EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO NOTARIAL:

La formación del Notario requiere la comprensión de las raíces históricas del

surgimiento de la figura profesional del Notario. El conocimiento del derecho y
sus instituciones, supone el estudio histórico de como se ha dado el
aparecimiento evolución y desarrollo de los diversos elementos que lo
componen, en atención a las necesidades sociales, económicas y políticas, con
las cuales guarda una necesaria correspondencia.
En un desarrollo lógico de aproximación al campo de acción del derecho
notarial, resulta necesario conocer acerca de los antecedentes que a lo largo
de la evolución de la humanidad, han servido como base para lograr la
creación de una disciplina jurídica propia.
El desarrollo del derecho en general, está vinculado indisolublemente al
desarrollo social. Esta afirmación aunque por muy obvia que pueda parecer
resulta necesaria tomarla en cuenta, en particular porque si algo diferencia al
Notario, como profesional, de un tramitador es precisamente el conocimiento
no solo técnico sino doctrinario, filosófico e historico de las funciones que
realiza y de las instituciones de que se vale.

Lo primero que debe quedar claro con respecto a la función que realiza el
notario, consiste en que este tiene una precisa y determinada evolución a lo
largo de la historia de la humanidad, hasta llegar a constituir lo que en la
actualidad se conoce.
La esencia de la función notarial radica en la fe pública que posee el notario,
la cual podemos afirmar que consiste en la investidura de credibilidad,
confianza y certeza que poseen los actos y contratos que él autorice,
es decir de los negocios jurídicos en que intervenga para cumplir su
función.

Los primeros excedentes en la producción posibilitaron, especialmente gracias

al desarrollo de la agricultura, de la artesanía y de los oficios, que pudiera
darse una vida sedentaria entre las primeras comunidades humanas.
Estas sobre la base de una producción económica mas abundante,
paulatinamente desarrollaron las primeras civilizaciones, con base en la vida
social sedentaria, dejando atrás así la vida nómada, de los primeros grupos
humanos de recolectores y cazadores.

La evolución de las diferentes civilizaciones en donde encontramos

antecedentes de la función notarial y del correspondiente Derecho Notarial, se
caracteriza por contar en ese momento historico particular que estudiaremos,
con una vida social organizada.
Dentro de ella se comprende la vida material
con un sistema económico complejo, en
donde existen división del trabajo,
reconociendo la propiedad privada, un
sistema jurídico definido progresivamente y
una organización política administrativa, que
se traduce socialmente en las
correspondientes expresiones de autoridad.

En un principio, se llegó a desarrollar una serie de

ritos y formalidades para dar solemnidad a las
convenciones entre las personas.
Sin embargo, es importante que con el
aparecimiento de la escritura en las diferentes
civilizaciones fue posible que surgiera también la
figura de una tercera persona que interviniera en
los actos, a quien en forma paulatina, se le
reconoce la fedación como característica distinta
de sus actuaciones.
Esta persona debía estar avalada por la autoridad
reconocida para esa sociedad, mediante el
respaldo y autorización para que aquella cumpliera
con esa función.

EGIPTO. Escribas egipcios. Años 2600 a 2400 AC. Ya fungían, estructura y

organización religiosa.
Los primeros antecedentes históricos del Notario podemos encontrarlos en los
escribas egipcios, quienes con base en pruebas históricas, en los años 2600 a
2400 a C. Ya fungían.
En Egipto como en otras civilizaciones, el escriba se encuentra asociado a la
estructura y organización religiosa. Una de la divinidades en esta cultura fue el
dios Thot que, entre otros atributos se le reconocía como el escriba de los
dioses y a la vez era el protector de los escribas terrenales.
Dentro de las atribuciones de los escribas egipcios se encontraba como función
fundamental, la elaboración de los documentos relacionados con el Estado,
pero también de los particulares

LOS HEBREOS: También existían Escribas. El escriba era un Doctor e

interprete de la ley de los judíos.
LOS HEBREOS: En la cultura hebrea también se puede hacer mención de los
escribas. Denominación que proviene del latín scribas. El escriba en la cultura
hebrea era un doctor y a la vez un interprete de la ley de los judíos

En la cultura hebrea existían diferentes clases de escribas.

A) Los que hacían constar las decisiones estatales, así como los actos
correspondientes al Rey.
B) Los que pertenecían a la clase de los sacerdotes y daban testimonio en
lo referente a los libros bíblicos, los cuales debían conservar, reproducir y
también interpretar.
C) Escribas del Estado, que tenían como responsabilidad desempeñarse
en funciones secretariales en el consejo Estatal y colaborar en funciones
de los tribunales de justicia.
D) Escribas del pueblo, los mas próximos a la figura de los actuales
notarios, debían redactar con las formalidades correspondientes los
contratos privados.
La fe pública de los escribas se lograba a través del estampado del sello
de su superior en jerarquía, quien la poseía de manera indelegable

Grecia. Síngrafos, Apógrafos, Mnemon:

En la cultura Griega son varias las figuras que pueden considerarse:
1) Singrafos: Tenían por responsabilidad la redacción de contratos privados. El
sustantivo
singrafo designaba el acta privada entre el acreedor y el deudor, para ser
guardada por
los dos.
2) Apógrafos: Eran los copistas asignados a los tribunales. El sustantivo común
designa la copia de un escrito original.
3) Mnemon: (memoria) Que comprendía hyeromnemon, quienes debían
archivar todos los textos sagrados, pero que también redactaban documentos
y que se encontraban sujetos a la autoridad de los promnemon.

Roma. Los scriba, Los Notarii. Los chartularii, Los tabularii.

En Roma existió una variedad de personas que tuvieron por responsabilidad
redactar todo tipo de instrumentos.
1) Los scriba: Dentro de sus funciones se encontraba la conservación de los
archivos de tipo judicial, pero también debían dar forma, por escrito, a las
resoluciones que dictaran los magistrados.
2) Los Notarii: Realizaban sus funciones dentro del ámbito de los tribunales. Su
responsabilidad consistía en dejar por escrito, en forma sintética, las
declaraciones de testigos y de las personas ligadas al litigio.
3) Los Chartularii: También redactaban los instrumentos pero, adicionalmente
tenían como responsabilidad la conservación de los documentos.
4) Los Tabulari: Estos originalmente, tenían asignadas funciones contables
relacionadas con el fisco y también archivar los documentos públicos que por
razones de trabajo manejaban. Sin embargo paulatinamente se les asigno la
función de elaboración de testamentos y de contratos, los cuales también
debían conservar, al punto de que, con el tiempo, esta fue su única función,
conociéndoles como tabelios.
El desarrollo del derecho romano atraviesa por diferentes fases, pero una de
sus características mas importantes a diferencia del derecho griego fue la
relativa unificación que logra en los territorios que domina

Es importante señalar que en Roma, durante el siglo VI de la era cristiana se

establece por primera vez una regulación positiva del notariado.
El merito de tal regulación correspondió al emperador bizantino Justiniano. Esta
regulación del notariado se encuentra contenida en el cuerpo normativo de las
novelas, específicamente en la novela 44 (que regula la actividad del tabellon -
notario-) novela 47 reglamenta lo pertinente a la utilización del protocolo y la
Novela 73 que establece lo pertinente a la regulación del documento notarial.

En cuanto a la importancia que llega a adquirir la constancia escrita de

los negocios jurídicos basta recordar el aforismo latino verba volant
scripta manent (las palabras vuelan lo escrito permanece), con lo cual
 se ve la importancia que había logrado ya en términos de certeza y
seguridad, el instrumento o documento, en particular si cumplía con las
formalidades legales y la autorización por parte de lo que mas tarde
sería llamado Notario, así como la importancia en el derecho de contar

con la prueba material.

