Tema 2: Proceso Cautelar - Medidas cautelares específicas
La Justicia
La justicia es un principio ético que se aplica al tratar a todas las
personas por igual, dando a cada una lo que le corresponde.
Desde el punto de vista del derecho, la justicia establece un marco
legal que sirve de referencia para establecer relaciones armónicas y
equilibradas entre los integrantes de una sociedad.
Cuando una persona hace daño a otra y se le castiga según lo que
establecen las normas jurídicas, se está haciendo justicia.
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Procedimiento cautelar
CPC: Art. 635 - 687
Autonomía del proceso.-
Todos los actos relativos a la obtención de una medida cautelar, conforman un
proceso autónomo para el que se forma cuaderno especial.
Medida fuera de proceso.-
Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe
interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro de los diez días posteriores a
dicho acto.
Si no se interpone la demanda oportunamente, o ésta es rechazada liminarmente, la
medida caduca de pleno derecho. Dispuesta la admisión de la demanda por
revocatoria del superior, la medida cautelar requiere nueva tramitación.
Medida cautelar fuera de proceso
Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe
interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro de los diez días posteriores a
dicho acto. Cuando el procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera necesario para
la procedencia de la demanda, el plazo para la interposición de ésta se computará a
partir de la conclusión del procedimiento conciliatorio, el que deberá ser iniciado
dentro de los cinco días hábiles de haber tomado conocimiento de la ejecución de la
medida.
Si no se interpone la demanda oportunamente, o ésta es rechazada liminarmente, o
no se acude al centro de conciliación en el plazo indicado, la medida cautelar caduca
de pleno derecho. Dispuesta la admisión de la demanda por revocatoria del superior,
la medida cautelar requiere nueva tramitación
Trámite de la medida
La solicitud cautelar es concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada
en atención a los fundamentos y prueba de la solicitud.
Procede apelación contra el auto que deniega la medida cautelar.
En este caso, el demandado no es notificado y el superior absuelve el grado sin
admitirle intervención alguna.
En caso de medidas cautelares fuera de proceso, el juez debe apreciar de oficio su
incompetencia territorial.
Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposición
dentro de un plazo de cinco (5) días, contado desde que toma conocimiento de la
resolución cautelar, a fin de que pueda formular la defensa pertinente.
Ejecución por terceros y auxilio policial
Cuando la ejecución de la medida deba ser cumplida por un funcionario público, el
Juez le remitirá, bajo confirmación, vía correo electrónico el mandato que ordena la
medida de embargo con los actuados que considere pertinentes o excepcionalmente
por cualquier otro medio fehaciente que deje constancia de su decisión.
Cuando por las circunstancias sea necesario el auxilio de la fuerza pública, se
cursará un oficio conteniendo el mandato respectivo a la autoridad policial
correspondiente.
Por el mérito de su recepción, el funcionario o la autoridad policial quedan obligados
a su ejecución inmediata, exacta e incondicional, bajo responsabilidad penal."
Concurrencia de medidas cautelares.-
Cuando dos o más medidas afectan un bien, estas aseguran la pretensión por la que
han sido concedidas, atendiendo a la prelación surgida de la fecha de su ejecución.
Si no se pudiera precisar fehacientemente la prelación, se atenderá a la establecida
por los derechos que sustentan la pretensión.
Formación del cuaderno cautelar.-
En un proceso en trámite, el cuaderno cautelar se forma con copia simple de la
demanda, sus anexos y la resolución admisoria.
Estas se agregan a la solicitud cautelar y a sus documentos sustentatorios.
Ejecución de la medida.-
La ejecución de la medida será realizada por el Secretario respectivo en día y hora
hábiles o habilitados, con el apoyo de la fuerza pública si fuese necesario.
Puede autorizarse el descerraje u otros actos similares, cuando el caso lo justifique.
Medidas cautelares específicas
1. Medidas para futura ejecución forzada
Embargo.-
Cuando la pretensión principal es apreciable en dinero, se puede solicitar embargo.
Este consiste en la afectación jurídica de un bien o derecho del presunto obligado,
aunque se encuentre en posesión de tercero, con las reservas que para este
supuesto señala la ley.
Secuestro
Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidación del derecho
de propiedad o posesión sobre determinado bien, la medida puede afectar a éste,
con el carácter de secuestro judicial, con desposesión de su tenedor y entrega a un
custodio designado por el Juez.
