DERECHO

CIVIL V
ÍNDICE
Tema 1. LA FAMILIA Y EL DERECHO DE FAMILIA

Tema 2. LA OBLIGACIÓN DE ALIMENTOS

Tema 3. EL MATRIMONIO

Tema 4. REQUISITOS Y SOLEMNIDADES DEL MATRIMONIO

Tema 5. EFECTOS DEL MATRIMONIO

Tema 6. CRISIS MATRIMONIALES. DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO

Tema 7. EFECTOS COMUNES A LA NULIDAD, SEPARACIÓN Y DIVORCIO

Tema 8. EL MATRIMONIO Y SU RÉGIMEN ECONÓMICO

Tema 9. LA SOCIEDAD DE GANANCIALES (I)

Tema 10. LA SOCIEDAD DE GANANCIALES (II)

Tema 11. LA SOCIEDAD DE GANANCIALES (III)

Tema 12. RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES. EL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN

Tema 13. LA FILIACIÓN

Tema 14. LA PATRIA POTESTAD

Tema 15. LEY 8/2021, PARA EL APOYO A LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN EL
EJERCICIO DE SU CAPACIDAD JURÍDICA
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DERECHO CIVIL V
Tema 1- La familia.
1.- FAMILIA. CONCEPTO Y CLASES.-

Debate sobre el bien jurídico protegido a la luz del art.39 CE. Principio rector de la política social y
económica.

COMPOSICIÓN

La familia comprende los cónyuges y los parientes. Los parientes desde el punto de vista jurídico
se encuentra regulado en los art.915 a 920 CC (regulación sobre orden en la sucesión, pero es
válido para todas las materias 919 CC)

ART 915 CC: La proximidad del parentesco se determina por el número

de generaciones. Cada generación forma un grado

ART 916 CC: La serie de grados forma la línea, que puede ser directa o
colateral.

Se llama directa la constituida por la serie de grados entre personas que descienden una de otra.

Y colateral la constituida por la serie de grados entre personas que no descienden unas de otras,
pero que proceden de un tronco común.

ART 917 CC: Se distingue la línea recta en descendente y ascendente.

La primera une al cabeza de familia con los que descienden de él. La segunda liga a una persona
con aquellos de quienes desciende.

ART 918 CC: En las líneas se cuentan tantos grados como generaciones
o como personas, descontando la del progenitor.

En la recta se sube únicamente hasta el tronco. Así, el hijo dista del padre un grado, dos del abuelo
y tres del bisabuelo.

En la colateral se sube hasta el tronco común y después se baja hasta la persona con quien se hace
la computación. Por esto, el hermano dista dos grados del hermano, tres del tío, hermano de su
padre o madre, cuatro del primo hermano y así en adelante.

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ART 919 CC: El cómputo de que trata el artículo anterior rige en todas
las materias.

ART 920 CC: Llámase doble vínculo al parentesco por parte del padre y
de la madre conjuntamente.

PARIENTES CONGANGUÍNEOS.

A) LINEA DIRECTA: El parentesco es directo por descender unos de otros (padres e hijos,
nietos y abuelos…)
B) LINEA INDIRECTA O COLATERAL: no ascienden unos de otros sino que tienen un
ascendente común (hermanos, primos, sobrinos…)

IMPORTANTE RECORDAR: EL PARENTESCO POR ADOPCIÓN TIENE LOS MISMOS EFECTOS.

LA FILIACIÓN ADOPTIVA ESTÁ EQUIPARADA A LA FILIACIÓN NATURAL (ART 108 CC) AL
IGUAL QUE NO EXISTE DIFERENCIACIÓN ENTRE FILIACIÓN CONYUGAL O MATRIMONIAL
Y LA NO MATRIMONIAL (NATURAL).

El parentesco colateral puede ser de DOBLE VÍNCULO o de VÍNCULO SENCILLO: según se

comporta, o no, los ascendientes. (hermanos de doble vínculo o carnales y medio hermanos).

PARENTESCO POLÍTICO O POR AFINIDAD: solo existe en caso de matrimonio (en el de

consanguinidad es indiferente si existe o no matrimonio). Los parientes de cada cónyuge pasan a
ocupar el mismo grado y línea para
el otro, en caso de afinidad (suegros,
cuñados, yernos…). El parentesco
político o por afinidad CARECE DE
EFECTOS JURÍDICOS EN DERECHO DE
FAMILIA (al igual que el espiritual-
padrinos, ahijados…) pero hay que
tenerlo en cuenta para otras.

2.- DERECHOS DE FAMILIA. CONTENIDO Y CARACTERES.-

DE LOS PRINCIPIOS RECTORES DE LA POLÍTICA SOCIAL Y ECONÓMICA

ART. 39 CE

1. Los poderes públicos aseguran la protección social, económica y

jurídica de la familia.

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2. Los poderes públicos aseguran, asimismo, la protección integral de los

hijos, iguales éstos ante la ley con independencia de su filiación, y de las
madres, cualquiera que sea su estado civil. La ley posibilitará la
investigación de la paternidad.

3. Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos
dentro o fuera del matrimonio, durante su minoría de edad y en los
demás casos en que legalmente proceda.

4. Los niños gozarán de la protección prevista en los acuerdos

internacionales que velan por sus derechos.

CARACTERÍSTICAS DE LA RELACIÓN FAMILIAR:

La INTIMIDAD (entendida como bien jurídico protegible), ligada a CONVIVENCIA o cohabitación, la

PROCREACIÓN, AYUDA RECÍPROCA, los AFECTOS PERSONALES.

Características que, en principio, no tienen por qué merecer regulación específica por cuanto su
adopción dependen de la libre elección de las personas.

Dº DE FAMILIA COMO REGULADOR DEL CONFLICTO: En sentido negativo; SÍ, parece que la
RUPTURA de tales situaciones deba regularse para evitar el mayor conflicto social, fuera del
ámbito privado. LA INTERVENCIÓN DEL DERECHO TIENE SENTIDO MÁS EN LA CRISIS DE LA
RELACIÓN QUE EN LA FORMACIÓN DE ESTA.

ENTRE EL DERECHO PRIVADO Y EL DERECHO PÚBLICO:

Distinguiendo ambos derechos (dejando de lado otros atributos constitutivos de cada uno) como
cuerpo jurídico de NORMAS DISPOSITIVAS el primero y NORMAS IMPERATIVAS, el segundo.

1. Desde el punto de vista de la intimidad el derecho de familia lo formarían, principalmente,

normas de carácter DISPOSITIVO. En cuanto los sujetos asumen voluntariamente la
estructura jurídica
2. La luz del art. 39 CE, la regulación del Dº de Familia contiene situaciones de hecho que
deben ser reguladas de manera IMPERATIVA. El carácter privado de las relaciones
familiares NO ES INCOMPATIBLE con el predominio de normas imperativas; la obligación
de alimentos, la violencia de género, la conexión con la protección del menor de edad…
implican la regulación a través de numerosas normas imperativas, a veces relacionadas
con el orden público. De ahí la frecuente intervención del MINISTERIO FISCAL en
procedimientos de familia. Y dada la necesidad de la seguridad jurídica y la función del
matrimonio y la filiación, la existencia de un registro público: el REGISTRO CIVIL.