Edad Media. El mayor auge para el desarrollo del notariado, durante este
amplio período de la historia de la humanidad, ocurrió en Roma. Cuando decae
Roma y segmenta el imperio, hasta llegar casi a desaparecer ocurre lo propio
en lo que respecta al desarrollo del derecho de notariado.
Carlomagno en el siglo IX legisla en las capitulaciones sobre el notariado y que
el instrumento notarial tiene el valor probatorio de una sentencia ejecutoriada
y de este modo establece que es inatacable. En nuestro Código de Notariado
se recoge en parte este espíritu, al reconocer que los instrumentos autorizados
por Notario producen fe y hacen plena prueba, salvo el derecho de las partes
de redargüirlos de nulidad.
También durante ese mismo siglo, el emperador de oriente León VI llamado el
filosofo, con base en el estudio que realiza de los tabularis regula en la
constitución que emite algunos aspectos relacionados con el notario y el
ejercicio del notariado, las cuales algunas se mantienen hasta nuestros días,
entre ellas las siguientes: 1) Establecía un examen obligatorio para ser
tabulari. 2) Determinaba requisitos físicos, jurídicos y morales que
debe poseer el aspirante. 3) Crea la colegiación obligatoria, 4) Limita
el número de tabulari que pueden ejercer el notariado. 5) Establece
aranceles.
ESPAÑA:
En España Alfonso X establece dos tipos de escribanos:
a) Uno específicamente encargado de los asuntos estatales y del Rey, el cual
se encontraba adscrito
a la corte, al que se le denominaba escribano o notario del Rey.
b) El otro, el escribano público, quien tenía funciones notariales para atender
los negocios de los
particulares. Asimismo, establece la potestad real exclusiva de nombrar a los
escribanos.
En España estaba el Código de las siete partidas, en donde se establecen
requisitos referente al adecuado ejercicio del notariado, como por ejemplo el
deber de residencia, demarcación territorial para el ejercicio, el deber de
guardar el secreto profesional, incompatibilidades para el ejercicio, sanciones.
Entre los requisitos del documento se establece: La invocación, mención del
día, mes y año. Fe de conocimiento de las partes. Expedición de segundas
copias.
AMERICA:
Antes que los españoles descubrieran América no se puede decir que
existieron Notarios en el sentido que se le da actualmente. Pero si puede
afirmarse que existieron personajes que de manera similar como se dio en
Egipto con el escriba, tenían bajo su responsabilidad el escribir y redactar
documentos.
En México se menciona al tlacuilo. Los tlacuilos, tanto durante la época
precolombina y posteriormente a ella tuvieron como responsabilidad la
elaboración de los códices.
En la región mesoamericana también se realizaron funciones similares a las del
tlacuilo, sobre lo cual contamos con la referencia tanto de los códices como de
estelas.
Con el descubrimiento de América se inician los antecedentes mas directos a la
figura del notario en Latinoamérica.
Cristóbal Colon según pruebas documentales fue acompañado por el escribano
Rodrigo de Escobedo, quien pertenecía al consulado del mar y tenía como
responsabilidad la redacción del diario de la empresa expedicionaria en
representación de los reyes. Rodrigo de Escobedo es considerado el primer
escribano en ejercicio en América.
EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL NOTARIADO EN GUATEMALA
Primeros vestigios en el Popol Vuh.
Época Colonial:
Primer cabildo en 1524. En el cual nombraron a los primeros Escribanos
públicos, solo había 1 el cabildo debía nombrarlo. Según Oscar Salas el
notariado guatemalteco es el más antiguo de Centroamérica.
A nivel centroamericano el notariado en Guatemala es el mas antiguo. En 1543
ya se encontraba un notario cartulando en la ciudad de Santiago de los
Caballeros de
Guatemala. En la regulación lo encontramos en 1608, el rey Felipe estableció el
impuesto del papel sellado. Su uso se estableció con carácter obligatorio para
diversidad de trámites burocráticos
El cargo de escribano que debía ser autorizado por el Rey era tenido en alta
estima durante la vida colonial.
Con base en lo establecido en las Leyes de Indias y atendiendo a la crisis de
ingresos fiscales que de manera periódica padecía el fisco español, estableció
que los oficios de escribanías eran vendibles y renunciables, dentro de todo el
ámbito que comprendía el área de dominación colonial del reino español.
Esta situación y sus efectos perduraron inclusive con posterioridad a la
independencia de las antiguas colonias españolas y mas tarde hubo necesidad
de establecer orden en ese sentido, revocando las autorizaciones así
otorgadas, en algunos casos a través de la indemnización a los antiguos
compradores del cargo.
Después de la independencia de Centroamérica de España, se emitieron
diferentes disposiciones de suma importancia para la evolución del derecho
notarial. Podemos mencionar los acontecimientos mas significativos.
- El 28 de Agosto de 1932 se ordena la vigilancia de la actuación notarial por
medio de la visita de
protocolos, lo que se consolida con las disposiciones pertinentes emanadas de
la Corte Suprema de
Justicia a efecto de que tales visitas se realizaran en los departamentos en
donde tuvieren su sede los
escribanos en ejercicio, para lo cual debían remitir al tribunal, dentro de los
primeros ocho días del mes
de Enero, el testimonio del índice de protocolos de los instrumentos
autorizados durante el año inmediato anterior.
- El 23 de Diciembre de 1851 a través del Decreto Legislativo numero 81 se
establece la colegiación de Abogados y escribanos, a cargo de la Corte
Suprema de Justicia.
- El 30 de Marzo de 1854 mediante el Decreto numero 100 se le conceden las
facultades
necesarias al Presidente de la Republica para que determine el numero de
escribanos
nacionales, y les otorgue el consentimiento a quienes reunieran los requisitos
de ley, y a
la Corte Suprema de Justicia para que expidiera el titulo a quienes hubieren
sustentado y
aprobado los exámenes correspondientes. Asimismo se prevé que, en caso de
abuso tal
órgano podrá recoger el titulo, atendiendo a la gravedad de la falta que se
hubiere
cometido.
- La ley del 7 de abril de 1877 y la reglamentaria de instrucción publica del 21
de mayo
hicieron del Notariado una carrera universitaria. Con base en tales
disposiciones legales
se comienza a utilizar por primera vez la denominación de Notarios en
sustitución de la
de escribanos.

Durante el régimen liberal de Justo Rufino Barrios se emite el primer

Código Civil Nacional. Y una Ley Especifica de Notariado (el decreto
numero 271 del 20 de Febrero de 1882).
La institución en que
En este cuerpo legal se definió el notariado así:
garantía,
seguridad y perpetua confianza… No solamente de los contratos y
disposiciones entre vivos o por causa de muerte (esto en la esfera privada, si
no también) de los actos oficiales.
Otras disposiciones importantes de este decreto fueron:
1) Establecer el uso del sello con el nombre y apellidos del notario.
2) Define que el Notario no es dueño, si no depositario del protocolo.
3) Establece las normas pertinentes para la remisión de protocolos al archivo
general y su reposición al darse casos de perdida o destrucción.
4) Autoriza la protocolización de documentos, es decir, la incorporación física
de estos al registro notarial, con base en el requerimiento de particulares o
atendiendo al orden judicial

notariado en la época actual.

