PRÁCTICA EN SUCESIONES.

Módulo II

DERECHOS Y ACCIONES DE LOS HEREDEROS

Abandono de la herencia
a) Según el Código Civil. El abandono es un instituto integrante del
régimen del beneficio de inventario, que constituye una facultad del
heredero beneficiario de liberarse de las deudas que gravan el acervo
sucesorio, mediante el traspaso a los acreedores y legatarios de la
posesión de los bienes sucesorios a fin de que los administren, los
liquiden y se cobren sus créditos y legados, quedando para el heredero
abandonante, que conserva su carácter de tal y de propietario de la
herencia, el remanente que eventualmente pudiese quedar, pues el
abandono no implica la renuncia a la herencia (arts. 3379 a 3391, Cód.
Civil).
Nada dispone el Código Civil sobre la forma de concretar el abandono; la
doctrina está de acuerdo en que se debe formular mediante escrito
presentado al juez de la sucesión.
El abandono es un derecho individual de cada heredero; si algunos
herederos abandonan y otros no, estos últimos deberán tomar a su cargo
la administración y liquidación de la herencia. Si abandonan todos, los
acreedores y legatarios deben asumir esas funciones, para lo cual deben
proponer al juez un administrador y, si no hay acuerdo, lo designa el juez
de oficio. Se lo denomina "curador", porque se trata de un administrador
de bienes ajenos. Pagados los acreedores y legatarios, el curador debe
entregar el remanente, si hubiere, a los herederos (Ferrer, El abandono
del heredero beneficiario y la liquidación de la herencia, LL, 155-1024, y
sus referencias).
Durante el trámite de liquidación de la herencia a cargo del curador, la
doctrina y jurisprudencia están de acuerdo en que el juez debe suspender
el trámite de las ejecuciones individuales de los acreedores sucesorios,
debiendo aplicarse por analogía las normas concúrsales (Fornieles,
Tratado de las sucesiones, t. I, n° 138 bis; Borda, Tratado. Sucesiones, t.
I, n“ 399; Perrino, Derecho de las sucesiones, t. I, n° 668; Ferrer, La
sucesión beneficiaría, n° 191, 199 y 286).

En el Código Civil y Comercial.

El nuevo Código no ha contemplado explícitamente el abandono del
heredero beneficiario, pero observamos que si la ley limita la
responsabilidad del heredero a los mismos bienes hereditarios (arts.
2280, párr. 3°, y 2316), quedando a salvo su patrimonio personal, y si los
acreedores sucesorios adquieren derecho a ser satisfechos con el relictum
como si contasen con un derecho real de garantía (arg. art. 2316, Cód.
Civil y Comercial), consideramos que entregando por vía judicial esos
bienes a todos los acreedores y legatarios de la sucesión presentados en
autos o conocidos, queda liberado de responsabilidad por el pasivo
hereditario, aun cuando esa facultad de abandono haya sido suprimida.
Adquiere importancia el abandono cuando la aceptación del heredero se
torna irrevocable, y luego advierte que el pasivo de la herencia es
voluminoso y que poco o nada le quedará, por lo cual debería continuar
con farragosos trámites judiciales, sin obtener al final ningún beneficio. En
esas circunstancias, le conviene entregar los bienes a los acreedores y
legatarios para que los liquiden y se cobren, liberándose de aquella carga
y de asumir la calidad de sujeto pasivo en las acciones de los acreedores
y legatarios. En materia de hipoteca también en el Código Civil y
Comercial se suprimió la facultad de abandonar el inmueble gravado del
propietario no deudor (tercer poseedor); no obstante, se considera viable
esta opción del propietario del bien gravado, con lo cual se facilita el
procedimiento de ejecución (Rivera - Medina, Código Civil y Comercial de
la Nación Comentado, t. V, comentario del art. 2200, p. 840). La situación
del tercer poseedor del inmueble hipotecado es similar a la del heredero
con responsabilidad limitada a los bienes hereditarios (esta similitud ya la
planteó Cicu, Derecho de las sucesiones. Parte general, trad. J. M.
González Porras, p. 84, 88, 93 y 95). En igual sentido, De Gásperi,
Tratado del derecho hereditario, t. I, n° 136 in fine), por lo cual es factible
la misma solución.
Hay que destacar que en el Código Civil derogado la aceptación se
presumía hecha bajo beneficiario de inventario y que esta aceptación se
tornaba irrevocable después de vencido el plazo de treinta días a contar
desde la presentación al Juzgado del sucesorio del inventario de los
bienes relictos, practicado espontáneamente por el heredero, o como
consecuencia de una intimación judicial de parte interesada, para lo cual
tenía un plazo de tres meses desde la intimación (arts. 3363 y 3366, Cód.
Civil). Esa posibilidad de retractarse de la anterior aceptación en ese plazo
de treinta días posteriores a la presentación de inventario, ha
desaparecido en el Código Civil y Comercial; por lo tanto, la aceptación es
irrevocable desde el momento en que se hace (conf. Pérez Lasala, Tratado
de sucesiones, t. I, n° 322 al final), lo cual confirma el art. 2298, según el
cual el heredero puede renunciar, mientras no haya mediado acto de
aceptación. O sea, que la aceptación en el nuevo Código es irrevocable
desde el momento en que se realiza. De ahí entonces que asuma
trascendencia práctica la facultad de abandonar los bienes hereditarios. Y
esta facultad del heredero con responsabilidad limitada a los bienes
sucesorios la puede seguir ejerciendo, reiteramos, aun cuando haya sido
suprimida la regulación del abandono en el nuevo Código (conf. Alterini,
Código Civil y Comercial comentado, t. XI, p. 116 y 117).

Escrito del heredero manifestando que abandona la herencia

a) Según el Código Civil

Señor Juez:
……, heredero declarado de don ……, según declaratoria dictada en
fecha ... (fs. ...), domiciliado realmente en ... y a los efectos legales en el
estudio de su abogado patrocinante, doctor ..., calle ..., comparezco ante
VS y digo:
Como heredero beneficiario, de conformidad a lo dispuesto en el art. 3363
del Cód. Civil, vengo a ejercer el derecho que me confiere el art. 3379 del
mismo Código, por lo cual por este acto hago abandono de todos los
bienes de la sucesión a favor de los acreedores y legatarios del causante,
con los alcances prescriptos en la norma citada y en el art. 3381 del Cód.
Civil.
Esta decisión deberá notificarse a los acreedores conocidos o presentados
en autos a fin de que adopten las medidas pertinentes para la
administración y liquidación de los bienes relictos.
Por lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco.
b) Tenga presente el abandono que por este acto hago de los bienes
de la sucesión de mi padre don ...
c) Lo haga saber a los acreedores y legatarios a sus efectos.
Será Justicia

b) Según el Código Civil y Comercial

Señor Juez:

……………., heredero declarado de don MN, según declaratoria dictada en

fecha ... (fs. ...), domiciliado realmente en ... y a los efectos legales en el
estudio de su abogado patrocinante, doctor ..., calle ..., comparezco ante
VS y digo:
Que siendo heredero aceptante con responsabilidad limitada a los bienes
de la herencia (art. 2280, Cód. Civil y Comercial), y teniendo los
acreedores y legatarios de la sucesión derecho a cobrarse con dichos
bienes con preferencia a mis eventuales acreedores personales (art.
2316), bienes que por ello mismo se encuentran legalmente separados de
mi patrimonio personal, vengo por este acto a efectuar el abandono todos
los bienes de la sucesión a favor de los acreedores y legatarios del
causante. Esta facultad la reconocían expresamente los arts. 3379 a 3381
del antiguo Código, pero aunque no hayan sido receptados en el nuevo,
eso no significa que por principios generales no siga vigente esta facultad.
En consecuencia, se deberá notificar a los acreedores conocidos o
presentados en autos a fin de que adopten las medidas pertinentes para
la administración y liquidación de los bienes relictos, nombrando un
curador para que proceda a la liquidación de los mismos y pago de las
deudas legados.
Por lo expuesto a VS pido:
1) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco.
2) Tenga presente el abandono que por este acto hago de los bienes
de la sucesión de mi padre don ...
3) Lo haga saber a los acreedores y legatarios a sus efectos.
Será Justicia

ESCRITO DE ACREEDOR SOLICITANDO DESIGNACIÓN

DE CURADOR DE LA SUCESIÓN ABANDONADA POR LOS
HEREDEROS BENEFICIARIOS

Señor Juez:
……., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, con fianza vigente,
constituyendo domicilio a los efectos legales en calle ... de esta ciudad,
comparezco ante VS y expreso:
I. Personería. Como lo acredito con el poder que en original y copia se
acompaña, soy apoderado de ….. Compañía Financiera SA, con domicilio
en Av. ... de esta ciudad.
II. Presentación por parte. En tal carácter me presento por parte en el
juicio “……….. s/sucesión ab intestato", expte. n° ..., año ..., en trámite
ante este Juzgado, a tomar la intervención legal correspondiente.
III. Objeto. Mi representada es acreedora de don …….., en razón de que
le otorgó un préstamo personal del cual a la fecha de su fallecimiento
quedó un saldo deudor de $ 35.000, según acredita con el contrato de
mutuo suscripto por el causante y certificado de saldo deudor expedido
por el contador de la empresa ………, documentos que adjunta a esta
presentación.
Los herederos son la cónyuge supérstite …… de ……, domiciliada en
calle ..., y su hijo ………, domiciliado en calle ..., ambos de esta ciudad,
según declaratoria dictada en estos autos, fs. ...
Ambos herederos han abandonado la herencia, según escrito presentado
a fs. ...
A su vez mi representada ha sido notificada de dicho acto cumplido por
los herederos declarados en autos, y como ninguna medida tendiente a
instar el procedimiento se ha dictado, mi mandante me ha instruido para
que solicite a VS la fijación de una audiencia con la finalidad de designar
un curador que se haga cargo de la administración y liquidación de los
bienes hereditarios, y proceda a pagar a los acreedores y legatarios
presentados, debiendo entregar el remanente, si lo hubiere, a los
herederos abandonantes.
Se deberá citar a dicha audiencia a todos los acreedores y legatarios
presentados, para que propongan la persona que ejercerá el cargo de
curador, y si no se logra mayoría que lo designe el juez, practicándose un
sorteo de la lista de abogados.
IV. Derecho. Fundo esta pretensión en los arts. 2280, 2316 y concs, del
Cód. Civil y Comercial [arts. 3379 a 3381, Cód. Civil], y en la
jurisprudencia y doctrina sobre la aplicación de dichas normas.
V. Petición. Por todo lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco,
en mérito a la documentación acompañada.
b) Fije fecha de audiencia a fin de designar curador a esta herencia
abandonada, citando a todos los acreedores y legatarios presentados.
Será Justicia
Exclusión de herederos

Demanda de exclusión de heredero por indignidad

La indignidad es una sanción legal operada mediante una sentencia
judicial a petición de los legitimados activos, en virtud de la cual se
excluye de la herencia al heredero o légalario que haya inferido al
causante algunas de las ofensas tipificadas por la ley (arts. 3291 a 3293,
3295, 3296 y 3296 bis, Cód. Civil; art. 2281, Cód. Civil y Comercial, que
amplió el elenco de causales). La novedad en el Código vigente es que en
todos los supuestos enunciados en el art. 2281 basta la prueba de que al
indigno le es imputable el hecho lesivo, sin necesidad de condena penal
(último párrafo del artículo).
Los legitimados activos son los parientes a quienes les toca suceder en
concurrencia o con exclusión del indigno (art. 3304), a los que la doctrina
agrega el cónyuge supérstite y el heredero instituido no pariente. El
Código Civil y Comercial simplifica esta enumeración, y dispone que
pueden demandar por indignidad "quienes pretendan los derechos
atribuidos al indigno”, pudiéndose promover la acción sólo después de
abierta la sucesión (art. 2283). Legitimados pasivos son los herederos
(legítimos o testamentarios) y legatarios particulares, que hayan incurrido
en algunas de las causales de indignidad. Cabe recordar que el legatario
de cuota es denominado en el Código Civil y Comercial como "heredero de
cuota”, según art. 2488. Además, según el párr. 2° del art. 2283 del Cód.
Civil y Comercial, pueden ser demandados los sucesores a título gratuito
del indigno y los sucesores particulares a título oneroso de mala fe. Se
considera de mala fe a quien conoce la existencia de la causal de
indignidad.
La demanda se debe tramitar según las reglas del juicio ordinario, y se
promueve ante el juez del sucesorio (art. 3284, inc. 1”, Cód. Civil; art.
2336, Cód. Civil y Comercial, aunque éste no menciona explícitamente la
acción de indignidad).
Señor Juez:
……….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, con fianza vigente,
con domicilio constituido en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS
y digo:
I. Personería. Soy apoderado de ..., cuyos demás datos personales
obran el poder adjunto, al cual me remito.
II. Objeto. En tal carácter vengo a promover formal demanda ordinaria
contra ..., domiciliado en calle ... de ..., en su carácter de heredero de don
..., a fin de que VS declare su indignidad por la causal prevista en el art.
2281, inc. a, del Cód. Civil y Comercial [atentado contra la vida de la
esposa del causante; art. 3291 del Cód. Civil, excluyéndolo de la herencia
del causante, cuyo sucesorio se tramita ante este mismo Juzgado (expte.
n° año ...), ordenando la restitución a sus herederos de los bienes
hereditarios que tenga en su poder, con los alcances de los arts. 3305
[arts. 2285, 1935 y 1936, Cód. Civil y Comercial]. Con costas. Todo de
conformidad a las consideraciones de hecho y de derecho que se detallan
a continuación.
III. Hechos. El causante, don ..., falleció en esta ciudad el ...,
promoviéndose el juicio sucesorio ante el Juzgado Civil y Comercial de
la ... Nominación de esta ciudad. Y como su esposa ... falleció con
anterioridad, y carece de descendientes y ascendientes, lo heredan sus
parientes colaterales, o sea, los actores de este juicio, quienes fueron los
iniciadores del juicio sucesorio. El demandado es hijo del hermano
prefallecido, don ..., y se ha presentado al sucesorio pretendiendo que se
le declare heredero.
Ante esa pretensión, mis representados decidieron promover esta
demanda a fin de que se lo excluya de la herencia por haber injuriado al
causante atentando contra la vida de su esposa, incurriendo en la causal
de indignidad del art. 2281 inc. a, del Cód. Civil y Comercial [art. 3291,
Cód. Civil].
Efectivamente, en fecha ..., el heredero demandado atentó contra la vida
de la esposa del causante, doña ..., como consta en el sumario penal
caratulado "... s/tentativa de homicidio”, el cual se tramitó por ante el
Juzgado Penal n" ..., de los Tribunales de ... En una reunión familiar,
suscitándose una violenta discusión, el demandado le imputó a la esposa
del causante un fraude en una empresa familiar perjudicándolo
gravemente; ésta le contestó muy mal y el demandado extrajo un
revólver y le disparó dos tiros, que afortunadamente no dieron en el
blanco. En dicha causa se dictó sentencia en fecha ..., que condenó al
demandado a ... años de prisión, condena que fue confirmada en la
Excma. Cámara de Apelaciones en lo Penal, y que ya ha cumplido.
En consecuencia, y tratándose de una tentativa dolosa de homicidio de la
esposa del causante, y existiendo condena firme, ha quedado configurada
la causal de indignidad invocada en esta demanda, por lo cual
corresponde que así lo declare VS y lo excluya de la herencia de ...
IV. Prueba. Ofrece como prueba documental, la siguiente:
El expediente caratulado “NNN s/tentativa de homicidio”, expte. n° ...,
año ..., radicado en el Juzgado Penal n° ... de los Tribunales de ..., y todas
sus constancias documentales.
V. Derecho. Fundo esta acción en lo prescripto por los arts. 2281, inc.
a, 2283, 2285 y concs, del Cód. Civil y Comercial [arts. 3291, 3302,
3304, 3305 y concs., Cód. Civil]; art. 330 y ss. del CPCCN [art. 390 y ss.
y concs., CPCC SFe; art. 330 y ss., CPCCBA; art. 485 y ss., CPCC
Córdoba; art. 318 y ss., CPCC ERíos].
VI. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque se trata de una acción que se tramita entre coherederos y relativa
a los bienes de la herencia de don ..., cuyo juicio sucesorio está radicado
ante este Juzgado, funcionando, por consiguiente, el fuero de atracción
(art. 2336, Cód. Civil y Comercial; art. 3284, inc. 1o, Cód. Civil).
VII. Petitorio. Por lo expuesto a VS solicito:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado en
mérito al poder acompañado, acordándoseme la participación legal
correspondiente.
b) Tenga por promovida formal demanda ordinaria contra el heredero
don ..., por declaración de indignidad a los fines de su exclusión de la
herencia de don ..., por haber incurrido en la causal prevista en el art.
2281, inc. a, Cód. Civil y Comercial [art. 3291, Cód. Civil].
c) Cite y emplace al demandado para que comparezca a estar a
derecho (y a contestar la demanda, según los códigos procesales de que
se trate), en el término y bajo apercibimientos de ley.
d) Tenga presente la prueba ofrecida y se ordene exhortar al señor
juez penal de los Tribunales de ..., a los fines de la remisión del
expediente caratulado "... s/tentativa de homicidio”, expte. n° ..., año ...
e) Oportunamente, declare indigno para suceder al causante don ..., al
heredero demandado, excluyéndolo de la sucesión, y ordenando la
restitución a sus herederos de los bienes hereditarios que tenga en su
poder, con los alcances de los arts. 2285, 1935, 1936 y 1938 del Cód.
Civil y Comercial [arts. 3305 y 3306, Cód. Civil]. Con costas.
Será Justicia

DEMANDA DE EXCLUSIÓN DE HEREDERO FORZOSO POR

DESHEREDACIÓN
La desheredación consiste en la exclusión de la herencia de un heredero
forzoso por voluntad expresa del causante manifestada en un testamento,
y fundada en una causa legal (arts. 3744 a 3478). Sólo procede respecto
de los descendientes y ascendientes. Con relación al cónyuge, el Código
Civil no había previsto causales de desheredación, no obstante tratarse de
un heredero forzoso.
Para un sector de la doctrina, basta presentar el testamento en el juicio
sucesorio para que produzca sus efectos y quede excluido ab initio el
desheredado de la sucesión. Sólo tienen que defender la desheredación
en él pronunciada en el supuesto de que el desheredado impugne el
testamento o niegue la existencia de la causal. Otros entienden que
siempre es preciso que los interesados promuevan el juicio de exclusión
del desheredado y prueben la causal invocada por el testador, para que la
desheredación produzca sus efectos. Ante la duda, es conveniente
promover el juicio de exclusión por desheredación y probar la causal
indicada en el testamento.
Esta demanda sólo procede con respecto a una sucesión cuyo causante
haya fallecido con anterioridad al 1o de agosto de 2015, puesto que si el
fallecimiento se produjo con posterioridad a dicha fecha, regirá el Código
Civil y Comercial que ha suprimido la desheredación, considerándola
englobada dentro de la indignidad. Y lo ha hecho contra prácticamente la
opinión unánime de la doctrina que sostenía la conveniencia de mantener
este instituto, complementario del sistema de legítimas que impone al
causante los herederos forzosos, siendo este instituto, por consiguiente,
un paliativo del sistema legitimario al darle a aquél la posibilidad de
excluir de su herencia al heredero forzoso que lo hubiese ofendido
gravemente. Asimismo, el causante es la persona que está en condiciones
de evaluar con justeza la gravedad de la ofensa.

Señor Juez:
………., argentino, DNI ..., casado, comerciante, domiciliado realmente
en ..., y FN, argentina, DNI ..., docente, domiciliada realmente en y
ambos a los efectos legales en el estudio de su abogado patrocinante
doctor sito en calle ... de esta ciudad. Comparecemos ante VS y
exponemos:
I. Acción. Los suscriptos actuamos en nuestro carácter de hijos
matrimoniales de don DN y en tal calidad promovimos ante este Juzgado
la sucesión de nuestro padre (expte. n° ..., año ...), manifestando que
éramos los únicos y universales herederos, pues nuestra madre ya falleció
hace algunos años (expte. n° ..., año ...). En tal carácter, promovemos
ahora demanda ordinaria contra GN, también hijo del causante,
domiciliado en calle ..., ciudad ..., por exclusión de la herencia de nuestro
padre, por haberlo éste desheredado por testamento por acto público
otorgado ante el registro de la escribana ... de esta ciudad, según
escritura de fecha ..., n° ..., cuyo testimonio adjuntamos y desde ya
solicitamos se tenga como parte integrante de esta demanda. Copia
auténtica de él también obra agregada a los autos sucesorios de nuestro
padre, don …………...
II. Hechos. Desde la niñez nuestro hermano ... manifestó un carácter
rebelde, díscolo, independiente. Nunca obedecía las órdenes que le
impartían sus progenitores. En la escuela secundaria tuvo frecuentes y
cotidianos problemas de conducta, tanto con sus profesores como con sus
compañeros, y con sus padres. Finalmente, en el cuarto año abandonó los
estudios causando un profundo disgusto familiar. A partir de entonces
dedicó todo su tiempo a diversiones, a frecuentar clubes, al juego. Falleció
nuestra madre, y él continuó con el mismo tren de vida. No hacía caso a
los consejos de nuestro padre, que le rogaba que buscase trabajo, pues
sus ingresos no alcanzaban para financiarle todos sus esparcimientos.
Cuando le negaba dinero, lo insultaba y trataba muy mal. La situación se
fue agravando, hasta que se fue del hogar paterno, lo cual no impidió que
siempre apareciese a pedir fondos.
En una ocasión le reclamó una fuerte suma de dinero a nuestro padre, y
éste cansado de los constantes requerimientos y viendo que su hijo no
ejercía ninguna profesión ni oficio útil, no obstante los años transcurridos,
le manifestó con vehemencia que nunca más le daría dinero para
mantener sus vicios y que buscase un trabajo honrado. GN reaccionó
violentamente, lo insultó y lo agredió a golpes de puños hasta derribarlo y
dejarlo con la cara totalmente ensangrentada. Se fue, y nunca más se
volvieron a ver, salvo en ocasión de declarar ante el juez correccional que
intervino en la denuncia que por agresión y lesiones le hizo nuestro padre,
quien poco después de este lamentable suceso concurrió a la escribanía
de la escribana pública ..., y allí otorgó el testamento que se adjunta,
donde deshereda a su hijo por haberlo éste agredido por las vías de
hecho, poniéndole con violencia las manos encima, configurándose la
causal prevista en el art. 3747, inc. 1", del Cód. Civil.
Las lesiones en la cara se constataron por el médico de policía, y en el
expediente correccional constan las declaraciones de mi padre, y del
testigo señor ..., que precisamente en esos momentos se encontraba de
visita. Se lo condenó por lesiones leves.
………. ni siquiera apareció en ocasión del fallecimiento de nuestro padre,
no obstante lo cual se presentó al juicio sucesorio acompañando partida
de nacimiento y pidiendo que se lo declare heredero, desconociendo la
existencia de la causal de desheredación que menciona el testamento, lo
cual nos obliga a promover esta demanda.
III. Prueba. Ofrecemos como prueba documental el expediente del
Juzgado Correccional de la ... Nominación, caratulado “NG s/lesiones
leves", expte. n" ..., año ... Se exhortará a fin de que sea remitida dicha
causa ad effectnm videndi.
IV. Derecho. Fundamos esta acción en las disposiciones de los arts.
3744 a 3747, inc. 1°, y concs, del Cód. Civil; art. 330 y ss. del CPCC [art.
390 y ss., CPCC SFe; art. 330 y ss., CPCCBA; art. 485 y ss., CPCC
Córdoba; art. 318 y ss., CP CC ERíos].
V. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del testador, don ...,
expte. n° ..., año ..., y esta acción se tramita entre coherederos y con
relación a los bienes de esta herencia, por lo cual queda comprendida en
el inc. Io del art. 3284, funcionando, por consiguiente, el fuero de
atracción de dicho proceso universal (art. 2336, Cód. Civil y Comercial).
VI. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS pedimos:
a) Nos tenga por presentados, domiciliados y en el carácter que
invocamos.
b) Tenga por iniciada demanda ordinaria por exclusión de heredero
contra ... por desheredación, a quien se citará y emplazará para que
comparezca a estar a derecho (y a contestar la demanda, según los
códigos procesales de que se trate), en el plazo y bajo apercibimientos de
ley.
c) Agregue a los autos el testimonio auténtico del testamento del
causante otorgado por escritura pública n° ..., de fecha ..., ante el
registro de la escribana pública ...
d) Oportunamente, admita esta demanda y disponga la exclusión del
heredero de esta sucesión, confirmando la desheredación efectuada por el
causante, con costas.
Será Justicia

Demanda de exclusión del cónyuge supérstite

a) Régimen según el Código Civil. El art. 3575 del Cód. Civil no se

limita a configurar la separación de hecho sin voluntad de unirse como
causal objetiva de divorcio o separación personal, sino que inserta el
factor subjetivo, la culpa, al atribuir al cónyuge supérstite la posibilidad de
conservar la vocación sucesoria que alega su inocencia en la separación, e
imputa la culpa de la separación fáctica del cónyuge prefallecido,
provocando un pleito entre éste y los herederos del causante que la
pretenden excluir.
La carga de la prueba sobre la separación de hecho sin voluntad de unirse
corre por cuenta de los actores; la demandada podrá alegar que ella fue
inocente de la separación y probar su inocencia, o sea, en rigor, tiene que
probar la culpa del cónyuge fallecido respecto de las circunstancias que
provocaron la separación (art. 3575, párr. 2°). Si logra convencer al juez
de que el culpable fue el causante, mantendrá su vocación hereditaria.

b) Régimen según el Código Civil y Comercial. Este ordenamiento

suprime la separación personal y elimina la culpa en el régimen del
divorcio, y se decreta a solicitud de cualquiera de los cónyuges, con el
fundamento de su sola voluntad, sin esperar plazo alguno luego de
contraído el matrimonio (arts. 435, inc. c, 437, 438 y siguientes). La
separación de hecho sin voluntad de unirse es causal de cese de la
vocación sucesoria conyugal (art. 2437), sin ninguna alusión a la culpa o
inocencia de los cónyuges.
Quien pretenda excluir al cónyuge supérstite de la sucesión, tiene la carga
de probar el hecho objetivo de la separación fáctica sin voluntad de
unirse, a la época del fallecimiento del causante, y nada más. Deberá
probar todas las circunstancias conducentes a generar en el juez la
convicción de que esa separación era definitiva, siendo admisibles todos
los medios de prueba.