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3.- EVOLUCIÓN DE LA FAMILIA Y SU CONTEXTUALIZACIÓN CONSTITUCIONAL.-

FAMILIAR NUCLEAR Y LA FAMILIA EXTENSA.

Desde el punto de vista sociológico hay que tener en cuenta la comprensión del concepto de
familia desde la idea de FAMILA NUCLEAR (integrada por padres e hijos en su mayoría). Y, por otro
lado, una idea más amplia de familia: FAMILIA EXTENSA (entendida como un colectivo de personas
compuesto por parientes consanguíneos y afines, además de otras personas unidas a grupo por
otras razones -servicio o trabajo-, y que todas ellas quedan bajo la autoridad de una de ellas, con
potestad sobre todas.)

La familia extensa respondía más a una función de carácter productivo (Granjas, casas con
servicio…) que han quedado relegadas a estructuras arcaicas o de otros entornos culturales.

DEL PRINCIPIO DE AUTORIDAD AL DE IGUALDAD.

La incorporación de la mujer al mercado laboral y los logros de los movimientos feministas han
contribuido especialmente a la sustitución del principio de autoridad por los de igualdad y de
libertad como rectores de la estructura y del funcionamiento de la familia.

HOY EN DÍA, NUESTRO DERECHO DE FAMILIA CONCENTRA PUES SU ATENCIÓN EN LAS

RELACIONES QUE CORRESPONDEN A LA FAMILIA NUCLEAR, REGIDAS POR LOS
PRINCIPIOS DE LIBERTAD Y DE IGUALDAD. DICHOS PRINCIPIOS GARANTIZAN LA
IGUALDAD DE LOS CÓNYUGES Y DE AMBOS PROGENITORES, LA LIBRE ENTRADA Y
SALIDA (DIVORCIO) DE UN MATRIMONIO CIVIL ÚNICO, LA IGUALDAD DE TODOS LOS
HIJOS.

EL DERECHO DE FAMILIA EN EL CÓDIGO CIVIL Y EN LA CONSTITUCIÓN.

CÓDIGO CIVIL:

I.- LA DETERMINACIÓN DEL PARENTESCO se regula en el Libro III (De los diferentes modos de
adquirir la propiedad), al regularse en el mismo la sucesión intestada.

- ARTS.- 915 a 920 –

II.- Del matrimonio, la filiación y las instituciones relacionadas con la familia se ocupa el Libro I (De
las personas), los Titulos IV a VII y X.

- ARTS.- 42 a 180, 215 a 306 –

III.- Del régimen económico del matrimonio y las donaciones por razón de matrimonio en el Libro
IV (De las obligaciones y contratos) Titulo III.

- ARTS.- 1315 a 1444 –

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CONSTITUCIÓN:

Artículo 39 CE:

1. Los poderes públicos aseguran la protección social, económica y

jurídica de la familia.

2. Los poderes públicos aseguran, asimismo, la protección integral de los

hijos, iguales éstos ante la ley con independencia de su filiación, y de las
madres, cualquiera que sea su estado civil. La ley posibilitará la
investigación de la paternidad.

3. Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos
dentro o fuera del matrimonio, durante su minoría de edad y en los
demás casos en que legalmente proceda.

4. Los niños gozarán de la protección prevista en los acuerdos

internacionales que velan por sus derechos.

Artículo 32 CE:

1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena

igualdad jurídica.

2. La ley regulará las formas de matrimonio, la edad y capacidad para

contraerlo, los derechos y deberes de los cónyuges, las causas de
separación y disolución y sus efectos.

ArtIculo 18 CE: (1, 2 y 4) (DERECHO AL HONOR, A LA INTIMIDAD

PERSONAL Y FAMILIAR Y A LA PROPIA IMAGEN)

[Link] garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a

la propia imagen.

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2. El domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podrá hacerse

en él sin consentimiento del titular o resolución judicial, salvo en caso de
flagrante delito

4. La ley limitará el uso de la informática para garantizar el honor y la

intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus
derechos.

Artículo 27 CE: (3 y 7) (DERECHO A LA EDUCACIÓN.)

3. Los poderes públicos garantizan el derecho que asiste a los padres

para que sus hijos reciban la formación religiosa y moral que esté de
acuerdo con sus propias convicciones.

7. Los profesores, los padres y, en su caso, los alumnos intervendrán en

el control y gestión de todos los centros sostenidos por la Administración
con fondos públicos, en los términos que la ley establezca.

Artículo 35 CE(1), (DERECHO AL TRABAJO)

1. Todos los españoles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo,

a la libre elección de profesión u oficio, a la promoción a través del
trabajo y a una remuneración suficiente para satisfacer sus necesidades
y las de su familia, sin que en ningún caso pueda hacerse discriminación
por razón de sexo.

4.- PRINCIPALES REFORMAS LEGALES EN ESTE ÁMBITO.-

1. Ley 13/2005, de 1 de julio, por la que se modifica el Código Civil en materia de derecho a
contraer matrimonio. Autoriza el matrimonio entre personas del mismo sexo.
2. Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifican el Código Civil y la Ley de
Enjuiciamiento Civil en materia de separación y divorcio. Se autoriza el divorcio a petición
de uno solo de los cónyuges, una vez transcurridos tres meses desde la celebración del
matrimonio, sin necesidad de alegar causa alguna.
3. Ley 26/2015, de 28 de julio, de modificación del sistema de protección a la infancia y a la
adolescencia. Afecta, entre otras muchas cosas, a la presunción de paternidad del marido
con respecto a los hijos de su mujer, al ampliar el plazo de impugnación de esa paternidad
por el marido (art. 136.2 cc), y viene a equiparar la paternidad extramatrimonial con la
matrimonial en perjuicio del hijo y de la madre, al ampliar la legitimación para ejercer la
acción de reclamación de filiación no matrimonia, extendiéndola al hipotético padre que
no goza de posesión de estado (art.133.2 cc).

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Tema 2- La obligación de alimentos.

1.- NATURALEZA Y CARACTERES.-

(CC) TÍTULO VI DE LOS ALIMENTOS ENTRE PARIENTES (142 A 153)

Artículo 142. Cc

Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento,

habitación, vestido y asistencia médica.

Los alimentos comprenden también la educación e instrucción del

alimentista mientras sea menor de edad y aun después cuando no haya
terminado su formación por causa que no le sea imputable.

Entre los alimentos se incluirán los gastos de embarazo y parto, en

cuanto no estén cubiertos de otro modo.

Llamamos ALIMENTISTA: al que resulta BENEFICIARIO DE LA OBLIGACIÓN en virtud de las

disposiciones legales.

