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del Consejo de Ministros del Servicio Civil Servicio Civil
"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres"
"Año de la unidad, la paz y el desarrollo
Lima,
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INFORME TÉCNICO N° -2023-SERVIR-GPGSC
A : JUAN BALTAZAR DEDIOS VARGAS
Gerente de Políticas de Gestión del Servicio Civil
De : LORENA JULISSA AGUINAGA VÉLEZ
Ejecutiva de Soporte y Orientación Legal (e)
Asunto : a) Sobre el principio de legalidad
b) Sobre la posibilidad de otorgar licencia por fallecimiento de familiares u otras
personas no previstas legalmente
c) Sobre el otorgamiento de la licencia por enfermedad grave u otros beneficios
derivados del fallecimiento del familiar directo de un servidor
Referencia : Oficio N° 01500-2023-MINEDU/SG-OGRH
I. Objeto de la consulta
Mediante el documento de la referencia, la Jefa de la Oficina General de Recursos Humanos del
Ministerio de Educación consulta a SERVIR lo siguiente:
a) ¿Es posible otorgar licencia con goce de remuneraciones por fallecimiento del familiar no
reconocido legalmente (padrastro), a los servidores que pertenecen a los regímenes
laborales de los Decretos Legislativos Nos 276, 1057 y 728?
b) De ser posible, ¿bastaría la presentación del acta de matrimonio con la madre biológica
para acreditar la relación de afinidad con el servidor?
c) ¿Es procedente que la entidad reconozca al servidor y/o a sus familiares no previstos por
ley (padres no biológicos sin reconocimiento legal), derechos laborales y económicos que
pueden ser verificadas en: [Link]
se deriven del fallecimiento o enfermedad grave de alguno de ellos?
II. Análisis
Competencias de SERVIR
2.1 La Autoridad Nacional del Servicio Civil – SERVIR es un organismo rector que define, implementa y
supervisa las políticas de personal de todo el Estado. No es parte de sus competencias el
constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones
individuales que adopte cada entidad, máxime cuando las oficinas de recursos humanos de las
entidades o empresas del Estado, o las que hagan sus veces, son parte del Sistema Administrativo
de Gestión de Recursos Humanos (de conformidad con el literal b) del artículo 4 del Decreto
Legislativo N° 10231 y constituyen el nivel descentralizado responsable de implementar las normas,
principios, métodos, procedimientos y técnicas del Sistema.
1 Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil.
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2.2 Debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance
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de la normativa aplicable al Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas
sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos.
Por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a
situación particular alguna.
2.3 Considerando lo señalado hasta este punto, resulta evidente que no corresponde a SERVIR –a
través de una opinión técnica– emitir pronunciamiento sobre alguna situación concreta. Por ello,
el presente informe examina las nociones generales a considerar sobre las materias de la presente
consulta.
Sobre el principio de legalidad
2.4 En virtud del principio de legalidad consagrado en el numeral 1.1 del artículo IV del Título Preliminar
del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (en
adelante, TUO de la LPAG), aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019- JUS, las autoridades
administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las
facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.
2.5 Dicho principio supone la sujeción irrestricta de la Administración Pública al bloque normativo,
exigiéndose que todas las actuaciones desplegadas por las entidades públicas que la conforman se
encuentren legitimadas y autorizadas por las normas jurídicas vigentes, siendo posible su actuación
únicamente respecto de aquello sobre lo cual se les hubiera concedido potestades.
2.6 De este modo, la Administración Pública no puede modificar, derogar o inobservar normas vigentes
respecto a casos concretos y determinados, ni hacer excepciones no contempladas previamente
en la normativa.
Sobre la posibilidad de otorgar licencia por fallecimiento de familiares u otras personas no previstas
legalmente
2.7 Previamente, respecto al otorgamiento de la licencia por fallecimiento de familiares directos de los
servidores públicos de los diferentes regímenes laborales, SERVIR se ha pronunciado a través del
pueden ser verificadas en: [Link]
Informe Técnico N° 001124-2022-SERVIR-GPGSC (disponible en [Link] el cual
señala lo siguiente:
2.4 En principio, cabe señalar que, el artículo 24 del Decreto Legislativo N° 276, establece
que: “Son derechos de los servidores públicos de carrera: (…) e) Hacer uso de permisos
o licencias por causas justificadas o motivos personales, en la forma que determine el
reglamento; (…)”; en este sentido, el artículo 110 del Decreto Supremo N° 005-90-
PCM prevé que: “Las licencias a que tienen derecho los funcionarios y servidores
son: a) Con goce de remuneraciones: (…) Por fallecimiento del cónyuge, padres, hijos
o hermanos (…)”.
