EXPEDIENTE N° 457 - 2023-26
ESCRITO: Correlativo
SUMILLA : INTERPONGO RECURSO DE
APELACION DE SENTENCIA
AL SEGUNDO JUZGADO PENAL COLEGIADO SUPRAPROVINCIAL DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE CAÑETE. -
MELLY CADENILLAS VENEGAS ABOGADA DE ELI
GAGO ESPINOZA en los seguidos por la
presunta comisión del delito LIBERTAD SEXUAL
en agravio de Y. R. R. D a Ud, respetuosamente
digo:
I.- PETITORIO:
Que, por intermedio de este acto procesal y por convenir a mis derechos,
vengo en deducir RECURSO DE APELACIÓN amparándome en los dispuesto en
el Art.416.1. A del CPP, estando dentro del plazo de ley en conformidad con lo
dispuesto en el Art.155-E numeral 2, de la LOPJ y precedente vinculante recaída
en la sentencia 03324-2021PHC/TC (f.36,37) sobre los efectos de la notificación
por cedulas, tomando en cuenta el día 09 de setiembre de 2024 (E.P. Cañete),
solicitando se sirva elevar los de materia al superior en grado a efectos que
DECLARE NULA LA RECURRIDA (sentencia de fecha 10-07-2024) emitida por el
segundo juzgado penal colegiado supraprovincial donde falla condenando al
recurrente como autor del delito de Libertad Sexual imponiendo 13 años y 04
meses de pena privativa de la libertad con carácter de efectiva, fijando como
reparación civil el pago de S/. 7,000.00 soles a la parte agraviada
conjuntamente con los demás, la recurrimos por INOBSERVAR LAS REGLAS QUE
IMPORTAN EL DEBIDO PROCESO Y MOTIVACIÓN DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES para lo cual me fundo en las siguientes consideraciones de hecho
y de derecho que paso a exponer.
Señalamos las formalidades que exige la norma Art.405 Inciso 1:
A.-) QUE SEA PRESENTADO POR QUIEN RESULTE AGRAVIADO POR LA
RESOLUCIÓN.
Respecto a esta formalidad que exige la norma tiene asidero que una persona
que es sentenciada con las características estipuladas en la presente sentencia
le cause agravio a su libertad, salud física, mental, moral y económico.
B.-) QUE SEA INTERPUESTO POR ESCRITO Y EN EL PLAZO ESTABLECIDO POR LEY.
En conformidad a lo establecido por el Art.414 del NCPP en su numeral 1 literal
b) prescribe los plazos para interponer los recursos impugnatorios, respecto al
recurso de apelación de sentencias señala 5 días, por lo que habiéndoseme
notificado en la fecha 09-09-2024 (E.P. Cañete) y tomando en cuenta que el 13
de setiembre del 2024, la presente apelación está siendo presentada dentro
del plazo que establece la norma en mención.
C.-) QUE SE PRECISE LAS PARTES O PUNTOS DE LA DECISIÓN A LOS QUE SE REFIERE
LA IMPUGNACIÓN.
Que, en el presente caso no se ha acreditado fehaciente la responsabilidad del
recurrente;
II.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO QUE APOYAN LA PRETENSIÓN
IMPUGNATORIA
PRIMERO: Como fundamento de orden constitucional cabe señalar que los
fundamentos de hecho y derecho que amparan esta apelación se contraen
necesariamente al principio de doble instancia señalado en el inciso 6° del
art.139 de nuestra carta magna, que señala como una garantía constitucional
LA PLURALIDAD DE INSTANCIA, que implica que las sentencias pueden ser objeto
de revisión por los órganos jurisdiccionales superiores jerárquicos , dado que en
el presente caso se advierte que los integrantes del segundo juzgado penal
colegiado supraprovincial de Cañete, se observa un razonamiento deficiente
que debe ser corregido por la instancia superior a efectos de determinar y
enmendar la patología que ha afectado la justificación en la decisión judicial.