Señor Juez:

…………, argentino, DNI médica, domiciliada realmente en calle ciudad, y

……….., argentino, contador público, domiciliado realmente en y
constituyendo domicilio legal en el estudio de su abogado patrocinante
doctor ..., en calle .... ciudad comparecemos ante VS y exponemos:
I. Acción. Los suscriptos en nuestro carácter de hijos matrimoniales
de nuestro padre ... cuyo sucesorio iniciamos en este Juzgado (expte.
n" ..., año ...), promovemos contra ………, en su carácter de cónyuge
supérstite en segundas nupcias, demanda ordinaria por exclusión de
heredera, fundada en la causal de separación de hecho sin voluntad de
unirse, según el art. 2437 del Cód. Civil y Comercial [art. 3575, Cód.
Civil]. Con costas, en caso de oposición.
II. Hechos. Nuestro padre contrajo matrimonio en primeras nupcias
con RF, y de dicha unión nacimos los suscriptos, según acreditamos con
las partidas de nacimiento que adjuntamos.
Posteriormente, el ... de ... de ... falleció nuestra madre, tramitándose su
sucesión ante el Juzgado Civil y Comercial de la ... Nominación,
declarándose herederos a su esposo supérstite y sus dos hijos
matrimoniales.
Luego de dos años y medio, nuestro padre comenzó una relación con la
demandada, y al poco tiempo contrajo segundas nupcias con ella, según
acreditamos con la partida de matrimonio que acompañamos al presente.
De dicha unión no hubo hijos, pero desde el comienzo las relaciones
conyugales fueron conflictivas, tensas y conmocionadas por continuas
reyertas. Finalmente se separaron de hecho, constituyendo domicilios
separados.
A la fecha de fallecer nuestro padre ya llevaban cuatro años de separación
fáctica, con domicilios independientes, y sin ninguna intención de volverse
a unir.
La situación era pública y notoriamente conocida en las relaciones
familiares y sociales de los cónyuges, lo cual se demostrará con
abundante prueba, que ofreceremos en la etapa oportuna.
No obstante ello, a poco de iniciarse los trámites para obtener la
declaratoria de herederos, se presentó la demandada pretendiendo que
también se la declare heredera de su esposo.
Ante esa pretensión, nos vimos en la obligación de promover esta
demanda para excluirla de la herencia, en razón de haber incurrido en la
causal tipificada por el art. 2437 del Cód. Civil y Comercial [art. 3575,
Cód. Civil].
III. Derecho. Fundamos esta acción en las disposiciones del art. 2437 y
concs, del Cód. Civil y Comercial [art. 3575, Cód. Civil]; art. 330 y ss. del
CPCCN [art. 330 y ss., CPCCBA; art. 390 y ss., CPCC SFe; art. 485 y ss.,
CPCC Córdoba; art. 318 y ss., CPCC ERíos].
IV. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del causante don ...,
expte. n° ..., año ..., y esta acción se tramita entre coherederos y con
relación a los bienes de esta herencia, por lo cual queda comprendida en
el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial, funcionando, por consiguiente, el
fuero de atracción de dicho proceso universal [art. 3284, inc. Io, Cód.
Civil].
V. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS pedimos:
1) Nos tenga por presentados, domiciliados y en el carácter que
invocamos.
2) Tenga por iniciada demanda ordinaria por exclusión de heredera
contra ..., a quien se citará y emplazará para que comparezca a estar a
derecho (y a contestar la demanda según los códigos procesales de que
se trate), en el plazo y bajo apercibimientos de ley.
3) Oportunamente, admita esta demanda y disponga la exclusión de la
cónyuge supérstite demandada de esta sucesión, con costas, en caso de
oposición.
Será Justicia

Acción de colación

Demanda de colación sin dispensa de colacionar

El instituto de la colación tiene por finalidad mantener la igualdad y
proporcionalidad de las porciones hereditarias de los herederos forzosos,
y el Código Civil y Comercial prácticamente sigue los mismos lineamientos
básicos con los que está regulado en el Código Civil de Vélez Sársfield.
Entre las modificaciones que introduce, hay que destacar que suprime la
obligación de colacionar de los ascendientes; y en otros casos sigue la
jurisprudencia y doctrina predominantes, que veremos a continuación.
a) Características. Se presume como adelanto de herencia la donación
hecha por el causante a uno de sus herederos forzosos, y genera la
obligación del heredero de traer a la masa el valor de los bienes que le
fueron donados (art. 2385, Cód. Civil y Comercial; arts. 1805 y 3477,
Cód. Civil).
Funciona el instituto de la colación en la sucesión legitimaria, entre el
cónyuge y los descendientes, habiéndose eliminado la obligación de
colacionar de los ascendientes (art. 2385, Cód. Civil y Comercial).
También rige en la sucesión testamentaria, siempre que el testador llame
a recibir las mismas porciones que correspondieren al cónyuge o a los
descendientes en la sucesión intestada. Así lo sostuvo la doctrina
predominante bajo la vigencia del Código Civil (Borda, Tratado.
Sucesiones, t. I, n° 653; Zannoni; Derecho de las sucesiones, t. 1, §
780; Córdoba - Levy - Solari- Wagmaister, De
recho sucesorio, t. II, p. 147; Pérez Lasala, Curso, n° 319; Pe- rrino.
Derecho de las sucesiones, t. II, n° 1379; entre otros), habiendo el
Código Civil y Comercial receptado este correcto criterio en el art. 2385,
párr. 3°.
La colación se efectúa en la oportunidad de efectuarse la partición
mediante dos pasos: computación del valor de la donación en la masa
hereditaria, e imputación de ese valor a la hijuela del coheredero
donatario, conformando una operación aritmética que debe ser realizada
por el partidor de la herencia en su momento (CNCiv, Sala C, 3/2/77, ED,
78-328). En este sentido, el art. 2396 del Cód. Civil y Comercial dispone
que la colación se efectúa sumando el valor de la donación al de la masa
hereditaria después de pagadas las deudas, y luego atribuyendo ese valor
en el lote del donatario.
La forma de la dispensa de colacionar o cláusula de mejora era cuestión
controvertida en el Código Civil. Para algunos, puede hacerse en la
escritura de donación de padres a hijos (art. 1805); para otros se debe
hacer por testamento, siempre y en todos los casos (art. 3484). El Código
Civil y Comercial concluye esta controversia, y dispone que la dispensa de
colacionar o cláusula de mejora puede otorgarse de modo expreso tanto
en la escritura de donación como en el testamento (art. 2385, párr. 1°).
Como excepción, establece un caso de mejora presumida por la ley: el
legado hecho al descendiente o al cónyuge se considera realizado a título
de mejora, excepto que el testador haya dispuesto expresamente lo
contrario (art. 2385, párr. último).
Nuestro Código Civil desechó el sistema de la colación en especie, que
admiten algunas legislaciones, y que consiste en restituir el bien donado a
la masa con el fin de ser incluido en la partición para imputarlo luego a la
hijuela del donatario. Adoptó por el contrario el criterio de la colación
ficticia, ya que los bienes donados se consideran irrevocablemente
transferidos en propiedad al donatario (CNCiv, Sala B, 15/ 5/79, LL, 1979-
C-428), por lo cual éste debe aportar a la masa hereditaria sólo el valor
del bien donado, para que luego se lo imputen a su hijuela, es decir, se lo
descuenten de la porción hereditaria que le corresponde (CCivCom Morón,
Sala I, 23/ 10/80, ED, 92-201), puesto que esa donación ha constituido
un anticipo de su herencia. Esta operación permite compensar a los
demás herederos en bienes hereditarios equivalentes a los que fueron
donados al colacionante, con lo cual se equilibran las porciones
hereditarias (CCivCom Morón, Sala I, 23/10/80, ED, 92-201). Tal es
también el sistema del Código Civil y Comercial.
El objeto de la colación son las donaciones que el causante ha efectuado a
un heredero forzoso (art. 3476, Cód. Civil; art. 2385, Cód. Civil y
Comercial). El art. 1789 del Cód. Civil establece que “habrá donación
cuando una persona por un acto entre vivos transfiera de su libre
voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa”. Similar
definición encontramos en el art. 1542 del Cód. Civil y Comercial, que dice
que “hay donación cuando una parte se obliga a transferir gratuitamente
una cosa a otra, y ésta lo acepta”. El Código Civil y Comercial trae como
novedad una ampliación del objeto de la colación: no solamente son las
donaciones de cosas, sino también los beneficios recibidos a consecuencia
de convenciones hechas por los descendientes y el cónyuge con el
causante, que tuvieron por objeto procurarles a aquellos una ventaja
particular, excepto dispensa y lo dispuesto para el heredero discapacitado
(mejora especial, art. 2448). Una antigua jurisprudencia ya había
adelantado esta solución al considerar una liberalidad colacionable el
arrendamiento de un predio rural a uno de los hijos a un precio vil y por
un largo plazo (ST SFe, 29/3/49, JTSF, 28-57, voto de los doctores Ferrer
y De Feo; id., 30/12/49, JTSF, 28-233).
También el Código Civil y Comercial considera colaciona- bles,
apartándose de la solución del art. 3480 del Cód. Civil, el pago de las
deudas de los descendientes, y además las primas pagadas por el
causante al asegurador hasta la concurrencia del premio cobrado por el
heredero forzoso asegurado (art. 2392).
Constituye donación colacionable el mayoritario aporte realizado por el
causante a una sociedad de familia constituida con algunos de sus hijos,
representativo de la casi totalidad de su patrimonio (CNCiv, Sala E,
5/2/79, LL, 1979-D-178).
No se debe colación por los gastos de alimentos, ni por los de asistencia
médica por extraordinarios que sean, ni por los de educación y
capacitación profesional o artística de los descendientes, excepto que
sean desproporcionados con la fortuna y condición del causante; ni por
los gastos de boda que no excedan de lo razonable, ni por los presentes
de uso. En esto coinciden el art. 3480 del Cód. Civil y el art. 2392 del
Cód. Civil y Comercial, aclarando que este último incorporó los matices
que adicionaron la doctrina y la jurisprudencia.
Otra novedad del Código Civil y Comercial es que, en caso de
perecimiento de la cosa donada, no se debe colación si el bien ha perecido
sin culpa del donatario, pero si este ha percibido una indemnización, la
debe por su importe (art. 2393).
La colación se convierte en una deuda dineraria si el valor de la porción
hereditaria del heredero donatario no alcanza para compensar el valor de
la donación que le hizo en vida el causante, porque este lo excede a
aquel, habiendo recibido como anticipo de herencia más de lo que le ha
correspondido en la sucesión. En consecuencia, el valor del exceso de la
porción hereditaria se convierte en una deuda pecuniaria, debiendo el
obligado pagar en efectivo la diferencia a favor de los herederos que
reclaman la colación (CSJN, 26/10/99, ED, 186-437). Ahora bien, si el
valor de la donación excede el valor de la porción legítima del donatario -y
además el de la porción disponible hubiese o no dispensa de colacionar,
lesionando de tal modo la legítima de sus coherederos- y el obligado
resulta insolvente, por el valor del exceso procede la acción de reducción
(CNCiv, Sala A, 29/8/85, LL, 1986-B-85; XVIII Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, Buenos Aires, 2001, comisión 6, conclusión II-l). En
doctrina siguen este criterio Laje, Los actos gratuitos del causante y la
protección de la legítima, JA, 1948-1-63, secc. doctrina; Ovsejevich,
Legítima, en "Enciclopedia Jurídica Omeba”, t. XVIII, p. 128 y 129; Borda,
Tratado. Sucesiones, t. II, n° 996; Goyena Copello, Tratado del derecho
de sucesión, t. III, p. 311; Zannoni, Derecho de las sucesiones, t. 2, §
998; Di Lella, Reducción de la donación a heredero forzoso, JA, 1995-IV-
687; Hernández, Relación entre la colación y la reducción y el art. 3604
del Código Civil, LLLitoral, 1997-22; Lloverás - Orlandi, ¿Colación o
reducción entre coherederos?, JA, 2002-III-1144; Ferrer, en Ferrer -
Medina, Sucesiones, t. II, p. 167; Natale, La acción de reducción, p. 199 a
206; Lo Prete, Acciones protectoras de la legítima, p. 100 a 101, 110 y
111; Russo, Valores colacionables y su cuantificación, DJ, 15/4/09, p.
943. El Código Civil y Comercial consagra esta solución en el art. 2386,
receptando la doctrina autoral y jurisprudencial mayoritaria que hemos
citado. La acción de reducción la regula en los arts. 2453 y 2454.
La colación no opera de oficio; hay que exigirla a través de la acción de
colación, que es incidental de la partición, y se tramita en forma separada
e independiente; es una acción personal que tienen individualmente cada
uno de los herederos forzosos legitimados, en proporción a su cuota
hereditaria, quienes pueden o no iniciarla, según su interés individual; y
culmina con la sentencia que fija la suma colacionable, que se hará valer
en las operaciones particionarias. Juez competente es el juez del
sucesorio por el fuero de atracción, según art. 3284, inc. Io, del Cód. Civil
(art. 2336, Cód. Civil y Comercial). Para el ejercicio de la acción se
requiere la declaratoria de herederos, pues el carácter incidental que la
colación tiene respecto del acto particionario presupone la existencia de
esa declaratoria (Pérez Lasala, en Pérez Lasala - Medina, Acciones
judiciales en el derecho sucesorio, p. 274 y ss.; Ugar- te, Acción de
colación, afinidades y diferencias con la acción de reducción, LL, 1987-E-
620; Compagnucci de Caso, Acción de colación, LL, 1995-C-470).
La acción de colación es divisible; "no opera de pleno derecho sino a
petición de parte interesada”. Si unos herederos la reclaman y otros no,
sólo el reclamante se beneficiará con ella (CCivComLab y Minería SRosa,
31/7/80, JA, 1980- IV-428). La acción tendiente a colacionar no beneficia
a los herederos que no la hubiesen promovido, y torna necesaria dos
operaciones: 1) formar una masa con las agregaciones de los valores
colacionables extrayendo de ella la hijuela del heredero reclamante, y 2)
otra masa sin esta agregación para sacar el monto que toca a los demás
(CCivCom Morón, Sala I, 23/10/80, JA, 1980-IV-686, y ED, 92-201).
Tal es, también, la concepción del Código Civil y Comercial.
La obligación de colacionar es una deuda de valor (I Jornadas de Derecho
Civil, Santa Fe, 1963; CCivCom SFe, Sala II, 15/2/78, RepLL, 1979-
2155, n” 129; Banchio, Obligaciones de valor, p. 165 y ss.; Guastavino, El
derecho civil ante la inflación, LL, 116-1080; Llambías, Tratado de
derecho civil. Obligaciones, t. II, n° 887, p. 178, texto y nota 17; Borda,
Tratado. Sucesiones, t. I, n° 644; Cazeaux - Trigo Represas, Derecho de
las obligaciones, t. II, n° 733 bis; Alterini - Ameal - López Cabana,
Derecho de obligaciones civiles y comerciales, n” 1133, entre otros; sobre
deuda de valor, además, Casiello, La deuda de valor, LL, 104-957, y ese
valor se determina al tiempo de apertura de la sucesión según el Código
derogado (reforma de la ley 17.711 -art. 3477, párr. 2°, Cód. Civil-),
habiéndose impuesto el criterio en la doctrina y jurisprudencia de adecuar
este precepto a la realidad económica, reajustando a la fecha de
realización de las tasaciones que sirven de base a la operación
particionaria, el valor del bien donado fijado a la fecha de la muerte del
causante, desactualizado como consecuencia de la inflación. Por lo tanto,
se trabaja con una unidad monetaria homogénea para tasar todos los
bienes que serán objeto de la partición (CSJN, 4/7/78, ED, 79-488; SCBA,
5/6/79, ED, 84-498; CCivCom Rosario, Sala II, 1/3/79, “Zeus", 18-J- 198;
CNCiv, Sala E, 5/2/79, LL, 1979-D-178; CCivCom Morón, Sala I, 23/9/80,
JA, 1980-IV-686, y ED, 92-201; CNCiv, Sala C, 13/12/90, JA, 1991-11-
611; id., id., 13/12/90, LL, 1992-B- 289; id., Sala B, 20/2/02, LL, 2002-
D-925; id., id., 8/2/06, LL, 2006-D-290; id., Sala G, 20/3/07, JA, 2007-
III-844 y LL, 2008- A-402, entre otros, recomendación de las I Jornadas
de Derecho Civil, Santa Fe, 1963; Borda, Tratado. Sucesiones, t. I, n°
644-a; Belluscio, El valor de las donaciones a los efectos de la colación y
del cálculo de la legítima en el Código Civil y en la ley 17.711, LL, 135-
1241, n 22, y El art. 3604, Cód. Civil, la colación y los intereses, LL,
2008-A-402; Maffía, Tratado de la sucesiones, t. I, n° 666; Zannoni,
Derecho de las sucesiones, t. 1, § 759; Perrino, Derecho de las
sucesiones, t. II, n° 1412; Azpiri, Derecho sucesorio, p. 467, y en Ferrer -
Medina, Sucesiones, t. I, comentario al art. 3477, p. 591 a 592; entre
otros). Desde hace tiempo la jurisprudencia venía resolviendo que deben
estimarse los valores colacionables teniendo en cuenta la notoria pérdida
del valor adquisitivo de nuestro signo monetario. No hacerlo así
importaría caer en la injusticia de olvidar las previsiones del codificador en
materia de colación o de reducción de las donaciones, destinadas a
mantener la incolumidad de la legítima de los herederos forzosos
(CCivCom SFe, Sala II, 15/2/78, RepLL, 1979-2155, n° 129).
Para solucionar el problema inflacionario y establecer un mecanismo
equitativo y que permita trabajar con valores homogéneos a la fecha de la
operación particionaria, el Código Civil y Comercial establece que el valor
colacionable se fija a la época de la partición según el estado del bien a la
época de la donación (art. 2385, párr. 2o).
El modo de cálculo del valor colacionable es determinado por la finalidad
del instituto, que es consagrar la igualdad entre los herederos, y además
por el principio de equidad. Con esa finalidad, al tasar el bien donado se
ha de tener en cuenta el estado en que se recibió y las modificaciones o
alteraciones que sufrió desde la época de la donación, o más propiamente
desde que el donatario entró en posesión del bien, distinguiendo según el
origen de los cambios producidos, pues algunas variaciones se tendrán en
cuenta para la tasación y otras no, que se excluirán como si no hubieran
ocurrido. De tal modo, se excluirán las variaciones de valor, en más o en
menos, que le son imputables al donatario (construcción de mejoras,
ampliación de la superficie cultivable o deterioros o minusvalías atribuibles
a aquél), y serán tomadas en cuenta las variaciones de valor producidas
independientemente de la actividad de aquél (fluctuaciones económicas,
alteración del valor de la moneda, procesos urbanísticos, construcción de
infraestructuras urbanas revalorizadoras, entre otras). Lo que importa es
la imputabilidad de la plusvalía o minusvalía del bien donado, pues si el
bien hubiese quedado en el patrimonio del causante, no habría éste
aprovechado el mayor valor, ni sufrido las depreciaciones provenientes de
la actividad del donatario. A las alteraciones, en más o en menos,
provenientes del hecho del donatario, se las denomina variaciones
intrínsecas; a las que son extrañas a la actividad del donatario se las
llama variaciones extrínsecas. A las primeras no se las tiene en cuenta
para la fijación del valor colacionable; las segundas deben computarse.
Ambas se toman en cuenta desde la fecha de la donación (Ferrer,
Colación, valor colacionable y Proyecto de Código Civil, n° X, en “Revista
de Derecho de Familia y de las Personas”, may. 2014, p. 115 y
siguientes). Esta es la solución que ya se venía elaborando en la doctrina
y en la jurisprudencia, y que, como dijimos, sigue el Código Civil y
Comercial; así, el valor colacionable se determina a la época de la
partición según el estado del bien a la época de la donación (art. 2385,
párr. 2°), fórmula que proviene directamente del art. 860, párr. Io, del
Cód. Civil francés.
En consonancia con la tendencia predominante, el Código Civil y
Comercial establece que el donatario no debe los frutos de los bienes
sujetos a colación (porque el donatario es propietario del bien donado; la
colación no resuelve la transmisión de dominio operada por la donación);
pero debe los intereses del valor colacionable desde la notificación de la
demanda (art. 2394).

b) Legitimados activos. Según el régimen del Código Civil, pueden

demandar la colación los herederos forzosos (arts. 3478 y 3483,
interpretados en conexión con el art. 3476). Como el art. 3478 no hace
ninguna distinción entre los coherederos que pueden demandar la
colación, es decir, si se trata de los que ya existían al momento de la
donación, o de los que existan a la fecha de apertura de la sucesión, se ha
recurrido a la aplicación analógica del art. 1832, inc. 1o, referido a quiénes
pueden demandar la reducción de donaciones, por lo que tienen
legitimación activa para demandar la colación sólo los herederos forzosos
que existían a la época de la donación. En consecuencia, un fallo plenario
decidió por mayoría que “el cónyuge supérstite no se encuentra
legitimado para demandar la colación de donaciones realizadas antes de
contraer matrimonio con el causante" (CNCiv, en pleno, 22/ 8/02, “S, E M
G c/S, A G M, y otro”, JA, 2002-IV-739; LL, 2002-E-456, y ED, 199-34);
ver también, Pérez Lasala, en Pérez Lasala - Medina, Acciones judiciales
en el derecho sucesorio, p. 287 a 290; Azpiri, Derecho sucesorio, p. 459 a
460; Arianna, El cónyuge supérstite y las donaciones anteriores al
matrimonio. Su legitimación para demandar la colación, ED, 199-905;
Perrino, Derecho de las sucesiones, t. II, n” 1451).
El régimen del Código Civil y Comercial sigue en este caso la doctrina
autoral y judicial mayoritaria, aclarando y precisando el régimen del
Código Civil; o sea que "la colación sólo puede ser pedida por quien era
coheredero presuntivo a la fecha de la donación" (art. 2395, párr. Io). Se
entiende que se trata de descendientes y cónyuge supérstite, porque los
ascendientes en el Código Civil y Comercial no son sujetos activos ni
pasivos de la colación. Como consecuencia del principio expuesto, el
cónyuge supérstite no puede pedir la colación de las donaciones hechas
por el causante antes de contraer matrimonio (art. 2395, párr. 2o). Ahora
bien, no se previo la situación de los descendientes; el padre puede hacer
donación de un bien importante a un hijo, pero éste no podrá pedir la
colación de aquella donación, pues no era heredero presuntivo a la fecha
en que se hizo. Procede invocar el principio de igualdad y de integridad de
la legítima para impugnar esta solución.

c) Legitimados pasivos. Según el régimen del Código Civil, ellos son

los herederos forzosos (art. 3478), que tienen tal carácter a la época de la
donación, en razón de lo dispuesto en el art. 3476. Si lo que se colaciona
es el anticipo de herencia, para que haya tal anticipo es necesario que el
beneficiario sea heredero forzoso al tiempo de la donación, puesto que
quien no lo es no puede estar recibiendo un anticipo de su porción
hereditaria, y por lo tanto no puede estar obligado a colacionar. Así,
podemos mencionar la donación que el abuelo le hace a su nieto en vida
de su padre, según el art. 3842 (CNCiv, Sala E, 20/5/83, JA, 1983-IV-
369; Pérez Lasala, en Pérez Lasala - Medina, Acciones judiciales en el
derecho sucesorio, p. 292 a 297; Azpiri, Derecho sucesorio, p. 464 y
465). Ahora, cuando los nietos suceden al abuelo en representación del
padre, deben traer a colación lodo lo que debiera traer el padre si viviera
(art. 3482). Cabe recordar que entre cónyuges están prohibidas las
donaciones (art. 1807, inc. 1°, Cód. Civil), y sólo permitidas las
donaciones prenupciales (art. 1217, inc. 3o, Cód. Civil). En este sentido, la
donación a la concubina con quien luego el donante contrae matrimonio
se ha considerado similar a la donación prenupcial (art. 1217, inc. 3o,
Cód. Civil), y por lo tanto colacionable (CNCiv, Sala F, 29/8/78, JA, 1979-
1-598; id., Sala E, 3/9/68, ED, 31-200). El cónyuge no está obligado a
colacionar lo donado por el suegro o suegra a su consorte, aunque el
donante disponga lo contrario (art. 3842).
El régimen del Código Civil y Comercial mantiene soluciones del Código
Civil, y recepta la doctrina autoral y judicial predominantes que la
mejoran. Según el art. 2385, los descendientes del causante y el cónyuge
supérstite que concurren a la sucesión intestada deben colacionar a la
masa hereditaria el valor de los bienes que les fueron donados por el
causante, excepto dispensa o cláusula de mejora expresa en el acto de
donación o en el testamento. Suprime a los ascendientes como sujetos de
la colación, y se establece que sujeto pasivo de la colación sólo puede
serlo quien era heredero presuntivo a la fecha de la donación, pues
dispone que el descendiente que no era heredero presuntivo en ese
momento -pero que luego resulta heredero-, no debe colación (art.
2388). Tal es el caso de la donación que el abuelo le hace a su nieto en
vida de su padre, y también el del cónyuge que tampoco debe colación
cuando la donación se realiza antes del matrimonio (art. 2388, párr. 2o).
En estos supuestos, la donación se considera como efectuada a un
extraño, por lo cual se imputa a la porción disponible, y si la excede,
corresponde reducirla. Igual tratamiento corresponde atribuir a las
siguientes donaciones: 1) las efectuadas al cónyuge o descendientes
cuando éstos renuncian a la herencia, que pueden conservar la donación
recibida o reclamar el legado hecho, siempre hasta el límite de la porción
disponible (art. 2387); 2) las hechas al descendiente del heredero
(donación hecha por el abuelo al nieto, el hijo no tiene obligación de
colacionarla -art. 2389, Cód. Civil y Comercial-), y 3) las donaciones
hechas al cónyuge del heredero no deben ser colacionadas por éste (art.
3481, Cód. Civil; art. 2390, Cód. Civil y Comercial).
Pero se deben colacionar las siguientes donaciones: 1) el descendiente del
donatario que concurre a la sucesión del donante por representación debe
colacionar la donación hecha al ascendiente representado (art. 2389, Cód.
Civil y Comercial), y 2) las hechas conjuntamente a ambos cónyuges
deben ser colacionadas por la mitad por el que resulta heredero (art.
2390).
Cabe destacar que se mantienen prohibidas las donaciones entre
cónyuges sujetos al régimen de comunidad (art. 1002, inc. d, Cód. Civil y
Comercial).

d) Prescripción. La acción de colación no tiene plazo expreso de

prescripción, pero se le aplica el plazo común de prescripción de las
acciones personales, de diez años, según art. 4023 del Cód. Civil, que
corre a partir de la muerte del causante o del momento en que el
heredero toma conocimiento de la liberalidad, debiendo en todo caso
probar la fecha en que tomó ese conocimiento. El Código Civil y Comercial
redujo ese plazo común de prescripción a cinco años (art. 2560). Pero si
el causante falleció antes del 1" de agosto de 2015 habiendo efectuado
una donación a un heredero forzoso, el curso de prescripción de la acción
de donación es alcanzado por la disposición del art. 2537 del nuevo
Código.