La ley que nos sigue rigiendo es el decreto 314 del congreso de la república
emitido en 1946.
Ha tenido algunas reformas incorporadas al mismo texto en cumplimiento del
artículo 110 que establece: “toda disposición que se emita para crear, suprimir
o modificar los derechos y obligaciones de los notarios que contiene esta ley
deberá hacerse con reforma”

DERECHO NOTARIAL Y SISTEMAS NOTARIALES

DERECHO NOTARIAL:
Es la rama del derecho que comprende el conjunto de:
• Principios, Instituciones, doctrinas y normas jurídicas que
regulan: 1. La organización del notariado, 2. La función
Notarial y 3. La teoría formal del instrumento público.
El objeto del Derecho Notarial:
Es la creación del Instrumento Público.
DERECHO NOTARIAL: Rama autónoma del derecho publico que se encarga
de estudiar la institución del notariado y la teoría general del instrumento
publico notarial. El notario actúa por delegación del Estado, quien es el que le
autoriza para ejercer la profesión y le encomienda la fe publica a las
actuaciones que realice, imponiendo el deber a la sociedad de darle
credibilidad a la función notarial por la autorización recibida.
OBJETIVO DEL DERECHO NOTARIAL: El objeto del derecho notarial es la
creación del instrumento público. Todo el ordenamiento legal, así como los
diferentes regímenes que comprende el derecho notarial, tienen como
propósito y fin último la creación del instrumento publico de acuerdo con las
formalidades legalmente requeridas para darle plena efectividad a los
instrumentos autorizados por el Notario.
Dicho instrumento para ser efectivo y eficaz, debe cumplir con los
requisitos tanto de forma como de [Link] por ello que el Notario,
dentro de los requisitos habilitantes para el ejercicio de la profesión,
debe ser un profesional del derecho, lo cual supone un pleno
conocimiento de la ley y adicionalmente, conocer la técnica notarial
necesaria para satisfacer los requerimientos
de forma que deben cumplir los instrumentos públicos que autorice.
CONTENIDO DEL DERECHO NOTARIAL:
a. Organización legal del Notario: Este aspecto del derecho notarial, se
refiere a todos aquellos requisitos
necesarios a tomar en cuenta para el ejercicio de la profesión de Notario. Por
tanto, comprende las normas de
carácter administrativo que regulan el ejercicio profesional. Dentro de ese
conjunto de normas, pues podemos
encontrar los requisitos que deben poseerse para ser Notario, los motivos que
impiden el ejercicio, así como las
incompatibilidades.
b. Régimen jurídico de la Función Notarial: La función notarial, es decir el
que hacer del Notario, debe estar encuadrada dentro del orden legal vigente
en un país, desde dos puntos de vista. Primero: su actividad estará limitada
por lo que dicho régimen legal le autoriza a hacer. (el Notario solo puede
actuar en estricto apego a las funciones que le asigna la ley). Segundo: el
quehacer del Notario coadyuva a que las normas de derecho privado vigentes,
que tienen carácter material o sustantivo, puedan aplicarse o realizarse
conforme a la voluntad de los particulares o por mandato legal.
c. Régimen formal del instrumento publico:. El derecho notarial para ser
efectivo social y jurídicamente debe atender de manera especial a la forma de
los instrumentos públicos (escrituras, actas) El incumplimiento de los requisitos
formales conlleva perdida de efectividad del instrumento. El disciplinamiento
de los elementos de los instrumentos que autoriza el notario, si no se cumplen,
harán inefectivos dichos instrumentos y por ende la función notarial, llegando a
hacerle incurrir al profesional en responsabilidades civiles, penales y
administrativas. Es la técnica que se usa para la elaboración del
Instrumento Público.
Objetivo y Contenido del Derecho Notarial:
OBJETO
El objeto del Derecho Notarial es la Creación del instrumento público
CONTENIDO
El contenido del Derecho Notarial es la actividad del Notario y de las
partes en la creación del instrumento Publico
Los tres elementos que forman parte del contenido del derecho
notarial, se armonizan para dar efectividad a la función jurídica y
social que el Notario realiza al servir a sus clientes y como depositario
de la fe pública que el Estado le reconoce.
Por tanto debe existir un sistema de control que atienda el
cumplimiento de cada uno de tales aspectos.
En cuanto a la organización del notariado existen instituciones
publicas tales como: 1) La Corte Suprema de Justicia. 2) El Archivo
General de Protocolos. 3) El registro General de la propiedad. Y otros
mas. Y también instituciones gremiales: a) Colegio de abogados y
Notarios de Guatemala. 2) Instituto Guatemalteco de Derecho
Notarial. Los que velan por el cumplimiento tanto de los requisitos
necesarios para el ejercicio del notariado pero también fiscalizar la
probidad y honradez en el servicio que se presta.
El respeto del régimen jurídico atiende a la legalidad de las
actuaciones notariales y podemos mencionar la Procuraduría General
de la Nación en cuanto a la participación que legalmente se le
reconoce cuando se atienden intereses de orden público.
CARACTÉRISTICAS DEL DERECHO NOTARIAL:
1. Actúa en la fase normal del derecho, Porque no existen derechos
subjetivos en conflicto; ( Art. 1251 cc).
2. Confiere certeza y seguridad jurídica a los hechos y actos
solemnizados en el instrumento público,
que se deriva de la fe pública que ostenta el notario; (Art. 1576 y 1577
cc)
3. Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de
voluntad a fin de concretar los
derechos subjetivos.
4. Es un derecho no tradicional, es un Derecho cuya naturaleza
jurídica no puede encasillarse en la
tradicional división entre el Derecho Público y el Derecho Privado. El
notario latino típico es un profesional
libre, desligado totalmente de la burocracia estatal. Actúa en el
campo de la jurisdicción voluntaria y que la
certeza y la seguridad jurídica que el Notario confiere a los hechos y
actos que autoriza es derivada de la
fe pública que ostenta.
5. Posee autonomía legislativa: El derecho notarial goza de autonomía
legislativa debido a que no dependen ni se aglutina en otros cuerpos
jurídicos. El derecho notarial guatemalteco goza de autonomía
legislativa.
NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO NOTARIAL: En Guatemala se
considera que se inclina más por Derecho Público debido a que tiene
una función colectiva.
Y ya que la actuación del Notario se enmarca dentro del derecho
publico a pesar que la actuación de los particulares se da en el ámbito
del derecho privado. Por lo que se puede determinar que se relaciona
con ambas ramas.
Su esencia como rama del Derecho Público, está determinada por dos
aspectos: a) Pertenece al derecho adjetivo y b) Se ubica dentro del
derecho público. En el derecho adjetivo debido a que busca la
aplicabilidad del derecho sustantivo, a través de la determinación de
procedimientos y maneras para realizar el derecho sustantivo.
El Notario autoriza en nombre del Estado y tiene el deber de seguir y
cumplir las normas que él establezca.
Conclusión: Esta disciplina no se coloca dentro del derecho publico, ni
dentro del derecho privado.
PRINCIPIOS DEL DERECHO NOTARIAL: El derecho notarial, atendiendo
a su naturaleza es decir como derecho adjetivo y de orden público,
cuyo objetivo es la elaboración del instrumento público, necesita de
principios. Entre los principios tenemos:
a) FORMA: El derecho notarial supone el cumplimiento de las
formalidades establecidas en la ley, a efecto de darle plena
validez al acto autorizado por un notario. Si la forma no se
cumple o se hace a medias se pone en riesgo la efectividad y
validez del instrumento autorizado por el Notario. El Código
de Notariado establece cuales son los requisitos formales
para los instrumentos protocolares y extraprotocolares. 13,
29, 30 31 CN
b) INMEDIACION: En el derecho Notarial la inmediación
establece la obligación que tiene el Notario de conocer por si
mismo las manifestaciones de voluntad de las partes, los
requirentes y así, con base en esa corroboración de la
voluntad y actuaciones de los comparecientes, hacer constar
el acto o contrato del cual dará fe o autorizará
c) ROGACION: La intervención del Notario nunca puede darse de
oficio, sino que debe realizarse con base en la solicitud de las
personas particulares, o autoridad competente, para que preste sus
servicios profesionales. Este principio la diferencia de las actuaciones
jurisdiccionales, en donde puede existir la actuación de oficio, son
parte también de la característica de que el derecho notarial ocurre
dentro de la fase normal del derecho, es decir, ocurre con base al
acuerdo de voluntades quienes de manera libre y sin existir coacción
alguna. 1 CN
d) CONSENTIMIENTO: El negocio jurídico requiere específicamente del
consentimiento. En particular en su forma mas desarrollada que es el
contrato. Si no existe el consentimiento, no puede darse la función
notarial, debido a que entonces existiría litis y por tanto se ventilará
la controversia ante órgano jurisdiccional competente. El notario
únicamente puede actuar cuando existe avenimiento de las partes en
el objetivo y propósito del negocio jurídico o del acto para el cual se
requiera su intervención. 1251. CC.
E) SEGURIDAD JURIDICA: La función notarial se justifica por la certeza
y
seguridad jurídica de que provee. Los instrumentos autorizados por
Notario
tienen fe y producen plena prueba, articulo 186. CPCyM.
F) AUTENTICACION: La credibilidad que legalmente se reconoce
a los instrumentos autorizados por Notario, tiene por fundamento
la función reconocida por el Estado al notario de que autentique
mediante su firma y sello los documentos que autorice. 2 NUMERAL 3
CN
G) PUBLICIDAD: Un principio registral básico que interesa desde
el punto de vita legal, consiste en que las inscripciones que se
realicen en los registros son el medio de asegurar la publicidad. El
protocolo notarial, representa un registro publico, en el cual queda
constancia escrita sobre los instrumentos que autoriza el Notario.
A través de ese registro así como los testimonios especiales que
remite al Archivo de Protocolos, se cumple con la condición
necesaria para dar publicidad a los instrumentos autorizados por
el Notario, lo que se cumple cuando una persona interesada
solicita la reproducción del instrumento. Ver articulo 68, 73 Y 75
Código de Notariado.
H) UNIDAD DEL ACTO: Un aspecto fundamental para evitar la
posibilidad de
que se use de manera indebida la función notarial, o que esta sea
sorprendida en forma alguna, consiste en que las autorizaciones y
actuaciones en que intervenga el Notario, deben realizarse en un solo
acto,
que tenga continuidad, desde que se inicia hasta su conclusión.
I) PERMANENCIA: La permanencia de los instrumentos autorizados por
el
Notario, constituye uno de los fines de la función que realiza y por
ende, del
derecho notarial.
La permanencia de los instrumentos se asegura por medio del
protocolo, el
cual, como registro público, asegura que los documentos perdurarán
en el
tiempo, inclusive más allá de la vida del Notario que los autoriza. 18,
19 Y 20
CN.
J) EXTRANEIDAD: Este principio tienen como sustento la prohibición
legal
establecida en el articulo 77 numeral 1 Código de Notariado de que el
Notario autorice actos y contratos en los que el sea parte, o bien,
alguno de
sus parientes, en los grados reconocidos por la ley. Con ello se evita la
posibilidad de cualquier mal uso que podría darse a la fe publica, a
través de
la prohibición de que se autoricen actos o contratos en que exista
manifiesto
interés por parte del fedatario.