Cuando la medida tiende a asegurar la obligación de pago contenida en un título
ejecutivo de naturaleza judicial o extrajudicial, puede recaer en cualquier bien del
deudor, con el carácter de secuestro conservativo, también con desposesión y
entrega al custodio.
Identificación de los bienes embargados o secuestrados.-
En la ejecución del embargo o secuestro, el auxiliar jurisdiccional procederá a
precisar en el acta, bajo responsabilidad y con el auxilio de un perito cuando fuere
necesario: la naturaleza de los bienes, número o cantidad, marca de fábrica, año de
fabricación, estado de conservación y funcionamiento, numeración registral y demás
datos necesarios para su cabal identificación y devolución en el mismo estado en
que fueron depositados o secuestrados.
Igualmente identificará a la persona designada como órgano de auxilio, certificando
la entrega de los bienes a ésta.
Extensión del embargo.-
El embargo recae sobre el bien afectado y puede alcanzar a sus accesorios, frutos y
productos, siempre que hayan sido solicitados y concedidos.
Embargo de bien en régimen de copropiedad.-
Cuando el embargo recae sobre un bien sujeto a régimen de copropiedad, la
afectación sólo alcanza a la cuota del obligado.
Secuestro de vehículo.-
El vehículo sometido a secuestro, será internado en almacén de propiedad o
conducido por el propio custodio, accesible al afectado o veedor, si lo hay.
El vehículo no podrá ser retirado sin orden escrita del Juez de la medida. Mientras
esté vigente el secuestro, no se levantará la orden de captura o de inmovilización.
Secuestro conservativo sobre bienes informáticos.-
En caso de que se dicte secuestro conservativo o embargo, sobre soportes
magnéticos, ópticos o similares, el afectado con la medida tendrá derecho a retirar la
información contenida en ellos.
Quedan a salvo las demás disposiciones y las medidas que puedan dictarse sobre
bienes informáticos o sobre la información contenida en ellos.
Bienes inembargables.- Son inembargables:
2. Los bienes constituidos en patrimonio familiar, sin perjuicio de lo dispuesto por el
Artículo 492 del Código Civil;
3. Las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos básicos del obligado y de
sus parientes con los que conforma una unidad familiar, así como los bienes que
resultan indispensables para su subsistencia;
4. Los vehículos, máquinas, utensilios y herramientas indispensables para el
ejercicio directo de la profesión, oficio, enseñanza o aprendizaje del obligado;
5. Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del
Estado y las armas y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
Policía Nacional;
6. Las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de cinco Unidades de
Referencia Procesal . El exceso es embargable hasta una tercera parte.
Cuando se trata de garantizar obligaciones alimentarias, el embargado procederá
hasta el sesenta por ciento del total de los ingresos, con la sola deducción de los
descuentos establecidos por ley;
7. Las pensiones alimentarias;
8. Los bienes muebles de los templos religiosos; y,
9. Los sepulcros.
No obstante, pueden afectarse los bienes señalados en los incisos 3. y 4., cuando se
trata de garantizar el pago del precio en que han sido adquiridos.
Embargo en forma de depósito y secuestro sobre bienes muebles.-
Cuando el embargo en forma de depósito recae en bienes muebles del obligado,
éste será constituido en depositario, salvo que se negare a aceptar la designación,
en cuyo caso se procederá al secuestro de los mismos, procediéndose de la manera
como se indica en el párrafo siguiente.
Cuando el secuestro recae en bienes muebles del obligado, éstos serán depositados
a orden del Juzgado. En este caso, el custodio será de preferencia un almacén
legalmente constituido, el que asume la calidad de depositario, con las
responsabilidades civiles y penales previstas en la ley.
Asimismo, está obligado a presentar los bienes dentro del día siguiente al de la
intimación del Juez, sin poder invocar derecho de retención.
Tratándose de dinero, joyas, piedras y metales preciosos u otros bienes similares,
serán depositados en el Banco de la Nación.
Embargo de inmueble sin inscripción registral o inscrito a nombre de tercera
persona
Cuando se trata de inmueble no inscrito, la afectación puede limitarse al bien mismo,
con exclusión de sus frutos, debiendo nombrarse necesariamente como depositario
al propio obligado. Esta afectación no lo obliga al pago de renta, pero deberá
conservar la posesión inmediata.