Llamamos ALIMENTANTE: A la persona que resulta OBLIGADA A PRESTAR ALIMENTOS al

alimentista en función de la relación entre ambos de acuerdo con las determinaciones legales.

Están obligados RECIPROCAMENTE los cónyuges, los parientes en línea recta y los hermanos
SIEMPRE QUE UNO DE ELLOS LOS NECESITE Y EL OTRO PUEDA DÁRSELOS (143 cc)

CARACTERÍSTICAS:

1. RECIPROCIDAD: Dependiendo de las circunstancias un pariente puede ser acreedor de

alimentos y viceversa (abuelo a nieto; o Nieto a abuelo.
2. Naturaleza PERSONALÍSIMA de la obligación de alimentos; CONSECUENCIAS:
a. La obligación se extingue con al muerte de alimentista o alimentante. - No es
exigible a herederos
b. Si los presta un tercero, éste puede repetir contra el alimentante (ver art. 1894 CC
–ver-)
c. El alimentante puede satisfacer su obligación acogiendo en su casa al alimentista
3. OBLIGACIÓN DE CARÁCTER IMPERATIVO. No cabe renuncia previa (art. 6.2), ni
transmisión del derecho, ni compensación de créditos. Por lo tanto, NO SON
PRESCRIPTIBLES [¡¡en cuanto a su exigibilidad circunstancial!!] (por no estar en el comercio
de los hombres art. 1936 cc)
4. VARIABILIDAD (fáctica). DEPENDEN DE LAS NECESIDADES DE QUIEN LOS RECIBA Y DE LAS
POSIBILIDADES DE QUIEN LOS PRESTE.

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a. en cuanto a su nacimiento o extinción. (148.I y 152.2º y 3º cc)

b. En cuanto a su cuantificación (146, 147 cc)
OJO. LOS ARTS 142 Y SIGUIENTES, POR LO QUE AL MATRIMONIO Y A LA
RELACIÓN PATERNOFILIAL SE REFIERE, SON DE APLICACIÓN A CÓNYUGES
SEPARADOS Y LOS HIJOS MAYORES DE EDAD. LAS OBLIGACIONES NACIDAS DE
ESTAS INSTITUCIONES JURÍDICAS SON DE APLICACIÓN PREFERENTE EN LOS
DEMÁS CASOS. (ES DECIR EL DEBER QUE TIENEN LOS CÓNYUGES DE AYUDARSE Y
DE SOCORRERSE MUTUAMENTE Y EL DEBER QUE TIENEN LOS PADRES DE VELAR
POR SUS HIJOS MENORES DE EDAD Y PRESTARLES ALIMENTOS (AUNQUE EL
CONTENIDO EN LA PRÁCTICA PUEDA SER IGUAL O PARECIDO LA BASE
NORMATIVA ES DISTINTA). (VER EN ESTE SENTIDO ARTS. 110 Y 111 IN FINE,
154.1. Y 67-68)

2.- SUJETOS (143 CC).-

1.-PADRES – HIJOS

Se refiere a los hijos mayores de edad y a sus padres, cualquiera que sea la relación de filiación
(matrimonial, extramatrimonial, adoptiva)

Se excluye (art. 178 cc) entre el adoptado y su familia de origen.

Se pierde la reciprocidad en caso de que legalmente se declare la perdida de tutela o patria

potestad (pierde el derecho el padre respecto a sus hijos, pero no a la inversa)- 111 y 179 cc

2.- ASCENDIENTES – DESCENDIENTES (EN LÍNEA RECTA)

Los demás descendientes y ascendientes consanguíneos y adoptivos de manera RECÍPROCA.

3.- HERMANOS

Los hermanos consanguíneos, incluidos medio hermanos y adoptivos se deben alimentos

RECIPROCAMENTE.

Se excluye el adoptado y sus hermanos de familia de origen ( 178.1 cc)

4.- CONYUGES

El caso principal es el de los cónyuges SEPARADOS (jurisprudencialmente se ha admitido en la

separación de hecho) – En sentido contrario no se aplica en divorcio o nulidad, pues no hay ya
cónyuges. Ni en casados, pues se aplica por preferencia legal el art. 67 y 68 que regulan las
obligaciones de los cónyuges. Los alimentos son COMPATIBLES con la pensión COMPENSATORIA
que haya podido establecerse en la sentencia de separación.

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ORDEN DE LLAMAMIENTO ENTRE VARIOS SUJETOS OBLIGADOS: ART 144 CC.

La concurrencia de varios hipotéticos obligados impone la necesidad de establecer un orden de

llamamiento para determinar cuál de ellos deberá prestar los alimentos. El art. 144 Cc coloca en
primer lugar al cónyuge, después a los descendientes, después a los ascendientes y finalmente a
los hermanos. Tanto en los ascendientes y los descendientes es preferido el grado más próximo:
hijos antes que nietos, nietos antes que bisnietos; padres antes que abuelos, abuelos antes que
bisabuelos.

*hermanos de madre o hermanos uterinos, los hijos

de una misma madre que tienen diferente padre;

hermanos de padre o hermanos consanguíneos, los hijos de

un mismo padre que tienen diferente madre.

Dada la dependencia de las posibilidades del alimentante cabe la posibilidad de llamar al siguiente
para completar los alimentos que no pueda cubrir el anterior.

PLURALIDAD DE ALIMENTANTES O ALIMENTISTAS. – (ART. 145)

- Cuando la obligación recaiga sobre DOS O MÁS ALIMENTANTES, se repartirá entre ellos el
pago de la pensión en cantidad proporcional a su caudal respectivo. (se aplicará, por lo
tanto, cuando existan varios hijos, varios hermanos, varios abuelos, padre o madre NO
CASADOS, DIVORCIADOS O SEPARADOS.

NOTA PROCESAL: Como ésta es una obligación MANCOMUNADA DIVISIBLE, Obliga a un

litisconsorcio pasivo necesario. Pues además depende de las posibilidades de cada uno. POSIBLE
MEDIDA CAUTELAR.- El Juez puede cautelarmente, en caso de urgente necesidad, obligar a uno de
ellos a abonar la totalidad (aun siendo mancomunada divisible la obligación), pudiendo aquel
repetir contra el resto de obligados por su parte.

- Cuando concurran varios ALIMENTISTAS se procede a repartir según las opciones en el

orden indicado en el art.144. De igual modo que si el alimentante llamado no puede
atender a la totalidad de los alimentistas (art. [Link]). Ojo aquí se prefiere el hijo al
cónyuge.

3.- CONTENIDO. -

Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y
asistencia médica (142.I cc) y necesidades educativas. Es decir, todo lo que resulte indispensable
para cubrir todas las necesidades perentorias del alimentista.

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NOTA PROCESAL.: Ya que su cuantificación depende de las posibilidades de quien los presta y de las
necesidades de quien los recibe, NO SE APLICA LA EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA, si por alguna de
las partes se pretendiera una modificación acorde con la situación económica de uno o/y de otro.
Ni resultan vinculantes para los tribunales los pactos sobre alimentos.