Regula los contratos

El Derecho
- tales como la
Mercantil:
sociedad que por ser

solemnes necesariamente
deben de constituirse en
escritura pública y actos
el
como protesto de títulos
valores. Art. 16, 399 y
472 Código de Comercio.

El Derecho Procesal Civil: Ambos están formados por normas que nos
dan requisitos formales, con la diferencia de que en el derecho
procesal civil lo aplicamos cuando hay Litis, en cambio el derecho
notarial no. Art. 442, 488 CPCyM.
- El Derecho Administrativo: Ya que el notario en algunos casos
resulta recaudador del fisco y queda obligado a informar de
todos los actos que a autorizado. Art. 38 Código de Notariado.
- El Derecho Registral: ya que todos o casi todos los instrumentos que
el Notario autoriza llegan en definitiva a los diferentes
registro públicos, para que sean operados. Art. 1125 Código Civil.
- Con el derecho tributario: Una de las funciones del Notario consiste
en fiscalizar que los deberes tributarios, específicamente
con respecto a impuestos y arbitrios sean cumplidos como requisito
posterior a los instrumentos que autoriza. Por ejemplo
pago de impuestos de timbres fiscales, impuesto al valor agregado y
el impuesto único sobre inmueble y otros.
- Con los asuntos de jurisdicción voluntaria: La jurisdicción voluntaria
en Guatemala se encuentra reconocida en el CPCyM
Como una función judicial y alternativamente también notarial. Esta
función de jurisdicción voluntaria es confiada en el derecho
procesal civil a jueces y notarios en Guatemala por la ley adjetiva. Y
ha sido ampliada esa función notarial en el decreto 54-77,
Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de jurisdicción
voluntaria. Por lo que puede decirse que el derecho
notarial se relaciona con este tipo de asuntos que pueden ser
conocidos también por un juez de primera instancia.
- Con el Derecho Constitucional: Art. 2 CPRG
SISTEMAS NOTARIALES: Un sistema es un conjunto ordenado de
principios o reglas acerca de una materia entrelazados entre si.
Sistema: conjunto de cosas que ordenadamente relacionados entres si
contribuyen a determinado objeto. Un sistema notarial por tanto
significa el conjunto de principios y reglas que armonizados entre si
permiten cumplir con la función notarial, es decir, con el que hacer del
Notario. Existen diferentes sistemas notariales, pero por su
importancia se estudian el SISTEMA DEL NOTARIADO LATINO Y EL
SISTEMA DEL NOTARIADO SAJON.
Sistema Latino: Recibe otros nombres como Público, Francés o
evolución desarrollada es donde pertenecen la mayoría de notarios.
Dentro del conjunto de sistemas notariales, se puede caracterizar al
del notariado latino como aquel que con base en la influencia ejercida
por el derecho romano, se fundamenta en la aplicación del derecho
escrito, en contraposición al derecho consuetudinario. Adicionalmente
como característica de los países que han estado bajo la influencia del
Derecho Romano para el ejercicio de la profesión, tanto de abogado
como de notario, es requisito haber estudiado en la universidad para
obtener el correspondiente grado académico.

Características del notario latino:

1) Es un asesor de las partes.
2) Interpreta la voluntad de las partes.
3) Redacta, lee y explica el documento.
4) Autoriza el instrumento imprimiéndole al acto el reconocimiento del
Estado.
5) Conserva el instrumento.
6) Reproduce el instrumento.
7) Su cargo es por tiempo indefinido.
Dentro del sistema latino únicamente pueden ejercer la profesión de
Notario las personas que han estudiado a nivel universitario y
obtenido el grado correspondiente. En Guatemala a diferencia de
otros países el profesional del derecho obtiene simultáneamente el
Titulo de Abogado y Notario en el grado de licenciatura.
Con base en el titulo universitario que respalda al Notario
Guatemalteco y como conocedor del derecho, está en la capacidad de
cumplir la función asesora frente a los clientes que solicitan sus
servicios, brindándoles la orientación legal-técnica para el
perfeccionamiento legal y forma del acto o contrato que deseen que el
Notario les autorice.
El Notario con base en la información que recibe de las partes, está en
la capacidad de adecuar esa voluntad con las correspondientes figuras
legales y formales correspondientes que en respeto del orden jurídico
vigente se adecuan de mejor forma a lo que le interesa a esa voluntad
negocial que manifiesten frente al Notario.
Una vez informado acerca de la naturaleza y fines que persiguen las
partes, establece cual es la figura jurídica precisa que mejor responde
a los intereses de las partes para lo cual redacta el documento del
caso, el cual refleja sea voluntad de los clientes.
A diferencia de lo que ocurre en otros sistemas notariales, el Notario
Latino conserva el original del instrumento autorizado, al menos de
los instrumentos que van dentro del protocolo.
Por tanto a las partes como prueba documental fehaciente y legal, el
notario únicamente puede entregar copias de esos instrumentos
públicos originales a los cuales se les denomina testimonios.