Secuestro de bienes dentro de una unidad de producción o de comercio.-
Pueden secuestrarse bienes muebles que se encuentran dentro de una fábrica o
comercio, cuando éstos, aisladamente, no afecten el proceso de producción o de
comercio.
Secuestro de títulos de crédito.-
Cuando se afecten títulos-valores o documentos de crédito en general, éstos serán
entregados al custodio haciéndose la anotación respectiva en el documento,
conjuntamente con copia certificada de su designación y del acta de secuestro, a fin
de representar a su titular. El custodio queda obligado a todo tipo de gestiones y
actuaciones que tiendan a evitar que el título se perjudique y a depositar de
inmediato a la orden del Juzgado, el dinero que obtenga.
Cateo en el embargo en depósito o en el secuestro.-
Si al momento de la ejecución de la medida se advierte el ocultamiento de bienes
afectables, o si éstos resultan manifiestamente insuficientes para cubrir su monto,
podrá el Auxiliar jurisdiccional, a pedido de parte, hacer la búsqueda en los
ambientes que esta le indique, sin caer en excesos ni causar daño innecesario.
Puede, incluso, atendiendo a circunstancias plenamente justificadas, proceder a la
búsqueda en la persona del afectado, respetando el decoro de ésta.
Retribución del custodio.-
El custodio, antes de la aceptación del encargo, debe proponer el monto de la
retribución por su servicio, estimada por día, semana o mes, según las
circunstancias, la que será tomada en cuenta por el Juez al señalar la retribución.
Está exceptuado el Banco de la Nación cuando se trata del dinero por el que debe
abonar interés legal de acuerdo a las disposiciones legales sobre la materia.
Obligaciones del depositario y del custodio.-
Los órganos de auxilio judicial están en el deber de conservar los bienes en depósito
o custodia en el mismo estado en que los reciben, en el local destinado para ello, a
la orden del Juzgado y con acceso permanente para la observación por las partes y
veedor, si lo hay. Asimismo, darán cuenta inmediata al Juez de todo hecho que
pueda significar alteración de los objetos en depósito o secuestro y los que regulen
otras disposiciones, bajo responsabilidad civil y penal.
Embargo en forma de inscripción.-
Tratándose de bienes registrados, la medida puede ejecutarse inscribiéndose el
monto de la afectación, siempre que ésta resulte compatible con el título de
propiedad ya inscrito. Este embargo no impide la enajenación del bien, pero el
sucesor asume la carga hasta por el monto inscrito.
La certificación registral de la inscripción se agrega al expediente.
Embargo en forma de retención
Cuando la medida recae sobre derechos de crédito u otros bienes en posesión de
terceros, cuyo titular es el afectado con ella, puede ordenarse al poseedor retener el
pago a la orden del Juzgado, depositando el dinero en el Banco de la Nación.
Ejecución de la retención.-
El Secretario interviniente sentará el acta de embargo en presencia del retenedor, a
quien le dejará la cédula de notificación correspondiente, haciendo constar el dicho
de éste sobre la posesión de los bienes y otros datos relevantes. Si se niega a
firmar, dejará constancia de su negativa.
Falsa declaración del retenedor.-
Si el intimado para la retención niega falsamente la existencia de créditos o bienes,
será obligado a pagar el valor de éstos al vencimiento de la obligación, sin perjuicio
de la responsabilidad penal a que haya lugar.
Doble pago.-
Si el retenedor, incumpliendo la orden de retener, paga directamente al afectado,
será obligado a efectuar nuevo pago a la orden del Juzgado. Contra esta decisión
procede apelación sin efecto suspensivo.
Embargo en forma de intervención en recaudación.-
Cuando la medida afecta una empresa de persona natural o jurídica con la finalidad
de embargar los ingresos propios de ésta, el Juez designará a uno o más
interventores recaudadores, según el caso, para que recaben directamente los
ingresos de aquella.
Obligaciones del interventor recaudador.-
El órgano de auxilio judicial está obligado a :
1. Verificar el funcionamiento y conservación de lo intervenido, sin interferir ni
interrumpir sus labores propias;
2. Llevar control de ingresos y de egresos;
3. Proporcionar, de los fondos que recauda, lo necesario para la actividad regular y
ordinaria de lo intervenido;
4. Poner a disposición del Juez dentro de tercer día las cantidades recaudadas,
consignándolas a su orden en el Banco de la Nación. A pedido propio o de parte,
puede el Juez modificar el plazo para consignar; y
5. Informar, en los plazos señalados por el Juzgado, el desarrollo regular de la
intervención, especialmente los hechos referidos en los incisos 1., 2. y 3. de este
artículo.