2.5 Siendo así, la licencia por fallecimiento del cónyuge, padres, hijos o hermanos se
otorga por cinco (5) días en cada caso, pudiendo extenderse hasta tres días más
cuando el deceso se produce en lugar geográfico diferente donde labora el servidor,
en virtud del artículo 112 del Reglamento del Decreto Legislativo N° 276. Cabe
precisar que el cómputo de dicha licencia es considerado como días hábiles o útiles1.
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2.6 Por otro lado, los servidores que se encuentran bajo el régimen laboral regulado
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mediante el Decreto Legislativo N° 1057, tienen derecho a gozar de la licencia por
fallecimiento de un familiar, dado que el artículo 12 del Reglamento del Decreto
Legislativo N° 1057 establece que, el servidor CAS tiene derecho a la licencia por
fallecimiento de cónyuge, concubina, padres, hijos o hermanos hasta por tres (3) días
pudiendo extenderse hasta (3) tres días más cuando el deceso se produce en
provincia diferente a donde labora el servidor.
2.7 Ahora bien, en el régimen de la actividad privada no se ha previsto o establecido
expresamente el otorgamiento de licencia por fallecimiento; en tal sentido, no podría
entenderse como extensible de manera automática a los trabajadores del régimen
del Decreto Legislativo N° 728 que presten servicios para entidades públicas no solo
porque estos no están comprendidos dentro de la Carrera Administrativa sino porque
cada régimen laboral cuenta con derechos establecidos por las normas que lo regulan.
2.8 No obstante, lo expuesto precedentemente, ello no es impedimento para que las
entidades que cuenten con personal bajo el régimen laboral de la actividad privada
puedan establecer en sus normas internas (por ejemplo, Reglamento Interno de los
Servidores Civiles o Reglamento Interno de Trabajo) el otorgamiento de licencias o
permisos internos atendiendo a determinados hechos o contingencias (como
fallecimiento de un familiar directo), como se desprende del Informe Técnico N° 473-
2016-SERVIR/GPGSC.
[El resaltado y subrayado es nuestro]
2.8 De lo expuesto, advertimos que cada régimen laboral dentro de su propia normativa ha previsto
de manera expresa el otorgamiento de la licencia por fallecimiento del cónyuge, padres, hijos o
hermanos; siendo que para el régimen laboral de los Decretos Legislativos N° 276 y 1057 se otorga
por cinco (5) y tres (3) días, respectivamente, y en ambos casos extensible por tres (3) días más
cuando el deceso se produce en lugar geográfico diferente donde labora el/la servidor.
2.9 Para el caso de las entidades públicas que cuenten con servidores bajo el régimen laboral del
Decreto Legislativo N° 728, si bien no se ha previsto expresamente el otorgamiento de licencia por
pueden ser verificadas en: [Link]
fallecimiento2 de familiar directo, las entidades pueden regularla en sus normas internas (por
ejemplo, el Reglamento Interno de los Servidores Civiles), siempre y cuando no contravenga las
normas relativas al sistema nacional de presupuesto público3 toda vez que –en principio– el pago
de las remuneraciones corresponde únicamente por el trabajo efectivamente realizado, quedando
prohibido el pago por días no laborados. A razón de ello, la autoregulación de las entidades sobre
este aspecto, deja como única posibilidad el otorgamiento de un beneficio que supone autorizar la
ausencia del servidor por días, los mismos que posteriormente deberán ser compensables; salvo
2 Si bien con fecha 5 de noviembre de 2022, se publicó en el diario oficial “El Peruano” la Ley N° 31602, Ley que establece la licencia por
fallecimiento de familiares en el Sector Privado; sin embargo, la Ley N° 31602 no ha delimitado su aplicación a los trabajadores pertenecientes
al régimen laboral de la actividad privada (Decreto Legislativo N° 728) del Sector Público.