El cargo de Notario latino, a diferencia de otros sistemas notariales no

tiene prevista una limitación para su ejercicio. El Notario una vez se
encuentra habilitado para el ejercicio, no está prevista restricción
alguna en cuanto al tiempo que podrá ejercer la profesión, salvo caos
extraordinarios en los cuales, por incumplimiento de obligaciones
legales o inhabilitación por causas delictivas o interdicción, puede ser
suspendido.
También es importante mencionar es el numero de notarías ya que
puede ser limitado e ilimitado. En el caso de que el numero de
notarías sea limitado a lo que se le denomina notariado de numero o
numerario, ello significa que se establece dentro de las
circunscripciones territoriales preestablecidas un número
determinado y máximo de notarios que pueden ejercer dentro de ese
ámbito.
Por el contrario cuando no existe restricción en cuanto al numero de
notarías que pueden funcionar, este sistema recibe el nombre de
notariado libre. Es el que se reconoce en Guatemala y en el resto de
países centroamericanos por lo que todo notario puede ejercer
libremente su profesión dentro de todo el ámbito territorial. El Notario
Guatemalteco de acuerdo a la LOJ puede ejercer su profesión inclusive
en el exterior cuando se trata de autorizar actos y contratos que
surtirán efecto en el territorio nacional.
Funciones del Notario dentro del Sistema Latino:
Desempeña una función Pública
Le da autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia Art.
186 CPCYM.
Recibe e interpreta la voluntad de las partes dándoles forma legal, al
faccionar el instrumento público.
Países que utilizan este Sistema Latino
Entre ellos Alemania, Argentina, Austria , Bélgica, Bolivia, Brasil,
Camerún, Centro de África, Chile, Colombia, Congo, Costa de Marfil,
Costa Rica, Ecuador, El Salvador, España, Estado de la Ciudad del
Vaticano, Francia, Gabón, Grecia Guatemala, Haití, Honduras, Hungría,
Italia, Japón, Louisiana (USA), Luxemburgo, Malí, Marruecos, México,
Mónaco, Nicaragua, Países Bajos, Paraguay, Perú, Polonia, Portugal,
Puerto Rico, Quebec (Canadá), República Dominicana, San Marino,
Senegal, Togo, Turquía y Uruguay.
SISTEMA DE NOTARIADO SAJON: El Sistema Notarial Sajón: Se le
conoce también como Anglo – Sajón, Sub- desarrollado, de evolución
frustrada y privado.
Este sistema se practica en Inglaterra, Estados Unidos de América,
Canadá, Australia y otros. Dentro de las características del sistema
sajón tenemos: 1) No es un funcionario, b) Únicamente autentica las
firmas del documento, no el contenido de este. 3) no existe obligación
de colegiación profesional. 4) no existe el protocolo. 5) El notario
devuelve el documento original a los interesados. 6) No requiere de
conocimientos jurídicos especiales.
Otros sistemas:
A) Funcionarios Judiciales:
En este sistema la función notarial se encuentra encomendada a
funcionarios judiciales. Elementos característicos de este sistema son
los instrumentos así autorizados ya que tienen la connotación de
resoluciones judiciales, por lo que tienen plena validez frente a
terceros y autoridad de cosa juzgada.
B) funcionarios administrativos:
En este sistema la función notarial se encuentra establecida como un
servicio que el Estado presta a los particulares específicamente por
medio del poder ejecutivo a través de funcionarios.
La validez que se le reconoce al instrumento así autorizado por este
funcionario es plena y los documentos originales forman parte de los
archivos públicos.
Tanto en el sistema anterior como en este lo que se evidencia es una
tendencia centralizador por parte del poder estatal a no delegar la
función notarial en particular la fe pública, y continuar ejerciéndola
como potestad de manera exclusiva evitando con ello la delegación y
recargando a la administración pública con la función notarial.
EL NOTARIO:
El notario latino es el profesional del Derecho encargado de una función
publica consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las
partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin (confiriéndoles
autenticidad), conservar los originales de estos y expedir copias que den fe de
su contenido.
En esta definición se hace referencia a la función publica que realiza el Notario
latino en virtud de que su trabajo SE REALIZA CON LA AUTORIZACION DEL
Estado, quien le confiere fe pública en los actos y contratos que realice para los
particulares.
Esta función se realiza en correspondencia con la recepción de la voluntad de
las partes la cual debe ser interpretada técnicamente a efecto de darle la
correspondiente forma legal.
Después de lo anterior el servicio profesional del Notario deberá materializarse
en el instrumento que recoja la voluntad de las partes y cumpla con los fines
legales necesarios, los cuales, por ser autorizados por el Notario, gozan de
autenticidad.
NOTARIO: Es el profesional del Derecho investido por el Estado de fe pública
para hacer constar y autorizar actos y contratos en que intervenga por
disposición de la ley o a requerimiento de parte y tramitando la jurisdicción
voluntaria. Art. 1 Código de Notariado.

LA FORMACION DEL NOTARIO:

Según Oscar Salas hay métodos para capacitar al Notario.
A) Exigir de manera previa, la obtención del título de Abogado.
B) Requerir una especialización de posgrado, como la obtención de un
doctorado en derecho notarial.
C) El sistema de oposición la preocupación sobre la formación notarial del
Notario se mantiene latente, debido a la trascendencia de su función para el
Estado y para los particulares. Sin embargo, estos aspectos académicos y
cognoscitivos, con todo y lo importante que resultan, son complementarios
también a otro tipo de consideraciones, como lo son por ejemplo el aspecto
vocacional y el ético para la formación y el ejercicio profesional.
El Notario requiere poseer conciencia social sobre la trascendencia de su
función y una clara intención de servicio, aunado a valores éticos como la
honestidad, la probidad, la lealtad y rectitud en sus actuaciones.
En Guatemala la formación del profesional del derecho comprende tanto los
elementos necesarios para el ejercicio de la abogacía como la profesión de
Notario.

DEBERES Y OBLIGACIONES DEL NOTARIO:

Los deberes y obligaciones del Notario deben ser comprendidos como
imperativos éticos y morales que, tanto en el orden motivación personal como
por el servicio que presta a los clientes, se espera que cumpla en el
desempeño de su función como profesional.

Entre los deberes del Notario tenemos.

A) VERACIDAD:
El notario como autor y responsable de los documentos que autoriza, hace
constar actos y hechos de acuerdo a lo legalmente permitido y por delegación
del Estado para servicio de los particulares.
Estos documentos gozan de credibilidad publica y de una presunción legal
probatoria, así como de valor ejecutivo, por haber sido autorizados por un
Notario, sin embargo el imperativo y supuesto básico en tales instrumentos,
consiste en que la actuación del Notario se encuentra apegada a la realidad de
los hechos y que con base en la honorabilidad, probidad y formación del
profesional, solo se hará constar lo real y verdadero.

b) IMPARCIALIDAD:
La imparcialidad, o sea el no tomar parte, supone en el ejercicio profesional o
del Notario que observe una actitud asesora e informativa para con las
personas que intervienen en los instrumentos que autoriza y con los clientes.
El derecho notarial se realiza en la fase normal del derecho, es decir, cuando
no existe confrontación entre las partes.
Un derecho de los clientes, atendiendo a sus posibles y reales diferencias
consiste en conocer, por parte del asesor legal que representa el notario, las
implicaciones jurídicas y reales que devendrán de su manifestación de
voluntad materializada en un instrumento publico en el contrato. En la práctica,
es normal que una de las partes elija al Notario.
c) Abstenerse de litigar: El litigar, es función del abogado pero no del
notario, en el caso guatemalteco resulta normal que quien ejerce la profesión
de Notario también haga lo propio con la abogacía. No obstante la validez del
deber persiste en cuanto a que el Notario debe mantener su imparcialidad en
el ejercicio de sus funciones.
d) ACTUAR CON EFICACIA:
(Eficacia: capacidad de lograr el efecto que se desea o se espera). El Notario en
sus actuaciones profesionales, debe ser eficaz y eficiente, lo cual entraña que,
como conocedor del derecho en general y del derecho notarial en particular
debe cumplir en los instrumentos que autoriza con la satisfacción del cliente en
cuanto a los fines legales que este persigue.
La eficacia en lo notarial supone una adecuada legislación, que se actualice y
adecue a las necesidades presentes, pero también el uso de medios
tecnológicos como la computación y demás medios que faciliten y optimicen el
cumplimiento de la función notarial.
e) SECRETO PROFESIONAL:
El Notario en el desempeño de sus funciones muchas veces, al asesorar a las
partes se torna depositario de la confianza de las personas y se entera de
intimidades y circunstancias que ameritan de su discreción y secretividad,
como un requerimiento mínimo de la lealtad que debe observar para con sus
clientes.
El secreto profesional comprende dos aspectos: Por una parte, las confidencias
que el cliente realiza al profesional con el propósito de encontrar una solución
jurídica a sus asuntos, como por ejemplo el otorgamiento de un testamento,
entre otros, y por la otra, la confianza de que le notario no revelará la
información que de manera secreta se le ha confiado, ni cometerá infidencias
sobre los hechos de las personas.