Obligación especial.-
El interventor recaudador debe informar, de inmediato, sobre aspectos que
considere perjudiciales o inconvenientes a los intereses de quien ha obtenido la
medida cautelar, entre ellos la falta de ingresos y la resistencia e intencional
obstrucción que dificulte o impida su actuación.
Conversión de la recaudación a secuestro.-
Si el interesado considera que la intervención es improductiva, puede solicitar al
Juez la clausura del negocio y la conversión del embargo de intervención a
secuestro. El Juez resolverá previo traslado al afectado por el plazo de tres días, y
atendiendo al informe del interventor y del veedor, si lo hay. Contra la resolución que
se expida procede apelación con efecto suspensivo.
Embargo en forma de intervención en información.-
Cuando se solicite recabar información sobre el movimiento económico de una
empresa de persona natural o jurídica, el Juez nombrará uno o más interventores
informadores, señalándoles el lapso durante el cual deben verificar directamente la
situación económica del negocio afectado y las fechas en que informarán al Juez.
Obligaciones del interventor informador.-
El informador está obligado :
1. Informar por escrito al Juez, en las fechas señaladas por éste, respecto de las
comprobaciones sobre el movimiento económico de la empresa intervenida, así
como otros temas que interesen a la materia controvertida; y
2. Dar cuenta inmediata al Juez sobre los hechos que considere perjudiciales al
titular de la medida cautelar, o que obsten el ejercicio de la intervención.
Ejecución de la intervención.-
El Secretario interviniente redactará el acta de embargo en presencia del afectado,
notificándolo con el auto respectivo.
Asimismo, le expresará la forma y alcances de la medida, las facultades del
interventor y la obligación de atender a sus requerimientos dentro de los límites
establecidos por el Juzgado.
El acta incluirá un inventario de los bienes y archivos.
Puede el intervenido dejar constancia de sus observaciones respecto de la medida.
Si éste se rehusa firmar, el Secretario dejará constancia de su negativa.
Responsabilidad en la intervención.-
Son responsables civil y penalmente:
1. El interventor recaudador por el dinero que recaude, asimilándose para estos efectos al
depositario;
2. El interventor informador por la veracidad de la información que ofrezca;
3. El intervenido por su actitud de resistencia, obstrucción o violencia.
Embargo en forma de administración de bienes.-
Cuando la medida recae sobre bienes fructíferos, pueden afectarse en
administración con la finalidad de recaudar los frutos que produzcan.
Conversión de la recaudación a administración de unidad de producción o
comercio.-
A pedido fundamentado del titular de la medida, se puede convertir la intervención
en recaudación a intervención en administración.
El Juez resolverá el pedido, previo traslado por tres días al afectado y atendiendo a
lo expresado por el veedor, si lo hubiera.
En este caso, el administrador o administradores según corresponda, asumen la
representación y gestión de la empresa, de acuerdo a la ley de la materia.
Contra esta decisión procede apelación con efecto suspensivo.
Obligaciones del administrador.-
El administrador está obligado, según corresponda al bien o empresa, a:
1. Gerenciar la empresa embargada, con sujeción a su objeto social;
2. Realizar los gastos ordinarios y los de conservación;
3. Cumplir con las obligaciones laborales que correspondan;
4. Pagar tributos y demás obligaciones legales;
5. Formular los balances y las declaraciones juradas dispuestas por ley;
6. Proporcionar al Juez la informacion que éste exija, agregando las observaciones sobre su
gestión;
7. Poner a disposición del Juzgado las utilidades o frutos obtenidos; y
8. Las demás señaladas por este Código y por la ley.
Ejecución de la conversión a administración.-
El Secretario interviniente redactará el acta de conversión en presencia del afectado,
notificándolo con el auto respectivo.
Asimismo, le expresará la forma y alcances de la nueva medida, y pondrá al
administrador en posesión del cargo.
El acta incluirá un nuevo inventario de los bienes y archivos existentes al momento
de la ejecución.