Señor Juez:

…………….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, con fianza

vigente, constituyendo domicilio a los efectos legales en calle ...» de esta
ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el poder especial que acompaño,
soy apoderado de don ……, cuyos demás datos de identidad personal
obran en el mandato mencionado y que solicito se den por reproducidos
en este escrito y formando parte integrante de él. Se aclara que CB actúa
en carácter de heredero forzoso de don ……… según declaratoria dictada
en fecha ..., a fs. ... de los autos caratulados “…………. s/sucesión”, expte.
n" ..., año ..., que tramitan ante este mismo Juzgado.
II. Acción. Cumpliendo expresas instrucciones de mi mandante, vengo
a promover acción de colación contra …………., en su carácter de heredero
forzoso de don ………, a fin de que le ordene colacionar el valor del
inmueble que éste le donara en vida por escritura n° ..., otorgada el ... de
... de ..., ante el registro del escribano público ... de esta ciudad, don ...,
valor que estimamos a la fecha en la suma de $ 500.000, sin perjuicio de
la que en más o en menos fije VS en la sentencia de acuerdo a la prueba
III. III.
que se produzca en autos. Con costas.
III. Hechos. El causante …… falleció en esta ciudad el ..., y ante este
Juzgado se promovió el juicio sucesorio, en el cual se declararon
herederos sus tres hijos: ….., ….. y ……. según declaratoria de fs. ...
Aclaro que la esposa del causante y madre de mi mandante falleció con
anterioridad a su esposo, adjuntando fotocopia autenticada de la
declaratoria de herederos de ella.
Pues bien, se designó perito inventariador y tasador al Dr. ... (o escribano,
según sea el Código Procesal que corresponda aplicar), y en el acto de
confeccionar el inventario mi representado, el coheredero ……., solicitó
que se incorpore como activo el importe del “valor de la donación del
inmueble de calle ... de esta ciudad, que el causante hiciera en vida al
coheredero ……… según escritura n° ..., de fecha ..., pasada ante el
escribano ... de esta ciudad, cuya fotocopia auténtica se presenta en este
acto. El dominio se inscribió a nombre de …….. el .... bajo el n° ...,
tomo ..., folio ..., Departamento La Capital, Sección Dominio del Registro
General. Estimó el valor del inmueble a esa fecha en la suma de $
500.000”. Oído lo cual el perito partidor le dio la palabra al heredero
……….., quien si bien reconoció la existencia de la donación, alegó que el
causante también había hecho donativos a los otros hijos, y en especial a
quien hizo el reclamo, y además, negó que el inmueble tuviese ese valor.
El coheredero ………. se abstuvo de hacer el reclamo. No se logró conciliar
las posiciones, por lo cual el perito dejó constancia de todo, y no incluyó
el valor colacionable en el inventario.
Lo expuesto consta en el acta de inventario agregada a fs. ... del juicio
sucesorio de ………, y ante la imposibilidad de arribar a un acuerdo con el
heredero ………. mi mandante se ha visto obligado a promover esta
demanda de colación por la porción que a él le corresponde, en razón de
que la obligación de colacionar es divisible, respecto de cada uno de los
herederos en particular. O sea, el derecho a pedir la colación es individual
de cada heredero (arts. 805, 808 y 2385, Cód. Civil y Comercial; arts.
667 y 3478, Cód. Civil), por lo cual si unos reclaman la colación y otros
no, como en este caso, el partidor debe confeccionar diversas operaciones
para cada grupo de herederos, formando una masa con agregación del
valor colacionable para deducir a partir de ella la hijuela del o de los
herederos reclamantes1.
Que la donación efectuada en vida por el causante a su hijo …….. altera la
relación de igualdad que debe existir entre los herederos, por lo cual
mediante esta acción de colación se pretende restablecer el equilibrio de
las porciones hereditarias, mediante la inclusión en el activo del
inventario.
A cada heredero le corresponde una hijuela de $ 1.061.666. Al heredero
donatario se le descontará de su hijuela el valor que ya recibió en vida, o
sea la suma de $ 500.000, por lo cual, de los bienes hereditarios, sólo
debe retirar por valor de $ 561.666, y mi representado la suma de $
1.561.666. Respecto del coheredero ………… que no reclamó colación se
debe efectuar otra operación sin incluir el valor colacionable y dividir
directamente el activo líquido por tres, por lo cual su porción hereditaria
será de $ 895.000.
*
Según el art. 3477, párr. 2o, del Cód. Civil, el valor colacionable se
determinaba a la fecha de apertura de la sucesión, y según la doctrina y
jurisprudencia predominantes, se actualizaba a la fecha de la partición.
rio del valor del inmueble donado, calculado a la época de la partición
según el estado del bien a la época de la donación (art. 2385, párr. 2o,
Cód. Civil y Comercial) 2, para luego, una vez calculadas las porciones
hereditarias de cada heredero, imputar a la hijuela del heredero donatario
el valor de la donación. Es decir, dicho valor se le descuenta de su hijuela.
Se deja constancia de que el valor del inmueble donado al demandado es
meramente estimativo y que resultará de la prueba pericial a producirse
en autos, sin perjuicio del que en más o en menos fije VS en la sentencia.
IV. Prueba. Ofrezco como prueba documental el expediente caratulado
“B, L s/sucesión”, expte. n" ..., año ..., que tramita ante este mismo
Juzgado.
V. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto en art. 2385 y ss. del
Cód. Civil y Comercial [art. 3476 y ss. y concs., Cód. Civil]; y el art. 330 y
ss. del CPCCN [art. 330 y ss., CPCCBA; art. 485 y ss., CPCC SFe; art. 390
y ss., CPCC Córdoba; art. 318 y ss., CPCC ERíos].
VI. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del causante don LB,
expte. n" ..., año ..., y esta acción se tramita entre coherederos y con
relación a los bienes de esta herencia, por lo cual funciona, el fuero de
atracción de dicho proceso universal (art. 2336, Cód. Civil y Comercial;
art. 3284, inc. 1o, Cód. Civil).
VII. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS pedimos:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por iniciada demanda ordinaria por colación contra el
coheredero CB, a quien se citará y emplazará para que comparezca a
estar a derecho (y a contestar la demanda según los códigos procesales
que se trate) en el plazo y bajo apercibimientos de ley.
c) Oportunamente, admita esta demanda y ordene la colación del
valor del inmueble donado en vida por el causante a CB, cuyo valor
resultará de la pericia a practicarse en autos, y que se incluirá en el activo
hereditario a fin de calcular la porción hereditaria de mi representado, con
costas al demandado por haber dado lugar a la reclamación.
Será Justicia
DEMANDA DE COLACIÓN CON DISPENSA DE COLACIONAR POR EL
EXCESO DE LA PORCIÓN DISPONIBLE
Aclaramos que en este ejemplo se promueve la acción de colación por el
excedente de la porción disponible y de la porción hereditaria,
reclamándose el pago de la suma de dinero que representa el valor
excedente y que resulta necesaria para cubrir la legítima de los herederos
forzosos demandantes, porque el heredero demandado conserva el bien
donado y es solvente. Si hubiere enajenado el bien donado y además se
hubiese insolventado, correspondería promover la acción de colación
juntamente con la de reducción, para reivindicar el bien donado en la
medida necesaria para satisfacer la legítima de los demandantes (art.
2386, Cód. Civil y Comercial), pues de lo contrario el demandante se vería
defraudado en su derecho legitimario, caso que veremos a continuación.
Dispensa o mejora del heredero forzoso. En el régimen del Código Civil,
cuando el causante le hace una donación a un heredero forzoso, puede
mejorarlo dispensándolo de colacionar en la medida de la porción
disponible, la cual debe ser expresamente manifestada en el testamento
(art. 3484, Cód. Civil), pero cuando se trata de la donación de padre a
hijo, se discutía si el donante puede hacer la dispensa en la misma
escritura de donación (art. 1805), o si solo la puede hacer por testamento
(art. 3484). Asimismo, puede mejorarlo haciéndole un legado en los
límites de la porción disponible, aclarando que ese legado se hace a título
de mejora. La regla, entonces, es que la mejora debe ser expresa.
El Código Civil y Comercial contiene el mismo régimen de dispensa de la
colación, aunque ahora establece en forma explícita que la dispensa, o la
cláusula de mejora, puede hacerse por testamento o en el mismo acto de
donación (art. 2385, párr. 1o), concluyendo con la controversia suscitada
por las citadas normas del Código Civil (arts. 1805 y 3484).
Innova también el Código Civil y Comercial al disponer una mejoría tácita;
la ley presume la intención de mejorar cuando el causante ha hecho un
legado al descendiente o al cónyuge, salvo que haya dispuesto
expresamente lo contrario (art. 2385, párr. ultimo).
La misma solución resulta del art. 2461; si por acto entre vivos a título
oneroso el causante transmite a algunos de los legitimarios la propiedad
de bienes con reserva de usufructo, uso, habitación o con cargo de una
renta vitalicia, el acto se presume gratuito y el valor de los bienes se
imputará a la porción disponible, o sea, la ley presume la intención de
mejoras del causante. Igual tratamiento se atribuye a la donación de
bienes a legitimarios con esa reserva de usufructo, uso, habitación o con
cargo de una renta vitalicia.

Señor Juez:

…………….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, con fianza

vigente, constituyendo domicilio a los efectos legales en calle ..., de esta
ciudad, comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el poder especial que acompaño,
soy apoderado de los sres. …….. y ………, cuyos demás datos de identidad
personal obran en el mandato mencionado y que solicita se den por
reproducidos en este escrito y formando parte integrante de él. Se aclara
que ambos mandantes actúan en carácter de herederos forzosos de don
LB según declaratoria dictada en fecha ..., a fs. ... de los autos
caratulados “…………. s/sucesión”, expte. n" ..., año ..., que tramitan ante
este mismo Juzgado.
II. Acción. Cumpliendo expresas instrucciones de mis mandantes,
vengo a promover acción de colación contra ………., en su carácter de
heredero forzoso de don ……….., a fin de que le ordene colacionar, en la
medida en que exceda la porción disponible, el valor del inmueble que
éste le donara en vida por escritura n° ..., otorgada el ... de ... de ..., ante
el registro del escribano público ... de esta ciudad, don ..., valor que
estimamos a la fecha en la suma de $ 3.500.000, sin perjuicio de la que
en más o en menos fije VS en la sentencia de acuerdo con la prueba que
se produzca en autos, y lo condene también a pagar a los actores las
sumas necesarias para cubrir sus porciones legítimas, las cuales
resultarán del excedente del valor colacionable sobre la porción disponible
y la porción hereditaria del demandado. Con costas.
III. Hechos. El causante ……… falleció en esta ciudad el ..., y ante este
Juzgado se promovió el juicio sucesorio, en el cual se declararon
herederos sus tres hijos: …… y ……… según declaratoria de fs. ... Aclaro
que la esposa del causante y madre de mis mandantes falleció con
anterioridad a su esposo, adjuntando fotocopia autenticada de la
declaratoria de sus herederos.
El causante además de donar el valioso inmueble al demandado MB, luego
otorgó un testamento por acto público en fecha ... de ... de ..., ante el
registro del escribano ..., de esta ciudad, cuya copia auténtica adjunta al
presente, mediante el cual mejoró al donatario, dispensándolo de
colacionar (art. 2385, Cód. Civil y Comercial; arts. 3484, 3524 y 3605,
Cód. Civil).
Pues bien, se designó perito inventariador y tasador al doctor ... [o
escribano, según sea el Código Procesal que corresponda aplicar], y en el
acto de confeccionar el inventario mis representados, los coherederos C y
RB, solicitaron que se incorpore como activo el importe del excedente de
la porción disponible del "valor de la donación del inmueble de calle ... de
esta ciudad, que el causante hiciera en vida al coheredero ……… según
escritura n° ..., de fecha ..., pasada ante el escribano ... de esta ciudad,
cuya fotocopia auténtica se presenta en este acto. El dominio se inscribió
a nombre de ……… el ..., bajo el n° ..., tomo ..., folio ..., Departamento La
Capital, Sección Dominio del Registro General. Estimaron el valor del
inmueble a esa fecha en la suma de $ 3.500.000”. Oído lo cual el perito
partidor le dio la palabra al heredero ……., quien, si bien reconoció la
existencia de la donación, alegó que el causante también había hecho
donativos compensatorios a los otros hijos, y además negó que el
inmueble tuviese ese valor, y que no existe excedente alguno. Los
coherederos reclamantes negaron haber recibido "donativos
compensatorios" del causante. No se logró conciliar las posiciones, por lo
cual el perito dejó constancia de todo, y no incluyó el valor colacionable
en el inventario.
Lo expuesto consta en el acta de inventario agregada a fs. ... del juicio
sucesorio de …………, y ante la imposibilidad de arribar a un acuerdo con el
heredero ……… mis mandantes se han visto obligados a promover esta
demanda de colación.
Que la donación efectuada en vida por el causante a su hijo ………, aun
cuando ha sido mejorado por testamento con la porción disponible, altera
la relación de igualdad que debe existir entre los herederos, porque el
valor del bien donado excede el monto de la cuota legalmente disponible,
por lo cual con esta acción de colación se pretende restablecer el
equilibrio de las porciones hereditarias mediante la inclusión en el activo
hereditario del valor de la donación que exceda de la porción disponible,
calculado a la época de la partición según el estado del bien a la época de
la donación (art. 2385, párr. 2o, Cód. Civil y Comercial, si el causante
falleció después del 1/8/15; si falleció antes de esa fecha se aplica el art.
3477, párr. 2o, y la doctrina jurisprudencial sobre éste) para luego, una
vez calculadas las porciones hereditarias de cada heredero, imputar a la
hijuela del heredero donatario el valor excedente de la donación.
Comprobaremos también que su porción hereditaria resultará excedida, y
ese exceso constituye un crédito dinerario de mis representados contra el
heredero donatario, cuyo reconocimiento se requiere también por esta
demanda.
Los cálculos serían así [de la misma manera se hacen de acuerdo con la
normativa del Código Civil derogado, aunque ahora sólo varían los
porcentajes de la legítima y de la porción disponible]:
En suma, señor Juez, el heredero donatario recibió una donación con la
dispensa de colacionar en la medida de la porción disponible. Pues bien, el
valor colacionable excedió el límite de la porción disponible en $
1.458.950, y a su vez esa suma, que es el objeto de la colación, se
imputa a la porción hereditaria del donatario y también la excede en $
98.250. Al incurrir en ese exceso, la donación avanzó sobre la porción
legítima de mis representados, y no existen bienes en la herencia
suficientes para compensar esa diferencia. Por lo tanto, de acuerdo con la
doctrina judicial y autoral mayoritaria argentina, ese excedente se
transforma en un crédito en dinero a favor de los restantes coherederos
que vienen reclamando la colación para cubrir su porción hereditaria 2. O
sea, esa suma se debe dividir por dos pues aquí son dos los otros
herederos, para adjudicar la mitad a cada uno de ellos a fin de completar
su hijuela.
Por lo tanto, cada uno de mis representados debe retirar del acervo
hereditario las sumas de $ 1.342.500 más la suma que el demandado
debe abonarles a cada uno para cubrir sus porciones hereditarias, con
más los intereses desde la notificación de la demanda (art. 2394, Cód.
Civil y Comercial).
Se deja constancia que el valor del inmueble donado al demandado es
meramente estimativo, y que resultará de la prueba pericial a producirse
en autos, sin perjuicio del monto que en más o en menos fije VS en la
sentencia.
IV. Prueba. Ofrezco como prueba documental el expediente caratulado
“B, L s/sucesión”, expte. n° ..., año ..., que se tramita ante este mismo
Juzgado.
V. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto en los arts. 2385, 2394,
2445 y concs, del Cód. Civil y Comercial [art. 3476 y ss., Cód. Civil], y el
art. 330 y ss., del CPCCN [art. 330 y ss., CPCCBA; art. 390 y ss., CPCC
SFe; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318 y ss., CPCC ERíos].
VI. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del causante don LB,
expte. n° ..., año ..., y esta acción se tramita entre coherederos y con
relación a los bienes de esta herencia, por lo cual queda comprendida en
el art. 2336 Cód. Civil y Comercial [art. 3284, inc. 1", Cód. Civil],
funcionando, por consiguiente, el fuero de atracción de dicho proceso
universal.
VII. Medida cautelar. A fin de evitar sorpresas y existiendo posibilidad de
que el demandado ………. enajene el inmueble que le donara el causante,
ofrece la fianza del señor …….., comerciante, domiciliado en calle ...,
ciudad ..., a fin de que bajo esta contracautela se trabe embargo
suficiente para cubrir la suma de $ ..., más la de $ ..., que se deberá
estimar provisoriamente para intereses y costas. Se oficiará al Registro de
la Propiedad a sus efectos.
VIII. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS pedimos:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por iniciada demanda ordinaria por colación contra el
coheredero ………. a quien se citará y emplazará para que comparezca a
estar a derecho (y a contestar la demanda según los códigos procesales
de que se trate), en el plazo y bajo apercibimientos de ley.
c) Bajo la fianza del señor ..., que previamente se constituirá en autos
con acreditación de solvencia, se trabe embargo sobre el inmueble
denunciado, inscripto a nombre del demandado bajo matrícula n° ... [o
bajo el n" ..., tomo ..., folio ..., del Dpto. ..., de esta provincia], suficiente
para cubrir la suma de $ ..., más la de $ ..., que VS deberá estimar
provisoriamente para intereses y costas, oficiándose a sus efectos.
d) Oportunamente, admita esta demanda, disponga la colación del
excedente sobre la porción disponible del valor del inmueble donado en
vida por el causante a …….., cuyo valor resultará de la pericia a
practicarse en autos, y además condene al demandado a pagar a los
actores la suma necesaria para cubrir sus porciones legítimas, resultante
del excedente del valor colacionable sobre la porción disponible y la
porción hereditaria del demandado, con más sus intereses y costas, por
haber dado lugar el demandado a la reclamación.

Será Justicia

DEMANDA DE COLACIÓN Y REDUCCIÓN POR EL EXCESO DE LA

PORCIÓN DISPONIBLE Y PORCIÓN HEREDITARIA DEL DONATARIO
Es preciso destacar que de acuerdo con el párr. 2° del art. 2385 del Cód.
Civil y Comercial, el valor colacionable se determina a la época de la
partición, según el estado del bien al momento de la donación. Además, el
Código Civil y Comercial ha receptado la moderna doctrina judicial y
autoral citada, según la cual la donación hecha a un descendiente o al
cónyuge cuyo valor excede la suma de la porción disponible más la
porción legítima del donatario, aunque haya dispensa de colación o
mejora, está sujeta a reducción (art. 2386). Es lo que ocurre en este
caso, por lo cual se persigue el bien donado bajo titularidad del
subadquirente. El efecto rei persecutorio de la acción de reducción puede
ser detenido por la prescripción adquisitiva del poseedor contemplada en
el art. 2459, que analizaremos al tratar específicamente la acción de
reducción.

Señor Juez:
…………, abogado, inscripto en la matrícula respectiva, con fianza vigente,
constituyendo domicilio a los efectos legales en calle ..., de esta ciudad,
comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el poder especial que acompaño,
soy apoderado de los señores ……….. y ………., cuyos demás datos de
identidad personal obran en el mandato mencionado y que solicita se den
por reproducidos en este escrito y formando parte integrante de él. Se
aclara que ambos mandantes actúan en carácter de herederos forzosos de
don ………. según declaratoria dictada en fecha ..., a fs. ... de los autos
caratulados “………… s/sucesión”, expte. n° ..., año ..., que tramitan ante
este mismo Juzgado.
II. Acción. Cumpliendo expresas instrucciones de mis mandantes,
vengo a promover acción de colación y reducción contra ………., en su
carácter de heredero forzoso de don ……….., a fin de que le ordene
colacionar, en la medida en que exceda la porción disponible y su porción
hereditaria, el valor del inmueble que éste le donara en vida por escritura
n ... otorgada el ... de ... de ..., ante el registro del escribano público ...
de esta ciudad, don ..., valor que estimamos a la fecha en la suma de $
4.500.000, sin perjuicio de la que en más o en menos fije VS en la
sentencia de acuerdo con la prueba que se produzca en autos, y por
reducción de la donación contra ……… y ………., domiciliado en ..., en
carácter de subadquirente del inmueble donado, en la medida necesaria
para cubrir sus porciones legítimas lesionadas por ese excedente de la
porción disponible y la porción hereditaria del demandado, ante la
inexistencia de bienes hereditarios para completar sus legítimas e
insolvencias del donatario. Con costas.
III. Hechos. El causante ………… falleció en esta ciudad el ..., y ante este
Juzgado se promovió el juicio sucesorio, en el cual se declararon
herederos sus hijos: ……. y ……….. según declaratoria de fs. ... Aclaro que
la esposa del causante y madre de mis mandantes falleció con
anterioridad a su esposo, adjuntando fotocopia autenticada de la
declaratoria de herederos de ella.
El causante, además de donar el valioso inmueble al demandado ………..,
luego otorgó un testamento por acto público en fecha ... de ... de ..., ante
el registro del escribano ..., de esta ciudad, cuya copia auténtica adjunta
al presente, mediante el cual mejoró al donatario, dispensándolo de
colacionar (art. 2385, Cód. Civil y Comercial; arts. 3484, 3524 y 3605,
Cód. Civil).
Pues bien, se designó perito inventariador y tasador al Dr. ... [o escribano,
según sea el código procesal que corresponda aplicar], y en el acto de
confeccionar el inventario mis representados, los coherederos C y ……….,
solicitaron que se incorpore como activo el importe del excedente de la
porción disponible del “valor de la donación del inmueble rural de
ochocientos cincuenta hectáreas del distrito ..., provincia de Santa Fe, que
el causante hiciera en vida al coheredero ………. según escritura n° ... de
fecha ..., pasada ante el escribano ... de esta ciudad, cuya fotocopia
auténtica se presenta en este acto. El dominio se inscribo a nombre de
…… el ..., bajo el n° ..., tomo ..., folio ..., Departamento La Capital,
Sección Dominio del Registro General. Estimaron el valor del inmueble a
esa fecha en la suma de $ 4.500.000”. Oído lo cual el perito partidor le dio
la palabra al heredero ………, quien si bien reconoció la existencia de la
donación, alegó que el causante también había hecho donativos
compensatorios a los otros hijos, y además, negó que el inmueble tuviese
ese valor, y que no existe excedente alguno. Los coherederos reclamantes
negaron haber recibido “donativos compensatorios" del causante. No se
logró conciliar las posiciones, por lo cual el perito dejó constancia de todo,
y no incluyó el valor colacionable en el inventario.
Lo expuesto consta en el acta de inventario agregada a fs. ... del juicio
sucesorio de …., y ante la imposibilidad de arribar a un acuerdo con el
heredero …………. mis mandantes se han visto obligados a promover esta
demanda de colación.
Que la donación efectuada en vida por el causante a su hijo ………., aun
cuando ha sido mejorado por testamento con la porción disponible, altera
la relación de igualdad que debe existir entre los herederos, porque el
valor del bien donado excede el monto de la cuota disponible, por lo cual
mediante esta acción de colación se pretende restablecer el equilibrio de
las porciones hereditarias mediante la inclusión en el activo hereditario
del valor de la donación que exceda de la porción disponible, calculado a
la época de la partición según el estado del bien a la época de la donación
(art. 2385, párr. 2°, Cód. Civil y Comercial), para luego, una vez
calculadas las porciones hereditarias de cada heredero, imputar a la
hijuela del heredero donatario el valor excedente de la donación.
Comprobaremos también que su porción hereditaria resultará excedida, y
ese exceso lesiona la integridad de las cuotas legítimas de mis
mandantes, pues no existen bienes en el acervo sucesorio para
compensar ese excedente. Asimismo, el demandado vendió el campo
objeto de la donación hace unos meses, previendo seguramente este
juicio, y se ha insolventado, por lo cual y conforme a la más moderna
doctrina y jurisprudencia, receptada por el art. 2386 del Cód. Civil y
Comercial, debemos recurrir a las normas de la reducción para demandar
al subadquirente, con base en el efecto rei persecutorio de la acción de
reducción, según los arts. 2454 y 2458 del Cód. Civil y Comercial (art.
3955, Cód. Civil), y obtener el reintegro en especie del bien donado en la
medida suficiente para cubrir las legítimas afectadas por la donación
inoficiosa.
Los cálculos serían así (art. 2445, Cód. Civil y Comercial):
En suma, señor Juez, el heredero donatario recibió una donación con la
dispensa de colacionar en la medida de la porción disponible. Pues bien, el
valor colacionable excedió el límite de la porción disponible en $
2.128.950, y a su vez esa suma, que es el objeto de la colación, se
imputa a la porción hereditaria del donatario y también la excede en $
548.250. De acuerdo con la moderna doctrina judicial y autoral argentina
que hemos citado y con lo dispuesto en el art. 2386 del Cód. Civil y
Comercial, esa suma, que constituye la lesión a la legítima de mis
representados, ante la insolvencia del heredero donatario, abre la acción
de reducción contra el subadquirente …………, la cual resuelve la donación
en la medida necesaria para cubrir la legítima de ambos actores, y en esa
proporción reivindica el bien en especie, al patrimonio de ambos.
Por lo tanto, cada uno de mis representados deben retirar del acervo
hereditario bienes hasta cubrir la suma de $ 1.342.500, y se debe hacer
lugar a la reducción de la donación en la medida que falta para cubrir sus
porciones legítimas, o sea, en total, se debe ordenar la restitución de una
superficie del inmueble rural en la proporción de $ 548.250, lo cual
surgirá de las pericias técnicas a producirse en autos. Si resulta imposible
la subdivisión del predio rural, "la cosa debe quedar para quien le
corresponde una porción mayor con un crédito a favor de la otra parte por
el valor de su derecho” (art. 2454, Cód. Civil y Comercial). Sin perjuicio,
desde luego, del derecho del demandado de desinteresar a mis
demandantes pagándoles en dinero la lesión a su cuota legítima (arts.
2454, párr. 3°, y 2458, Cód. Civil y Comercial). O también mi
representado aceptaría quedar en condominio si el demandado no puede
o no quiere pagar el valor de su derecho.
Se deja constancia que el valor del inmueble donado al demandado es
meramente estimativo a los fines de demostrar el carácter inoficioso de la
donación efectuada por el causante, y que resultará de la prueba pericial,
sin perjuicio del monto que en más o en menos fije VS en la sentencia.
IV. Prueba. Ofrezco como prueba documental el expediente caratulado
"……………. s/sucesión", expte. n° ..., año ..., que se tramita ante este
mismo Juzgado.
V. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto en los arts. 2385, 2386,
2453, 2454, 2458 y ss. del Cód. Civil y Comercial [arts. 1830 a 1832,
3600, 3602, 3955 y concs., 3476 y ss. del Cód. Civil]; y art. 330 y ss. del
CPCCN [art. 330 y ss., CPCCBA; art. 390 y ss., CPCC SFe; art. 485 y ss.,
CPCC Córdoba; art. 318 y ss., CPCC ERíos].
VI. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del causante don LB,
expte. n° ..., año ..., y esta acción se tramita entre coherederos y con
relación a los bienes de esta herencia, por lo cual queda comprendida en
el art. 2336 Cód. Civil y Comercial (art. 3284, inc. Io, Cód. Civil)
funcionando, por consiguiente, el fuero de atracción de dicho proceso
universal.
VII. Medida cautelar. A fin de evitar sorpresas y existiendo posibilidad de
que el demandado JF enajene el inmueble adquirido al heredero donatario
del causante, ofrece la fianza del señor ………., comerciante, domiciliado en
calle ..., ciudad ..., a fin de que bajo esta contracautela se anote como
litigioso el inmueble donado inscripto a nombre del demandado JF bajo los
siguientes datos ... Se oficiará al Registro de la Propiedad a sus efectos.
VIII. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS pedimos:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por iniciada demanda ordinaria por colación y reducción
contra el coheredero ……… y ……, a quienes se citará y emplazará para que
comparezcan a estar a derecho (y a contestar la demanda según los
códigos procesales de que se trate), en el plazo y bajo apercibimientos de
ley.
c) Bajo la fianza ofrecida que previamente se constituirá en autos con
acreditación de solvencia, se anote como litigioso el inmueble donado y
vendido al codemandado ………, oficiándose a sus efectos al Registro de la
Propiedad.
d) Oportunamente, admita esta demanda, y ordene la colación del
excedente sobre la porción disponible del valor del inmueble donado en
vida por el causante a ………., cuyo valor resultará de la pericia a
practicarse en autos, y además disponga la reducción de la donación y la
consiguiente reivindicación del inmueble donado, en la proporción del
valor del excedente de la porción disponible y de la porción hereditaria,
contra ………. y ……., en la medida necesaria para cubrir las porciones
legítimas lesionadas de los actores, ante la inexistencia de bienes
hereditarios para completar sus legítimas. Con costas.