SEGUNDO: Respecto a los hechos materia de acusación
Hechos: Que, el día 16 de setiembre de 2023, la menor agraviada de iniciales
Y.R.R.D(16), se encontraba en su domicilio ubicado en el Lote 15 del Anexo La
Vuelta Yuncavirí en el distrito de Calango, en compañía de su amiga Yasumi
Tito Condori(16), y aproximadamente a las cinco y media de la tarde, llegó su
amiga Jhojana Flores Chumpitaz(17), quien había llegado con signos de haber
ingerido licor, y no quería que su madre se entere donde se encontraba, dicha
menor llevó cervezas, vino y pisco, y luego empezó a llamar al imputado Eli
Gago Espinoza, y al menor Frank Junior Navarro Romero(16) y los dejó pasar a
la casa; luego, a las seis y media aproximadamente, empiezan a tomar pisco y
vino, pero la menor agraviada no aceptó libar; posteriormente, a las nueve y
media de noche aproximadamente, su amiga Jhojana Flores Chumpitaz le
ofreció a la menor agraviada una lata de cerveza abierta, entonces la menor
agraviada como no libaba licor, solamente tomó un sorbo y como a los diez
minutos se sintió ebria, tenía ganas de vomitar y dolor de cabeza intenso, su
amiga Jhojana Flores le dijo que se echara en la cama del cuarto, la menor
agraviada fue en compañía de su amiga Jhojana Flores al cuarto, dicha amiga
llamó al imputado Eli Gago Espinoza, y le dijo a éste que se eche en la cama, y
luego le dijo: “empieza, tócala, tócala”, entonces el imputado accedió, se
echó y a los dos minutos o cinco minutos aproximadamente, el imputado
estaba encima de la menor y empezó a tocar sus senos y piernas, primero por
encima de la ropa y luego empezó a sacarle la ropa, mientras que la menor
agraviada le decía que por favor la soltara, pero éste le apretó el cuello con
fuerza, y le empezó a quitar el polo y luego el pantalón, así como la trusa, hasta
que la menor se quedó completamente desnuda, y éste se sacó su ropa y luego
le empezó a penetrar vía vaginal, la menor le decía que le estaba doliendo,
que la estaba lastimando, pero éste simplemente le decía que se callara,
mientras que su amiga Jhojana Flores Chumpitaz, en otra cama dentro de
mismo cuarto, estaba manteniendo relaciones sexuales con Frank;
posteriormente, a la diez y media de la noche aproximadamente llegó la policía
a la citada vivienda, ya que la menor Jhojana Flores Chumpitaz, estaba como
desaparecida y su madre había pedido apoyo policial a fin de ubicarla,
mientras que el imputado se encontraba escondido en el baño, y la menor
agraviada le dijo a éste que se vaya de la casa; la menor agraviada dejó
ingresar a la policía a la vivienda; luego, el día 17 de setiembre de 2023, como
a las nueve de la mañana, la menor le contó lo ocurrido a sus tías ya que pensó
que podía salir perjudicada con lo ocurrido, como quedar embarazada, y
sentía dolor en la vagina, las piernas y los brazos ya que era la primera vez que
había tenido relaciones sexuales...”
TERCERO: Que, en principio toda resolución que emite un juez DEBE SER
DEBIDAMENTE MOTIVADA, tal como lo señala el inciso 3° del artículo 394 del
NCPP, la motivación clara lógica y concreta de cada uno de los hechos y
circunstancias que se dan por aprobadas o improbadas y la valoración de la
prueba que la sustentan con indicación del razonamiento que la justifique”
CUARTO: Entrando al análisis de la sentencia que es materia de apelación:
COMO PRIMER PUNTO:
La defensa ha detectado que el juzgador no ha valorado correctamente en
forma individual los medios probatorios actuados en efecto y vamos a
identificar para ello nos remitimos al considerando 2.8. que dice:
DECLARACIÓN DEL ACUSADO:
2.8. Luego de escuchados los alegatos de apertura de las partes, el acusado
fue instruido sobre las garantías y derechos que le asisten en el Juicio Oral y en
el proceso, entre ellos el de prestar declaración o no en el desarrollo del Juicio
oral; asimismo, se advirtió que en caso optase por guardar silencio hasta el
término de la actuación probatoria, se procedería a dar lectura de su
declaración previa prestada pero bajo la condición y garantía que contasen
con la presencia como requisito para ello de un representante del Ministerio
Público, si es que las hubiera, ello de conformidad a lo señalado en el inciso 3)
del artículo 371° e inciso 1) del artículo 376° del Código Procesal Penal; en ese
sentido, siendo que el acusado ELI GAGO ESPINOZA manifestó en la sesión de
fecha 02 de julio de 2024, que no desea prestar declaración, por lo que se dio
LECTURA DE SU DECLARACIÓN PREVIA...”