De manera especial se incluyen los gastos funerarios (art. 1894. II cc)

EL PAGO SE HARÁ POR MESES ANTICIPADOS. Consecuencia lógica de la necesidad de subsistencia

que tienen los alimentos.

CUMPLIMIENTO CON ACOGIMIENTO EN EL HOGAR DEL ALIMENTANTE.

Artículo 149.

El obligado a prestar alimentos podrá, a su elección, satisfacerlos, o

pagando la pensión que se fije, o recibiendo y manteniendo en su propia
casa al que tiene derecho a ellos.

Esta elección no será posible en cuanto contradiga la situación de

convivencia determinada para el alimentista por las normas aplicables o
por resolución judicial. También podrá ser rechazada cuando concurra
justa causa o perjudique el interés del alimentista menor de edad.

* Es decir, no es posible en situación de separación legal, o

descendientes sometidos a patria potestad de otros, o podrá rechazarse

ALIMENTOS AMPLIOS Y RESTRINGIDOS.

En virtud del art. [Link], y sólo entre hermanos, los alimentos se restringen a “los auxilios
necesarios para la vida” (incluidos, si fuera necesario, para la educación). Esto supone una posible
excepción para la influencia de la fortuna económica del alimentante.

IMPORTANTE. - EN ESPAÑA LA EDUCACIÓN Y ASISTENCIA MÉDICA PRIMARIA ES

GRATUITA, LO QUE INFLUYE EN LA DETERMINACIÓN DE LOS [Link] JUSTA
CAUSA DE EXISTIR CAUSA QUE IMPIDA LA PACÍFICA CONVIVENCIA.

4.- EXTINCIÓN

Artículo 152.

Cesará también la obligación de dar alimentos:

1.º Por muerte del alimentista.

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2.º Cuando la fortuna del obligado a darlos se hubiere reducido hasta el

punto de no poder satisfacerlos sin desatender sus propias necesidades
y las de su familia.

3.º Cuando el alimentista pueda ejercer un oficio, profesión o industria,

o haya adquirido un destino o mejorado de fortuna, de suerte que no le
sea necesaria la pensión alimenticia para su subsistencia.

4.º Cuando el alimentista, sea o no heredero forzoso, hubiese cometido

alguna falta de las que dan lugar a la desheredación (848 y ss. cc.)

5.º Cuando el alimentista sea descendiente del obligado a dar alimentos,

y la necesidad de aquél provenga de mala conducta o de falta de
aplicación al trabajo, mientras subsista esta causa.

Lógicamente cuando el vínculo familiar que justifica la obligación de alimentos desaparece,

desaparece igualmente dicha obligación. (Divorcio o nulidad; filiación aparente, familia anterior
del adoptado…)

A la luz del punto 3º y 5º la responsabilidad del alimentista para mantenerse con su propio
trabajo y/o para tener una conducta socialmente aceptable, son también causas que determinan
en su caso que la obligación de alimentos no nazca o se haga efectiva. Hay que puntualizar que la
obligación de alimentos pretende atender a situaciones de necesidad SOCIALMENTE
JUSTIFICABLES, derivadas de adversidades, o, al menos, de una situación de necesidad
socialmente aceptable pero no constituye un remedio para quien no quiera sumir sus propias
responsabilidades.

En este sentido habrá que estar en cada caso, a la situación legal y jurídica de las posibilidades que
ofrece el sistema de previsión social, o de servicios sociales, en el territorio en que nos
encontremos.

OJO.- SEGÚN EL ART. 152.2º HAY QUE TENER EN CUENTA LA SUBSISTENCIA DE LA

FAMILIA DEL ALIMENTANTE. (A NO SER QUE SEA DE PADRES A HIJOS EN CUANTO A LA
EXTINCIÓN).

MAYORÍA DE EDAD:

Aunque sea importante a la hora de valorar las posibilidades de auto-sustento del alimentista, su
adquisición no es causa de extinción automática de la obligación de alimentos. Aunque tampoco
el menor de edad tiene derecho a alimentos automáticamente si cuenta con recursos propios
suficientes, salvo si se trata de hijo sometido a patria potestad con respecto a la titular de la
misma, claro (154.1º cc).

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MALA CONDUCTA DEL ALIMENTISTA:

Es también causa de extinción (o suspensión temporal de la obligación) si hubiese cometido una

falta de las que dan lugar a la desheredación (art.152.4º cc). – [ver arts. 852 – 855 cc sobre
desheredación en cuanto sea aplicable a alimentos]

En el caso de la mala conducta del 152.5º (concepto indeterminado) ha de estar ligada la MALA
CONDUCTA del alimentista a la causa de necesidad de necesitar alimentos (en caso de
descendiente del alimentante).

En estos casos cabe restituir la obligación mediante la reconciliación posterior a la ofensa.

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Tema 3.- El matrimonio

1.- CONCEPTO Y NATURALEZA.

CC. Regulación art. 42 a 107. EL CODIGO CIVIL NO DEFINE EL MATRIMONIO. (Empieza hablando
de la promesa de matrimonio)

La CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA lo recoge como un derecho:

Artículo 32

1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena

igualdad jurídica.

2. La ley regulará las formas de matrimonio, la edad y capacidad para

contraerlo, los derechos y deberes de los cónyuges, las causas de
separación y disolución y sus efectos.

- Se declara el derecho, pero no se define conceptualmente –

DEFINICIÓN TRADICIONAL (dentro de la doctrina jurídica):

“La unión estable de hombre y mujer, concertada entre ellos de acuerdo con determinadas
formalidades prevista por la ley, con ánimo de compartir vida y existencia”

Desde el derecho positivo, SERRANO ALONSO define el matrimonio como “el acuerdo de
voluntades de dos personas, manifestado externamente con las formalidades legalmente
establecidas, que persigue una vida en común duradera y estable y que determina el nacimiento
de una familia legítima.”

NATURALEZA JURÍDICA: Dos teorías

• CONTRACTUAL: Si consideramos su fundamento jurídico en base al ACUERDO concertado

entre dos personas: NEGOCIO JURÍDICO BILATERAL del Derecho de Familia.
• INSTITUCIONAL: Institución propia y autónoma a la que el derecho positivo dedica un
conjunto normativo ad hoc.

- En cualquier caso SON DOS TEORÍAS COMPATIBLES –

Desde el punto de vista INSTITUCIONAL, la causa de su regulación es la necesidad de positivizar

algunos extremos de una situación de convivencia social (más o menos ritualizada) de profundo
arraigo antropológico e histórico en nuestro contexto cultural. Es innegable, en nuestro país, la
influencia del matrimonio CANONICO en la formación jurídica de la idea del matrimonio civil.