Será Justicia

DEMANDA DE COLACIÓN Y SIMULACIÓN

a) Donaciones simuladas y mejora. Salvo la existencia de testamento

que expresamente lo disponga, no puede verse en el hecho de la
donación encubierta una mejora al heredero con la porción disponible del
causante. Por ello, las donaciones simuladas bajo la apariencia de acto
oneroso, una vez declarada la simulación, no constituyen dispensa de
colación, pues la ley no presume la intención de mejorar, ya que ésta
debe realizarse expresamente por testamento, art. 3484 del Cód. Civil, o
bien por testamento o en el acto mismo de la donación, art. 2385 del
Cód. Civil y Comercial (Borda, Tratado. Sucesiones, t. I, n° 667).

b) Prescripción. Cuando se deben promover ambas acciones. Ninguna

previsión contienen el Código Civil y el Código Civil y Comercial sobre la
cuestión de la prescripción que suscita la necesidad de promover una
acción de simulación para dejar al descubierto la donación disfrazada de
venta que el causante hizo a un heredero forzoso, a fin de obligarlo a
colacionar. O sea, hay que promover las acciones de simulación y
colación, que se pueden acumular y promover conjuntamente. Ambas son
acciones autónomas que tienen distintos plazos de prescripción: en el
Código Civil, la acción de colación prescribe a los diez años (art. 4023), y
la de simulación a los dos años (art. 4030, párr. 2°), y en el Código Civil y
Comercial la de colación prescribe a los cinco años (art. 2560) y la de
simulación a los dos años (art. 2562, inc. a). Para un criterio minoritario,
ambos plazos de prescripción corren independientemente para cada
acción; para otra tendencia predominante, el plazo más largo, el de la
acción de colación, absorbe al más breve de la simulación, por el carácter
instrumental y accesorio de esta acción, por lo cual es el único que debe
computarse. El fallo plenario "Arce” consagró por mayoría esta última
interpretación (CNCiv, en pleno, 1/2/11, “Revista de Derecho de Familia y
de las Personas”, mar. 2011, p. 119, con nota aprobatoria de Ferrer; JA,
2011-11-654, con comentario favorable de Ugarte; LL, 2011-A-565, con
nota favorable de Solari, y comentario crítico de Martínez Alcorta, LL, 201
l-B-44, y en LLonline; ver, también, argumentos de orden ético, que se
desarrollan en los votos de la mayoría del plenario “Arce”, en Córdoba,
Acción instrumental de simulación y principal de colación, "Revista de
Derecho de Familia y de las Personas”, jun. 2010, p. 153). Los plazos se
cuentan a partir de la muerte del causante, o desde una fecha posterior si
los herederos prueban que solo después de la apertura de la sucesión
tomaron conocimiento de la enajenación. El Código Civil y Comercial,
como adelantamos, no ha puesto fin a esta controversia.

c) Bibliografía sobre simulación. Ver, al respecto, Cámara, Simulación

en los actos jurídicos; Mosset Iturraspe, Negocios simulados, fraudulentos
y fiduciarios, t. I; Durigon, Acción de simulación-, Borda, Tratado de
derecho civil. Parte general, t. I.

Señor Juez:

………….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, con fianza vigente,

constituyendo domicilio a los efectos legales en calle de esta ciudad,
comparezco ante VS y expongo:
I. Personería. Como lo acredito con el poder especial que acompaño,
soy apoderado de los señores …….. y …….., cuyos demás datos de
identidad personal obran en el mandato mencionado y que solicita se den
por reproducidos en este escrito y formando parte integrante de él. Se
aclara que ambos mandantes actúan en carácter de herederos forzosos de
don LB según declaratoria dictada en fecha ..., a fs. ... de los autos
caratulados “………….. s/sucesión", expte. n ..., año ..., que tramitan ante
este mismo Juzgado.
II. Acción. Cumpliendo expresas instrucciones de mis mandantes,
vengo a promover acción de simulación contra ………, en su carácter de
heredero forzoso de don ……….., a fin de que se declare simulada la venta
que le hizo el causante del inmueble ubicado en calle ..., de esta ciudad,
por escritura pública n° ... de fecha ..., pasada ante el registro del
escribano público don ..., a fin de dejar al descubierto la donación que
benefició al demandado y, como consecuencia de ello, acumula la de
colación, para que VS lo condene a colacionar a la masa hereditaria el
valor del bien donado, que estimamos provisoriamente en la suma de $
500.000, todo con costas.
III. Hechos. Que el causante ………… falleció en esta ciudad el ..., y ante
este Juzgado se promovió el juicio sucesorio (expte. n° ..., año ...), en el
cual se declararon herederos sus hijos: …….. y ……… según declaratoria de
fs. ... Aclaro que la esposa del causante y madre de mis mandantes
falleció con anterioridad a su esposo, adjuntando fotocopia autenticada de
la declaratoria de herederos de ella.
El causante decidido a beneficiar al demandado, en fecha le “vendió” por
escritura n° por ante el registro del escribano público don .... el valioso
inmueble de carácter propio del vendedor, sito en calle ..., de esta ciudad,
por la suma de $ ... Desde su más temprana edad nuestro padre no
ocultaba su preferencia por este hijo, que siempre vivió a su lado.
Esta venta es simulada, señor Juez. El aparente comprador tenía sólo
veintiún años, en ese momento dedicaba todo su tiempo al estudio en la
Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad Nacional de ...; no
trabajaba y carecía de recursos económicos, como no sea el que le
proveía su padre para que concluyera los estudios; no tenía ahorros, ni
había ganado la lotería, ni recibido ninguna herencia que justificase el
origen de los fondos con los cuales habría supuestamente pagado el
precio de compra que figura en la escritura. Además, en la escritura se
expresa que “el vendedor declara haber recibido el importe del precio de
venta antes de este acto", otro indicio importante para demostrar la
simulación del acto. El precio de venta es menor al 50% del precio real de
mercado a la fecha de la venta. Y, por último, el demandado nunca tuvo la
posesión efectiva del inmueble de tal modo adquirido, pues el causante
hasta su muerte percibía directamente los alquileres de la locación de
dicho inmueble, y era el que se encargaba de todo lo relativo a su
administración y mantenimiento, como oportunamente se probará.
Este cúmulo de indicios precisos, serios y concordantes demuestra a las
claras el carácter aparente de la supuesta venta realizada por nuestro
padre.
La enajenación efectuada ficticiamente a título oneroso constituye la
cobertura del verdadero acto jurídico realizado: una donación, cuya
validez no se discute. Por ello se persigue la declaración de nulidad del
acto simulado para dejar al descubierto el acto gratuito, y demandar
consecuentemente la colación del valor del bien donado, porque la
donación efectuada en vida por el causante a su hijo MB altera la relación
de igualdad que debe existir entre los herederos, y para restablecer el
equilibrio de las porciones hereditarias se promueve esta acción,
destinada a lograr la inclusión en el activo del inventario del valor del
inmueble donado, calculado a la época de la partición según el estado del
bien a la época de la donación -art. 2385, párr. 2°, Cód. Civil y Comercial-
[bajo el régimen del Código Civil se calculaba a la fecha de apertura de la
sucesión -art. 3477, párr. 2°- y se actualizaba a la fecha en que se
realizaban las operaciones particionarias de acuerdo con la doctrina y
jurisprudencia predominantes], para luego, una vez calculadas las
porciones hereditarias de cada heredero, imputar a la hijuela del heredero
donatario el valor de la donación. Es decir, dicho valor se le descuenta de
su hijuela.
Pues bien, se designó perito inventariador y tasador al Dr. ... [o escribano,
según sea el Código Procesal que corresponda aplicar], y en el acto de
confeccionar el inventario mis representados, los coherederos ….. y
……….., se denunció la simulación, afirmando que ocultaba la donación que
nuestro padre hizo al demandado, y, en consecuencia, se pidió que se
incorpore como activo el importe del valor del bien donado estimado en la
suma de $ 500.000. Oído lo cual el perito partidor le dio la palabra al
heredero …….., quien mantuvo que la venta fue real, que no hubo
donación, y se opuso a la pretensión de mis representados, por lo cual el
perito dejó constancia de todo, y no incluyó el valor colacionable en el
inventario.
Lo expuesto consta en el acta de inventario agregada a fs. ... del juicio
sucesorio de …….., y ante la imposibilidad de arribar a un acuerdo con el
heredero ……. los actores han debido recurrir a esta vía judicial para
descubrir la verdadera naturaleza gratuita del acto realizado por el
causante a favor del demandado, y lograr restablecer la igualdad de los
herederos en la repartición de esta herencia mediante la coalición.
La prueba de la simulación denunciada que produciremos es categórica,
por ello la nulidad relativa del acto de venta es inevitable.
Dejada al descubierto la donación, procede la acción de colación a fin de
computar en el activo hereditario el valor del bien donado, para luego
imputarlo a la hijuela del heredero donatario.
A cada heredero le corresponde una hijuela de $ 1.061.666. Al heredero
donatario se le descontará de su hijuela el valor que ya recibió en vida, o
sea la suma de $ 500.000, por lo cual de los bienes hereditarios sólo debe
retirar por valor de $ 561.666, y a mis representados se le han de
adjudicar por un valor de $ 2.123.332.
Se deja constancia que el valor del inmueble donado al demandado es
meramente estimativo, y que resultará de la prueba pericial, sin perjuicio
del monto que en más o en menos fije VS en la sentencia.
IV. Prueba. Ofrezco como prueba documental: 1) El expediente
caratulado “………….. s/sucesión”, expte. n° ..., año ..., que se tramita ante
este mismo Juzgado. 2) Copia auténtica de la escritura n° ..., de fecha ...,
pasada ante el escribano público ..., por la cual el causante “vendió" al
demandado el inmueble de calle ... por la suma de $ ...
Los cálculos de la colación serían así:
3) Informe del Registro de la Propiedad, por el cual se informa la
subsistencia del dominio de dicho inmueble en cabeza del demandado.
V. Derecho. Fundo esta acción en lo dispuesto en los arts. 333, 334,
2385 y ss. y concs, del Cód. Civil y Comercial [arts. 955, 956 y ss.; 3476
y ss. y concs., Cód. Civil], y el art. 330 y ss. del CPCCN [art. 330 y ss.,
CPCCBA; art. 390 y ss., CPCC SFe; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318
y ss., CPCC ERíos].
VI. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del causante don LB,
expte. n° ..., año ..., y, esta acción se tramita entre coherederos y con
relación a los bienes de esta herencia, por lo cual queda comprendida en
el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial [art. 3284, inc. Io, Cód. Civil]
funcionando, por consiguiente, el fuero de atracción de dicho proceso
universal.
VII. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por iniciada demanda ordinaria por simulación y colación
contra el coheredero ………., a quien se citará y emplazará para que
comparezca a estar a derecho (y a contestar la demanda según los
códigos procesales de que se trate) en el plazo y bajo apercibimientos de
ley.
c) Tenga presente la prueba documental ofrecida, y se agregue a los
autos las mencionadas en los puntos b y c.
d) Oportunamente, admita esta demanda y declare simulada la venta
que hizo el causante al coheredero ... por escritura n° ... de fecha ...,
pasada ante el registro del escribano público don ..., a fin de dejar al
descubierto la donación que benefició al demandado, y, como
consecuencia de ello, lo condene a colacionar a la masa hereditaria el
valor del bien donado, que estimamos provisoriamente en la suma de $
500.000, todo con costas.
Será Justicia

Acción de reducción

Demanda

a) Bibliografía sobre acción de reducción. Ver entre otros, Natale,

La acción de reducción; Pérez Lasala, en Pérez Lasala - Medina, Acciones
judiciales en el derecho sucesorio, caps. I y II; Orlandi, La legítima y sus
modos de protección', Lo Prete, Acciones protectoras de la legítima;
Ferrer, La acción de reducción, en Zannoni - Ferrer - Rolando (coords.),
"Sucesiones”, p. 193 y siguientes.
La reducción cumple una función correctiva del comportamiento liberal del
causante lesivo de la legítima de sus herederos forzosos, pues la
liberalidad que excede la porción disponible e invade la cuota legítima, es
reducible. Los herederos afectados deben promover la acción de
reducción, que tiene contenido patrimonial; como la colación, es
transmisible, es renunciable después de la muerte del causante, y es
divisible; cada heredero forzoso tiene derecho a su propia legítima que le
es particular y que ejercerá o no la acción según su propia decisión, y, en
su caso, en la medida de su derecho hereditario. En virtud de este
carácter individual del derecho legitimario de cada heredero, el Código
Civil y Comercial dispone en su art. 2445, párr. 3°, que "para el cómputo
de la porción de cada descendiente sólo se toman en cuenta las
donaciones colacionables o reducibles, efectuadas a partir de los
trescientos días anteriores a su nacimiento o, en su caso, al nacimiento
del ascendiente a quien representa, y para el del cónyuge, las hechas
después del matrimonio”.

b) Cálculo de cuotas. El Código Civil y Comercial modifica las cuotas

legítimas de los herederos forzosos: reduce la de los descendientes de
4/5 (80%) a 2/3 (66%) de la masa de cálculo, y la de los ascendientes de
2/3 a 1/2 (50%). El cónyuge permanece igual (1/2, o sea el 50% de los
bienes propios y el 50% de la mitad de los gananciales que corresponden
al causante). El mecanismo de cálculo para determinar la legítima y su
eventual violación es el mismo en ambos códigos.

c) Acción personal y efecto rei persecutorio. La acción de

reducción tiene carácter personal, porque persigue resolver la donación
por cumplimiento de la condición resolutoria implícita a la que estaba
sujeta, consistente en la vulneración de la legítima de los herederos
forzosos presuntivos del donante, existentes a la fecha de la donación, y
se resuelve en la medida necesaria para cubrir la legítima lesionada (arts.
1830 y 1831, Cód. Civil; arts. 1565, 2444, 2445 y 2454, Cód. Civil y
Comercial). La resolución de la donación, de acuerdo con el régimen del
Código Civil, destruye retroactivamente el dominio del donatario sobre el
inmueble (arts. 543 y 555), y según la normativa del Código Civil y
Comercial, el cumplimiento de la condición no opera sus efectos
retroactivamente, salvo pacto en contrario (art. 346), que en este caso no
existe. La resolución de la donación puede producirse en forma total o
parcial, según lo requiera la cobertura de la legítima perjudicada. Por lo
tanto, al resolver en esa medida el dominio del donatario, en esa
proporción el bien debe revertir en especie al patrimonio del heredero
accionante (art. 3955, Cód. Civil, y arts. 2454 y 2458, Cód. Civil y
Comercial), pero si la cosa es indivisible hay que en tener en cuenta la
solución innovadora del art. 2454, párr. 2°, del Cód. Civil y Comercial, que
referimos en el modelo de escrito que anotamos. La vicisitud que recae
sobre la donación no es la nulidad, sino la resolución de su dominio, lo
cual abre la acción rei persecutoria del heredero forzoso perjudicado para
perseguir la cosa en poder de los subadquirentes, aun a título oneroso, si
los hubiere, quienes por tratarse de resolución y no de nulidad de la
donación, no podrán ampararse en el art. 1051 del Cód. Civil [es el
criterio de la moderna doctrina mayoritaria, aplicable a la normativa del
art. 392, Cód. Civil y Comercial -v.gr., Guastavino, La protección a
terceros adquirentes de inmuebles, JA, doctrina 1973- 111; Borda,
Tratado. Sucesiones, t. II, n" 998; Zannoni, Derecho de las sucesiones, t.
2, § 984; Orlandi, La legítima y sus modos de protección, p. 203 y 204;
Natale, La acción de reducción, p. 263 a 265; Ferrer - Medina,
Sucesiones, t. II, p. 174 y 175; Lo Prete, Acciones protectoras de la
legítima, p. 121 y 122-], y además porque deben saber, por el estudio de
títulos, que en la cadena de transmisiones había una donación, con el
consiguiente riesgo de reducción, lo cual les impide invocar buena fe. En
el régimen del Código Civil este efecto rei persecutorio sólo funciona
tratándose de la donación de bienes inmuebles y de su transmisión a
terceros (art. 3955), y no desvirtúa el carácter personal de la acción, en
cuanto es consecuencia de la resolución retroactiva de la donación, en
función de los arts. 543 y 555 del Cód. Civil (CCivCom SFe, Sala I,
19/2/03, Zeus, 92-J-574). Según la normativa del Código Civil y
Comercial, la acción rei persecutoria funciona contra los subadquirentes
de bienes registrables (art. 2458), o sea, pueden ser inmuebles o
muebles, siempre que sean registrables, y el efecto del cumplimiento de
la condición, como dijimos, carece de efectos retroactivos (art. 346).

d) Colación y reducción. Tradicionalmente se han trazado diferencias

entre ambas acciones. La colación procede sólo cuando el donatario es un
heredero forzoso y persigue restablecer la igualdad de los herederos
legitimarios que concurren a la sucesión. Para lograr este fin la colación
no afecta la eficacia de la transmisión de dominio operada por la
donación, sino que trae a la masa el valor de la donación y lo compensa
con la cuota hereditaria del donatario. La reducción funciona cuando la
donación se ha hecho a una persona extraña y su valor supera la porción
disponible del causante, a fin de restablecer la integridad de la cuota
legítima lesionada por ese exceso. Para lograr este objetivo, la reducción
resuelve la donación en la medida del exceso, y reivindica el bien in
natura, o sea, en especie, lo cual significa que tiene efectos reales y rei
persecutorios. Cada una tiene un régimen legal propio y excluyente: la
primera está regida por los arts. 3476 a 3483; la segunda por los arts.
1830 a 1832, 3601, 3602 y 3955 (el Código Civil y Comercial regula la
primera en el art. 2385 y ss., y la segunda en el art. 2453 y siguientes).
No obstante, un criterio hermenéutico que se ha difundido en las últimas
décadas considera que la diferenciación entre ambas acciones no es tan
tajante y que pueden complementarse. Sin desconocer las diferencias en
el funcionamiento de la colación y la reducción, se sostiene que cuando el
valor colacionable supera la porción disponible y la cuota hereditaria del
heredero donatario, el excedente ya no se puede considerar un anticipo
de la porción hereditaria porque ésta ya fue cubierta y ya no queda cuota
hereditaria para compensar, pues dicha cuota está agotada. Por lo tanto,
en la medida del excedente, el valor donado constituye una donación
común regida por las reglas de la reducción. La donación a herederos
forzosos está regida por las reglas de la colación en la medida en que el
valor donado no exceda, la cuota hereditaria del donatario; en cuanto la
exceda procede la reducción del exceso con todos sus alcances. De tal
modo, en el supuesto de colación, al conectarla con la reducción, se
protege adecuadamente a los herederos forzosos contra la eventual
insolvencia del heredero donatario (ver más arriba el modelo: "3.
Demanda de colación y reducción por el exceso de la porción disponible y
porción hereditaria del donatario”). La protección de la legítima no
depende de quien sea el donatario beneficiado, que puede ser un
heredero o un tercero extraño (recomendación unánime de las XVIII
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Bs. As., 2001; Ferrer, La acción de
reducción: derecho vigente y derecho proyectado, “Homenaje a la doctora
María J. Méndez Costa”, p. 97 y ss.; Ferrer - Medina, Sucesiones, t. II, p.
167). El Código Civil y Comercial recepta esta solución en el art. 2386:
"La donación hecha a un descendiente o al cónyuge cuyo valor excede la
suma de la porción disponible más la porción legítima del donatario,
aunque haya dispensa de colación o mejora, está sujeta a reducción por
el valor del exceso".
e) Extinción de la acción. La acción de reducción no tiene plazo
expreso de prescripción, pero se le aplica el plazo común de prescripción
de las acciones personales, de diez años (art. 4023, Cód. Civil), que corre
a partir de la muerte del causante o del momento en que el heredero
toma conocimiento de la liberalidad, debiendo en todo caso probar la
fecha en que tomaron ese conocimiento. El Código Civil y Comercial
redujo ese plazo común de prescripción a cinco años (art. 2560).
La acción también se extingue por aplicación de la prescripción adquisitiva
prevista por el art. 2459 del Cód. Civil y Comercial, el cual dispone que “la
acción de reducción no procede contra el donatario ni contra el
subadquirente que han poseído la cosa donada durante diez años
computados desde la adquisición de la posesión. Se aplica el art. 1901”.
Como medio para detener el efecto rei persecutorio de la acción de
reducción, este artículo prevé la prescripción breve de diez años ejercida
por el donatario y, en su caso, por el subadquirente que puede completar
dicho plazo, continuando la posesión del donatario (art. 1901, Cód. Civil y
Comercial). La posesión breve requiere buena fe y justo título (arts. 1898
y 1902, Cód. Civil y Comercial). El heredero donatario poseedor debe
contar con la escritura pública que instrumente la donación que le ha
hecho el causante, bajo pena de nulidad (art. 1552, Cód. Civil y
Comercial). Por lo cual si no hay escritura, no podrá invocar la usucapión
breve porque le faltará el “justo título”. Para oponer la defensa de
prescripción adquisitiva (aunque se critique la alusión a "prescripción
adquisitiva”, y se considere un error, pues si la posesión a que se refiere
la norma implicase un caso de usucapión breve, no interesaría la donación
como tal, pues la prescripción adquisitiva es un modo originario y no
derivado de adquirir el dominio -Zannoni, Algunos aspectos sobre la
igualdad entre herederos forzosos y la protección de la legítima en el
Proyecto de Código Civil, “Revista de Derecho Privado y Comunitario",
2012, n" 3, p. 667, nota 25, y Algunos aspectos del derecho sucesorio en
el nuevo Código Civil, 2015, número extraordinario, p. 395, nota 36-; aún
así, lo exacto es que la ley califica a este supuesto como prescripción
adquisitiva y le asigna el plazo de diez años, como prescripción breve, por
lo cual no cabe sino admitir esa calificación legal y sus consecuencias), no
es necesario que cuente con sentencia que declare la adquisición del
dominio por usucapión, pues basta que haya cumplido los diez años de
posesión para adquirir la propiedad. Los efectos legales de la usucapión se
operan por el mero cumplimiento del plazo legal, y el usucapiente puede
oponerla como defensa ante el heredero forzoso que lo demanda por
reducción, sin necesidad de que previamente haya obtenido la sentencia
declarativa de adquisición de la propiedad (Borda, Tratado de derecho
civil. Derechos reales, act. Delfina M. Borda, n° 407, p. 341, y n° 408).
Aunque con esta norma se persigue neutralizar en alguna medida el
efecto reivindicatorio de la reducción para consolidar el título de dominio
adquirido por donación y brindar seguridad al tráfico jurídico inmobiliario,
lo exacto es que con este extraño remedio decae el régimen de legítima y
la protección del derecho de los herederos forzosos por las siguientes
razones.
1) Porque dicho plazo de prescripción adquisitiva empieza a correr desde
que el donatario entra en posesión del bien, y no desde la fecha de la
escritura traslativa de dominio. Además corre en vida del causante,
cuando el heredero forzoso presuntivo no tiene acción para defenderse, la
cual recién le hace con la muerte del donante, cuando adquiere la calidad
de heredero. En esa oportunidad, frecuentemente, ya se habrá cumplido
aquel plazo de diez años, con lo cual se consuma la lesión a la legítima.
En otras palabras, cuando nace la acción, ya nace muerta por causa de un
plazo de prescripción que se cumplió cuando aquella aún no había nacido,
contrariando así el principio jurídico elemental de que el curso de la
prescripción nace con la acción. Esto implica que aunque el derecho
exista, la prescripción no corre si no está abierta y expedita la acción del
interesado al cual se le va a oponer aquella prescripción (López Herrera,
Tratado de la prescripción liberatoria, p. 108). No obstante, al heredero
cuando demanda la reducción se le puede oponer un plazo de prescripción
cumplido durante un tiempo en que carecía del título de heredero y, por
consiguiente, de acción para interrumpir dicha prescripción. Resulta claro,
además, que con el arbitrio proyectado se lesiona el derecho de defensa
del heredero forzoso perjudicado por la donación del autor de la sucesión,
pudiendo, en consecuencia, impugnar de inconstitucional dicha norma y
además revocar la suspensión del curso de la prescripción por aplicación
analógica del art. 2550 del Cód. Civil y Comercial, habilitada por el art. 2o
del mismo ordenamiento.

2) Además, se desconoce otra elemental noción sucesoria. El cálculo de la

legítima recién se puede efectuar después de fallecer el causante, sobre la
masa de bienes que dejó en ese momento, menos las deudas, a cuyo
resultado se suman el valor de las donaciones que hizo en vida. Y es en
esta oportunidad, y no en vida del causante, que podrá el heredero
forzoso determinar si su porción legítima ha sido o no violada por el acto
liberal de su causante; y si comprueba la lesión, entonces recién podrá
ejercer la acción protectora, que es la de reducción.
Por estas razones, la única prescripción oponible al heredero forzoso
perjudicado en su legítima por la donación de su causante, es aquella que
empieza a correr desde el fallecimiento de este último, cuando tiene la
oportunidad de verificar si su cuota legítima ha sido afectada, y, en tal
caso, nace la acción para reclamar la integración de su derecho
hereditario vulnerado (De acuerdo: Ferrer - Córdoba - Natale,
Observaciones al Proyecto de Código Civil y Comercial en materia
sucesoria, "Derecho de Familia y de las Personas”, oct. 202, n° 26, p.
127; Ferrer, El derecho de sucesiones en el Proyecto de Código Civil y
Comercial, n° XXII, p. 610 y 611, ap. 4; Zannoni, Algunos aspectos sobre
la igualdad entre herederos forzosos y la protección de la legítima en el
Proyecto de Código Civil, "Revista de Derecho Privado y Comunitario",
2012, n° 3, p. 667 y 668, y Algunos aspectos del derecho sucesorio en el
nuevo Código Civil, 2015, número extraordinario, p. 394 y 395; Azpiri,
Incidencias del Código Civil y Comercial. Derecho sucesorio, p. 268 y 269;
Amarante, La legítima en el Proyecto de Código Civil y Comercial, "Revista
de Derecho de Familia y de las Personas”, n° 10, nov. 2012, p. 171 a 173;
Di Lella, Aproximación a las modificaciones más relevantes en materia de
sucesiones que propone el Anteproyecto de Código Civil, JA, 2012-III-
1402).
Por consiguiente, consideramos que es absolutamente antijurídico y lesivo
del derecho a la legítima hereditaria, protegido constitucionalmente, el
hecho de que el curso de esta prescripción adquisitiva del donatario o de
sus sucesores empiece a correr desde que aquel entró en posesión del
bien donado en vida del donante, y cuando el heredero presuntivo no ha
podido defenderse. Se abre con este arbitrio la vía para eludir la vigencia
del sistema de legítimas, y para arrebatar a los herederos forzosos sus
cuotas legítimas, de las cuales, no obstante, imperativamente, no pueden
ser privados por actos a título gratuito, porque el sistema es de orden
público. Se viola así abiertamente el art. 2444, y resulta contradictoria la
norma que comentamos con el mantenimiento del régimen de legítimas,
porque se lo debilita notablemente [conf. Ferrer, en Alterini (dir.), Código
Civil y Comercial comentado, t. XI, p. 608 y 609].

f) Acción de simulación y de reducción. Ninguna previsión

contienen el Código Civil y el Código Civil y Comercial sobre la cuestión de
la prescripción que suscita la necesidad de promover una acción de
simulación para dejar al descubierto la donación disfrazada de venta que
el causante hizo a un heredero forzoso, a fin de tornar procedente la
reducción en la medida del valor del exceso de la porción disponible. O
sea, hay que promover las acciones de simulación y reducción, que se
pueden acumular y promover conjuntamente. El caso es similar al de la
colación, que hemos visto. Simulación y reducción son acciones
autónomas que tienen distintos plazos de prescripción: en el Código Civil,
la acción de reducción, por ser personal, prescribe a los diez años (art.
4023), y la de simulación a los dos años (art. 4030, párr. 2o, Cód. Civil), y
en el Código Civil y Comercial la de reducción prescribe a los cinco años
(art. 2560) y la de simulación a los dos años (art. 2562, inc.a). Para un
criterio minoritario, ambos plazos de prescripción corren
independientemente para cada acción; para la tendencia predominante, el
plazo más largo, el de la acción de reducción, absorbe al más breve de la
simulación, por el carácter instrumental y accesorio de esta acción, por lo
cual aquel plazo más extenso es el único que debe computarse. El fallo
plenario “Arce" consagró por mayoría esta última interpretación (CNCiv,
en pleno, 1/2/11, “Revista de Derecho de Familia y de las Personas”, mar.
2011, p. 119, con nota aprobatoria de Ferrer, JA, 201 1-11-654, con
comentario favorable de Ugarte, LL, 2011-A-565, con nota favorable de
Solari, y comentario crítico de Martínez Alcorta, LL, 2011-B-44, y
LLonline; ver, además, argumentos de orden ético, que se desarrollan
también en votos de la mayoría del plenario "Arce”, en Córdoba, Acción
instrumental de simulación y principal de colación, “Revista de Derecho de
Familia y de las Personas", jun. 2010, p. 153). Los plazos se cuentan a
partir de la muerte del causante, o desde una fecha posterior si los
herederos prueban que solo después de la apertura de la sucesión
tomaron conocimiento de la enajenación. El Código Civil y Comercial,
como adelantamos, no ha puesto fin a esta controversia.