3
Ley N° 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto
“TERCERA.- En la Administración Pública, en materia de gestión de personal, se tomará en cuenta lo siguiente:
(…)
d) El pago de remuneraciones sólo corresponde como contraprestación por el trabajo efectivamente realizado, quedando prohibido, salvo
disposición de Ley expresa en contrario o por aplicación de licencia con goce de haber de acuerdo a la normatividad vigente, el pago de
remuneraciones por días no laborados. Asimismo, queda prohibido autorizar o efectuar adelantos con cargo a remuneraciones,
bonificaciones, pensiones o por compensación por tiempo de servicios (...).” [Resaltado es nuestro]
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que se haya pactado a través de un convenio colectivo con la respectiva viabilidad presupuestal
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que garantice el otorgamiento, en este caso, de una licencia remunerada.
2.10 Entonces, de acuerdo al marco normativo previamente citado y al principio de legalidad, el derecho
a gozar de una licencia remunerada4 por el fallecimiento de los padres, debe enmarcarse en la
definición de familiar directo con parentesco consanguíneo de primer grado5 (padres e hijos
biológicos), o en el supuesto de la adopción6, es decir aquellos legalmente reconocidos.
2.11 Sobre esta última figura jurídica, el Código Civil dispone que el adoptado deja de pertenecer a su
familia consanguínea, es decir, el adoptante (padre no biológico) reemplaza para efectos legales al
padre biológico; por ese motivo, la licencia por fallecimiento de padres puede ser gozada, también,
en caso de fallecimiento del/de la padre/madre adoptante.
2.12 En ese sentido, y en atención con las consultas a) y b), la legislación no prevé el otorgamiento de la
licencia remunerada por el fallecimiento de una persona legalmente no reconocida (padrastro), al
no considerarse que el padrastro u otro persona no reconocida legalmente sea familiar directo –
por parentesco consanguíneo de primer grado o por adopción—, como sí lo es el/la padre/madre
biológico/a o padre/madre adoptante; de modo que, para el reconocimiento de dicho derecho será
indubitable acreditar el vínculo de parentesco con el servidor, así como cumplir con los requisitos
previstos por cada régimen laboral, observando lo precisado en los numerales del 2.7 al 2.9 del
presente informe.
Sobre el otorgamiento de la licencia por enfermedad grave u otros beneficios derivados del fallecimiento
del familiar directo de un servidor
2.13 En relación con la licencia por enfermedad grave del familiar directo de un servidor, la Ley N°
300127, Ley que concede el derecho de licencia a trabajadores con familiares directos que se
encuentran con enfermedad en estado grave o terminal o sufran accidente grave (en adelante, Ley
N° 30012), prevé en su artículo 1 “el derecho del trabajador de la actividad pública y privada a
gozar de licencia con goce de haber en los casos de tener un hijo, padre o madre, cónyuge o
conviviente, o persona bajo su curatela o tutela, enfermo diagnosticado en estado grave o
terminal, o que sufra accidente que ponga en serio riesgo su vida, con el objeto de asistirlo8”.
(Énfasis agregado)
pueden ser verificadas en: [Link]
2.14 De esta manera, la Ley N° 30012 otorga al servidor (indistintamente del régimen laboral existente
en el sector público, por ejemplo, Decretos Legislativos Nos 276, 728 o 1057) el derecho a gozar de
una licencia remunerada en caso de accidente o enfermedad grave de familiar directo o persona
bajo su curatela o tutela, enfermo diagnosticado en estado grave o terminal, o que sufra accidente
que ponga en serio riesgo su vida.
4 En la normativa citada no se especifica expresamente el tipo de licencia que se otorgará, es decir, con o sin goce de remuneraciones, sin
embargo, el numeral 1.2.3 del Manual Normativo de Personal N° 003-93-DNP "Licencias y permisos", aprobado por Resolución Directoral N°
001-93-INAP/DNP establece que la licencia por fallecimiento de padres es una con goce de remuneraciones.
5 Código Civil, aprobado por Decreto Legislativo N° 295
Artículo 236
Parentesco consanguíneo
El parentesco consanguíneo es la relación familiar existente entre las personas que descienden una de otra o de un tronco común. […]
6 Código Civil, aprobado por Decreto Legislativo N° 295
Artículo 377 del Código Civil. - Noción de la adopción
Parentesco por adopción.
Por la adopción el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consanguínea.