POSICIÓN DE LA DEFENSA:
Lo que manifiesta el Colegiado es totalmente falso que mi patrocinado no ha
querido declarar por lo que nos remitiremos a lo perennizado en los audios del
juicio oral de fecha 01 de julio y 02 de julio de 2024:
AUDIO DE FECHA 01-07-2024: “ ... Haber Doctora en esta sesión en el presente
juicio ya está para alegatos finales, si señorita magistrada recién la suscrita está
asumiendo en esta audiencia en que día se encuentran, séptimo día doctora
siendo así señorita magistrada solicitaría que se reprograme la audiencia para
recabar los alegatos finales . Debemos precisar que en el presente caso si bien
la defensa técnica del acusado viene a justificar su inasistencia en esta
audiencia indicando que conforme lo ha precisado el especialista de audio un
descanso por tres días, no obstante, la norma procesal penal pues establece
(inentendible) no podrá extenderse más allá de los ocho días encontrándose
en el presente caso el penúltimo día y estando al pedido efectuado por parte
de la defensa publica a efectos de garantizar el derecho de defensa que le
asiste al acusado corresponde pues diferir la presente sesión . bajo
apercibimiento de ser asumida por la abogada defensora publica presente en
esta audiencia.”
AUDIO DE FECHA 02-07-2024: “. declaración del acusado y alegatos finales .
señora magistrada. ayer he solicitado los audios porque nos han notificado el
día de ayer efectivamente y solamente no nos habían enviado el acta y
solamente nos habían enviado el acta, solamente nos habían anexado el oficio
señora magistrada pensé que solo eran alegatos y no declaración del señor ...
yo quisiera que este mi abogado mismo este presente por favor para que me
pueda defender, el problema señor que hoy día es el octavo día y la última
audiencia ha sido el día veinte y hoy es el octavo día a mi me han dado una
preventiva de diez días que empezó el día lunes no nos estábamos hablando
de que esto se lleva de acuerdo al plazo del juicio ocho días sin actividad
probatoria se quiebra el juicio yo solamente que la fiscal diré que la jueza me
brinde veinticuatro horas nada mas ya te brindo veinticuatro horas mañana hoy
dia a las doce de la noche señor se quiebra el juicio pero como usted me va a
defender si no conoce el caso señor me han mandado los audios si no
conociera su caso no lo estaría mencionando los hechos... no quiere en este
caso que la defensa publica asuma su caso porque indica que desconocemos
su caso . también le explique doctora pues que estamos en el octavo dia y la
posibilidad del quiebre del juicio . yo si voy a declarar pero quiero que esté
presente mi abogado” POSICION DE LA DEFENSA señores magistrados
superiores la defensa con fecha 08 de julio de 2024 planteo un incidente sobre
la nulidad absoluta sobre la actuación del día 02 de julio de 2024 en donde se
leyó la declaración previa del ahora sentenciado ya que se ha vulnerado el
artículo 360 del Codigo Procesal Penal (suspensión de juicio oral) además se ha
transgredido el derecho al debido proceso, principio de legalidad penal,
derecho a la defensa (con tener un abogado de libre elección) y el derecho a
una defensa ineficaz por parte del defensor público, y esto es que con fecha
01 de julio de 2024 se dispuso continuación del juicio a mi patrocinado Eli Gago
Espinoza, en dicha fecha se suspendió la misma ya que su abogado particular
presento y justifico su inasistencia con un descanso médico, el colegiado en
dicha fecha indico que se iba reprogramar para el día 02 julio de 2024 ya que
estaban en el séptimo dia y que se tenia que realizar los alegatos de clausura y
se le nombro que tenía que estar la abogada que participo en dicha audiencia,
y a esta le otorgaron un día de estudio para que ejerza la defensa ya que no
podía extenderse mas allá de 08 dias la suspensión del juicio oral. El día 02 de
julio de 2024 se llevó a cabo la continuación del juicio oral y cuando mi
patrocinado converso con el defensor de público mi patrocinado le indico que