Señor Juez:

……………, argentino, DNI ..., agrimensor, domiciliado en ..., y ……..,

argentino, DNI ..., comerciante, domiciliado en calle ..., ambos de esta
ciudad, y casados, y constituyendo domicilio legal en el estudio de
nuestro abogado patrocinante, comparecemos ante VS y exponemos:
I. Acción. Venimos a promover acción de reducción contra ………,
empleada, domiciliada en calle ... de esta ciudad, a fin de que se reduzca
en especie la donación del inmueble sito en calle ... de esta ciudad, que le
hiciera nuestro padre ………. por escritura n° ... de fecha ..., pasada ante
el registro del escribano público ..., en la medida en que el valor del bien
donado exceda la porción disponible de que disponía el donante, y
suficiente para cubrir nuestra legítima hereditaria, lesionada por esa
liberalidad inoficiosa, con valores actualizados a la fecha de efectuar la
reducción, todo de acuerdo a las siguientes consideraciones de hecho y de
derecho.
II. Hechos. La demandada fue íntima amiga de nuestro padre durante
muchos años. Trabajaron juntos en la misma profesión de abogados y, en
fin, mantuvieron siempre una invariable relación hasta el final de la vida
de nuestro progenitor. El afecto que éste tenía por la demandada
seguramente lo indujo a demostrarlo a través de la donación que por esta
demanda se impugna.
El objeto de la liberalidad fue un importante inmueble bien ubicado en
calle ... de esta ciudad.
Nos enteramos de ese acto liberal poco después del fallecimiento de
nuestro padre. Así que iniciamos el trámite de la sucesión ante este
Juzgado (expte. n° ..., año ...), se obtuvo declaratoria de herederos a
nuestro favor en fecha ... (fs. ...), pues nuestra madre falleció con
anterioridad, y lúego procedimos a efectuar el cálculo de valores
establecido por el art. 2445 del Cód. Civil y Comercial [art. 3602, Cód.
Civil], a efectos de determinar si los bienes relictos eran suficientes para
cubrir nuestra legítima hereditaria, y allí se constató que la donación a
favor del demandado era inoficiosa (arts. 1565, 2445, 2453 y ss. y concs.,
Cód. Civil y Comercial; art. 1830, Cód. Civil).
De conformidad al citado artículo 2445, del Cód. Civil y Comercial, para
formar la masa de cálculo de la legítima primero se obtiene el valor de los
bienes quedados a la muerte del causante, luego se le deducen las
deudas, y al resultado se le suma el valor del bien donado fijado a la
época de la partición según el estado del bien a la época de la donación,
según el art. 2445 del Cód. Civil y Comercial [art. 3602, Cód. Civil; ver
notas sobre valor colacionable, en el § 8 in fine], lo cual nos arroja el
siguiente esquema de cálculos*:
*
CSJN, 4/7/78, ED, 79-488; SCBA, 5/6/79, ED, 84-498; CCivCom
Rosario, Sala II, 1/3/79, "Zeus”, 18-J-198; CCivCom Morón, Sala I,
23/9/80, JA, 1980-IV-686, ED, 92-201; CNCiv, Sala E, 5/2/79, LL, 1979-
D-178; id., Sala C, 13/12/90, JA, 1991-11-611; id., id., 13/12/90, LL,
1992-B-289; id., Sala B, 20/ 2/02, LL, 2002-D-925; id., id., 8/2/06, LL,
2006-D-290; id., Sala G, 20/3/07, JA, 2007-III-844, y LL, 2008-A-402;
entre otros. Recomendación de las I Jornadas de Derecho Civil, Santa Fe,
1963; Borda, Tratado. Sucesiones, t. I, n° 644-a; Belluscio, El valor de las
donaciones a los efectos de la colación y del cálculo de la legítima en el
Código Civil y en la ley 17.711, LL, 135-1241, n" 22; y El art. 3604, Cód.
Civil, la colación y los intereses, LL, 2008-A-402, n° 6, al final; Maffía,
Tratado de la sucesiones, t. I, n° 666; Zannoni, Derecho de las
sucesiones, t. 1, § 759; Perrino, Derecho de las sucesiones, t. II, n°
1412; Azpiri, Derecho sucesorio, p. 467, y en Ferrer - Medina,
Sucesiones, t. I, p. 591 y 592, entre otros.

A dicho valor resultante se le debe agregar el valor de la donación

efectuada en vida por el causante según el valor del bien donado que será
ajustado a la fecha de los cálculos:
De los cálculos efectuados fácilmente se deduce que al efectuar el
causante la donación a su íntima amiga señora se excedió del límite de la
porción disponible en la suma de $ 567.050. En consecuencia, la donación
es inoficiosa en la medida en que, al exceder la porción de libre
disposición del causante, invadió la cuota legítima de los descendientes,
que asciende al ochenta por ciento del capital hereditario.
Como han fracasado todas las gestiones amistosas realizadas con la
demandada tendientes a llegar a un acuerdo extrajudicial que repare
nuestro derecho legitimario lesionado, lamentablemente nos vemos en la
obligación de promover esta demanda a fin de que, una vez demostrado
el exceso de la porción disponible, VS ordene la reducción de la donación
para cubrir nuestra legítima lesionada, y siendo indivisible la cosa quedará
“para quien le corresponde una porción mayor, con un crédito a favor de
la otra parte por el valor de su derecho. En todo caso, el donatario puede
impedir la resolución entregando al legitimario la suma de dinero
necesaria para completar el valor de su porción legítima. El donatario es
deudor desde la notificación de la demanda, de los frutos o, en caso de
formular la opción prevista en el párrafo anterior, de intereses” (art. 2454,
Cód. Civil y Comercial)*.

*
En el régimen del Código Civil, siendo indivisible la cosa, quedaba
en condominio entre las partes en la proporción del monto del perjuicio a
la legítima. Esta es la solución tradicional durante la vigencia del Código
Civil, como consecuencia del principio de la restitución en especie de la
cosa donada (art. 3955). Ver Ferrer, La acción de reducción, en Zannoni -
Ferrer - Rolando (coords.), “Sucesiones”, p. 223; Natale, La acción de
reducción, p. 252; CCivCom SFe, Sala I, 19/2/03, “Zeus”, 92-J-573.

III. Prueba. Ofrece como prueba documental: a) el expediente

caratulado “B, L s/sucesión", expte. n° ..., año ..., que se tramita ante
este mismo Juzgado; b) copia auténtica de la escritura n° ... de fecha ...,
pasada ante el registro del escribano público don ..., por la cual nuestro
padre donó a la demandada el inmueble de calle ... ciudad, y c) informe
del Registro de la Propiedad confirmando la subsistencia de dominio de
dicho inmueble a nombre de la demandada.
IV. Derecho. Fundamos esta acción en las disposiciones de los arts.
1565, 2445, 2453, 2454, 2458 del Cód. Civil y Comercial [arts. 1830 a
1832, 3602, 3591, 3593, 3955 y concs., Cód. Civil; art. 330 y ss., CPCCN;
art. 330 y ss., CPC CBA; art. 485 y ss., CPCC Córdoba; art. 318 y ss.,
CPCC ERíos; art. 390 y ss., CPCC SFe].
V. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del causante don
……….., expte. n° ..., año ..., y, esta acción se promueve por herederos
que han sido lesionados en su legítima, por lo cual tiene relación directa
con los bienes de esta herencia, y conexidad con el juicio sucesorio del
donante, pues la sentencia que ordena entregar los bienes a los actores
es un acto típico de jurisdicción sobre la sucesión, por lo cual queda
comprendida en el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial [art. 3284 del Cód.
Civil], funcionando, por consiguiente, el fuero de atracción de dicho
proceso universal.
VI. Medida cautelar. A fin de evitar sorpresas y existiendo posibilidad de
que la demandada enajene el inmueble objeto de esta acción, ofrece la
fianza del señor …………, comerciante, domiciliado en calle ... de esta
ciudad, a fin de que bajo esta contracautela se anote como litigioso dicho
bien inmueble inscripto a nombre de la demandada con los siguientes
datos: ... Se oficiará al Registro de la Propiedad a sus efectos.
VII. Petitorio. De conformidad a lo expuesto a VS solicitamos:
a) Nos tenga por presentados, domiciliados y en el carácter que
invocamos en mérito a la fotocopia auténtica de la declaratoria de
herederos del causante, cuyo sucesorio se tramita por ante este mismo
Juzgado en lo Civil y Comercial de la ... Nominación.
b) Tenga por iniciada demanda de reducción de donación por
inoficiosidad contra doña..., a quien se citará para que dentro del plazo y
bajo los apercibimientos de ley comparezca a estar a derecho (y a
contestar la demanda según los códigos procesales de que se trate), bajo
apercibimiento de rebeldía.
c) Bajo la fianza ofrecida que previamente se constituirá en autos con
acreditación de solvencia, se anote como litigioso el inmueble denunciado,
oficiándose a sus efectos.
d) Tenga presente la prueba documental acompañada, y la agregue a
los autos.
e) Oportunamente, admita esta demanda, declare inoficiosa la
donación efectuada por el causante a favor de doña ..., por escritura n" ...
de fecha ..., pasada ante el escribano público, y cuyo dominio se inscribió
bajo el n" .... folio ..., tomo ..., Sección Dominio del Departamento La
Capital, del Registro de la Propiedad, y siendo indivisible el bien donado
disponga la aplicación del art. 2454, párr. 2°, del Cód. Civil y Comercial,
fijando el monto del crédito que no corresponde por lesión a nuestra
legítima, de conformidad a valores actualizados a la fecha de los cálculos,
con costas y si el demandado no puede o no quiere pagar el crédito, por
nuestra no tenemos inconvenientes en quedar en condominio.

Será Justicia
ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA. DEMANDA PROMOVIDA POR
UN HEREDERO AUSENTE QUE REAPARECE
Sobre la acción de petición de herencia, ver Pérez Lasala, en Pérez Lasala
- Medina, Acciones judiciales en el derecho sucesorio, p. 465 y ss.;
Quinteros, Petición de herencia; Vidal Taquini, Caducidad e
imprescriptibilidad de la acción de petición de herencia, ED, 117-881;
Ovsejevich, Petición de herencia, en "Enciclopedia Jurídica Omeba”, t.
XXII, p. 306 y siguientes.

a) Concepto. La petición de herencia es la acción por la cual se

pretende el reconocimiento de la calidad de heredero o sucesor universal
invocada por el que la ejercita, contra quien ostenta esa investidura y
niega la del accionante y consecuentemente no reclama la entrega de
todos los objetos que componen la herencia, o de una parte alícuota de
ella, según el título hereditario en que se funda la pretensión (CCivCom
BBlanca, Sala II, 1/7/80, ED, 91-791).
El Código Civil y Comercial ha reglamentado en forma más precisa y clara
que el Código Civil la acción de petición de herencia, siguiendo los mismos
lineamientos del Código Civil y la jurisprudencia predominante formada
sobre el tema (arts. 2310 a 2315).

b) Competencia. La acción de petición de herencia debe tramitarse

ante el juez del sucesorio del causante (art. 3284, Cód. Civil; art. 2336,
párr. 2o, Cód. Civil y Comercial), incluso aunque éste hubiera concluido,
caso en que se reabre si se trata de acciones que interesan a la relación
jurídica sucesoria (Borda, Tratado. Sucesiones, t. I, n° 467; Maffía,
Tratado de la sucesiones, t. I, n° 431), pues si la acción se admite, el juez
debe declarar heredero al actor y proceder a la reforma o nulidad de la
partición, y de las inscripciones dominiales efectuadas por orden de aquel
juez del sucesorio. En el supuesto de que haya un sólo heredero, debe
considerarse a esta acción como formando parte del juicio sucesorio
mismo; no es propio entonces excluirla del fuero natural del sucesorio
mediante la interpretación extensiva de la norma del art. 3285 del Cód.
Civil, que solo debe entenderse referida a las acciones del inc. 4” del art.
3284, es decir, a las acciones personales de los acreedores del causante
(CCivCom Rosario, Sala II, 11/6/74, Zeus, 2-J-313; id., id., 28/8/74,
Zeus, 4-J-142; CCivCom San Isidro, Sala I, 29/12/98, ELBA, 1999-861;
Guas- tavino, Competencia sucesoria en caso de heredero único, JA,
1968-V-341; Zannoni, Derecho de las sucesiones, t. 1, § 110; Pérez
Lasala, en Pérez Lasala - Medina, Acciones judiciales en el derecho
sucesorio, p. 497; Maffía, Tratado de la sucesiones, t. I, n° 431). La
misma argumentación cabe con respecto al art. 2336, párrs. 2° y 3°, del
Cód. Civil y Comercial.

c) Legitimados activos. Son todas aquellas personas que titularizan

un derecho mejor o igual al de la persona que se encuentra en posesión
material de los bienes hereditarios, quien a su vez invoca título de
heredero, y se opone a la pretensión del reclamante. Por lo tanto, el
accionante quiere excluir al demandado, o compartir con él la herencia, y
peticiona la entrega de los bienes hereditarios que le corresponden
conforme a su título. Son legitimados activos el heredero, el cesionario de
los derechos y acciones hereditarios, los acreedores personales del
heredero por vía subrogatoria (siempre que la acción de petición de
herencia no esté subordinada al ejercicio de la acción de reclamación de
la filiación), los herederos del heredero; el legatario de cuota ("heredero
de cuota”, según el art. 2488, Cód. Civil y Comercial), su cesionario, sus
acreedores personales, sus herederos; el Estado, aunque no es heredero,
reclama la totalidad de la herencia en caso de vacancia. Tal doctrina es
aplicable en el régimen del Código Civil y Comercial.
El legatario de cosa cierta no tiene esta acción, pues tiene a su disposición
la acción específica por entrega del legado, y dispone de la reivindicatoria
contra el poseedor de la cosa.

d) Legitimados pasivos. La cuestión estaba debatida a raíz de las

expresiones equívocas del art. 3422 del Cód. Civil. Para la doctrina
prevaleciente, la acción procede sólo contra el que posee los bienes
hereditarios e invoca título de heredero (poseedor pro herede); para otros
también procede contra el simple poseedor (poseedor pro possessore). El
Código Civil y Comercial concluye con esta cuestión estableciendo
expresamente que la acción de petición de herencia sólo procede “contra
el que está en posesión material de la herencia, e invoca el título de
heredero” (art. 2310), descartando de tal modo que pueda promoverse
contra el simple poseedor.

e) Poseedor de buena o mala fe. Según el Código Civil, el poseedor

de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o de derecho se
cree legítimo propietario de la herencia, cuya posesión tiene (art. 3428).
La buena fe se presume. Es de mala fe cuando conoce la existencia del
pariente más próximo o que concurre con él a la herencia, y sabe que no
se ha presentado porque ignora la apertura de la sucesión (art. 3428). La
jurisprudencia ha decidido que desde el momento de la notificación de la
demanda cesa la buena fe. Sobre las consecuencias de la buena o mala fe
se aplican las mismas soluciones que para el poseedor de buena o mala fe
en general (arts. 2431 y 2435).
Según el Código Civil y Comercial se establece en el art. 2313 que “se
aplica a la petición de herencia lo dispuesto sobre la reivindicación en
cuanto a las obligaciones del poseedor de buena o mala fe, gastos,
mejoras, apropiación de los frutos y productos, responsabilidad por
pérdidas y deterioros. Es poseedor de mala fe el que conoce o debió
conocer la existencia de herederos preferentes o concurrentes que
ignoraban su llamamiento” . Las restituciones e indemnizaciones del
poseedor de buena o mala fe están previstas en los arts. 1935 y 1936.

f) Prescripción de la acción. Ante el silencio del Código Civil, hubo

distintas opiniones: algunos sostuvieron que se trata de una acción
personal, y que prescribiría a los diez años desde la muerte del causante
(art. 4023); otros que es real y reivindicatoria, por lo tanto
imprescriptible. También se afirmó que es imprescriptible porque persigue
el reconocimiento del título de heredero, que no se pierde por el
transcurso del tiempo. La tesis de la imprescriptibilidad es la que
predominó en doctrina y jurisprudencia, con la salvedad de que se le
puede oponer al reclamante la prescripción adquisitiva de los bienes
singularmente considerados y poseídos (arts. 3460 y 4020). El Código
Civil y Comercial sigue la doctrina mayoritaria y dispone que la acción es
imprescriptible, sin perjuicio de la prescripción adquisitiva que puede
operar con relación a cosas singulares (art. 2311), con lo cual puntualiza
y concluye con otra cuestión controvertida. Por otra parte, conviene
destacar que la acción se extingue al caducar el derecho del pretendiente
a optar entre la aceptación y la renuncia en el plazo de veinte años desde
la muerte del causante (art. 3113, Cód. Civil), que se reduce a diez años
en el Código Civil y Comercial (art. 2311).

g) Heredero aparente. Los actos de administración del heredero

aparente son válidos, tanto en el régimen del Código Civil (art. 3429),
como en el del Código Civil y Comercial, aunque este último aclara
además que son válidos hasta la notificación de la demanda de petición
de herencia, excepto que haya habido mala fe suya y del tercero con
quien contrató (art. 2315). El Código Civil y Comercial modifica los
presupuestos para sostener la validez de los actos de disposición del
heredero aparente (el que perdió el juicio de petición de herencia). Se
debe tratar de un acto a título oneroso, que el tercero adquirente ignore
la existencia de herederos de mejor o igual derecho y que también ignore
que los derechos del heredero aparente están judicialmente
controvertidos (art. 2315). Es decir, ya no se exige, como lo hace el art.
3430 del Cód. Civil, que el acto oneroso se refiera a bienes inmuebles, y
que el heredero aparente exhiba declaratoria de herederos o auto
aprobatorio de testamento. De todas maneras, este último requisito
resulta ineludible si se trata de disponer de bienes registrables. El
heredero aparente de buena fe debe restituir al heredero el precio
recibido; el de mala fe debe indemnizar todo perjuicio que haya causado
(art. 3430, párr. 1° al final, Cód. Civil; art. 2315, párr. último, Cód. Civil y
Comercial).

Señor Juez:

………….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, constituyendo

domicilio legal en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y digo:
I. Personería. Soy apoderado especial de don ………. cuyos demás
datos de identidad personal obran en el referido instrumento legal y
solicito se den por reproducidos en este escrito y formando parte
integrante de él.
II. Acción. Siguiendo instrucciones de mi mandante, vengo a promover
acción de petición de herencia contra los señores ……, DNI ..., domiciliado
en ..., y …….., DNI ..., domiciliado en ..., de esta ciudad, a fin de que VS
me declare heredero de don ……, y condene a los demandados a
entregarme la tercera parte indivisa de su herencia, que ellos están
poseyendo, con más sus accesiones, frutos, productos, intereses e
indemnizaciones que correspondan. Con costas.
III. Hechos. Los demandados promovieron el juicio sucesorio de …….
ante este Juzgado Civil y Comercial de la ... Nominación, expte. n° ...,
año ..., en su carácter de hijos del causante y, por tanto, herederos
forzosos de él.
El suscripto también es hijo y hermano de los demandados como acredita
con la partida de nacimiento que adjunta.
Pero ocurre que ha estado muchos años afuera del país ejerciendo su
profesión de médico en la organización “Médicos sin Fronteras”, que lo
llevó a diversos continentes. No obstante, esporádicamente, y cuando las
circunstancias se lo permitían, mantenía comunicación con su padre, a
quien le refería dónde se encontraba.
Cuando falleció, ninguno de sus hermanos le hizo saber la desgraciada
noticia, no obstante que conocían su paradero. Además, en la sede de la
organización, en París, o en su delegación en Buenos Aires, perfectamente
les hubiesen dado la información necesaria y facilitado el trámite para
comunicarse con mi mandante. Pero no lo hicieron. Por ello, ignorando el
fallecimiento de su padre no se ha presentado a través de apoderado al
juicio sucesorio. Y ellos sabían de la ignorancia de su hermano en el
exterior sobre el deceso de su padre.
Ahora, al regresar, se encuentra con la triste noticia del fallecimiento
ocurrido hace ya dos años (su madre ya había fallecido antes de irse del
país), y que sus hermanos le han negado todo trato con él, y que ni
siquiera denunciaron su existencia en el juicio sucesorio.
Han tramitado rápidamente el sucesorio del causante en este Juzgado, se
han hecho declarar herederos por declaratoria de fecha ..., fs. ..., y se han
adjudicado todos los bienes en condominio, cuyo inventario y avalúo obra
a fs. ..., encontrándose en posesión de ellos.
Se negaron a prestar su conformidad para que VS amplíe la declaratoria
de herederos a favor de mi representado. Adjunto carta documento
solicitando esa conformidad y la entrega de la tercera parte de los bienes
de esta herencia, y ninguna respuesta recibió mi representado, lo cual me
obliga a promover esta acción.
En suma, han actuado de mala fe, y así solicito que VS lo declare en la
sentencia, y los condene a restituir los bienes que le corresponden a mi
representado como poseedores de mala fe [arts. 2310, 2312, 2313, Cód.
Civil y Comercial; arts. 3426 a 3428, Cód. Civil].
Por consiguiente, solicito a VS declare heredero del causante a mi
mandante en su carácter de hijo matrimonial del mismo, según partida de
nacimiento que acompaño, y condene a los demandados a entregarle la
tercera parte de los bienes inventariados a fs. ..., con más los frutos,
intereses e indemnizaciones pertinentes como poseedores de mala fe.
IV. Prueba. Ofrece la siguiente prueba documental: a) expte. n° ..., año
... caratulado “………….. s/sucesión ab intestato”, que se tramita ante este
Juzgado; b) partida de nacimiento del suscripto, que se agregará a los
autos.
V. Derecho. Funda esta demanda en los arts. 2310, 2312, 2313 y ss. y
cones, del Cód. Civil y Comercial [arts. 3421 a 3423, 3425 ss. y concs.,
Cód. Civil]; arts. 330 y ss., 689 y 699 y concs. del CPCCN [arts. 330 y ss.
724 y ss., CP CCBA; arts. 390 y ss. y 591, 596 y ss. y concs., CPCC SFe;
arts. 485 y ss., 654 y ss., CPCC Córdoba; arts. 318 y ss., 718 y ss., CPCC
ERíos].
VI. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del causante don LB,
expte. n° ..., año ..., y esta acción se promueve entre herederos en
relación directa con los bienes de esta herencia, por lo cual funciona el
fuero de atracción de dicho proceso universal en virtud de lo dispuesto en
el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial [art. 3284, inc. Io, Cód. Civil].
VII. Medida cautelar. A fin de evitar sorpresas y existiendo posibilidad de
que los demandados enajenen los bienes hereditarios inscriptos a nombre
de ellos, ofrece la fianza del señor ……, comerciante, domiciliado en
calle ..., ciudad ..., a fin de que bajo esta contracautela se anoten como
litigiosos los bienes registrables del causante inscriptos a nombre de los
dos demandados bajo los siguientes datos: ... Se oficiará a los registros
pertinentes para que se tome nota de la cautelar.
VIII. Petitorio. De conformidad a lo expuesto a VS solicito:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado.
b) Tenga por iniciada demanda de petición de la herencia de ……. que
corresponde a mi representado, contra los herederos declarados y
poseedores de los bienes hereditarios, señores …… y ….., a quienes se
citará para que dentro del plazo y bajo los apercibimientos de ley
comparezcan a estar a derecho (y a contestar la demanda según los
códigos procesales de que se trate), bajo apercibimiento de rebeldía.
c) Bajo la fianza ofrecida que previamente se constituirá en autos con
acreditación de solvencia, se ordene la cautelar solicitada, oficiándose a
sus efectos.
d) Tenga presente la prueba documental acompañada, y la agregue a
los autos.
e) Oportunamente, admita esta demanda y declare a mi representado
heredero del causante ……., y condene a los demandados a entregarle los
bienes hereditarios que le corresponden por su título hereditario, con más
los frutos, productos, intereses e indemnizaciones pertinentes, como
poseedores de mala fe, con costas.

Será Justicia

DEMANDA DE RECLAMACIÓN DE LA FILIACIÓN

EXTRAMATRIMONIAL CON ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA
ACUMULADA
Acreditada la filiación extramatrimonial de los actores es procedente la
acción de petición de herencia, ya que el art. 3577 del Cód. Civil (luego
art. 3565, según ley 23.264; art. 2426, Cód. Civil y Comercial), reconoce
vocación sucesoria a ellos en la sucesión del padre fallecido y el objeto es
el reconocimiento del título hereditario y consecuente derecho a los
bienes que dejara el causante, en la proporción correspondiente
(CCivCom Paraná, Sala I, 3/7/79, "Zeus”, 19-J-174).
La inscripción en el Registro de la Propiedad de la adjudicación de los
bienes efectuada a un heredero no impide la posterior concurrencia de
otros herederos (SCBA, 8/3/77, "P, M y otra c/P, L”).