7 Publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 26 de abril de 2013.
8 Artículo modificado por la Primera Disposición Complementaria Modificatoria de la Ley N° 31041, publicada el 02 septiembre 2020.
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2.15 En este punto, se debe precisar, una vez más, que de acuerdo a la legislación vigente, la licencia
con goce de remuneraciones será aplicable a aquellos servidores que acrediten asistir a: (i) un
familiar directo, y como se ha desarrollado en los numerales 2.10 y 2.11 del presente informe, ello
se refiere a la acreditación del familiar legalmente reconocido9; y, (ii) una persona bajo curatela10
o tutela11, que se encuentre enfermo diagnosticado en estado grave o terminal, o que sufra
accidente que ponga en serio riesgo su vida. Para el otorgamiento de la licencia bajo este último
supuesto, el servidor debe acreditar encontrarse bajo alguna de las figuras legales indicadas
(curatela o tutela) en relación con la persona bajo su cuidado o asistencia, de conformidad con el
Código Civil.
2.16 Ahora bien, en relación con el otorgamiento de otros beneficios por el fallecimiento del familiar
directo de un servidor, en el régimen laboral del Decreto Legislativo N° 276, el servidor puede gozar
de una licencia remunerada en caso de fallecimiento de su familiar directo; asimismo, también se
ha dispuesto el reconocimiento del derecho a un subsidio, lo que supone una entrega económica
conforme al artículo 14212 del Reglamento del Decreto Legislativo N° 276, aprobado por Decreto
Supremo N° 005-90-PCM (en adelante, Reglamento del DL 276).
2.17 Por su parte, en los regímenes laborales bajos los Decretos Legislativos Nos 728 y 1057 no se
contempla el otorgamiento de beneficios denominados subsidios por fallecimiento del servidor,
por fallecimiento de familiar directo del servidor y por gastos de sepelio. Por tanto, estos beneficios
económicos o incentivos no les corresponden a dichos servidores, debido a que, por disposición
legal expresa no les resulta aplicables las disposiciones específicas del régimen laboral del Decreto
Legislativo N° 276, ni los beneficios de otras normas que regulen carreras específicas.
2.18 Sin perjuicio de lo expuesto, en caso de subsistir dudas respecto a la creación u otorgamiento de
beneficios de carácter económico, sugerimos remitir el extremo de dicha consulta a la Dirección
General de Gestión Fiscal de los Recursos Humanos del Ministerio de Economía y Finanzas, por ser
9 Véase el Informe Técnico N° 001579-2022-SERVIR-GPGSC
pueden ser verificadas en: [Link]
10
Código Civil, aprobado por Decreto Legislativo N° 295
Artículo 564.- Personas sujetas a curatela
Están sujetas a curatela las personas a que se refiere el artículo 44 numerales 4, 5, 6, 7 y 8
Artículo 44.- Capacidad de ejercicio restringida
Tienen capacidad de ejercicio restringida:"
(…)
4.- Los pródigos.
5.- Los que incurren en mala gestión.
6.- Los ebrios habituales.
7.- Los toxicómanos.
8.- Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil.
(…)
11Código Civil, aprobado por Decreto Legislativo N° 295
Finalidad de la tutela
Artículo 502.- Al menor que no esté bajo la patria potestad se le nombrará tutor que cuide de su persona y bienes.
12
Reglamento del Decreto Legislativo N° 276, aprobado por Decreto Supremo N° 005-90-PCM
Artículo 142.- Los programas de bienestar social dirigidos a contribuir al desarrollo humano del servidor de carrera, y de su familia en lo que
corresponda, procuran la atención prioritaria de sus necesidades básicas, de modo progresivo, mediante la ejecución de acciones destinadas
a cubrir los siguientes aspectos:
[…]
j) Subsidios por fallecimiento del servidor y sus familiares directos, así como por gastos de sepelio o servicio funerario completo
[...]
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"Año de la unidad, la paz y el desarrollo
materia de ingresos correspondientes a los recursos humanos del Sector Público, de conformidad
con el Decreto de Urgencia N° 044-202113.
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2.19 En tal sentido, y en atención a la consulta c), el reconocimiento de otros beneficios económicos
generados por el fallecimiento del familiar directo de un servidor público, se hará efectivo siempre
y cuando el servidor evidencie el parentesco consanguíneo o vínculo legalmente reconocido, de
conformidad con lo desarrollado en los numerales 2.10 y 2.11 del presente informe, y teniendo en
cuenta el tipo de régimen laboral.