f) COBRO ADECUADO: El Notario en el desempeño de su función, debe ser

remunerado adecuadamente por los servicios que preste, al igual que
cualquier otro profesional. La profesión de Abogado y Notario cuenta con un
arancel especifico.
Decreto numero 111-96 del Congreso de la Republica. El abogado puede
cobrar con base en el ARANCEL DE ABOGADOS, ARBITROS, PROCURADORES,
MANDATARIOS JUDICIALES, EXPERTOS,
INTERVENTORES Y DEPOSITARIOS. Y el Notario puede hacerlo con base en el
arancel contenido en el Titulo XV del Código de Notariado del articulo 106 al
109. Sin embargo según el articulo 106, el arancel se aplica solo en el caso de
que las partes no hubieren convenido lo referente a honorarios.
g) COMPETENCIA LEAL: Los servicios profesionales, como es lógico suponer,
no escapan a esta competencia e inclusive a excesos por lograr la contratación
de los mismos. Atendiendo a la índole y naturaleza de la formación profesional
y su razón de ser, no es posible aceptar el uso indiscriminado de métodos y
practicas para ganarse al cliente. En el Código de Ética Profesional se ha
establecido en forma puntual cuales son los actos que se consideran típicos de
competencia desleal, tanto para el ejercicio de la Abogacía como del Notariado.
Articulo 27.
h) DEBER SOCIAL: La carrera de Notario así como la de Abogado
pertenecen a la orden de las Ciencias Sociales, el profesional del derecho al
graduarse obtiene el grado de Licenciado en Ciencias Jurídicas y sociales.
Atendiendo a estas consideraciones se espera que todo profesional del derecho
posea sensibilidad social.

DERECHOS Y PROHIBICIONES DEL NOTARIO: En Guatemala no se encuentran

contenidos en un solo cuerpo legal, si
no que debemos evidenciarlos y buscarlos en la legislación vigente.
Desde el punto de vista legal y doctrinario podemos enumerar los siguientes
derechos:
a) AUTODETERMINACION: El Notario goza de libertad para calificar y
proponer las soluciones más adecuadas,
conforme a su criterio técnico legal para los casos que le sean planteados.
b) A COBRAR HONORARIOS POR LOS SERVICIOS QUE PRESTE: En el Código
Civil se establece, de manera general, que los profesionales que presten sus
servicios y quienes los soliciten son libres para contratar sobre honorarios y
condiciones de pago. Articulo 2027 y articulo 2032 Código Civil.
c) A ASOCIARSE: El Notario puede asociarse con otro u otros profesionales
para la prestación de servicios, o bien gremiales o para otros fines legales que
considere pertinentes, lo cual está garantizado por la Constitución Política de la
Republica de Guatemala.
d) A EXCUSARSE: El notario como profesional liberal, puede y debe, cuando
así lo juzgue oportuno por motivos personales, de conciencia o de legalidad
excusarse de prestar sus servicios. Al respecto es útil la aplicación de lo
establecido en el Código de Ética Profesional que se refiere al Abogado, pero
que según el mismo Código aplica para el Notario.

PROHIBICIONES DEL NOTARIO. Articulo 40 Código de Ética Profesional:

También se puede mencionar la prohibición expresa contenida en el articulo 77
del Código de notariado: este ha sido erigido en principio y recibe el nombre de
principio de extraneidad, según el cual en términos generales, únicamente
puede autorizar actos o contratos a favor de terceros.
REQUISITOS HABILITANTES: Antecedentes: Podemos mencionar que en España
y por ende en sus colonias era factible llegar a ejercer el oficio de Notario
mediante la compra del cargo.
Dicha compra como es típico en un negocio jurídico de tal naturaleza, daba
derechos al adquirente, al punto de considerársele parte de su patrimonio el
oficio así adquirido. En ejercicio de sus derechos como propietario el notario
podía su calidad de propietario, eximirse del ejercicio directo del oficio y
delegar la escribanía en un tercero.

Requisitos habilitantes del notario:

Los requisitos habilitantes son aquellos previstos en la ley para poder ejercer la
profesión de Notario. Son las condiciones previas para ser admitido como
Notario. Por lo que se tornan causales de inhabilitación para el ejercicio del
Notariado cuando el Notario deja de reunir una de ellas. Atendiendo a que la
función notarial se realiza con base en la delegación que el Estado realiza en el
Notario de la Fe Publica, resulta lógico que existan otras condiciones y
requisitos, además de la obtención del titulo de Notario, para poder ejercer la
profesión.

Los requisitos habilitantes los encontramos en el Art. 2 Código de Notariado.

* Ser guatemalteco de origen; * Ser mayor de edad; * Del estado seglar (no ser
ministro de ningún culto); * Domiciliado en la república,
Haber obtenido el título facultativo en la república o incorporación con arreglo
a la ley ;
Haber registrado en la Corte Suprema de Justicia el título facultativo o de
incorporación, y la firma y sello
que usará con el nombre y apellidos usuales; Ser de notoria honradez.
Ser Colegiado Activo Art. 90 CPRG y Ley de Colegiación Obligatoria.

CAUSAS DE INHABILITACIÓN PARA EJERCER EL NOTARIADO:

Es necesario establecer una vez se cuenta con la habilitación legal
correspondiente, aquellos casos y las correspondientes causales, que de
manera directa y absoluta, limitan e impiden continuar ejerciendo la profesión
de Notario. Por tanto las causas de inhabilitación representan la tutela que el
Estado realiza para el ejercicio de la profesión de Notario, según las cuales al
incurrir en ellas, el profesional será legalmente inhabilitado por no cumplir con
las condiciones necesarias para continuar siendo depositario de a fe publica
que dentro del ordenamiento legal se le reconoce.
Ver. ART. 3 Código de Notariado:
Los civilmente incapaces;
Los toxicómanos y ebrios habituales;
Los ciegos, sordos o mudos; y, los que adolezcan de cualquier otro defecto
físico o mental que les impida el correcto desempeño de su cometido.
Los que hubieren sido condenados por alguno de los siguientes delitos:
falsedad, robo, hurto, estafa, quiebra o insolvencia fraudulenta, cohecho e
infidelidad en la custodia de documentos, prevaricato y malversación. Art. 240,
241, 242, 243, 244 y 288 Código Penal
Los impedimentos anteriores son totales o absolutos y están regulados en el
artículo 3º del Código de Notariado.

INCOMPATIBILIDADES CON EL EJERCICIO PROFESIONAL DEL NOTARIADO:

Articulo 4 Código de Notario.

Son aquellos casos en que se puede encontrar algunos notarios de verse

impedidos temporalmente de ejercer el notariado.

Los que tengan autos de prisión motivada por alguno de los delitos que
inhabilitan; Los que desempeñen un cargo público que lleve aneja jurisdicción.

Los funcionarios y empleados de los organismos ejecutivo y judicial y de las

municipalidades que devenguen sueldos del Estado o del municipio y el
Presidente del Congreso de la República.