Anotación de demanda en los Registros Públicos.-
Cuando la pretensión discutida en el proceso principal está referida a derechos
inscritos, la medida cautelar puede consistir en la anotación de la demanda en el
registro respectivo. Para su ejecución, el Juez remitirá partes al registrador, los que
incluirán copia íntegra de la demanda, de la resolución que la admite y de la
cautelar.
La anotación de la demanda no impide la transferencia del bien ni las afectaciones
posteriores, pero otorga prevalencia a quien ha obtenido esta medida.
2. Medidas temporales sobre el fondo
Medida temporal sobre el fondo
Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide, por la firmeza del
fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la
ejecución anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en su
integridad o sólo en aspectos sustanciales de ésta, siempre que los efectos de la
decisión pueda ser de posible reversión y, no afecten el interés público.
Asignación anticipada de alimentos
En el proceso sobre prestación de alimentos procede la medida de asignación
anticipada de alimentos cuando es requerida por los ascendientes, por el cónyuge,
por los hijos menores con indubitable relación familiar o por los hijos mayores de
edad de acuerdo con lo previsto en los artículos 424, 473 y 483 del Código Civil.
El juez señala el monto de la asignación que el obligado pagará por mensualidades
adelantadas, las que serán descontadas de la que se establezca en la sentencia
definitiva.
Asignación anticipada y sentencia desfavorable.-
Si la sentencia es desfavorable al demandante, queda éste obligado a la devolución
de la suma percibida y el interés legal, los que serán liquidados por el Secretario de
Juzgado, si fuere necesario aplicándose lo dispuesto por el Artículo 567. La decisión
del Juez podrá ser impugnada. La apelación se concede con efecto suspensivo.
Ejecución anticipada y cese inmediato de los actos lesivos en asuntos de
familia e interés de menores.-
Cuando la pretensión principal versa sobre separación, divorcio, patria potestad,
régimen de visitas, entrega de menor, tutela y curatela, procede la ejecución
anticipada de la futura decisión final, atendiendo preferentemente al interés de los
menores afectados con ella.
Ejecución anticipada en la administración de bienes.-
En los procesos sobre nombramiento y remoción de administradores de bienes,
procede la ejecución anticipada de la futura decisión final a efecto de evitar un
perjuicio irreparable.
Ejecución anticipada en desalojo.-
En los procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o por otro título
que obligue la entrega, procede la ejecución anticipada de la futura decisión final,
cuando el demandante acredite indubitablemente el derecho a la restitución
pretendida y el abandono del bien.
Administración de los bienes conyugales en casos de separación o divorcio.-
En cualquier estado del proceso el Juez puede autorizar, a solicitud de cualquiera de
los cónyuges, que vivan en domicilios separados, así como la directa administración
por cada uno de ellos de los bienes que conforman la sociedad conyugal.
Ejecución anticipada en el interdicto de recobrar.-
En el interdicto de recobrar, procede la ejecución anticipada de la decisión final
cuando el demandante acredite verosímilmente el despojo y su derecho a la
restitución pretendida.
3. Medidas Innovativas
Medida Innovativa.-
Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas
destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteración vaya a ser o
es el sustento de la demanda.
Interdicción.-
El Juez, a petición de parte, o excepcionalmente de oficio, puede dictar en el
proceso de interdicción la medida cautelar que exija la naturaleza y alcances de la
situación presentada.
Cautela posesoria.-
Cuando la demanda persigue la demolición de una obra en ejecución que daña la
propiedad o la posesión del demandante, puede el Juez disponer la paralización de
los trabajos de edificación. Igualmente puede ordenar las medidas de seguridad
tendientes a evitar el daño que pudiera causar la caída de un bien en ruina o en
situación de inestabilidad.
Abuso de derecho.-
Cuando la demanda versa sobre el ejercicio abusivo de un derecho, puede el Juez
dictar las medidas indispensables para evitar la consumación de un perjuicio
irreparable.
Derecho a la intimidad, a la imagen y a la voz.-
Cuando la demanda pretenda el reconocimiento o restablecimiento del derecho a la
intimidad de la vida personal o familiar, así como la preservación y debido
aprovechamiento de la imagen o la voz de una persona, puede el Juez dictar la
medida que exija la naturaleza y circunstancias de la situación presentada.
4. Medida de no innovar
Prohibición de Innovar
Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas
destinadas a conservar la situación de hecho o de derecho cuya situación vaya a ser
o sea invocada en la demanda y, se encuentra en relación a las personas y bienes
comprendidos en el proceso.