deseaba tener a su abogado privado ya que este no conocía el caso y el
defensor público indico que le habían mandado los videos y que los 08 días de
suspensión del juicio oral vencía a las 12 de la noche, por lo cual se tenía que
llevar esta audiencia; porque se pidio la nulidad de dicha sesión de juicio oral
señores magistrados es porque defensa alega la vulneración de su derecho de
mi patrocinado de contar con su abogado de libre eleccion ya que los 08 días
que supuestamente se vencía el día 02 de julio de 2024 es totalmente falso ya
que la última sesión del juicio oral se realizó el día 26 de junio de 2024 (se puede
verificar en la propia sentencia) por lo cual dicho vencimiento recién se daria
el dia 08 de julio de 2024 por lo cual el colegiado tuvo tiempo para poder
reprogramar la audiencia dentro de esos 08 días o más aun darle 24 horas a mi
patrocinado a fin de que este nombrara nuevo abogado defensor si este lo
consideraba necesario; pero en el presente caso el colegiado y el defensor
publico aducían que el plazo se vencía el dia 02 de julio de 2024 por lo cual
incidimos que hubo una defensa ineficaz ya que el defensor público no tenía
conocimiento que la última actuación de juicio era el día 26 de junio de 2024
porque si hubiera tenido pleno conocimiento hubiera hecho presente al
colegiado que todavía se podía reprogramar la audiencia a fin de que su
abogado retorne y el pueda realizar su declaración ya que en todo momento
el indicaba que deseaba declarar con su abogado particular e indica, pero su
actuación del defensor público fue muy diligente y no hizo una defensa eficaz;
señores magistrados la defensa al entender que supuestamente los 08 días se
vencía el dia 02 julio de 2024 hace un cómputo que la última sesion fue
realizada el dia 20 de junio de 2024 (como lo indico la directora de debates y
el mismo abogado de oficio) lo que es totalmente erróneo ya que si fuera cierto
eso entonces estaríamos en un contradicho ya que la sala en su sentencia
condenatoria ha indicado lo siguiente “ ACTA DE VISUALIZACIÓN DEL VÍDEO (USB)
DE FECHA 09 DE ENERO DE 2024. MEDIO DE PRUEBA DE DESCARGO (DEL ACUSADO),
obrante en el expediente judicial folio 170/174; oralizada en la sesión de fecha 26 de
junio de 2024.... Entonces si estos indicaron en la sesión de fecha 01 y 02 de julio de 2024
que la última sesión fue el dia 20 de junio de 2024 como han incluido la actuación del
día 26 de junio de 2024 si esta no nunca se llevo y esto es corroborable con los audios
y videos de dichas sesiones entonces al incorporar dicha actuacion del día 26 de junio
de 2024 han reconocido que se recortó el derecho de defensa a mi patrocinado
el dia 01 y 02 de juli la apelación ya que se ha recordado el derecho a la
defensa, derecho al principio de legalidad procesal penal al debido proceso y
a una defensa ineficaz-
Por lo que DEBE SER DECLARADO NULO en base al ARTICULO 150 LITERAL D DEL
CÓDIGO PROCESAL PENAL, en razón al derecho constitucional que ampara el
proceso INOBSERVAR LAS REGLAS QUE IMPORTAN EL DEBIDO PROCESO,
PRINCIPIO DE LEGALIDAD PROCESAL PENAL, DERECHO A LA DEFENSA , DEFENSA
INEFICAZ POR PARTE DEL DEFENSOR PUBLICO Y MOTIVACIÓN DE LAS
RESOLUCIONES JUDICIALES
NATURALEZA DE AGRAVIO
Que el agravio causado al sentenciado consiste en la emisión de una sentencia
condenatoria de 13 años y 04 meses de pena privativa de la libertad efectiva
y el pago de reparación civil de S/. 7.000.00 soles, sentencia que no tiene
sustento toda vez que no está acreditado de manera objetiva y concreta la
responsabilidad del recurrente, el haber sido sentenciado.
V.- PRETENSIÓN CONCRETA.
Como pretensión concreta sea elevada al superior en grado y solicitando SE
DECLARE NULA LA SENTENCIA CONDENATORIA ordenándose se lleve a cabo un
nuevo juicio oral por un colegiado diferente.
POR TANTO:
Solicito a Ud., Señor Juez se sirva tener presente lo
expuesto y conceder mi Recurso de Apelación.
Melly Cadenillas Venegas
Abogado.
CAS N° 172