Los notarios que hayan incumplido durante un trimestre del año civil o más,
con las obligaciones que
impone el artículo 37 del Código de Notariado, relativa a testimonios especiales
y avisos;
Asimismo, los abogados titulares de las instituciones de crédito no podrán
autorizar los documentos en que comparezcan o tengan interés dichas
instituciones, salvo las actas de sorteo o remate.
No obstante la prohibición a la que se ha hecho referencia, los artículos 5º y 6º
del Código de Notariado, establece que pueden ejercer el notariado, entre
otros:

1.-el personal directivo y docente de la Universidad de San Carlos y otros

establecimientos de enseñanza del
Estado;
2.- Los abogados consultores, consejeros o asesores, los miembros o
secretarios de las comisiones técnicas consultivas o asesores de los
organismos del Estado, así como los directores o redactores de las
publicaciones oficiales, siempre y cuando el cargo que sirvan no sea a tiempo
completo;
3.- los miembros de las corporaciones municipales, cuando desempeñen sus
cargos ad honorem (exceptuando al Alcalde) ;
4.- Los miembros del Tribunal de conflictos de jurisdicción;
5.- Los miembros de las Juntas de Conciliación, de los Tribunales de Arbitraje y
de las Comisiones Paritarias que
establece el Código de Trabajo, y los miembros de las Juntas Electorales y de
los Jurados de Imprenta;
6.- Los jueces de primera instancia, en las cabeceras de su jurisdicción en que
no hubiere notario hábil o que habiéndolo estuviere imposibilitado o se negare
a prestar sus servicios;
7.- Los cónsules o agentes diplomáticos de la República, acreditados y
residentes en el exterior que sean notarios hábiles conforme a esta ley; y, 8.-
Los empleados que están instituidos precisamente para el ejercicio de
funciones notariales, las que no podrán ejercer con carácter particular.
LA FUNCION NOTARIAL:
Cuando se habla de la función notarial, se hace referencia a cuales son las
facultades, las atribuciones, el cometido y la finalidad del ejercicio de
la profesión de Notario, es decir cuales son las actividades
profesionales del Notario. En la función del Notario está comprendido, así,
que es lo qué es lo que hace y para que lo hace.
La actividad del Notario consiste en: Escuchar, interpretar y aconsejar a las
partes; preparar, redactar, certificar, autorizar, conservar y reproducir el
instrumento.
Desde una perspectiva mas legal, la función del Notario es: autorizar
escrituras que tienen tres características: Autenticidad, fuerza
probatoria y ejecutoriedad.
Sin embargo, también debe tenerse presente que el Notario facciona actas
notariales, razones de legalización de firmas, autenticas de firmas y de
documentos, así como protocolizaciones.
Los aspectos que comprende la función notarial son los siguientes:
1) Recibir e interpretar la voluntad de
las partes, es decir, la función
directiva o asesora.
2) Dar forma legal a la voluntad de sus
clientes, llamada fase moldeadora o
formativa y legitimadora.
3) Autenticar, es decir, la fase
autenticadora, en que el notario debe
ejercitar la fe pública ante los hechos
o actos jurídicos ocurridos en su
presencia
LA FUNCION NOTARIAL:
Es la actividad que el Notario realiza para lograr la creación del
instrumento publico, es el que hacer del Notario. EL QUE HACER DEL
NOTARIO.
Entendiendo al Notario como profesional del Derecho investido por el Estado
de fe pública para hacer constar y autorizar actos y contratos en que
intervenga por disposición de la ley o a requerimiento de parte y tramitando la
jurisdicción voluntaria.
También se pueden indicar otros aspectos importantes que caracterizan la
función notarial: a) Actúa por delegación del Estado. b) Se le considera
funcionario público, según el Código Penal, con lo cual su función pertenece
a una descentralización de la administración pública debido a la colaboración
que realiza en su que hacer profesional. c) Es un auxiliar del fisco, puesto
que calcula y promueve, de manera efectiva, que paguen los impuestos
correspondientes a los cuales se encuentran afectos los actos o contratos que
autorice. d) Es un auxiliar de los registros, debido a que en los actos y
contratos que autorice que incidan en modificaciones en los registros, tiene el
deber de remitir los avisos oportunos para que se realicen las correspondientes
anotaciones. e) Auxiliar de los jueces, articulo 33 y 77 CPCyM. f) Controla la
legalidad de los actos y contratos que autoriza. g) Interpreta las
normas, a efecto de poder plasmar la voluntad de las partes.
TEORIAS QUE EXPLICAN LA FUNCION NOTARIAL: Según Oscar salas tres
son las doctrinas que explican la función notarial:
1) Doctrina funcionarista. Según esta doctrina, la función en nombre del
Estado. En un rápido análisis histórico se puede
fácilmente comprobar que esta función pública originalmente estuvo a cargo
de funcionarios del Estado y que
posteriormente este la delegó en los Notarios.
2) Doctrina profesionalista: Para esta doctrina, el aspecto esencial que
caracteriza la naturaleza jurídica de la función notarial
radica en que quien la desempeña es un profesional y técnico del derecho. Por
tanto, rechazan el planteamiento de que el
elemento esencial de la función notarial se encuentre en que actúa por
delegación del Estado.
3) Doctrina Ecléctica: En Guatemala la legislación notarial considera el
notariado una profesión, en el ordenamiento legal al
Notario se le considera como funcionario público según el Código Penal. No
obstante esa responsabilidad legal es sus
actuaciones profesionales que lo hace ser considerado funcionario, el ejercicio
de la profesión depende de la obtención del
titulo correspondiente y de los demás requisitos habilitantes. Con base en lo
cual podemos afirmar que en Guatemala priva
este planteamiento ecléctico, según el cual se reputa como funcionario público
al Notario, pero los requisitos habilitantes y la
legislación necesaria se obtiene especialmente por medio de titulo facultativo.
Para el maestro Enrique Giménez Arnau, si se desea comprender la función
notarial hay que profundizar mas para determinar que hace el Notario y para
que lo hace, por lo que expone las siguientes teorías:
a) Teoría de la jurisdicción voluntaria: La función jurisdiccional que es potestad
de la Corte Suprema de Justicia se caracteriza por el mero imperio. El Notario,
si ejerce jurisdicción desde el punto de vista de la aceptación que se le dio al
termino en el derecho romano, la cual consistía en imprimir forma y fuerza
jurídica a los actos y manifestaciones consensuales o unilaterales de la vida
privada, en donde no exista contienda y hay avenimiento de las partes.
b) Teoría de la función legitimadora: El planteamiento consiste en que a los
derechos debe dárseles corporeidad, a través de la cual se evidencia su
existencia, o lo que en la actualidad se conoce como función legitimadora, con
lo cual se facilita su vida y desarrollo, por tanto, debe existir una función o
jurisdicción que responda a esa representación externa de los negocios
jurídicos.
c) Teoría de la fe pública: esta es la concepción mas característica y tradicional
sobre la función notarial. Puede decirse que es la teoría de la prueba
preconstituida, según la cual se coloca en postura favorable al pretensor en
una eventual litis que pudiera darse en el futuro y desde esta perspectiva, es la
razón de ser de la función notarial.
d) Teoría de la forma: La forma es posible afirmar, constituye uno de los fines
del Derecho Notarial. El termino forma puede ser entendido en varios sentidos,
uno se refiere en cuanto a la manera de hacer constar por escrito los negocios
jurídicos, atendiendo, a que dicha forma constituya una condición o requisito
de existencia o bien de validez.
La función notarial no puede radicarse exclusivamente en la jurisdicción
voluntaria, ni en la prueba, ni en la forma. Tiene esa triple finalidad y además
un evidente aspecto de jurisdicción preventiva, asesora y legitimadora.
Los tres fines fundamentales del instrumento publico que constituyen
la esencia y el resultado o efectos del instrumento publico en que se
manifiesta la función notarial son: Dar forma, probar y dar eficacia
legal.
Por lo que la función notarial, para cumplir con tales propósitos, debe
tender a:
1) Asegurar la autenticidad para el futuro.
2) Garantizar la legalidad o legitimidad del acto.
3) Constituir un medio de fijación formal que asegure los efectos del mismo, así