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De esta manera, tras la entrada en vigor de la Constitución, el 3 de enero de 1979, se aprueban los
Acuerdos entre el Estado Español y la Santa Sede, cuyo art. 6 (Acuerdo sobre Asuntos jurídicos)
establece: “El Estado reconoce a los efectos civiles al matrimonio celebrado según las normas de
derecho canónico. Los efectos civiles del matrimonio canónico se producen desde su
celebración. Para el pleno reconocimiento de los mismos será necesaria su inscripción en el
Registro Civil, que se practicará con la simple presentación de certificación eclesiástica de la
existencia del matrimonio.

Desde el punto de vista contractual, como negocio jurídico, presenta determinadas especialidades
respecto a la regulación general de aquellos.

1. Los efectos jurídicos del matrimonio vienen predispuestos por la ley (salvo algunos
elementos de carácter patrimonial)
2. Es un negocio de duración indefinida. Pero es disoluble de manera unilateral sin alegar
causa alguna.
3. La causa del negocio jurídico se corresponde con los deberes que se asumen de manera
recíproca (vivir juntos, guardarse fidelidad, socorrerse mutuamente…
independientemente del contenido emocional o sentimental que les mueva como moral,
amor, convivencia, necesidad, atracción sexual….)
4. Dichos deberes SON INEJECUTABLES por la via del art. 1124 Cc.
5. Sus causas de nulidad NO SON LAS GENERALES de los arts. 1300 y ss. CC. (Tiene las suyas
propias, art. 73 y ss Cc.)
6. El matrimonio civil sólo puede ser celebrado una única vez por cada individuo (mientras no
se extinga el mismo. Monogamia)
7. La prestación del consentimiento requiere de ciertas formalidades, cuya inobservancia
provoca la nulidad del matrimonio.

2.- EL IUS CONNUBII. SU CONTEXTUALIZACIÓN NORMATIVA.

DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS. Asamblea General de las Naciones

unidas Resolución 217 A (III) del 10 de diciembre de 1948. París.

Artículo 16

1. Los hombres y las mujeres, a partir de la edad núbil, tienen derecho,

sin restricción alguna por motivos de raza, nacionalidad o religión, a
casarse y fundar una familia, y disfrutarán de iguales derechos en cuanto
al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolución del
matrimonio.

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2. Sólo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposos

podrá contraerse el matrimonio.

3. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene

derecho a la protección de la sociedad y del Estado.

A DESTACAR. - El derecho al matrimonio se establece en general como el punto de partida de la

FUNDACIÓN DE LA FAMILIA como elemento especialmente protegido por los estados desde el
punto de vista SOCIAL Y ECONOMICO (tema 1)

Contextualización:

Además de la Constitución y los acuerdos con la Santa Sede, la CONTEXTUALIZACIÓN

NORMATIVA se completa con la Regulación del Código Civil del TITULO IV DEL LIBRO PRIMERO.
(arts. 42 a 107) más el régimen económico del matrimonio del TITULO III DEL LIBRO IV (arts. 1315
a 1444).

LAS REFORMAS más intensas de los últimos años tienen que ver con

1. Ley 13/2005, de 1 de julio, por la que se modifica el Código Civil en materia de derecho a
contraer matrimonio. Que autoriza el matrimonio el matrimonio entre personas del
mismo sexo
2. Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifican el Código Civil y la Ley de
Enjuiciamiento Civil en materia de separación y divorcio. Que autoriza el divorcio a
petición de uno solo de los cónyuges, una vez transcurridos tres meses desde la
celebración del matrimonio, sin necesidad de alegar causa alguna.

3.- EL EJERCICIO DEL DERECHO A CONTRAER MATRIMONIO POR PERSONAS CON

DISCAPACIDAD.

Artículo 56. Cc.

Quienes deseen contraer matrimonio acreditarán previamente en acta o

expediente tramitado conforme a la legislación del Registro Civil, que
reúnen los requisitos de capacidad o la inexistencia de impedimentos o
su dispensa, de acuerdo con lo previsto en este Código.

El Letrado de la Administración de Justicia, Notario, Encargado del Registro Civil o funcionario que
tramite el acta o expediente, cuando sea necesario, podrá recabar de las Administraciones o
entidades de iniciativa social de promoción y protección de los derechos de las personas con
discapacidad, la provisión de apoyos humanos, técnicos y materiales que faciliten la emisión,
interpretación y recepción del consentimiento del o los contrayentes. Solo en el caso excepcional de
que alguno de los contrayentes presentare una condición de salud que, de modo evidente,

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Derecho Civil V Zaira Medranda

categórico y sustancial, pueda impedirle prestar el consentimiento matrimonial pese a las medidas
de apoyo, se recabará dictamen médico sobre su aptitud para prestar el consentimiento.

la Ley 4/2017, de 28 de junio, de modificación de la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción

Voluntaria. reduce las limitaciones (laguna legal) para contraer matrimonio de las personas con
discapacidad, atendiendo a la demanda de la sociedad civil y diversos movimientos asociativos, así
como a las exigencias de la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.

Ley 4/2017, de 28 de junio, de modificación de la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción

Voluntaria.

Con esta reforma legal se aclaran las dudas de interpretación sobre los requisitos de capacidad
exigidos a los contrayentes de matrimonio en la Ley 15/2015, la cual establecía que solo en el caso
excepcional de que alguno de ellos presente una condición de salud que, de modo evidente,
categórico y sustancial, pueda impedirle prestar el consentimiento matrimonial pese a las medidas
de apoyo, se recabará dictamen médico sobre su aptitud para dar dicho consentimiento.

El nuevo texto también refuerza la protección de las personas con discapacidad al establecer que
el letrado de la Administración de Justicia, el notario, el encargado del registro civil o el
funcionario que tramite el expediente podrá recabar de las administraciones o asociaciones de
apoyo a estos colectivos los apoyos humanos, técnicos y materiales que faciliten la emisión,
interpretación y recepción del consentimiento de los contrayentes.

4.- PROMESA DE MATRIMONIO. –

Artículo 42.

La promesa de matrimonio no produce obligación de contraerlo ni de

cumplir lo que se hubiere estipulado para el supuesto de su no
celebración.

No se admitirá a trámite la demanda en que se pretenda su

cumplimiento.

Artículo 43.

El incumplimiento sin causa de la promesa cierta de matrimonio hecha

por persona mayor de edad o por menor emancipado sólo producirá la
obligación de resarcir a la otra parte de los gastos hechos y las
obligaciones contraídas en consideración al matrimonio prometido.

Esta acción caducará al año contado desde el día de la negativa a la

celebración del matrimonio.

17
Derecho Civil V Zaira Medranda

Por lo tanto, como consecuencia, son ineficaces los pactos incluidos en los esponsales por los que
cualquiera de los promitentes se obliga frente al otro o frente a un tercero a realizar una
prestación en la hipótesis de no cumplimiento por su parte de la promesa. Si son válidos, en
cambio, cuando es un tercero quien asume esa obligación.