Señor Juez:

………….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, constituyendo

domicilio legal en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y digo:
I. Personería. Soy apoderado especial de don ……….. cuyos demás
datos de identidad personal obran en el referido instrumento legal y
solicito se den por reproducidos en este escrito y formando parte
integrante de él.
II. Acción. Siguiendo instrucciones de mi mandante, vengo a promover
demanda por reclamación de la filiación extramatrimonial post mortem, a
la cual acumulo la petición de herencia, contra los herederos de ……., los
señores ………, DNI ..., domiciliado en ..., y ……., DNI ..., domiciliado en ...,
de esta ciudad, en su calidad de hermanos del causante, a fin de que VS
lo declare hijo extramatrimonial de don JM, y condene a los demandados
a entregarle todos los bienes de la herencia del causante, con sus
accesiones, frutos, productos, intereses e indemnizaciones que
correspondan, y que le competen por su carácter de hijo, con exclusión de
los colaterales. Con costas, en caso de oposición.
III. Hechos. Los demandados promovieron el juicio sucesorio de ……..
ante este Juzgado Civil y Comercial de la ... Nominación, expte. n° ...,
año ..., en su carácter de hermanos de él; tramitaron el sucesorio en este
Juzgado, se han hecho declarar herederos por declaratoria de fecha ..., fs.
..., y se han adjudicado los bienes en condominio, cuyo inventario y
avalúo obra a fs. ..., encontrándose en posesión de ellos.
Pero mi poderdante es hijo del causante, como acreditará con el análisis
de ADN que ofrezco como prueba, y por lo tanto excluye a los
demandados [arts. 2426 y 2438, Cód. Civil y Comercial; arts. 3565 y
3585, Cód. Civil].
En efecto, el causante mantuvo relaciones extramatrimoniales con la
madre de mi representado, doña NG, que conoció ocasionalmente en un
viaje de trabajo, y de dichas relaciones nació mi representado el ..., según
acredita con la partida de nacimiento adjunta.
El causante, …….., la ayudó económicamente a NG durante el embarazo y
el parto, y luego durante la crianza del niño, pero nunca lo reconoció por
darle primacía a su familia matrimonial, situación que fue consentida por
la madre.
Pasaron los años y antes de fallecer, hace dos meses, ……… le informa a
mi representado sobre la realidad de su origen biológico y quién era su
padre, a fin de que reclame la paternidad y los derechos patrimoniales
que le corresponden.
Mi mandante se entrevistó con sus tíos, hermanos del causante, y les hizo
saber que era hijo de …………, pero negaron la veracidad de la historia y de
la filiación invocada, y con esta actitud lo obligaron a promover esta
demanda.
Por lo tanto, una vez acreditado el vínculo biológico filial de mi
representado con el causante ………., pide a VS lo declare hijo suyo y, por
lo tanto, heredero, con exclusión de los demandados, y condene a éstos a
entregarle todos los bienes de la herencia, inventariados a fs. ..., cuyo
inventario da por reproducido por razones de brevedad, adjuntando
fotocopia de él, debiéndose adicionar los frutos e intereses, desde la fecha
en que tomaron conocimiento del reclamo de mi representado, con más
las indemnizaciones pertinentes.
IV. Prueba. Ofrece la siguiente prueba:
a) Documental: 1) Expte. n° ..., año ..., caratulado “………... s/sucesión
ab intestato”, que se tramita ante este Juzgado; 2) partida de nacimiento
de mi representado, que se agregará a los autos.
b) Pericia biológica. Se llevará a cabo por el bioquímico que se sortee
de la lista de especialistas, a fin de que el experto analice
comparativamente el ADN del causante y de mi representado, con el
objeto de determinar si existe entre ellos relación paterno filial. Para
obtener muestras biológicas del causante, solicita se autorice la
exhumación del cadáver y a ese fin se oficiará a las autoridades del
Cementerio Municipal de esta ciudad, autorizando a efectuar la extracción
al perito que resulte sorteado y acepte el cargo, con intervención del
señor Oficial de Justicia. Para el supuesto de que no se hallen muestras en
condiciones para efectuar la pericia, desde ya pide que se extraiga ADN
de los dos demandados para compararlo con el de mi representado, a fin
de acreditar que tienen el mismo padre.
c) Testimonial. De las siguientes personas: ………, DNI ..., comerciante,
domiciliado en ...; ………, DNI ..., médico, domiciliado en ...; doña ...,
DNI ..., empleada, domiciliada en ...; y doña ..., ama de casa, domiciliada
en ... Depondrán a tenor del interrogatorio que se acompaña en sobre
cerrado para reservar en Secretaría [deben declarar que sabían de las
relaciones que mantuvieron el causante con …….., porque los vieron
juntos en reiteradas ocasiones; lo vieron al causante visitar a …….. en el
hospital para conocer el bebé y dejarle dinero; y también después
visitarla en su casa y preocuparse por la criatura, etcétera].
V. Derecho. Funda estas acciones en los arts. 582, 2310, 2312, 2426,
2438 y ss. y cones, del Cód. Civil y Comercial [arts. 251, 253, 254 y
concs., 3421, 3422, 3423 y ss. y concs., 3545, 3565 y 3585, Cód. Civil];
y arts. 330 y ss., 689 y 699 y concs. del CPCCN [arts. 330 y ss., 724 y
ss., CPCCBA; arts. 390 y ss., y 591, 596 y ss. y concs., CPCC SFe; arts.
485 y ss., 654 y ss., CPCC Córdoba; arts. 318 y ss., 718 y ss., CP CC
ERíos].
VI. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del causante don
JM, expte. n° ..., año ..., y por conexidad corresponde tramitar aquí la
acción de filiación post mortem a la cual se le acumula la acción de
petición de herencia, que se tramita entre herederos en relación directa
con los bienes de esta herencia, por lo cual funciona el fuero de atracción
de dicho proceso universal en virtud de lo dispuesto en el art. 2336 del
Cód. Civil y Comercial [art. 3284, inc. 1o, Cód. Civil].
VII. Medida cautelar. A fin de evitar sorpresas y existiendo posibilidad de
que los demandados enajenen los bienes hereditarios inscriptos a nombre
de ellos, ofrece la fianza del señor …….., comerciante, domiciliado en calle
..., ciudad ..., a fin de que bajo esta contracautela se anoten como
litigiosos los bienes registrables del causante inscriptos a nombre de los
dos demandados bajo los siguientes datos: ... Se oficiará a los Registros
pertinentes para que se tome nota de la cautelar.
VIII. Petitorio. De conformidad a lo expuesto a VS solicito:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos.
b) Tenga por iniciada demanda de reclamación de la filiación post
mortem y petición de herencia contra los herederos declarados de …….., a
quienes se citará y emplazará para que comparezcan a estar a derecho (y
contestar la demanda, según el Código procesal de que se trate), en el
término y bajo los apercibimientos de ley.
c) Tenga presente la prueba ofrecida para su oportunidad, y agregue
la documental acompañada a los autos.
d) Bajo la fianza ofrecida, que previamente se constituirá en autos, se
anoten como litigiosos los bienes registrables de la sucesión denunciados,
que eran propiedad del causante, oficiándose a sus efectos.
e) Oportunamente, admita la demanda de filiación y declare que mi
representado es hijo extramatrimonial de ………., oficiándose a sus efectos
al Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, y a la vez lo
declare heredero de él, y condene a los demandados a entregarle a mi
representado todos los bienes de la herencia, que le correspondan en su
carácter de hijo del causante con exclusión de los colaterales, con más
sus accesiones, frutos, productos, intereses e indemnizaciones. Con
costas, en caso de oposición.

Será Justicia

MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO DE PRUEBAS, MEDIDAS

PREPARATORIAS

Señor Juez:

…………., argentina, estado civil soltera, DNI ..., nacida el día ...,
domiciliada en calle ... de esta ciudad, con el patrocinio letrado de los
doctores ……… y …….., y constituyendo domicilio legal en ... de esta
ciudad, comparezco ante VS y digo:
I. Objeto. Vengo a promover medidas de aseguramiento de pruebas y
medidas preparatorias en contra de los sucesores universales de ……, sus
hijos señores ………, argentino, DNI n° ..., domiciliado en calle ... de la
ciudad de ..., de esta provincia, y ………, argentino, DNI ..., domiciliado en
calle ... de esta ciudad, contra quienes promoveré acción de reclamación
de la filiación extramatrimonial post mortem, de petición de herencia,
etc., y/o la que jurídicamente corresponda, a los fines de que se declare
mi calidad de hija y heredera de don …….., y se me haga entrega de la
parte que me corresponde del acervo sucesorio de éste.
II. Medida de aseguramiento de pruebas. Actualmente la ciencia se
encuentra técnicamente preparada para determinar mi filiación, por lo que
ante la verdad que me ha sido revelada por mi madre, y ante el
fallecimiento de mi padre biológico, he decidido comparecer ante la
justicia a reclamar mi vínculo filiatorio paterno para completar mi
verdadera identidad, y para ello es menester efectuar en la etapa procesal
oportuna la prueba pericial genética de análisis de ADN (ácido
desoxirribonucleico) con los restos biológicos de quien fuera mi padre.
Ante la inminente posibilidad de su desaparición, que constituyen la
prueba básica y fundamental de mi vínculo genético, solicito que, en
forma urgente y atento al peligro en la demora, se ordene como medida
cautelar genérica y de aseguramiento de prueba, el sellado, la custodia
y/o vigilancia policial del panteón de la familia ………., sito en el
cementerio de esta ciudad, a cuyas autoridades se deberá asimismo
ordenar la prohibición de todo acto de traslado o cremación de los restos
mortales de ………., como también se solicita que la medida sea proveída
inaudita parte, atento que la notificación de ella conllevaría ínsito el
peligro de cremación y/o desaparición del cadáver, y por ende se vería
imposibilitada la vía probatoria de mi filiación, provocándome un perjuicio
irreparable al frustrarse la protección de mi derecho a la identidad.
Deberá oficiarse a las autoridades del cementerio municipal local y a la
comisaría con jurisdicción en la necrópolis de esta ciudad, con habilitación
de días y horas necesarios, a los fines de que en forma urgente
cumplimenten lo solicitado, con la constancia que mis letrados
patrocinantes se encuentran autorizados para realizar el diligenciamiento.
Al respecto se ha resuelto que “las medidas asegurativas se disponen
inaudita parte, deben ser sorpresivas para aquel a quien van dirigidas, sin
perjuicio de su derecho a solicitar luego su levantamiento, reducción,
sustitución, etc., lo que le augura la bilateralidad y su derecho de defensa.
Si la providencia que ordena la medida asegurativa debe estar consentida
por la parte contra quien aquella se dirige, va de suyo que dicha
conformidad y frustración serían una misma cosa” (CCivCom SFe, Sala I,
18/6/93, “Zeus”, 63-J-28).
III. Medidas preparatorias. A los fines de poder accionar oportunamente
contra los demandados, es necesario que ellos declaren sobre hechos
cuyo conocimiento es necesario para el ejercicio de la acción de petición
de herencia. Por ello se solicita se fije audiencia a los fines de que los
señores …….. y ……. absuelvan posiciones a tenor del pliego que en sobre
cerrado se acompaña a la presente. Esta medida preparatoria me
posibilitará una correcta conformación de la traba de la litis.
Asimismo, es menester que los demandados presenten en testimonio de
la escritura por la cual ellos transfieren a la razón social …………. SA los
inmuebles que provenían de la sucesión de su padre ………., y constituyen
un fideicomiso, de los cuales ellos mismos son los beneficiarios. Se trata
de la escritura n° ... pasada el ... ante el registro de la escribana ... de la
ciudad de ..., inscripta el ... de ... de ... bajo el n° ..., folio ..., n° ...,
Sección Dominio, Dpto. [o Partido] ..., del Registro de la Propiedad
Inmueble. Como la ficha dominial es un extracto de la escritura, resulta
indispensable conocer el contenido de ella para el adecuado ejercicio de la
acción de petición de herencia. Por lo cual solicito se los intime a que
presenten un testimonio de ella en el plazo de cinco días o en el que fije
VS.
IV. Derecho. Fundo lo solicitado en los arts. 232, 323, incs. 1oy 4°, y
327 del CPCCN [arts. 232, 323, ines. 1° y 4o, y 327 CPCCBA; arts. 272,
390, incs. 1° y 4o, 394 y 395, CPCC SFe; arts. 229, 31 1, incs. 1" y 4°, y
V. V.
315, CPCC ERíos; arts. 484, 485, ines. 1° y 4°, y 489, CPCC Córdoba],
V. Competencia. VS es competente porque ante este Juzgado se
tramitó la sucesión de don ………., según acredita con la fotocopia
certificada de su declaratoria de herederos, y se trata de preparar la vía
para iniciar una acción de reclamación de filiación post mortem contra los
sucesores universales del pretendido progenitor, a la que se acumularán
la petición de herencia y las que en derecho correspondan contra los
herederos aparentes, acciones que son atraídas por el fuero de atracción
del sucesorio del causante, aún cuando el trámite se haya concluido,
según es doctrina autoral y judicial pacífica (art. 2336, Cód. Civil y
Comercial; art. 3284, inc. 1o, Cód. Civil). Los sucesores universales de
……….., que han recibido sus bienes, son sus hijos ……. y ……... Adjunta
fotocopia auténtica de la declaratoria de herederos de ………., e informe de
subsistencia de ella del Registro de la Propiedad.
VI. Habilitación de días y horas. Solicito para la medida de
aseguramiento de pruebas la habilitación de días y horas inhábiles, atento
el peligro inminente de que desparezcan elementos probatorios que la
demora puede acarrear a esta parte y a los derechos que nos asisten.
VII. Petitorio. En virtud de lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentada, por parte, con patrocinio letrado, y por
constituido domicilio legal.
b) Tenga por iniciadas medidas de aseguramiento de pruebas y
preparatorias contra los herederos de don ………, sus hijos señores ………..
y ………, a los fines de promover contra ellos las acciones de reclamación
de filiación, de petición de herencia, etc. y/o la que jurídicamente
corresponda, a fin de que se declare mi carácter de hija y heredera de NL
y se me haga entrega de la parte del acervo sucesorio que me
corresponda.
c) Provea la medida de aseguramiento de prueba en la forma y con los
alcances peticionados, autorizándose a mis letrados patrocinantes al
diligenciamiento de la medida, oficiándose a sus efectos. Habilítense los
días y horas inhábiles, atento el riesgo de la demora.
d) Fije día y hora de audiencia de los demandados para que absuelvan
posiciones, y reserve en Secretaría el sobre con el pliego de las posiciones
que deberán absolver.
e) Se intime a los demandados para que en el plazo de cinco días, o
en el que fije VS procedan a presentar a estas medidas preparatorias un
testimonio auténtico de la escritura n° ..., pasada el ... de ... de ... ante el
registro de la escribana ... de esta ciudad, por la cual los demandados
transfieren los inmuebles a …………. SA y constituyen un fideicomiso a su
favor.

Será Justicia

DEMANDA DE RECLAMACIÓN DE LA FILIACIÓN

EXTRAMATRIMONIAL “POST MORTEM”, RESARCIMIENTO DE DAÑO
MORAL, PETICIÓN DE HERENCIA Y NULIDAD DE ACTO JURÍDICO
(HEREDERO APARENTE, ARTÍCULO 3430, CÓDIGO CIVIL;
ARTÍCULO 2315, CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL)

Señor Juez:

……….., argentina, estado civil soltera, DNI ..., nacida el día ... de ... de ...,
domiciliada en calle ... de esta ciudad, con patrocinio letrado, y
constituyendo domicilio legal en el estudio de sus abogados patrocinantes,
calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y digo:
Introducción. En este Juzgado se tramitaron las medidas de
aseguramiento de pruebas y preparatorias al juicio de reclamación de la
filiación extramatrimonial y petición de herencia contra los herederos
demandados ……….. y ………, expte. n° ..., año ..., que han concluido, por
lo cual ahora promuevo la demanda debiendo tenerse aquel expediente
como parte integrante de ella, el cual también ha fijado la competencia de
este Juzgado.
I. Acciones. En tal carácter vengo a promover acción de reclamación de la
filiación extramatrimonial post mortem y resarcimiento de daño moral
contra los herederos de ………, señores …….., domiciliado en ... de esta
ciudad, y …….., domiciliado en calle ..., n ..., de la ciudad de ..., de esta
provincia, en cuanto éstos son hijos y únicos herederos declarados de don
………, tendiente a que VS declare mi calidad de hija extramatrimonial de
don ………., y solicito asimismo se condene a los demandados a resarcir el
daño moral causado a la suscripta, por la falta de reconocimiento
voluntario como hija propia del causante, cuyo monto estimo
provisoriamente en la suma de pesos $ 80.000, dejando sujeta la
cuantificación definitiva a lo que en más o en menos fije VS en la
sentencia de acuerdo a la prueba que se produzca en autos, con más sus
intereses. Con costas.
Asimismo, acumulo a esta acción la de petición de herencia y nulidad
parcial de acto jurídico contra los nombrados hijos de don ……., y además
contra ………… SA con domicilio en calle ..., n° de esta ciudad, y "La Noria
fideicomiso de administración y desarrollo inmobiliario”, sus beneficiarios
y destinatarios finales de los bienes fideicomitidos, tendiente a que se me
reconozca y declare Heredera del causante ………, en mi carácter de hija
extramatrimonial de él, y se me haga entrega de la parte del acervo
sucesorio de mi progenitor que por derecho me corresponde, con más los
resarcimientos pertinentes por los bienes que hubiesen vendido, y los
frutos e intereses desde que fueron notificados de las medidas
preparatorias. Con costas.
II. Reclamación de la filiación extramatrimonial. Hechos. En fecha 16
de febrero de 1977 nací en la ciudad de Villegas, siendo hija natural de mi
madre, ……, lo que acredito con partida de nacimiento que acompaño.
Que mi madre recientemente decidió contarme quien era mi padre,
manifestándome que cuando ella tenía dieciocho años y transcurría el año
..., ingresó a trabajar como empleada doméstica en la casa de familia del
señor ………., sita en calle ... de esta ciudad, con quien se relacionó
sentimentalmente, lo cual la llevó a mantener relaciones sexuales
producto de las cuales quedó embarazada a los veinte años de mí. Me
contó que mi padre no quiso reconocerme porque estaba casado con otra
señora y en esa época le hubiese provocado un divorcio, por lo que
decidió preservar su familia, quizá por vergüenza, quizá por no herir a su
esposa engañada. Es así que mi madre afrontó el embarazo y luego mi
crianza sin ningún tipo de ayuda, ni económica ni espiritual, por parte de
mi padre. Me manifestó que nunca me había dicho quien era mi padre
porque tal situación le provocaba mucho dolor y afectaba su honra y buen
nombre; pero que ahora, transcurriendo ya sus últimos años de vida,
decidió romper el secreto para que conozca quien era mi progenitor y
pudiera gozar de mi identidad completa y también para brindarme a mí y
a mis hijos un futuro con mejores posibilidades.
Por ello solicito a VS que oportunamente declare la existencia de vínculo
paterno filial entre …….. y ………, atento a que el derecho de reclamar la
filiación no se extingue por prescripción ni por renuncia expresa o tácita.
III. El “derecho a la identidad completa” de la señora …….. Y EL DEBER
DE SU PROGENITOR DE RECONOCERLA. Me he visto privada, señor Juez,
durante más de sesenta años, de uno de los fundamentales derechos del
ser humano, el derecho a la identidad, gravísimo perjuicio derivado del no
reconocimiento por parte de mi progenitor, y en relación a ello, la
jurisprudencia ha establecido que “el derecho a la identidad del hijo tiene
como contrapartida el deber de los progenitores de reconocer su
descendencia” (C3a Civ Com Minas, Paz y Trib Mendoza, 13/3/01, LLGC,
2001- 520).
Mi identidad ha sido amputada por faltarle la determinación de la filiación
paterna, imputable directamente a la dolosa omisión de mi progenitor de
reconocerme como hija. Si bien el reconocimiento se concreta a través de
un acto voluntario, no puede ser realizado en forma discrecional o
arbitraria, puesto que no se trata de un derecho subjetivo puro, concedido
en interés exclusivo del progenitor y de libre ejercicio de éste, sino que
constituye un derecho-deber familiar, enderezado al interés de otro y
estrechamente ligado al cumplimiento de deberes de sus titulares. Quien
procrea o concibe asume responsabilidades frente al nuevo ser, que, entre
otras exigencias, implica de modo prioritario el deber de reconocer o
establecer jurídicamente su filiación.
El hijo tiene un derecho subjetivo constitucional y supranacional a la
identidad, o sea, a conocer sus orígenes biológicos, a saber quienes son
sus padres por naturaleza y, por consiguiente, a tener establecida una
filiación completa, paterna y materna, y a que se respete su dignidad.
Estos derechos están implícitamente comprendidos en el art. 33 de la
Const, nacional, en los arts. 7° y 8° de la Convención sobre los Derechos
del Niño; y en los arts. 17, 18 y 19 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos (Pacto de San José de Costa Rica), integrando estas
normas internacionales el ordenamiento constitucional argentino (art. 75,
inc. 22, Const, nacional).
Pero para tener una filiación paterna extramatrimonial establecida y una
identidad completa se requiere, lógicamente, el reconocimiento del padre.
Si el progenitor no lo realiza voluntariamente, la ley le acuerda al hijo
acción para obtener el reconocimiento judicial forzado [art. 582, Cód. Civil
y Comercial; arts. 254 y 255, Cód. Civil]. Toda esta red normativa
fundamenta la existencia legal de un derecho subjetivo del hijo al
reconocimiento por parte de quien ha sido su progenitor biológico.
El derecho del hijo a conocer sus orígenes, a ser reconocido, a obtener un
emplazamiento filiatorio y a reclamar judicialmente su filiación supone
correlativamente el deber jurídico del padre de reconocerlo, de no ocultar
el nexo biológico y de exteriorizarlo mediante el reconocimiento. Si lo
incumple injustificadamente, incurre en un hecho ilícito, porque viola el
deber jurídico de reconocer a su hijo y, por consiguiente, el deber
constitucional de no dañar (art. 19, Const, nacional), y asume
responsabilidad por los daños que ocasione a quien tenía derecho a ese
reconocimiento. Por ello, el Ministerio Público de Menores tiene el deber
de procurar la determinación de la paternidad y el reconocimiento del hijo
por el presunto padre [art. 583, Cód. Civil y Comercial; art. 255, Cód.
Civil].
Si fuera lícito no reconocer a un hijo, la ley no le daría acción a éste para
reclamar el reconocimiento judicial forzado [art. 582, Cód. Civil y
Comercial; arts. 254 y 255, Cód. Civil], y no estaría sancionado el
progenitor con la pérdida del derecho al usufructo sobre los bienes del
hijo menor no reconocido voluntariamente [art. 287, Cód. Civil; en el
Código Civil y Comercial se suprimió el usufructo paterno -arts. 697 y
698-] y con la sanción de indignidad para sucederlo [art. 2281, inc. 1,
Cód. Civil y Comercial; art. 3296 bis, Cód. Civil]; como tampoco se
reprimiría el reconocimiento tardío, post mortem, con la pérdida del
derecho hereditario [art. 573, párr. 2°, Cód. Civil y Comercial; art. 249,
Cód. Civil].
IV. Daño moral. En palabras de Zannoni, el hijo que no fue
espontáneamente reconocido por su progenitor, y que debe reclamar
judicialmente su filiación, tiene derecho a demandar el resarcimiento por
los daños y perjuicios sufridos por la omisión del progenitor;
particularmente, el resarcimiento se referirá al daño moral padecido. La
procreación engendra el deber de reconocer al hijo y emplazarlo en el
estado que le corresponde, con los consecuentes derechos que de ello
derivan. No habiéndolo hecho el progenitor, sabiendo que lo era, su
omisión es un proceder antijurídico que engendra su responsabilidad
(Zannoni, Derecho de familia, t. 2, § 899 y 900).
La falta de reconocimiento voluntario de mi padre, Sr. ………, generó en mí
un grave daño moral, ya que fui privada del contacto paterno-filial, que es
uno de los más trascendentales para la formación de la personalidad
psicológica- afectiva de cualquier individuo. Así lo determinó la
jurisprudencia al decir que “la omisión del reconocimiento espontáneo de
su padre, habilita al hijo damnificado a reclamar el resarcimiento del daño
que ha sufrido como consecuente de su conducta omisiva” (C3 aCivCom,
Paz y Trib Mendoza, 13/3/01, LLGC, 520-2001).
Esta pesada carga que sufrí, y aún sigo sufriendo, por el abandono de que
fui víctima por mi padre, su falta de asistencia, mi padecimiento por no
haber podido ostentar el apellido paterno que me corresponde y
desenvolverme en el ámbito de mis relaciones como hija de mi progenitor,
entre otros, constituyen todas estas circunstancias una clara lesión a
legítimos intereses extrapatrimoniales, que sin lugar a dudas debe ser
resarcida.
Un clarificante fallo determinó que “quien se ha negado a reconocer la
paternidad de su hijo, cuando menos oportunamente, está obligado a
resarcir por el daño moral que infringiera" (C3 aCivCom, Paz y Trib
Mendoza, 13/3/01, LLGC, 2001-520) y esta indemnización tiene una
función reparadora que no se logra con las sanciones que el Código
impone al padre no reconociente.
La falta de reconocimiento, como ya dije, constituye un obrar ilícito, pues
mi progenitor violó el deber legal de reconocerme como hija, vulnerando
mi derecho subjetivo y constitucional a tener establecida mi filiación
paterna. La conducta antijurídica surge de la sola omisión de reconocerme
cuando no tuvo ningún obstáculo para hacerlo. Su omisión me ha
generado un profundo e hiriente daño moral (art. 1741, Cód. Civil y
Comercial; art. 1078, Cód. Civil) pues afectó mi derecho a ostentar mi
apellido paterno, a conocer mis orígenes biológicos, a gozar de mi
identidad completa, y, en definitiva, lesionó mi personalidad en su
proyección íntima y social. He sufrido un menoscabo a mi proyecto de
vida, perdí la chance de una formación educativa superior y de acceder a
otros goces de la vida si oportunamente hubiese sido reconocida y
asistida por mi padre (CCivCom San Isidro, Sala I, 4/12/02, “Derecho de
Familia”, 2002, n° 24, p. 179; TColFam SFe n° 2, 17/3/03, Zeus, 95-J-
641). Por todo ello, quien ha eludido voluntariamente el deber jurídico de
reconocimiento es responsable de los daños originados, pues su conducta
omisiva importa una ilicitud que desencadena el sistema de
responsabilidad civil.
El Código Civil y Comercial expresamente establece en su art. 587 que “el
daño causado al hijo por la falta de reconocimiento es reparable, reunidos
los requisitos previstos en el Capítulo I del Título V del Libro Tercero de
este Código". O sea, se deben acreditar los presupuestos generales de la
responsabilidad civil (antijuridicidad, factor de atribución, daño, relación
de causalidad).
El daño moral no necesita probarse, se prueba por sí mismo, in re ipsa
loquitur, y ello es así porque ningún hecho notorio requiere prueba en
nuestro sistema legal. El daño se infiere del mismo hecho u omisión
violatoria de los deberes legales. Así, ha dicho un importante tribunal que
“el daño moral no requiere prueba específica alguna, en cuanto ha de
tenérselo por demostrado por el solo hecho de la acción antijurídica.
Corresponde al responsable del hecho dañoso acreditar la existencia de
una situación objetiva que excluya la posibilidad de dolor moral” (SCBA,
26/10/76, JA, 1977-1-207).
En cuanto al monto del daño moral, debe ser determinado por el prudente
y soberano arbitrio de VS. El daño moral debe ser establecido
directamente por el juzgador, conforme a las circunstancias que surjan de
autos y con arreglo a su soberano arbitrio, sin que sea indispensable para
esa determinación que se haya establecido la situación económica del
obligado (Medina, Cuantificación del daño en materia de familia, “Revista
de Derecho de Daños”, 2001- 1-227; SC Mendoza, Sala I, 24/7/01, LLGC,
2001-808; TCol Fam Rosario, 27/4/07, Zeus, 75-J-363; Méndez Costa -
Ferrer - D’Antonio, Derecho de familia, t. IV, p. 585 a 593).
Sin perjuicio de ello, estimo el daño moral que he padecido en la suma de
$ 80.000, provisoriamente y sujeta en definitiva a la cantidad que en más
o en menos fije VS conforme a las circunstancias que se acrediten en la
causa.
V. Acción de petición de herencia y de nulidad parcial de acto jurídico. Una
vez comprobada mi relación de filiación biológica con el causante don
……….., fallecido el ... de ... de ..., mediante la prueba genética del ADN,
entra a funcionar la acción de petición de herencia, que promuevo
acumulada, y persigue que VS me declare heredera de él en mi carácter
de hija extramatrimonial, ampliando la declaratoria de herederos dictada
en los autos sucesorios del causante, expte. n° ..., año ..., que se tramitó
ante este Juzgado, y que está inscripta bajo el n° ..., folio ..., tomo ... de
la Sección Declaratorias del Registro General. Acompaño fotocopia de ella
e informe sobre su subsistencia.
Según esta declaratoria, sus únicos herederos son sus hijos ……….. y
……….., a quienes se transmitieron los bienes de titularidad de nuestro
padre. Y la presente acción de petición de herencia tiende precisamente a
lograr que se me entregue la totalidad de los bienes que integran mi
porción hereditaria que me corresponde como hija extramatrimonial de
………., o, en su caso, el pago de sumas de dinero en su reemplazo o
indemnizaciones que correspondan, por los bienes hereditarios que
hubiesen vendido a título oneroso a terceros de buena fe (art. 2315, Cód.
Civil y Comercial; art. 3430, Cód. Civil), circunstancias particulares del
caso, que se dilucidarán una vez producida la prueba pertinente.
Los bienes denunciados en el sucesorio de don ……… y que se
transmitieron a sus herederos demandados, son los siguientes: ... [no es
preciso efectuar una descripción completa, basta su identificación y los
datos de inscripción de dominio. También se puede remitir al inventario
practicado y aprobado en el juicio sucesorio, agregándose una fotocopia
autenticada a este escrito].
La totalidad de dichos bienes se encontraban en el patrimonio de mi
padre al momento de su muerte, por lo que se me deberá hacer entrega
de los que corresponden a mi porción hereditaria, equivalente a la mitad
de la que corresponde a cada uno de los hijos legítimos, por aplicación del
art. 8° de la ley 14.367, vigente al momento de fallecer mi padre, pues la
sucesión se rige por la ley imperante al momento de fallecer el causante
[art. 2644, Cód. Civil y Comercial; arts. 3282 y su nota, y 3283, Cód.
Civil].
Los herederos demandados …….. y ……. constituyeron la razón social
“…………. SA”, por un plazo de treinta años, según estatuto del ... de ...
de ..., como únicos accionistas y con un capital de un millón pesos,
aportados por partes iguales entre ambos, con un amplio objeto social,
aunque fundamentalmente actividades agropecuarias, cuyo estatuto se
inscribió en el Registro Público de Comercio de ... el ... de ... de ..., bajo
el n° ..., folio ... del Libro ... de Sociedades Anónimas. Se acompaña copia
certificada del estatuto social.
Pues bien, ambos herederos por escritura n° ... del ... de ... de ..., pasada
ante la escribana ... de esta ciudad, transfirieron los mencionados bienes
hereditarios a dicha razón social ……….. SA, integrada, como dijimos, por
los mismos herederos como únicos accionistas, y al mismo tiempo en el
mismo acto constituyeron un fideicomiso “…………..”, del cual los
beneficiarios son ellos mismos, o sea, ambos demandados. La escritura se
inscribió el ... de ... de ... en el tomo ..., folio ..., n° ..., Sección Dominio,
Dpto. ... [o Partido], Registro de la Propiedad. Se adjunta fotocopia de la
ficha dominial y el testimonio de la escritura n° ... obra agregado a las
medidas preparatorias (expte. n" ..., año ...).
Aquí conviene recordar que una misma persona puede reunir en sí las
cualidades de heredero real y de heredero aparente, lo cual ocurre
siempre que un coheredero no haya entrado solo en posesión de su cuota
parte de la herencia, sino también en posesión de la que correspondía a
otro coheredero. Es lo que en nuestro caso ha ocurrido: los hijos de NL
entraron en posesión de toda la herencia, y han estado poseyendo la
porción hereditaria que correspondía a la otra heredera, ………, hija
extramatrimonial de ……….. En la medida de esa cuota hereditaria que no
les pertenece, son considerados por la ley herederos aparentes [arts.
2312 y 2315, Cód. Civil y Comercial; arts. 3425 y 3430, Cód. Civil].
Pues bien, en esa calidad de herederos aparentes los hermanos ……. han
dispuesto de la cuota hereditaria que me corresponde en los bienes
sucesorios que provienen de la herencia de …………….
Ahora bien, para que los actos de disposición de bienes inmuebles a título
oneroso efectuados por los herederos aparentes sean válidos, se requiere
que hayan contado con declaratoria de herederos a su favor y que el
tercero adquirente sea de buena fe (art. 3430, Cód. Civil). Al contrario, no
son válidos si el acto de disposición es a título gratuito y no hay buena fe
del adquirente. Según el Código Civil y Comercial, la validez de los actos
requiere que se trate de actos de disposición a título oneroso a favor de
terceros que ignoran la existencia de herederos de igual o mejor derecho
que el heredero aparente, o que los derechos de éste están judicialmente
controvertidos (art. 2315, párr. 2°).
En nuestro caso, la transferencia de dominio a …………. SA de los bienes
hereditarios que venían de la sucesión de don ………, efectuada por sus
hijos, no encuadra en la excepción del art. 3430 (ni en la del art. 2315,
Cód. Civil y Comercial), por dos motivos:
a) Porque la transferencia fue gratuita, según surge de la ficha
registral, y del texto de la escritura n° ..., del ... de ... de .... pasada ante
la escribana ..., que obra agregada a las medidas preparatorias.
b) La sociedad adquirente no puede invocar buena fe, porque está
conformada únicamente por los dos hermanos demandados, hijos del
causante ……… y …………, quienes casi inmediatamente después de fallecer
su padre ………., en forma por demás sugerente, constituyen la sociedad, y
luego le transfieren los bienes hereditarios que provenían de la herencia
del abuelo, y constituyen un fideicomiso, de los cuales son los
beneficiarios.
Por lo tanto, esa transferencia y constitución de fideicomiso es ineficaz o
inválida en lo que a mi respecta, con relación a la cuota hereditaria de
bienes que me corresponde y cuya entrega reclamo.
La ley solo protege al tercero de buena fe que adquiere a título oneroso
del heredero aparente los bienes sucesorios, conforme al régimen
establecido por el art. 2315, párr. 2°, del Cód. Civil y Comercial y art.
3430 del Cód. Civil. La tutela legal cesa cuando el acto es gratuito, porque
aquí prevalece la protección del heredero real, y además forzoso, que ha
sido dejado de lado en la sucesión. Este heredero actúa para evitar un
perjuicio, y los otros, los poseedores y aparentes herederos, intentan
conservar un lucro, por lo cual el interés de aquel es más respetable y la
ley le otorga preeminencia.
Y con más razón en este caso en que los favorecidos por el acto gratuito
son los mismos herederos demandados, ocultos detrás de la fachada de
una sociedad anónima, quienes para mayor protección de su accionar en
perjuicio de la heredera real, constituyeron un fideicomiso instituyéndose
como beneficiarios de él. ¿Qué buena fe pueden invocar? Absolutamente
ninguna. Ellos mismos son los transmitentes, adquirentes y beneficiarios.
El velo de la personería societaria no alcanza para disimular que son ellos
mismos, ……….. y ………, los únicos socios de ………… SA quienes están
detrás de esta maniobra de distracción para sustraer los bienes de la
acción de la heredera forzosa de su padre ………….
En suma, no hay buena fe ni título oneroso, señor Juez, por lo que resulta
manifiestamente inaplicable la norma del art. 3430 del Cód. Civil (y la del
art. 2315, párr. 2°, Cód. Civil y Comercial), de donde cabe la sanción de
nulidad por aplicación del principio general de que nadie puede transmitir
un derecho mejor o más extenso que el que tenía (arts. 953 y 3270, Cód.
Civil, y arts. 270 y 399, Cód. Civil y Comercial).
En consecuencia, solicito a VS que declare la nulidad parcial de la
transferencia de los bienes hereditarios, en la proporción en que afecta mi
porción hereditaria, concretada por los demandados a favor de ………… SA
por escritura n° ..., del ... de ... de ..., pasada ante la escribana ... de esta
ciudad, y del fideicomiso constituido en el mismo acto, del cual los
beneficiarios son ellos mismos, inscripta la escritura el ... de ... de ... en
el tomo ..., folio ..., n" ..., Sección Dominio, Dpto. (o Partido) ... del
Registro de la Propiedad.
Consecuentemente, condene a los demandados a entregarme los bienes
en especie en la medida de mi porción hereditaria, que de acuerdo al art.
8° de la ley 14.367, vigente a la fecha del fallecimiento de ………… (arts.
3282 y 3283, Cód. Civil; art. 2644, Cód. Civil y Comercial), es la mitad de
la cuota que corresponde a un hijo matrimonial.
Para obtener la parte del hijo extramatrimonial se sigue la regla del
antiguo art. 3579: se supone el duplo del número de hijos legítimos y se
le suma el número de hijos extramatrimoniales, haciendo luego tantas
partes iguales cuanto sea el número de hijos ficticios; luego los hijos
matrimoniales tomarán dos partes y cada hijo extramatrimonial una
parte. En nuestro caso el cálculo es el duplo de hijos legítimos, o sea,
cuatro, más la hija extramatrimonial (1); por consiguiente la herencia se
divide por cinco, cada hijo legítimo toma dos partes, y la hija
extramatrimonial toma una parte.
Se adicionarán los intereses y frutos correspondientes desde la
constitución en mora con la notificación de la demanda, y los
resarcimientos que correspondieren de acuerdo con la prueba que se
produzca en autos (arts. 2437 y ss., 3427, 3430, Cód. Civil; arts. 1935,
VI. VII.
1936 y 2313, Cód. Civil y Comercial).
VI. Derecho. Fundo las presentes acciones en las normas contenidas en
los arts. 270, 399, 587, 1935, 1936, 2313, 2315, 2644 del Cód. Civil y
Comercial [arts. 18, 240, 247, 251, 253, 254, 1068, 1078, 1 109, 3270,
3279, 3282, 3283, 3417, 3422, 3427, 3430 y ss. y concs., Cód. Civil];
art. 8" de la ley 14.367; arts. 319, 330 y ss. del CPCCN [arts. 319, 330 y
ss., CPCCBA; arts. 307, 318 y ss., CPCC ERíos; art. 493 y ss., CPCC
Córdoba; art. 387 y ss. y concs., CPCC SFe].
VII. Documental. Adjunto a la presente:
a) Partida de nacimiento debidamente certificada de la señora ……...
b) Copia auténtica expedida por el Registro Público de Comercio de ...,
del estatuto de la razón social “………… SA” integrada por dos socios, ……….
y ………..
c) Fotocopia auténtica de la fichas registrales del dominio de los
inmuebles hereditarios inscriptos a nombre de ……….. SA, y del dominio
fiduciario a nombre del fideicomiso “…………." de los mismos inmuebles.
d) Fotocopia de la declaratoria de heredero de ………. e informe del
Registro de la Propiedad sobre subsistencia de ella, agregadas en el
expediente sobre medidas de aseguramiento de pruebas y preparatorias,
expte. n° ..., año ..., en trámite ante este mismo Juzgado.
e) Expediente caratulado “………… s/sucesión", n° ..., año ..., que se
tramitó ante este Juzgado. Se requerirá del Archivo de Tribunales,
oficiándose a sus efectos.
VIII. Medida precautoria. Para evitar se torne ilusorio mi derecho
hereditario, solicito a VS se anoten como litigiosos los inmuebles
denunciados que provienen de la sucesión de mi padre don ………..,
oficiándose a sus efectos al Registro de la Propiedad Inmueble. Como se
me ha concedido el beneficio para litigar sin gastos, solicito se me exima
de la contracautela, como también de las tasas de justicia
correspondientes.
IX. Petitorio. Por todo lo expuesto a VS pido:
a) Me tenga por presentada, domiciliada y por parte, con patrocinio
letrado.
b) Tenga por iniciadas: 1) demanda ordinaria por reclamación de la
filiación extramatrimonial y resarcimiento de daño moral contra los
señores ………. y …………, tendiente a lograr mi emplazamiento en el estado
de hija extramatrimonial del señor ……….., y se condene a los
demandados al pago de la suma de ochenta mil pesos en concepto de
daño moral, o la que en más o en menos fije VS conforme a la prueba que
se produzca en autos; 2) acumulada, la de petición de herencia y nulidad
parcial de acto jurídico, contra los nombrados hermanos ……. y además
contra …………. SA con domicilio en calle ... de esta ciudad; y “La noria
fideicomiso de administración y desarrollo inmobiliario", sus beneficiarios
y destinatarios finales de los bienes fideicomitidos.
c) Se tenga presente la prueba documental acompañada, y se ordene
oficiar al Archivo de Tribunales a los fines de que se remita el expediente
“…………… s/sucesión ab intestato”, expte. n° ..., año ...
d) Se decrete la precautoria solicitada, y se ordene oficiar a sus
efectos al Registro de la Propiedad.
e) Cite y emplace a los demandados para que en el término y bajo
apercibimientos de ley comparezcan a estar a derecho [y a contestar la
demanda, según los códigos procesales].
f) Oportunamente haga lugar a la demanda, me declare hija de ………,
y condene a sus herederos a pagar el importe del daño moral que he
sufrido y que VS habrá de fijar en definitiva en la sentencia; además, y
consecuentemente, me declare heredera de ……….., y condene a los
demandados a entregarme los bienes que me corresponden por mi
porción hereditaria, con los resarcimientos pertinentes que surjan de la
prueba a producirse en autos, frutos e intereses. Todo con costas.