entre las partes, como en cuanto a los causahabientes de ellas o de los futuros
interesados.
La función notarial debe ser entendida de manera amplia y ecléctica, con base
en los elementos enriquecedores aportados por la doctrina y las diferentes
tendencias teóricas.
No podemos circunscribir la función notarial únicamente a un aspecto en
particular, porque como parte del derecho, mantiene dinamismo y se ve
enriquecido por el que hacer humano en general.
ENCUADRAMIENTO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL:
En la Actividad del Estado: Un demandante de los servicios profesionales
del Notario así como del Abogado el es Estado, tanto en el gobierno central
como gobierno local (municipalidades. Es cuando encontramos al Notario
Asesor, Consultor, Cónsul, Escribano del Gobierno desempeñando cargo o
empleo público nombrado por el Organismo Ejecutivo. Art. 7 Dto. 82-96, 10, 78,
81 # 1 y 6 CN y 43 LOJ.
En el Ejercicio de la Profesión Liberal: Consiste en que el profesional
trabaja de manera independiente, prestando sus servicios a los particulares y
pactando libremente las condiciones sobre la contratación de la asistencia que
debe [Link] el verdadero campo en el que el notario ejercita su función
ya que desarrolla su actividad sirviendo a los particulares por eso se dice que
es un profesional libre Dto. 54-77.
Mixto: El profesional puede desempeñarse trabajando para una dependencia
estatal, durante medio tiempo o tiempo parcial y ejercer el Notariado por
cuenta propia en su bufete profesional. Es en el que el profesional se
desempeña en un empleo para el Estado de tiempo parcial, y la otra parte del
tiempo ejerciendo libremente la profesión. Art. 5 # 2 CN.
ACTIVIDADES QUE DESARROLLA EL NOTARIO EN LA FUNCIÓN
NOTARIAL:
[Link]ÓN RECEPTIVA : La desarrolla el Notario cuando al ser requerido,
recibe de sus clientes en términos sencillos la información. Sucede en el
momento en el que el Notario es requerido a prestar sus servicios a las
personas particulares. La persona que concurre al Notario debe manifestar cual
es su motivación legal, el objeto de su interés y sobre el que desean se realice
la función notarial para hacerla constar por escrito, mediante la forma legal
correspondiente.
[Link]ÓN DIRECTIVA O ASESORA : El Notario puede asesorar o dirigir a
sus clientes, sobre el negocio que pretenden celebrar, aconsejando sobre el
particular. Después de haber recibido toda la información sobre el asunto
objeto de interés del cliente así como la intención y voluntad que les anima el
Notario, haciendo uso de su preparación jurídica y técnica procede a orientar a
sus clientes. En esta función es en la cual se evidencia tanto la formación
profesional del Notario, así como su experiencia, según lo cual puede ofrecer
las alternativas para que se haga realidad ese aspecto que ha sido denominado
fase normal del derecho.
3. FUNCION LEGITIMADORA : La realiza el Notario al verificar que las partes
contratantes, sean efectivamente las titulares del derecho, estando obligado a
calificar la representación en los casos que se ejercite, la cual conforme a la ley
y a su juicio debe ser suficiente. Legitimar es justificar o probar la verdad de
una cosa o la calidad de una persona o cosa conforme las leyes. En tal sentido,
para comprender el concepto de legitimación podemos relacionar con el de la
capacidad civil de las personas. Todas las personas poseen capacidad, la cual
puede ser capacidad de goce y capacidad de ejercicio.
4. FUNCIÓN MODELADORA : El Notario desarrolla esta actividad dando
forma legal a la voluntad de las partes, encuadrándola en las normas que
regulan el negocio. esta función se caracteriza porque acusa signos distintivos,
personales, propios de cada notario, y trasciende masa allá de los elementos
de legalidad y técnica. Mediante la función modeladora el Notario, en un acto
creador personal y singular traduce todos los elementos facticos,
circunstanciales y de la realidad que le han presentados,
[Link]ÓN PREVENTIVA : El Notario debe prever cualquier circunstancia que
pueda sobrevenir en el futuro, debe evitar que resulte conflicto posterior,
previniendo tales circunstancias. Prevenir significa: Disponer con anticipación,
prever, advertir, avisar. Mediante la función notarial preventiva el Notario
cumple con el deber de anticiparse al futuro sobre las posibles consecuencias
que se generarán con el documento o instrumento publico que autorice, en las
diferentes circunstancias que se pueden generar para los clientes e inclusive
frente a terceros así como otras obligaciones y deberes
6. FUNCIÓN AUTENTICADORA : Al estampar su firma y sello el Notario le
está dando autenticidad al acto o contrato, por lo tanto éstos se tendrán como
ciertos o auténticos, por la fe pública de la cual está investido. autenticar
jurídicamente equivale a legalizar, a acreditar que la cosa de que se trata es
autentica. Autentica: es la copia de un documento confirma de quien tiene fe
pública. La fe pública enfatiza en la presunción de veracidad que el Estado
concede al documento autorizado por funcionario o autoridad competente en
relación con ciertos documentos. En el campo notarial la manifestación externa
y perceptible de la función autenticadora que realiza el notario se manifiesta
las mas de las veces, con la expresión ANTE MI, o en determinados casos POR
MI Y ANTE MI.
FINALIDAD DE LA FUNCION NOTARIAL: Dos tipos de finalidades: LA
INMEDIATA Y LA MEDIATA.
Finalidad inmediata de la función notarial: La función notarial y su
finalidad inmediata se encuentra ineludiblemente asociada al instrumento
público, así como a los demás documentos notariales que puede, por ley,
faccionar y autorizar el notario. Por tanto si el instrumento como finalidad
inmediata, constituye el objeto central de la función notarial, la expresión
concreta de esa finalidad se traduce en los siguientes aspectos: 1) dar
forma . 2) Probar. 3) dar eficacia legal.
Luego para cumplir con esos propósitos la función notarial también deberá
buscar que se cumplan estos aspectos: a) garantizar la autenticidad con
miras al futuro, b) validad la legalidad del acto que se trate. 3) crear
un medio de fijación normal que garantice los efectos del mismo, tanto
en lo que respecta a las partes, como relación a los causahabientes de ellas o
los futuros interesados.
FINALIDADES:
SEGURIDAD: Para darle firmeza al documento notarial.
VALOR: Frente a terceros, que es la eficacia y la fuerza que otorga la
intervención del notario entre partes y frente a terceros.
PERMANENCIA: Que se le da a los actos a través de diversos medios legales y
materiales para garantizar la reproducción auténtica del acto.
FINALIDAD MEDIATA DE LA FUNCIÓN NOTARIAL:
La función notarial persigue tres finalidades:
a) Seguridad: El documento notarial busca a través de la utilización e
interpretación del derecho sustantivo, proveer de seguridad o certeza jurídica a
las partes, pero también en cuanto a normas del orden adjetivo son utilizadas
de manera directa o indirecta con miras a proveer de seguridad al instrumento.
Para proveer la seguridad el notario deberá tomar en cuenta aspectos de
contenido, de fondo, en cuanto al hecho, acto o contrato de que se trate, pero
también deberá realizar la selección sobre la forma mas adecuada, del punto
de vista técnico y legal, para materializar ese medio que provea seguridad o
certeza jurídica.
b) Valor: El valor que persigue la fe publica y que se logra mediante el
concurso del notario en los actos de los particulares no es mas que el valor
jurídico el cual se evidencia, demuestra y manifiesta frente a terceros. La
validez expresa, es la viabilidad, en tanto que el valor es la eficacia y
la fuerza que otorga la intervención del notario entre las partes frente
a terceros.

Permanencia
Una de las significativas ventajas que ostenta el documento notarial está
representada por la permanencia y durabilidad del instrumento que autoriza.
En particular, para el caso del derecho notarial guatemalteco, en lo que se
refiere a las escrituras matrices, estas van dentro del protocolo. A través de un
sistema estructurado legal y técnicamente, se logra la conservación del
documento público, lo cual le proporciona una significativa ventaja frente a los
documentos privados, cuya conservación queda al azar, a la eventualidad, y no
existe garantía de que puedan preservarse.