RESARCIMIENTO POR EL INCUMPLIMIENTO:

El incumplimiento de la promesa otorga el derecho al otro promitente a reclamar al incumplidor

determinadas cantidades: los gastos hechos y las obligaciones contraídas en consideración del
matrimonio prometido…

Requisitos de la acción de resarcitoria:

a) Que la promesa sea “cierta”. Es decir, una promesa seria que suscite en la otra parte la
confianza razonable de que el matrimonio se celebrará.
b) Que haya incumplimiento efectivo.
c) Que el incumplimiento sea sin causa. En el sentido falta de motivo o razón. O sea, se
podrán excepcionar causas razonables. (valoración contextual y subjetiva)
d) Caducidad de un año de la acción. Desde el día de la negativa.
e) Quedan excluidos los daños morales (ojo, en principio sólo daños patrimoniales

5.- PAREJAS DE HECHO

NO EXISTE REGULACIÓN EXPRESA PROPIA POR PARTE DEL ESTADO ESPAÑOL. Ha habido
proyectos de ley al respecto, pero no han llegado a materializarse.

Su regulación se contiene principalmente en las COMUNIDADES AUTONOMAS. Prácticamente

todas tienen algún tipo de regulación al respecto, concretándose en normativa principalmente
relativa a su ESTABILIDAD, EFECTOS Y PUBLICIDAD mediante registros específicos. Ejem. - Ley
11/2001, de 19 de diciembre, de Uniones de Hecho de la COMUNIDAD DE MADRID

Muchas han sido, en mayor o menor parte, declaradas inconstitucional en base al art. 149.1.8 CE,
que declara la competencia exclusiva del Estado en esa materia. Causa más común: FALTA DE
MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO. - la general ausencia de este requisito formal del
matrimonio dificulta su asimilación legal al matrimonio civil.

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. - El TC ha declarado que en la Constitución el matrimonio y la

convivencia extramatrimonial no son realidades equivalentes. El matrimonio posee una garantía
institucional, pues se entiende que cumple una función social que no existe en las demás
uniones de pareja. Por eso el legislado puede establecer diferencias de tratamiento jurídico
entre la unión matrimonial y la puramente fáctica (STC 184/1990)

18
Derecho Civil V Zaira Medranda

En realidad es tan difícil su equiparación como lo contrario. Hay que tener en cuenta que asumir el
régimen del matrimonio civil es voluntario y quien no lo hace, en la mayoría de los casos, es por
que no quiere. Lo que deslegitimaría una hipotética normativa de equiparación total.

Pero aún así, a través de la jurisprudencia se podrían establecer los siguientes efectos:

a) EFECTOS PERSONALES: Las partes son libres para establecer los pacto que regirán entre
ellos en la convivencia en sus relaciones personales, mientras respeten los principios de
libertad e igualdad.
b) EFECTOS PATRIMONIALES: Libertad de pactos entre las partes. Pero el TS se ha mostrado
contrario a aplicar a las parejas de hecho el régimen económico matrimonial (sobre doto
el de gananciales) – Caracterizándolos como una sociedad civil o una comunidad de
bienes.
c) EFECTOS TRAS LA RUPTURA.
1. SIN HIJOS. - LIBERTAD DE PACTOS.
2. CON HIJOS. - Siempre bajo el principio de “FAVOR FILII” el TS sostiene que los criterios
establecidos en los arts. 92-94 y 96, y relacionados, Cc. son igualmente aplicables a la
ruptura de una pareja de hecho (guarda y custodia, régimen de visitas, alimentos, e
incluso vivienda familiar). En cualquier caso cabe pacto conforme al contenido de los
convenios reguladores con la intervención preceptiva del MºFiscal.

Respecto a la PENSIÓN COMPENSATORIA el TS ha establecido QUE NO CABE APLICACIÓN

ANALÓGICA DEL ART 97 Cc. Aunque podría aplicarse la doctrina del enriquecimiento injusto, si
concurren sus requisitos.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Tema 4.- Requisitos para contraer el matrimonio.

1 EXPEDIENTE MATRIMONAL.

Artículo 56. CC.

Quienes deseen contraer matrimonio acreditarán previamente en acta o

expediente tramitado conforme a la legislación del Registro Civil, que
reúnen los requisitos de capacidad o la inexistencia de impedimentos o
su dispensa, de acuerdo con lo previsto en este Código.

Antes de celebrarse el matrimonio debe tramitarse un expediente denominado EXPEDIENTE

MATRIMONIAL, cuya finalidad es comprobar que los contrayentes reúnen los requisitos de
capacidad y no existe ningún impedimento matrimonial, y que, en consecuencia, los cónyuges
pueden contraer matrimonio.

No se exige el expediente previo para: El matrimonio canónico (Islámico), Matrimonio en peligro

de muerte.

*Se podrá autorizar matrimonio secreto, por causa grave suficientemente probada, pero habrá
expediente de manera reservada (Sin edictos ni proclamas) art. 54 CC

Sobre el resto de confesiones declaradas de notorio arraigo en España, se realizará el expediente

de acuerdo a lo establecido para cada caso, todo ello en base al

Artículo 60. CC

1. El matrimonio celebrado según las normas del Derecho canónico o en

cualquiera de otras formas religiosas previstas en los acuerdos de
cooperación entre el Estado y las confesiones religiosas produce efectos
civiles.

2. Igualmente, se reconocen efectos civiles al matrimonio celebrado en

la forma religiosa prevista por las iglesias, confesiones, comunidades
religiosas o federaciones de las mismas que, inscritas en el Registro de
Entidades Religiosas, hayan obtenido el reconocimiento de notorio
arraigo en España.

En este supuesto, el reconocimiento de efectos civiles requerirá el

cumplimiento de los siguientes requisitos:

a) La tramitación de un acta o expediente previo de capacidad

matrimonial con arreglo a la normativa del Registro Civil.

20
Derecho Civil V Zaira Medranda

b) La libre manifestación del consentimiento ante un ministro de culto

debidamente acreditado y dos testigos mayores de edad.

La condición de ministro de culto será acreditada mediante certificación

expedida por la iglesia, confesión o comunidad religiosa que haya
obtenido el reconocimiento de notorio arraigo en España, con la
conformidad de la federación que, en su caso, hubiere solicitado dicho
reconocimiento.

3. Para el pleno reconocimiento de los efectos civiles del matrimonio

celebrado en forma religiosa se estará a lo dispuesto en el Capítulo
siguiente. (se refiere a las condiciones y necesidad de proceder a su
registro en el REGISTRO CIVIL)

*Tras la declaración de notorio arraigo en España del Protestantismo (1984), el Judaísmo (1984) y
del Islam (1989), se ha declarado el notorio arraigo en España de la Iglesia de Jesucristo de los
Santos de los Últimos Días (2003), de la Iglesia de los Testigos de Jehová (2006), del Budismo
(2007) y de la Iglesia Ortodoxa (2010).

TRAMITACIÓN DEL EXPEDIENTE MATRIMONIAL

Materia regulada en los arts. 238 – 254. Reglamento del registro Civil. (RRC)

Autoridad competente: Juez de Primera Instancia encargado del Registro Civil / Juez de Paz / El
Encargado del Registro Consular / el notario (desde 30 abril 2021).

