dejó un local de comercio
de grandes dimensiones en pleno centro de esta ciudad, calle ... Adjunta
fotocopia del testamento, cuyo testimonio original se acompañó al
expediente sucesorio.
Mi representada me instruyó para promover esta demanda revocatoria
con base en los siguientes hechos:
La testadora vivía sola en una casa de la calle ... en el barrio de esta
ciudad, y tenía un importante patrimonio y gozaba de rentas que le
permitían mantener un muy buen nivel de vida. Era sociable y mantenía
buenas relaciones con todos sus parientes y amigas, a quienes
generosamente ayudaba. Además de designar única heredera a mi
representaba, hizo en su testamento numeroso legados como VS puede
apreciar. Uno de ellos, lo dejó a su prima hermana ……….. con quien
siempre tuvo un trato afectuoso, dejándole un bien productor de rentas,
como es el importante local de comercio de calle ..., pero lo hizo con un
cargo, que le pase las rentas del inmueble a la hermana de la testadora,
………, ya de edad avanzada (ochenta años), hasta que esta fallezca, la
cual se encuentra postrada debido a diversos problemas de salud, a fin de
ayudarla con los ingentes gastos que le demanda su deficiente estado de
salud. Así lo aclaró expresamente en el testamento.
O sea, la testadora le hizo el legado con un cargo explícito: que las rentas
del bien legado la destine a la hermana de aquella hasta su fallecimiento,
para ayudarla a sufragar los gastos que le demanda su enfermedad. Esa
fue la causa final de la liberalidad.
La legataria ha cumplido durante los primeros meses desde que entró en
posesión del bien legado, pero luego dejó de pagarle regularmente a la
beneficiaría del cargo las mensualidades del arrendamiento. Hubo que
entrar a reclamarle el cumplimiento de su obligación. Y el incumplimiento
se volvió crónico. Ya debe ocho meses de arrendamientos; la señora
……….. la intimó por carta documento; no tuvo respuesta. Mi representada
también la intimó al cumplimiento y a pagar todas las sumas adeudadas,
bajo apercibimiento de promover demanda por revocación del legado,
pero tampoco tuvo éxito.
En consecuencia, y encontrándose manifiestamente en mora la legataria
(CCivL'Cap, 16/5/37, LL, 6-23; Llambías- Méndez Costa, Código Civil
anotado, t. V-C, comentario a los arts. 3608 a 3610, p. 125), de acuerdo
con lo dispuesto en el art. 3841 del Cód. Civil -y art. 2520, inc. b, Cód.
Civil y Comercial-, se ha configurado la causal de revocación del legado
por incumplimiento de la carga impuesta por la testadora a la legataria
del bien rentable, como causa final de la liberalidad. Y legitimada activa
para promover esta demanda revocatoria es la heredera instituida, o sea,
mi representada, pues el bien legado, al decretar VS la revocación del
legado, volverá al patrimonio hereditario, y su representada como
heredera con derecho de acrecer será la titular de dicho inmueble, quien
seguirá obligada a cumplir el cargo a favor de la beneficiaría. A tales
efectos, al admitir esta demanda, VS deberá ordenar se oficie al Registro
de la Propiedad Inmueble para que proceda en consecuencia, dejando sin
efecto el dominio a nombre de la demandada, y disponga su inscripción
bajo titularidad de mi representada.
IV. Prueba documental. Ofrece la siguiente:
a) Expediente sucesorio testamentario de doña ………., expíe. n° ...,
año ..., en trámite ante este Juzgado.
b) Fotocopia auténtica de la carta documento remitida por la causante
a la demandada en fecha.
c) Carta documento remitida por mi representada a la demandada en
fecha ..., en original, y fotocopia para agregar a los autos.
V. Competencia. VS es competente para entender en esta acción
porque en este Juzgado se tramitó la sucesión testamentaria de DP
(expte. n° ..., año ...), a favor de mi representada como heredera
instituida y de diversos legatarios, entre cuyos legados figura el efectuado
a favor de la demandada, cuya revocación aquí se impetra, por lo cual se
trata de un juicio atraído por el fuero del sucesorio de la causante, según
lo dispuesto por el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial [art. 3284, inc. 3°,
Cód. Civil], que funciona aun cuando este se haya concluido dado la
materia de este juicio.
VI. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto por el art. 2520, inc. b,
y concs, del Cód. Civil y Comercial [art. 3841 y concs., Cód. Civil]; art.
330 y ss. del CPCCN [art. 330 y ss., CPCCBA; art. 390 y ss., CPCC SFe;
art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318 y ss., CPCC ERíos].
VII. Medidas precautorias. Bajo la fianza de ..., que previamente se
constituirá en autos con acreditación de solvencia, pido se anote como
litigioso el inmueble objeto del legado cuya revocación se solicita,
inscripto bajo matrícula del folio real n° ..., y n° ... [datos de inscripción
según el sistema del Registro de la Propiedad que corresponda], que ha
sido objeto del legado a favor de la demandada, librándose oficio al
Registro de la Propiedad Inmueble.
VIII. Petitorio. Por lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por promovida contra ………. acción ordinaria por revocación
del legado que le hiciera la causante ……… en su testamento por escritura
pública n° ... de fecha ..., pasada ante la escribana pública ... de esta
ciudad.
c) Cite y emplace a la demandada para que comparezca a estar a
derecho [y a contestar la demanda, CPCCN, CPCC BA, CPCC ERíos] en el
plazo y bajo apercibimientos de ley.
d) Agregue a los autos fotocopia de la documental acompañada,
reservándose en Secretaría los originales.
e) Se libre oficio al Registro de la Propiedad Inmueble a fin de trabar la
anotación litigiosa del inmueble denunciado.
f) Oportunamente, dicte sentencia revocando el legado efectuado por la
causante a favor de la demandada, oficiándose al Registro de la Propiedad
Inmueble, a fin de dar de baja la inscripción de dominio a nombre de
aquella, y transferir el inmueble a nombre de mi representada. Con
costas.

Será Justicia