Será Justicia

ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA POR PRETERICIÓN DE

HEREDERO FORZOSO
"Preterir" es hacer caso omiso de una persona, según el diccionario de la
Real Academia Española. Y puntualmente, en el derecho sucesorio,
consiste en omitir en la institución de herederos a los que son forzosos. Es
decir, el causante hace un testamento en el cual instituye uno o varios
herederos, y no menciona para nada a sus herederos forzosos, o a uno de
ellos, sino que los omite.

a) Régimen del Código Civil. El art. 3715 disponía que “la preterición
de alguno o todos los herederos forzosos, sea que vivan a la fecha del
testamento o que nazcan después de otorgado, no invalida la institución
hereditaria; salvada que sea la legítima y pagadas las mandas, el resto
debe entregarse al heredero instituido”.
El heredero forzoso, por consiguiente, tiene derecho a que se cubra su
legítima, confinando al heredero instituido a los límites de la porción
disponible, la cual se cubre con el valor de las donaciones que hizo en
vida el causante, con los legados particulares o mandas, y si queda un
remanente lo recibe el heredero instituido.
La circunstancia de que la institución de heredero mantenga su validez,
no significa que el heredero forzoso pierda por ese motivo su carácter de
heredero y su vocación universal, es decir, su vocación al todo, porque el
heredero instituido, con olvido de aquel, nunca podrá pretender más de la
cuota de libre disposición del causante. Ni dispone la ley que el heredero
forzoso pierda su carácter de tal, ni el texto del art. 3715 permite que se
pueda deducir tal conclusión.
En consecuencia, la preterición de heredero forzoso pone en
funcionamiento a favor del preterido una acción que en rigor técnico es
una típica acción de petición de herencia, por lo cual el heredero instituido
asumirá el carácter de heredero aparente en los términos de los arts.
3422, 3423 y cones, del Cód. Civil. La acción de preterición de heredero
forzoso viene a ser, por lo tanto, una variante de la acción de petición de
herencia (Zannoni, Derecho de las sucesiones, t. 2, § 972).
Legitimados activos son los herederos forzosos omitidos, sea que vivan a
la fecha del testamento o que nazcan después, según el art. 3715 del
Cód. Civil.

b) Régimen del Código Civil y Comercial. Este ordenamiento adopta

otra solución; así, el heredero preterido se convierte en heredero de
cuota, y tiene una acción por “entrega de la legítima” contra el heredero
instituido (arts. 2450 y 2488), y quien mantiene la condición de heredero
universal (art. 2487), con derecho de acrecer, es el heredero instituido
(art. 2450). La norma del art. 2450 sigue fundamentalmente el criterio de
Guaglianone (La preterición de legitimarios antes y después de la reforma
del Código Civil, cap. III; Belluscio, La legítima en la reforma del Código
Civil, “Lecciones y Ensayos”, n” 43-45, p. 93, y Vocación sucesoria, p.
102; Goyena Copello, Tratado, t. II, p. 196 y 511 y ss.), para quien la
legítima es parte de los bienes del causante, y no de la herencia, por lo
cual no se necesita el carácter de heredero para recibir la legítima: el caso
del heredero preterido, de la nuera viuda, del heredero forzoso que recibe
su legítima en vida del causante mediante una donación. Son legitimarios
no herederos, figura similar a la situación del legatario de cuota.
Contradicen estos autores la doctrina del plenario “Cambó” (CNCiv, en
pleno, 10/8/53, "Cambó, Francisco de Asís”, JA, 1953-IV-15), y la
doctrina argentina ampliamente mayoritaria, para la cual el derecho a la
legítima está conectado inescindiblemente a la calidad de heredero
forzoso. Las VI Jornadas de Derecho Civil, celebradas en la Universidad
Nacional del Litoral, Santa Fe, 1977, concluyeron rechazando la
posibilidad de la existencia de legitimarios no herederos (Tema II). Con la
solución del Código Civil y Comercial se transforma al heredero forzoso
preterido en heredero de cuota (o sea, legatario de cuota según el
régimen del Código Civil), privándolo de su carácter universal y del
consiguiente derecho de acrecer, sin que se aprecie fundamento legal
para ello, como no sean razonamientos deductivos de dudosa lógica, y se
desconecta la calidad de heredero de la legítima, cuando el derecho a
reclamar ésta se adquiere al fallecer el causante, invocando el título de
heredero forzoso, y se calcula sobre el valor líquido de la herencia, más el
valor de las donaciones que hizo en vida el causante, a propios y
extraños. Se afecta la legítima al amputarle la vocación a la universalidad
del heredero forzoso por voluntad del testador, contraviniendo el art.
2447, según el cual el testador no puede imponer gravamen ni condición
alguna a la legítima. Si un legatario particular renuncia al legado, el bien
objeto del legado acrecentaría al heredero instituido y no al heredero
forzoso preterido. Si el heredero instituido es a la vez heredero forzoso, y
luego se descubre que el testador además le había hecho una donación en
vida, el heredero preterido no podrá reclamarle colación porque no es
heredero forzoso, lo redujeron a "heredero de cuota”. Le arrebataron
injustificadamente aquella calidad, olvidando además que si hay varios
herederos forzosos y el causante instituye heredero a uno solo de ellos,
esa disposición constituye una cláusula de mejora y no institución de
heredero porque el testador no puede imponer condición ni gravamen
alguno a la legítima (arts. 2385 y 2447, Cód. Civil y Comercial). Se
lesiona así el principio de igualdad de los herederos, y su derecho a
heredar, porque lo cercenaron, siendo que este derecho es consecuencia
necesaria del derecho de propiedad y está amparado constitucionalmente
(arts. 17 y 33, Const, nacional; CSJN, Fallos, 190:159); además está
consagrado en el art. 5°, inc. d, vi, de la Convención Internacional sobre
la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial, 1967,
aprobada por ley 17.722, que integra nuestro plexo constitucional (art.
75, inc. 22, Const, nacional), y en la Convención sobre los Derechos de
las Personas con Discapacidad, aprobada por la Asamblea de las Naciones
Unidas en 2006 y ratificada por Argentina por ley 26.378 de 2008, cuyo
art. 12.5 declara el derecho de las personas discapacitadas a ser
propietarias y a heredar bienes.
Por todo lo expuesto, consideramos cuestionable la constitucionalidad de
este precepto.
Esta nueva caracterización legal del heredero forzoso preterido, y de la
acción denominada "por entrega de la legítima”, no impide considerar que
esta acción constituya una variante de la acción de petición de herencia,
pues en definitiva se trata de reclamar la entrega de bienes hereditarios
con sus accesorios, y que le corresponden al accionante en proporción a
su cuota legítima.

MODELO DE ESCRITO. ACCIÓN POR ENTREGA DE LA LEGÍTIMA

Señor Juez:

………., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, constituyendo

domicilio legal en calle ... de esta ciudad, comparezco ante VS y digo:
I. Personería. Soy apoderado especial de don ………., cuyos demás
datos de identidad personal obran en el referido instrumento legal y
solicito se den por reproducidos en este escrito y formando parte
integrante de él.
II. Acción. Siguiendo instrucciones de mi mandante, vengo a promover
acción ordinaria por petición de herencia y entrega de la legítima, según
el art. 2450 del Cód. Civil y Comercial contra los señores ……., DNI ...,
domiciliado en ..., y …….., DNI, domiciliado en ..., de esta ciudad, a fin de
que VS lo declare heredero de don …….., y condene a los demandados a
entregarle las dos terceras partes de la herencia del causante que están
poseyendo, cuota que constituye su porción legítima en su carácter de
hijo de ….. [art. 2445, Cód. Civil y Comercial], de la cual fue privado por
su testamento que instituye herederos a los dos demandados, habiendo
preterido a su hijo JB [art. 3715, Cód. Civil]. Asimismo, la entrega de los
bienes hereditarios se deberá efectuar con más las accesiones, frutos,
productos, intereses e indemnizaciones que correspondan. Con costas.
III. Hechos. Los demandados promovieron el juicio sucesorio
testamentario de ……… ante este Juzgado Civil y Comercial de la ...
Nominación, expte. n° ..., año ..., en su carácter de herederos instituidos
por testamento otorgado por el causante en escritura pública n° ... de
fecha ... pasada ante el escribano público don …….. de esta ciudad.
Mi representado es hijo extramatrimonial del causante, según acreditó
con la partida de nacimiento que adjunta. No obstante fue omitido por el
testador, que sólo instituyó herederos a los señores ……. y ……., amigos
suyos de toda la vida.
El padre de mi mandante falleció sin ascendientes ni cónyuge, y él es su
único heredero forzoso, que en los últimos años ha estado fuera del país
ejerciendo su profesión de médico en la organización “Médicos sin
Fronteras”, que lo llevó a diversos continentes. No obstante,
esporádicamente, y cuando las circunstancias se lo permitían, mantenía
comunicación con su padre, a quien le refería dónde se encontraba.
Cuando falleció ninguno de los herederos instituidos le hizo saber la
desgraciada noticia, no obstante que conocían su paradero. Además, en la
sede central de la organización, o en su delegación en Buenos Aires,
perfectamente les hubiesen dado la información necesaria y facilitado el
trámite para comunicarse con mi mandante. Pero no lo hicieron. Por ello,
ignorando el fallecimiento de su padre no se ha presentado a través de
apoderado al juicio sucesorio. Y ellos sabían de la ignorancia del hijo del
causante en el exterior sobre el deceso de su padre.
Ahora, al regresar, se encuentra con la triste noticia del fallecimiento
ocurrido hace ya casi dos años, y que además ha otorgado testamento
excluyéndolo de la sucesión. Los demandados, además, le han negado
todo trato con él, no habiendo ni siquiera denunciado su existencia en el
juicio sucesorio.
Han tramitado rápidamente la sucesión testamentaria del causante en
este Juzgado, han obtenido el auto aprobatorio del testamento en
fecha ..., fs. ..., y se han adjudicado todos los bienes en condominio, cuyo
inventario y avalúo obra a fs. encontrándose en posesión de ellos.
Esta situación ha colocado a mi mandante en la alternativa de promover
esta acción ejerciendo su derecho hereditario a que se le entreguen los
bienes sucesorios en la medida necesaria para cubrir su cuota legítima,
que la ley civil le asigna imperativamente.
En suma, han actuado de mala fe, porque conocían la existencia del hijo y
que ignoraba el fallecimiento de su padre, y así solicito que VS lo declare
en la sentencia, y los condene a restituir los bienes que le corresponden a
mi representado como poseedores de mala fe [art. 2313, Cód. Civil y
Comercial; arts. 3426 a 3428, Cód. Civil].
Por consiguiente, solicito a VS declare a mi mandante heredero del
causante ………….. en su carácter de hijo extramatrimonial del mismo,
según partida de nacimiento que acompaño, y condene a los demandados
a entregarle las dos terceras partes del haber hereditario inventariado a
fs. ..., con más los frutos, productos, intereses e indemnizaciones
pertinentes como poseedores de mala fe.
IV. Prueba. Ofrece la siguiente prueba documental: a) expte. n° ..., año
..., caratulado “………… s/sucesión testamentaria, que se tramita ante este
Juzgado; b) partida de nacimiento del suscripto, que se agregará a los
autos.
V. Derecho. Funda esta demanda en los arts. 2310, 2312, 2313, 2445,
2450 y concs., Cód. Civil y Comercial [arts. 3421 a 3423, 3425 y ss.,
3591, 3593, 3715 y concs. del Cód. Civil] y arts. 330 y ss., 689 y 699 y
concs. del CPCCN [arts. 330 y ss., 724 y ss., CPCCBÁ; arts. 390 y ss.,
591, 596 y ss. y concs., CPCC SFe; arts. 485 y ss., 654 y ss., CPCC
Córdoba; arts. 318 y ss., 718 y ss., CPCC ERíos].
VI. Competencia. VS es competente para entender en esta causa
porque en este Juzgado se tramita el juicio sucesorio del causante don
RB, expte. n° ..., año ..., y esta acción se promueve entre herederos en
relación directa con los bienes de esta herencia, por lo cual funciona el
fuero de atracción de dicho proceso universal en virtud de lo dispuesto en
el art. 2336 del Cód. Civil y Comercial (art. 3284, inc. 1°, Cód. Civil).
VII. Petitorio. De conformidad a lo expuesto a VS solicito:
a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter que invoco en
mérito al poder acompañado.
b) Tenga por iniciada demanda de petición de la herencia de RB en la
proporción de las 4/5 partes, que corresponde a mi representado en su
calidad de heredero forzoso preterido, contra los herederos
testamentarios y poseedores de los bienes hereditarios, señores ..., a
quienes se citará para que dentro del plazo y bajo los apercibimientos de
ley comparezcan a estar a derecho (y contestar la demanda según el
Código Procesal de que se trate), bajo apercibimiento de rebeldía.
c) Tenga presente la prueba documental acompañada, y la agregue a
los autos.
d) Oportunamente, admita esta demanda, y declare a mi representado
heredero del causante ………., y condene a los demandados a entregarle
las dos terceras partes de los bienes hereditarios que le corresponden en
su calidad de heredero forzoso preterido y para cubrir su cuota legítima,
con más los frutos, productos, intereses e indemnizaciones pertinentes,
como poseedores de mala fe, con costas.