Tramitación.- El procedimiento se inicia con la presentación de un escrito donde constan los datos
personales y circunstancias de capacidad de los contrayentes. Ratificación posterior o declaración
jurada, Publicación de edictos o proclamas y práctica de pruebas tendentes a acreditar el estado,
capacidad o domicilio de los contrayentes u otros extremos necesarios. Puede haber audiencia del
instructor por separado para cerciorarse de la inexistencia del impedimento de ligamen o de
cualquier otro obstáculo legal para la celebración (246 RRC)

2.- LA APTITUD O CAPACIDAD MATRIMONIAL

Constituyen una relación de conceptos que otorgan la aptitud y capacidad mínima para contraer
matrimonio según nuestro CC. Por consiguiente se describen los IMPEDIMENTOS (art. 46 y 47) y
posteriormente la posibilidad de DISPENSA de esos impedimentos (art.48).

IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES: EXAMEN!!!!

1. De edad (absoluto) NO ADMITE DISPENSA

2. De vínculo (absoluto) NO ADMITE DISPENSA
3. De parentesco (relativo) ADMITE DISPENSA
4. De crimen (relativo) ADMITE DISPENSA

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Derecho Civil V Zaira Medranda

ABSOLUTOS

Artículo 46 cc.
No pueden contraer matrimonio:
1.° Los menores de edad no emancipados.
2.° Los que estén ligados con vínculo matrimonial.

Impedimento por edad: La emancipación se establece en nuestro Código Civil a los 16 años (241
CC). Es decir, podrán casarse los mayores de 16 años emancipados. NO es dispensable.
Impedimento de vínculo: Este impedimento decae tras el divorcio, declaración de nulidad por
Sentencia firme y viudedad. NO es dispensable.

RELATIVOS (PROHIBICIONES MATRIMONIALES)

Artículo 47 cc.

Tampoco pueden contraer matrimonio entre sí:

1. Los parientes en línea recta por consanguinidad o adopción.

2. Los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado.

3. Los condenados por haber tenido participación en la muerte dolosa

del cónyuge o persona con la que hubiera estado unida por análoga
relación de afectividad a la conyugal.

Impedimento de parentesco: en línea recta, y en línea colateral hasta el tercer grado (este último
grado es dispensable). Es decir, para tíos y sobrinos el impedimento es dispensable. (los primos se
pueden casar). ojo: los colaterales por adopción no tienen impedimento,

*debate: matrimonio entre hermanos adoptivos (ver art. 47.1 y 2.)

Impedimento de crimen: SI ES DISPENSABLE. Requisitos:

a. Que ambos hayan sido condenados.

b. Que hayan participado en la muerte de su anterior pareja o cónyuge. (no procede

en los grados de tentativa o frustración)

c. El delito ha de ser por Dolo (no por imprudencia)

d. La condena ha de ser por Sentencia firme.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

DISPENSA: SOLO CABE EN LOS SUPUESTOS DE IMPEDIMENTO DE CRIMEN Y EN EL

TERCER GRADO EN LÍNEA COLATERAL.

Artículo 48.

El Juez podrá dispensar, con justa causa y a instancia de parte, mediante

resolución previa dictada en expediente de jurisdicción voluntaria, los
impedimentos de muerte dolosa del cónyuge o persona con la que
hubiera estado unida por análoga relación de afectividad a la conyugal
y de parentesco de grado tercero entre colaterales. La dispensa ulterior
convalida, desde su celebración, el matrimonio cuya nulidad no haya
sido instada judicialmente por alguna de las partes.

Lo normal es pedir la dispensa con anterioridad a la celebración del matrimonio. Pero cabe la
dispensa posterior, siempre y cuando no hay sido instada judicialmente la nulidad por causa del
impedimento en cuestión.

3. EL CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL.

El consentimiento consiste en el acuerdo de voluntades entre las dos partes. Cada parte ha de
manifestar su voluntad de contraer matrimonio. Así, según el art. 45.I Cc. “no hay matrimonio sin
consentimiento matrimonial”.

Solo pueden contraer matrimonio las personas que AL MOMENTO DE PRESTAR EL

CONSENTIMIENTO, tienen SUFICIENTE DISCERNIMIENTO y CONOCIMIENTO sobre el acto que
celebren. Es decir, si tienen capacidad para entender y querer celebrarlo y lo que ello conlleva.

I -CONSENTIMIENTO SOMETIDO A CONDICIÓN TÉRMINO O MODO. –

Los elementos accidentales en materia contractual no son causas de nulidad del matrimonio, en
principio. SENCILLAMENTE se tienen por NO PUESTOS. Aunque exista, se autoriza el matrimonio.
Pero se entiende que no está puesta, por lo que no afecta a la celebración del mismo. (Curioso lo
del modo, entendido como obligación de uno de los contrayentes de realizar alguna prestación no
bilateral….)

Artículo 45.

No hay matrimonio sin consentimiento matrimonial.

La condición, término o modo del consentimiento se tendrá por no

puesta.

23
Derecho Civil V Zaira Medranda

II -VICIOS DEL CONSENTIMIENTO.

Se refiere a las causas de nulidad previstas en el art. 73. 4º y 5º CC:

4.º El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas
cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la prestación del
consentimiento.

5.º El contraído por coacción o miedo grave.

1. En cuanto al vicio de la celebración por error cabe decir que éste puede recaer
directamente sobre la identidad del otro cónyuge (ciegos o matrimonio mediante poder)

O bien, error sobre alguna cualidad personal del otro contrayente que induce a error al primero
(por carecer de ella o bien por que la tenga y se desconociera) hasta el punto que de haberlo
conocido, el consentimiento no hubiese tenido lugar (sacerdote, toxicómano, enfermedad crónica
o infecciosa, esterilidad, embarazo…) En este caso es relevante el error del marido que consiente
el matrimonio con mujer embarazada en la creencia que el hijo es suyo y luego se demuestra que
no es así.

La figura del dolo se establece aquí para la situación en que, con mala fe probada, se consintiera
el matrimonio por una cualidad menor mediante error dolosamente inducido.

1. Existirá intimidación que cause coacción o miedo grave, con carácter general,
concurriendo los requisitos de los arts. 1267 y 1268 CC.

1267.-Hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea

una fuerza irresistible.

Hay intimidación cuando se inspira a uno de los contratantes el temor

racional y fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona o
bienes, o en la persona o bienes de su cónyuge, descendientes o
ascendientes.

Para calificar la intimidación debe atenderse a la edad y a la condición

de la persona.

El temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y

respeto no anulará el contrato.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

III -MATRIMONIOS POR PODER.

Artículo 55.

Uno de los contrayentes podrá contraer matrimonio por apoderado, a

quien tendrá que haber concedido poder especial en forma auténtica,
siendo siempre necesaria la asistencia personal del otro contrayente.