2.20 Finalmente, cabe acotar que, es factible que el servidor pueda gozar de una licencia sin goce de
remuneraciones por motivos particulares de acuerdo a las disposiciones de cada régimen laboral,
a fin de afrontar el deceso o asistir en la enfermedad a otra persona (no prevista en el marco
normativo anteriormente expuesto) y atender los asuntos relacionados a ello.
III. Conclusiones
3.1 En virtud del principio de legalidad consagrado en el numeral 1.1 del artículo IV del Título Preliminar
del TUO de la LPAG, las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la
ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los
que les fueron conferidas.
3.2 En relación con la licencia por fallecimiento del familiar directo de un servidor, y en atención con
las consultas a) y b), la legislación no prevé el otorgamiento de la licencia remunerada por el
fallecimiento de una persona legalmente no reconocida (padrastro), al no considerarse que el
padrastro u otro persona no reconocida legalmente sea familiar directo –por parentesco
consanguíneo de primer grado o por adopción—, como sí lo es el padre biológico o padre adoptivo;
de modo que, para el reconocimiento de dicho derecho será indubitable acreditar el vínculo de
parentesco con el servidor, así como cumplir con los requisitos previstos por cada régimen laboral,
observando lo precisado en los numerales del 2.7 al 2.11 del presente informe.
3.3 En relación con la licencia por enfermedad grave del familiar directo de un servidor, la Ley N° 30012
tiene por objeto establecer el derecho del trabajador de la actividad pública y privada
(indistintamente del régimen laboral existente en el sector público, por ejemplo, Decretos
pueden ser verificadas en: [Link]
Legislativos Nos 276, 728 o 1057) a gozar de licencia con goce de haber en los casos de tener un
hijo, padre o madre, cónyuge o conviviente, o persona bajo su curatela o tutela, enfermo
diagnosticado en estado grave o terminal, o que sufra accidente que ponga en serio riesgo su vida,
con el objeto de asistirlo
3.4 La licencia con goce de remuneraciones es aplicable a aquellos servidores que acrediten asistir a:
(i) un familiar directo, que es el familiar legalmente reconocido; y, (ii) una persona bajo curatela o
tutela, que se encuentre enferma diagnosticada en estado grave o terminal, o que sufra accidente
13 Decreto de Urgencia N° 044-2021, Decreto de Urgencia que establece medidas extraordinarias y urgentes en materia de gestión fiscal
de los recursos humanos del Sector Público
Artículo 2. Materias en Gestión Fiscal de los Recursos Humanos del Sector Público
[…]
2.3 La Dirección General de Gestión Fiscal de los Recursos Humanos del Ministerio de Economía y Finanzas tiene competencia exclusiva y
excluyente para emitir opinión vinculante en materia de ingresos correspondientes a los recursos humanos del Sector Público, y para
desarrollar normas sobre dicha materia. Asimismo, emite opinión respecto a compensaciones no económicas, en caso la propuesta tenga
efectos fiscales.
[...]
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por el Art. 25 de D.S. 070-2013-PCM y la Tercera Disposición Complementaria Final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser
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servidor debe acreditar encontrarse bajo alguna de las figuras legales indicadas (curatela o tutela)
en relación con la persona bajo su cuidado o asistencia, de conformidad con el Código Civil.
3.5 En atención a la consulta c), el reconocimiento de otros beneficios económicos generados por el
fallecimiento del familiar directo de un servidor público, se hará efectivo siempre y cuando el
servidor evidencie el parentesco o vínculo legalmente reconocido; conforme a lo desarrollado en
los numerales 2.10 y 2.11 del presente informe, y teniendo en cuenta el tipo de régimen laboral.
Así, por ejemplo, solo en el régimen laboral del Decreto Legislativo N° 276, se ha dispuesto el
reconocimiento del derecho a un subsidio, lo que supone una entrega económica conforme al
artículo 142 del Reglamento del Decreto Legislativo N° 276.
Atentamente,
Firmado por
LORENA JULISSA AGUINAGA VELEZ
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Firmado por (VB)
SARA CONSUELO CAQUEO MIRANDA
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KARINA KRISTHEL VALDIVIA HERRERA
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