Será Justicia

CESIÓN DE DERECHOS HEREDITARIOS

Análisis
a) Caracterización. El Código Civil no reguló el contrato de cesión de
herencia, no obstante que Vélez Sársfield, en la nota al art. 1484, anuncia
que reserva esta materia para regularla en el libro de sucesiones. Sobre la
cesión de derechos hereditarios, por lo tanto, sólo hay disposiciones
aisladas en el Código Civil (arts. 1184, inc. 6o, 2160 a 2163 y 3322), por
lo cual se le aplican, en cuanto corresponda, las normas de la cesión de
créditos (art. 1434 y ss.), porque se la considera una especie dentro de la
figura genérica de la cesión de derechos (art. 1444, Cód. Civil). Respecto
de las deudas sucesorias que conjuntamente se transfieren con los
activos, se aplica la figura de la delegación de deudas (art. 814, Cód.
Civil). Por lo tanto, en virtud de tal norma, y como los acreedores
sucesorios normalmente no prestan su conformidad a la cesión de
herencia, el heredero cedente no queda excluido de las acciones de
aquellos (CNCiv, Sala G, 21/5/81, ED, 94-518). Pero si paga una deuda
de la sucesión, podrá repetir contra el cesionario.
El Código Civil y Comercial, cubriendo este vacío, la reglamenta en el libro
de sucesiones, en los arts. 2302 a 2309, pero la forma del contrato la
contempla en el art. 1618, inc. a, exigiendo escritura pública. La nueva
regulación sigue en general la doctrina autoral y jurisprudencial
predominante vigente hasta hoy.
La cuota indivisa de cada coheredero o legatario de parte alícuota
(heredero de cuota según el art. 2488, Cód. Civil y Comercial) sobre la
universalidad jurídica hereditaria, independiente y autónoma de las cuotas
de los otros sucesores universales, con la aceptación de la herencia
ingresa definitivamente a su patrimonio personal, tiene carácter
patrimonial, dado el contenido del acervo, y no está excluida del comercio
(art. 234, Cód. Civil y Comercial; art. 2336, Cód. Civil), por lo cual puede
enajenarla libremente (arts. 1184, 1444, 2676 y 3322, Cód. Civil; arts.
1616, 1989, 2294, inc. e, Cód. Civil y Comercial), sin necesidad del
consentimiento de los restantes herederos ni de autorización judicial, y
por ello no pierde el beneficio de inventario (Ferrer, La sucesión
beneficiaría, n° 174 y sus referencias; y Ferrer - Medina, Sucesiones, t. I,
comentario al art. 3390, n° 3), o la limitación de la responsabilidad (art.
2321, Cód. Civil y Comercial).
La cesión de herencia o de derechos hereditarios es un contrato oneroso o
gratuito en virtud del cual un heredero transfiere a otra persona,
coheredero o extraño, todos los derechos y obligaciones patrimoniales
que le corresponden en una sucesión determinada, o una parte alícuota
de los mismos. El cedente, no obstante, sigue siendo heredero, porque
esta cualidad es personalísima e intransferible (CNCiv, Sala G, 6/5/83, ED,
106-623). El cesionario queda colocado en la posición que tenía el
cedente en la sucesión, pues la cesión de herencia importa el traspaso de
los derechos y obligaciones patrimoniales derivados del carácter de
heredero (art. 2304, Cód. Civil y Comercial). En tal sentido, el cesionario
total puede intervenir en el sucesorio en calidad de parte, excluyendo al
heredero cedente a quien sustituye, y con los mismos derechos que éste
tiene (CNCiv, Sala G, 26/5/81, ED, 96-206).
La cuota que cede el heredero efectivamente va gravada, como
adelantamos, con las deudas sucesorias que integran el patrimonio
hereditario y por las cuales el heredero responde proporcionalmente a su
cuota y con los bienes heredados; por ende, lo que en realidad se
transfiere al cesionario es el derecho al remanente que quede de la
herencia después de satisfechos los acreedores, dada la preferencia que
éstos tienen para cobrar sus créditos sobre los bienes dejados por el de
cuius ("antes que heredar hay que pagar las deudas”, regla que se
desprende de la correlación de los arts. 3343, 3371, 3431, 3432, 3474,
3475 y 3602, así como de los arts. 2277, párr. 2o, 2280, párr. 3o, 2316,
2317, 2359 y concs., Cód. Civil y Comercial). Por esta razón es un
contrato aleatorio (art. 968, Cód. Civil y Comercial). El cesionario debe
reembolsar al cedente lo que este hubiese pagado por su parte en las
deudas y cargas de la sucesión hasta el límite del valor de su porción
hereditaria (art. 2307, Cód. Civil y Comercial).
En el contrato de cesión no se especifican los bienes que integran el
acervo hereditario, pues van considerados sub especie universitatis, y no
a título singular, es decir, que quedan comprendidos indiferenciadamente
en la abstracción en que consiste la universalidad jurídica que es la
herencia (art. 3281, Cód. Civil), sobre la cual el heredero cede la porción
indivisa que le corresponde.
El contrato de cesión de herencia o de derechos hereditarios -que es
consensual y no real- no requiere, tanto respecto de las partes como de
terceros, la tradición de las cosas muebles o inmuebles comprendidas en
la universalidad de hecho transmitida, máxime que efectuada esa cesión
en el estado de comunidad hereditaria, mal podría referirse ella a bienes
determinados o a una porción determinada de la herencia y de los que,
antes de la partición o división, ningún coheredero puede llamarse
propietario en particular (CCivCom SFe, Sala I, 29/3/82, JA, 1983-11-
352).
La cesión se puede realizar desde el fallecimiento del causante (CNCiv,
Sala A, 4/9/00, ED, 191-130) y hasta la adjudicación de los bienes (XI
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Buenos Aires, 1987, comisión 6).
La cesión es independiente de la iniciación del proceso sucesorio y del
hecho de la previa inscripción de la declaratoria de herederos o auto
aprobatorio de testamento, que sólo tienen por finalidad publicitar frente
a terceros el estado de comunidad hereditaria, y no implica la constitución
de un condominio entre los copartícipes (en las XXIII Jornadas Nacionales
de Derecho Civil, Tucumán, 2011, sobre la base de una ponencia de los
profesores Gabriel Rolleri y Javier Moreira, se aprobó por unanimidad la
recomendación de que la cesión de derechos hereditarios se puede hacer
hasta el momento de la partición, independientemente de la previa
inscripción de la declaratoria de herederos o del testamento, que sólo
tiene fines de publicidad a terceros -Comisión VII-; se discute si la cesión
procede hasta la aprobación de la partición o hasta la inscripción registral
de ella -Maffía, Tratado de las sucesiones, t. I, n° 485-. Asimismo, se
puede hacer antes de la aceptación de la herencia, pues, precisamente, la
cesión de los derechos hereditarios importa aceptación tácita de la
herencia (art. 3322, Cód. Civil; art. 2294, inc. e, Cód. Civil y Comercial),
compatible con el beneficio de inventario, y con la responsabilidad
limitada del heredero, según el Código Civil y Comercial (art. 2321).

b) Forma. En el régimen del Código Civil, siendo el recaudo de la

escritura pública exigido para la renuncia o cesión de la herencia por el
art. 1184, inc. 6°, con carácter ad probationem, la escritura puede ser
sustituida por un acta judicial labrada en el expediente o por un escrito
allí presentado y reconocido por los firmantes, o declarada auténtica por
el juez. Tal solución aparece más clara con la supresión de la locución
“bajo pena de nulidad” efectuada por la ley 17.711 al citado art. 1184 y
resulta ponderable por acordar mayor agilidad al negocio sin desmedro de
la autenticidad del acto y el resguardo de los derechos de terceros (ST
ERíos, Sala CivCom, 11/9/80, "Zeus" 24-J-227; CCivCom SFe, Sala II,
23/9/83, "Zeus”, 34-J- 64; CCivCom Rosario, Sala IV, 7/2/86, "Zeus", 42-
27, secc. reseñas, n° 7241; CCivCom BBlanca, Sala II, 5/9/06, EDdigital,
10/ 10/08, n° 18890; entre otros). En la doctrina autoral, sostienen este
criterio Borda, Spota y Goyena Copello, entre otros.
Sin embargo, el plenario "Rivera de Vignatti, sue.” resolvió que la
escritura pública es la única forma idónea para instrumentar la cesión de
derechos hereditarios (CNCiv, en pleno, 24/2/86, LL, 1986-B-155).
También otros tribunales sostienen este criterio estricto, no permitiendo
que la escritura pública sea sustituida por acta judicial (CCivCom y Lab
Rafaela, 31/5/ 96, JA, 1999-11-231, secc. índice, n° 16 y 17).
Importantes autores participan de esta opinión (v.gr., Fornieles, Méndez
Costa, Pérez Lasala, Zannoni, Maffía, Azpiri; XI Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, Buenos Aires, 1987, Comisión 6).
El Código Civil y Comercial receptó este último criterio: la escritura
pública es la única forma válida de instrumentar la cesión de derechos
hereditarios (art. 1618, inc. a).
c) Momento a partir del cual produce efectos la cesión. En el
régimen del Código Civil, entre las partes la cesión de derechos
hereditarios produce efectos desde su celebración (XI Jornadas Nacionales
de Derecho Civil, Buenos Aires, 1987, Comisión 6; JuzgCivCom 4 a
Nominación Rosario, 6/4/79, firme, "Zeus”, 24-J-224). La carencia de la
inscripción de la cesión de derechos hereditarios no perjudica las
relaciones entre el cedente y el cesionario. Para ellos el acto de
escrituración pública mediante el cual ceden sus derechos es suficiente
para que la cesión sea plenamente eficaz entre dichas partes
contractuales a partir de la fecha de aquél. El cedente, por lo tanto,
carece de legitimación para demandar la nulidad de un contrato celebrado
por el cesionario respecto de un bien hereditario, en función del art. 1184,
inc. 6°, del Cód. Civil (CCivCom Junín, 2/7/81, JA, 1982-11-467).
Frente a terceros (fundamentalmente acreedores personales del heredero
cedente) la cesión de derechos hereditarios tiene efectos desde el
momento de la agregación de la escritura pertinente al expediente
sucesorio. Si el juicio sucesorio aún no está iniciado, el cesionario está
habilitado para iniciarlo. Éste es el criterio predominante (CNCiv, Sala A,
9/11/ 98, LL, 2000-A-549, 42.260-S; id., Sala B, 29/12/77, ED, 78-610;
id., Sala G, 9/9/83, ED, 108-537; id., id., 22/7/85, LL, 1985-E- 368;
CCivCom Rosario, Sala II, 14/6/79, “Zeus”, 18-J-55; id., Sala M, 21/5/04,
LL, 2004-E-872; SC Tucumán, 21/2/96, DJ, 1996-2-135; SC Mendoza,
Sala I, 1/12/98, ED, 184-110, y LL, 2000-A-577, 42.363-S; CCivCom
Morón, Sala II, 14/11/ 00, JA, 2001-IV-808; CCivCom y Penal Zárate-
Campana, 14/8/08, LLOnline; CCivCom y Penal Necochea, 10/9/02, LLBA,
2003-94; entre otros. En doctrina, XI Jornadas Nacionales de Derecho
Civil, Buenos Aires, 1987, Comisión 6; Fornieles, Tratado de las
sucesiones, t. II, n° 466, p. 361; Borda, Tratado. Sucesiones, t. I, n” 763;
Belluscio, Efectos de la cesión de derechos hereditarios, en "Estudios en
homenaje al doctor Guillermo A. Borda”, p. 15 y ss.; Méndez Costa,
Forma y oponibilidad de la cesión de herencia en el derecho proyectado
argentino, LL, 1994- B-1190; Zannoni, Derecho de las sucesiones, t. 1, §
564, 566 y 567; Azpiri, Derecho sucesorio, p. 318 y 319; Goyena Copello,
Tratado, t. III, p. 482; Perrino, Derecho de las sucesiones, t. I, n° 1055;
Andorno - Marcolín de Andorno, La ley nacional registral inmobiliaria
17.801. Comentada. Anotada, p. 512 y 513).

El régimen del Código Civil y Comercial siguió estos criterios, al

disponer en el art. 2302 que entre los contratantes tiene efectos desde su
celebración; respecto de otros herederos, legatarios y acreedores del
cedente, desde que la escritura pública se incorpora al expediente
sucesorio; y respecto del deudor de un crédito de la herencia, desde que
se le notifica la cesión.
No obstante, hay que tener presente que en algunas jurisdicciones los
Registros de la Propiedad tienen secciones donde inscriben las cesiones de
derechos hereditarios, caso en que la cesión producirá efectos frente a
terceros desde la inscripción (Borda, Tratado. Sucesiones, t. I, n° 763-c,
p. 581). Así, el decr. 2080/80 -t.o. decr. 466/99-, que reglamenta la
aplicación de la ley 17.801 en la Capital Federal, creó el Registro de
Anotaciones Personales donde se inscriben las cesiones de derechos
hereditarios anteriores a la registración de la respectiva declaratoria o
testamento (art. 37, decr. 466/99), por lo cual la cesión producirá efectos
frente a terceros desde su inscripción registral (CN Civ, Sala A, 28/5/02,
LL, 2002-E- 473). Esta mecánica deberá adecuarse a la nueva normativa
del Código Civil y Comercial.

d) Cesión de derechos hereditarios sobre un bien determinado.

Para un sector de la doctrina, fundado en el art. 3264, según el cual los
sucesores universales son a la vez sucesores particulares en los objetos
singulares que dependen de la universalidad, la comunidad entre los
sucesores universales se replica en cada uno de los bienes particulares de
la herencia. El derecho hereditario indiviso de los copartícipes sobre un
bien hereditario concreto es provisorio y condicional, porque está sujeto a
la partición. Solo se consolidará si se cumple la condición suspensiva de
que el bien le sea adjudicado en su lote al copartícipe. Pero se extinguirá
si se cumple la condición resolutoria de que el bien fuese adjudicado a
otro comunero. Esto en razón del efecto declarativo y retroactivo de la
partición consagrado en el art. 3503 del Cód. Civil y en el art. 2403 del
Cód. Civil y Comercial. Pero la circunstancia de que se trate de un derecho
condicional no constituye obstáculo legal para que el heredero o legatario
de parte alícuota pueda disponer de los derechos hereditarios en un
objeto determinado de la herencia.
Esta posibilidad la niega otra corriente doctrinal y judicial, para la cual la
división por cuota recae sólo sobre la universalidad hereditaria, y no sobre
los bienes singulares que la componen, por lo cual se concluye que la
cesión de derechos hereditarios sólo puede tener por objeto la
universalidad de la herencia si se trata de heredero único, o una parte
alícuota de ella, si fuesen varios, y que el sucesor universal no podría
ceder la cuota indivisa que le corresponde en un bien determinado. Tal
negocio sería una venta, donación o permuta, pero no cesión de derechos
hereditarios (CNCiv, Sala A, 26/12/78, LL, 1979-B-136; id., Sala C,
21/9/82, LL, 1983-B-142; id.. Sala D, 11/5/70, JA, 1970-8-330; CS Salta,
27/8/74, “Revista del Notariado”, n° 738, p. 2307 y ss.; Cl aCiv Com
BBlanca, 31/8/78, ED, 81-534; Zinny, Cesión de herencia, p. 29 a 31;
Perrino, Derecho de las sucesiones, t. I, n° 1034 y jurisprudencia que
cita; Medina - Burgos Baranda, Compraventa y sucesión, "Revista de
Derecho Privado y Comunitario”, 2004- 1-244). Por lo tanto, en esta línea,
el acto de venta, donación o permuta que realizó el comunero sería un
acto de ejecución diferida: tendría que practicarse la partición, y si el bien
le resulta adjudicado al disponente, recién entonces éste podría
perfeccionar la enajenación, transmitiéndole al comprador el bien o la
cuota indivisa que le adjudicaron.
En rigor, no se aprecia impedimento legal para admitir las dos vías que
tiene el coindivisario para disponer de su derecho sobre un bien
hereditario determinado: cederlo, o bien venderlo, donarlo o permutarlo.
En el supuesto de cesión del derecho hereditario sobre un determinado
bien del acervo, el cesionario no es partícipe de la comunidad hereditaria,
aunque se deberá insertar en el proceso sucesorio para lograr que
eventualmente le adjudiquen el bien o el derecho indiviso sobre él; en el
supuesto de caracterizar el acto como venta, donación u otros, el
adquirente deberá esperar a que se le adjudique el bien al comunero
enajenante y luego que éste se lo transfiera. Cabe señalar que en
cualquiera de los dos supuestos los jueces no admiten la presentación del
cesionario, comprador o donatario en el juicio sucesorio.
En ambas variantes, sea que el acto se considere cesión de derechos
hereditarios, o venta o donación, la enajenación que realice el comunero
respecto de su cuota indivisa en un bien sucesorio determinado, siempre
tendrá carácter condicional, pues su eficacia estará subordinada a los
resultados de la partición. La ley en ninguna parte prohíbe acto semejante
y es válido desde el momento en que también puede validarse la venta de
cosa ajena (art. 1330). El bien sigue incluido en la masa a partir, y si es
atribuido a quien lo enajenó totalmente o solo cedió su derecho indiviso
sobre él, el acto de disposición será retroactivamente validado (art. 1330,
párr. 2°); si el bien es atribuido a otro copartícipe, se cumple la condición
resolutoria a que estaba sujeto, y el acto no producirá ningún efecto
porque se realizó a non domino, dado que se considera que el enajenante
nunca fue propietario del bien debido al efecto retroactivo de la partición.
Igual vicisitud extintiva acecha al embargo de un acreedor personal del
comunero, pues su derecho de agresión no puede ser más amplio y mejor
que el derecho resoluble de su deudor.
El Código Civil y Comercial sobre este tema dispuso que la cesión de
derechos hereditarios sobre bienes determinados de la herencia no se rige
por las normas de la cesión de herencia, sino por las del contrato que
corresponde (compraventa, donación, entre otras), y su eficacia está
subordinada a que el bien sea atribuido al cedente en la partición (art.
2309).
El Código Civil y Comercial en su art. 2303 precisó algunas cuestiones
sobre extensión de la cesión y exclusiones, que suscitaban dudas y litigios
ante el vacío del Código Civil.
a) La cesión comprende las ventajas que puedan resultar
ulteriormente por colación, por renuncia a disposiciones particulares del
testamento, o por la caducidad de éstas.
b) La cesión no comprende, salvo pacto en contrario: 1) lo acrecido
con posterioridad en razón de una causa diversa de la expresada, como la
renuncia o exclusión de un heredero; 2) lo acrecido anteriormente por
una causa desconocida al tiempo de la cesión, y 3) los derechos sobre los
sepulcros, los documentos privados del causante, distinciones honoríficas,
retratos y recuerdos de familia.

e) Evicción. El Código Civil y Comercial simplifica la normativa del

Código Civil (arts. 2160 a 2163), y dispone en su art. 2305 que si la
cesión es onerosa, el cedente garantiza al cesionario su calidad de
heredero y la parte indivisa que le corresponde en la herencia, excepto
que sus derechos hayan sido cedidos como litigiosos o dudosos, sin dolo
de su parte. No responde por la evicción ni por los vicios de los bienes de
la herencia, excepto pacto en contrario. En lo demás, su responsabilidad
se rige por las normas relativas a la cesión de derechos (arts. 1628, 1631
y concs., Cód. Civil y Comercial).

PRESENTACIÓN EN EL JUICIO SUCESORIO DE UNA ESCRITURA DE

CESIÓN DE DERECHOS HEREDITARIOS

Señor Juez:

………….., abogado, inscripto en la matrícula respectiva, constituyendo

domicilio legal en calle ... de esta ciudad, en autos caratulados “………..
s/sucesión ab intestato”, expte. n° año ..., comparezco ante VS y digo:
Que soy apoderado de don …………. cuyos demás datos de identidad
personal obran en el poder especial que acompaño, que solicito forme
parte integrante de este escrito y se agregue a los autos, y en tal carácter
comparezco a tomar legal intervención en los autos arriba
individualizados.
Mi representado don …………… comparece en calidad de cesionario total de
los derechos y acciones hereditarios del heredero, quien se los cedió por
escritura n° ..., de fecha ..., pasada por ante el registro del escribano ...,
de esta ciudad, adjuntando el testimonio auténtico respectivo, el cual se
deberá agregar a los autos.
En consecuencia a VS solicito:
a) Me tenga por presentado, domiciliado, y por parte en el carácter
invocado, en mérito al poder acompañado, que se agregará a los autos,
otorgándoseme la participación legal que por derecho me corresponde.
b) Asimismo, agregue a los autos sucesorios el testimonio auténtico de
la escritura de cesión acompañada.

Será Justicia

Cesión de derechos hereditarios por acta judicial

En la ciudad de ..., a los ... días del mes de ... de ..., siendo día y hora de
audiencia, comparecen ante la presencia judicial la señora ..., argentina,
DNI ..., estado civil ..., de profesión ..., con domicilio en calle ..., n° ..., de
esta ciudad, por una parte, y por la otra el señor ..., argentino, DNI ...,
estado civil, profesión ..., con domicilio en calle n° de esta ciudad. Abierto
el acto y concedida que le fue la palabra a la señora ... dice: que cede y
transfiere a favor del señor ..., argentino, DNI ..., etc., todos los derechos
y acciones que le corresponden y le pudieran corresponder, como
heredera de su padre fallecido don ..., cuyo sucesorio caratulado "...
s/sucesión ab intestato”, expte. n° ..., año ..., folio ..., se tramita por ante
este Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial de la ...
Nominación. Manifiesta la compareciente que no se encuentra inhibida
para disponer de sus bienes, acompañando certificado de libre inhibición,
que solicita se agregue formando parte de esta acta. Esta cesión se
realiza por el precio único y total de $ ... [en letras ...], importe que la
cedente recibe en este acto de manos del cesionario en dinero efectivo,
sirviendo el presente de recibo suficiente y carta de pago. Se pacta
expresamente que la cesión comprende eventuales incrementos en el
activo sucesorio que se produzcan por cualquier causa, incluso
acrecimientos por renuncia de legatarios o herederos, y las ventajas que
pudiesen producirse por colación; como también las disminuciones por
aparición de acreedores desconocidos, no dando lugar a reclamo alguno a
ninguna de las partes estas vicisitudes. Leída y ratificada el acta por
ambas partes, firman dos ejemplares de un mismo tenor y a un sólo
efecto por ante mí, secretario, que doy fe.

CESIÓN DE DERECHOS HEREDITARIOS Y DERECHOS SOBRE LA

MASA INDIVISA GANANCIAL POR ACIA JUDICIAL
Los tribunales que aceptan la celebración de la cesión de derechos
hereditarios por acta judicial, en general imponen la limitación de que se
admite esta forma sólo si se efectúa entre los herederos de la sucesión de
que se trate.
Predomina el criterio de que es necesario que el cedente obtenga un
certificado del Registro de la Propiedad respecto a que no se encuentra
inhibido, pues con ello se garantiza que el cesionario no será burlado en
sus derechos (CN Civ, Sala C, 31/10/75, ED, 65-130; Borda, Tratado.
Sucesiones, t. I, n° 761; Fornieles, Tratado de las sucesiones, t. II, n°
469 bis).
Cabe recordar que en los bienes gananciales el cónyuge supérstite recibe
la mitad a título de socio de la disuelta sociedad conyugal, y no como
heredero, y si concurre con descendientes, es excluido de la otra mitad
correspondiente al cónyuge fallecido. Si concurre con ascendientes,
también se lleva la mitad, como heredero, de la porción ganancial del
causante, que es el 50% del total ganancial. En los bienes propios, si
concurre con descendientes, hereda como un hijo más. Si concurre con
ascendientes, le corresponde la mitad del acervo propio (arts. 1315,
3565, 3567, 3570 y 3571). Si no han quedado descendientes ni
ascendientes, los cónyuges se heredan recíprocamente, con exclusión de
los parientes colaterales (art. 3572, Cód. Civil). La normativa del Código
Civil y Comercial es igual, si los cónyuges estaban sujetos al régimen de
comunidad (arts. 498, 2433, 2434 y 2435).
El cónyuge supérstite puede hacer cesión, sin duda, de sus derechos
hereditarios. Pero, entonces, se deben efectuar distinciones.
a) Si recibe bienes como heredero, y además hay bienes gananciales,
de los cuales le corresponde retirar la mitad como socio, la cesión de
derechos hereditarios técnicamente sólo comprende los bienes recibidos
como heredero. Para comprender a los gananciales, el cónyuge supérstite
cedente expresamente debería aclarar que también cede sus derechos
indivisos sobre la masa ganancial que se debe liquidar y dividir con los
herederos del causante (Méndez Costa, Consideraciones sobre la
naturaleza y la forma de la cesión de herencia, "Revista del Notariado”, n"
730, p. 1417; López del Carril, Aspectos de la cesión de derechos
hereditarios, LL, 1982-B-723; Fernández, Cesión de derechos hereditarios
y gananciales, "Derecho de Familia", n° 34, p. 18).

b) Si todos los bienes del sucesorio son gananciales, y el cónyuge

concurre con descendientes, al ceder sus derechos hereditarios en
realidad no cede nada, pues el cónyuge como heredero carece de
herencia, limitándose a recibir su mitad a título de socio, no como
heredero. En consecuencia, no se trata de cesión “de derechos
hereditarios”, sino de cesión de “sus derechos sobre los bienes
gananciales indivisos”. De todas formas, si en este supuesto aparece una
cesión de "derechos hereditarios", o "cesión de herencia", hay que
interpretar el contrato de acuerdo con lo que las partes razonablemente
entendieron o pudieron entender (arts. 1061 y 1063, Cód. Civil y
Comercial; art. 1198, Cód. Civil), considerando, con arreglo a los términos
del convenio, que esas expresiones no están utilizadas en su sentido
técnico, sino en su acepción vulgar, y que se refieren a los bienes
gananciales que le corresponden al cedente en su calidad de socio, porque
de lo contrario no tendría sentido (SCBA, 9/4/46, JA, 1946-11-344; id.,
11/10/60, JA, 1961-IV-540; id., 11/10/61, JA, 1961-IV-540, y LL, 101-
308; CNCiv, Sala J, 24/2/04, LL, 2004-D-446; Borda, Tratado.
Sucesiones, t. I, n° 771-2; Zannoni, Derecho de las sucesiones, t. 1, §
572; Perrino, Derecho de las sucesiones, t. I, n° 1075; en un precedente
se consideró que la exclusión de la parte que corresponde al cedente en
los gananciales no puede ser inferida sin más y automáticamente de la
mera circunstancia de que la cesión solo aluda a los derechos hereditarios
del cedente, y que constituye una cuestión de hecho a resolver según las
circunstancias del caso, si en la cesión de herencia están comprendidos
los bienes gananciales -CCivCom Paraná, Sala II, 26/3/96, JA, 1999-11-
232, secc. índice, n° 21; CCivCom Junín, 14/4/11, "Derecho de Familia y
de las Personas”, jul. 2011, p. 155, con nota de Casado-; en este sentido,
ver Guastavino, Límites a la invocabilidad del álea en la cesión de
herencia, JA, 1970-331). Además, se incurriría en un exceso de
formalismo, generando inútiles gastos y demoras a los interesados.
Resulta básico, para evitar cuestiones litigiosas, que los abogados y
escribanos en cuanto intervienen como asesores de las partes en la
elaboración y redacción de estos contratos, actúen con especial cuidado,
prolijidad y previsión, precisando con las voces jurídicas adecuadas el
objeto del acto.
El Código Civil y Comercial expresamente dispone que la normativa sobre
cesión de herencia se aplica a la cesión de los derechos que corresponden
a un cónyuge en la indivisión poscomunitaria que acaece por muerte del
otro cónyuge (art. 2308).

En la ciudad de a los ... días del mes de ... de ...» siendo día y hora de
audiencia, comparecen ante la presencia judicial la señora ..., argentina,
DNI ..., viuda, de profesión ..., con domicilio en calle ..., n° ..., de esta
ciudad, por una parte, y por la otra el señor ..., argentino, DNI ..., estado
civil, profesión ..., con domicilio en calle ..., n° ..., de esta ciudad. Abierto
el acto y concedida que le fue la palabra a la señora ... dice: que cede y
transfiere a favor del señor ..., heredero también del causante en su
carácter de padre de él, todos los derechos y acciones que le
corresponden y le pudieran corresponder, como heredera de su esposo
prefallecido don ………., cuyo sucesorio caratulado "……….. s/sucesión
testamentaria”, expte. n°..., año folio se tramita por ante este Juzgado de
Primera Instancia en lo Civil y Comercial de la ... Nominación. Asimismo,
cede todos los derechos que le corresponden como socia de la sociedad
conyugal disuelta [art. 1315, Cód. Civil] sobre la masa ganancial
poscomunitaria. Manifiesta la compareciente que no se encuentra inhibida
para disponer de sus bienes, acompañando certificado de libre inhibición,
que solicita se agregue formando parte de la presente acta. Esta cesión se
realiza por el precio único y total de $ ... [en letras ...], importe que la
cedente recibe en este acto de manos del cesionario en dinero efectivo,
sirviendo el presente de recibo suficiente y carta de pago. Se pacta
expresamente que la cesión comprende eventuales incrementos en el
activo sucesorio que se produzcan por cualquier causa, incluso
acrecimientos por renuncia de legatarios o herederos, y las ventajas que
pudiesen producirse por colación; como también las disminuciones por
aparición de acreedores desconocidos, en el caudal hereditario o
ganancial, no dando lugar a reclamo alguno a ninguna de las partes estas
visicitudes. Leída y ratificada el acta por ambas partes, firman dos
ejemplares de un mismo tenor y a un sólo efecto por ante mí, secretario,
que doy fe.