En el poder se determinará la persona con quien ha de celebrarse el

matrimonio, con expresión de las circunstancias personales precisas
para establecer su identidad, debiendo apreciar su validez el Secretario
judicial, Notario, Encargado del Registro Civil o funcionario que tramite
el acta o expediente matrimonial previo al matrimonio.

El poder se extinguirá por la revocación del poderdante, por la renuncia

del apoderado o por la muerte de cualquiera de ellos. En caso de
revocación por el poderdante bastará su manifestación en forma
auténtica antes de la celebración del matrimonio. La revocación se
notificará de inmediato al Secretario judicial, Notario, Encargado del
Registro Civil o funcionario que tramite el acta o expediente previo al
matrimonio, y si ya estuviera finalizado a quien vaya a celebrarlo.

Requisitos del matrimonio mediante poder. -

1. El matrimonio por poder debe ser autorizado en el expediente matrimonial

2. El poder ha de ser de carácter especial.

Causas de extinción del poder. -

1. La revocación del poder por el poderdante, que deberá ser notificada de inmediato al juez,
alcalde o funcionario autorizante.

2. La renuncia del apoderado, que puede materializarse en el no ejercicio del poder

3. Muerte del poderdante (anterior a la celebración) o del apoderado.

IV – SIMULACIÓN MATRIMONIAL Y MATRIMONIOS DE COMPLACENCIA.

Cuando las partes prestan el consentimiento en forma legal, pero excluyen deliberadamente los
fines propios y específicos de la unión en matrimonio (vivir juntos, guardarse fidelidad, y
socorrerse mutuamente. Art. 68 Cc.) , con la finalidad de obtener las ventajas que del
matrimonio puedan derivarse.

25
Derecho Civil V Zaira Medranda

Estos matrimonios son nulos. Según numerosas resoluciones de la DGRN (Dirección General de
Registros y Notariado) el derecho a contraer matrimonio no debe ser coartado, postergado o
denegado, más que cuando exista una certeza racional absoluta de la inexistencia de verdadero
consentimiento matrimonial. El momento de indagarse esta situación será en el expediente
matrimonial (sobre todo en trámite de audiencia reservada y por separado de los contrayentes).
La DGRN ha estimado que había simulación cuando los contrayentes no se conocían en el
momento de la celebración del matrimonio. O cuando en los datos aportados por ellos había
evidentes contradicciones, o cuando cada contrayente ignora circunstancias personales esenciales
del otro.

4. LA FORMA DEL MATRIMONIO.

(Atención a la reforma de la Ley de Jurisdicción Voluntaria)

1. Matrimonio en forma civil. – (regulado en los arts. 51 y ss del CC).

Artículo 58. CC.

El Juez de Paz, Alcalde, Concejal, Secretario judicial, Notario o

funcionario, después de leídos los artículos 66, 67 y 68, preguntará a
cada uno de los contrayentes si consiente en contraer matrimonio con el
otro y si efectivamente lo contrae en dicho acto y, respondiendo ambos
afirmativamente, declarará que los mismos quedan unidos en
matrimonio y extenderá el acta o autorizará la escritura
correspondiente.

Intervinientes, (además de los contrayentes)

a. Autoridad actuante.: Juez de Paz, alcalde del municipio o concejal en el que

delegue, Secretario Judicial o Notario; y funcionario diplomático o consular
encargado del Registro Civil en el extranjero.

b. Testigos: Dos testigos que, por deber firmar en tal condición en al acta o escritura
pública de matrimonio, deberán haber asistido a la prestación del consentimiento
de los contrayentes, ver y escuchar el acto, estar en su sano juicio y comprender la
naturaleza del acto.

1. Matrimonio en forma religiosa.

Según el art. 60 antes mencionado (En el capítulo del expediente matrimonial) y el 59 del CC. “El
consentimiento matrimonial podrá prestarse en la forma prevista por una confesión religiosa
inscrita, en los términos acordados con el Estado o, en su defecto, autorizados por la legislación de
éste”.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Es decir, el Código Civil reconoce distintas formas a la Civil de celebración (De otorgar el
consentimiento mutuo) Pero sólo existen UN MATRIMONIO a efectos jurídicos.

1. Formas espaciales de matrimonio civil.

a) MATRIMONIO SECRETO. - Sin los requisitos de publicidad que establece la ley (sin edictos ni
proclamas), cuando concurra causa grave suficientemente probada. Lo autorizará el Ministro de
Justicia. Se solicita en el expediente y tras elevarlo a la DGRN, ésta propondrá al ministro su
autorización. Se inscribe en el Libro Especial de Matrimonios Secretos, sin efecto “erga omnes”
hasta su registro en el ordinario (art. 64 CC).

b) MATRIMONIO EN PELIGRO DE MUERTE. –

art.52 CC.

Podrán celebrar el matrimonio del que se halle en peligro de muerte:

1.º El Juez de Paz, Alcalde o Concejal en quien delegue, Secretario

judicial, Notario o funcionario a que se refiere el artículo 51.

2.º El Oficial o Jefe superior inmediato respecto de los militares en

campaña.

3.º El Capitán o Comandante respecto de los matrimonios que se

celebren a bordo de nave o aeronave.

El matrimonio en peligro de muerte no requerirá para su celebración la

previa tramitación del acta o expediente matrimonial, pero sí la
presencia, en su celebración, de dos testigos mayores de edad y, cuando
el peligro de muerte derive de enfermedad o estado físico de alguno de
los contrayentes, dictamen médico sobre su capacidad para la
prestación del consentimiento y la gravedad de la situación, salvo
imposibilidad acreditada, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 65.
(es decir, se realizará antes de proceder a su posterior inscripción)

5. LA INSCRIPCION EN EL REGISTRO CIVIL

La regulación principal se encuentra en los arts. 61 a 65 del CC. (También la Ley del Registro Civil,
desarrollados en su Reglamento)

Artículo 61.

El matrimonio produce efectos civiles desde su celebración.

27
Derecho Civil V Zaira Medranda

Para el pleno reconocimiento de los mismos será necesaria su inscripción

en el Registro Civil.

El matrimonio no inscrito no perjudicará los derechos adquiridos de

buena fe por terceras personas.

El art. 62 regula de manera básica el procedimiento de inscripción del matrimonio concluido en

forma civil

El art. 63. Se refiere a la inscripción del matrimonio formalizado de manera religiosa.

En el 64 y 65, se regula dos hipótesis específicas: El matrimonio secreto y el celebrado sin haberse
tramitado el previo expediente matrimonial.

PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCIÓN.

En el caso del matrimonio en forma civil, tras la celebración, la autoridad celebrante hará constar
el matrimonio en un ACTA (o escritura púbica, si fue ante notario). Deberá constar la firma de
contrayentes, dos testigos y el propio autorizante. Esté enviará, el mismo día, el acta
telemáticamente para su CALIFICACIÓN E INSCRIPCIÓN al Registro Civil.

En el caso del matrimonio religioso, “se practicará con la simple presentación de la certificación del
a iglesia, o confesión, comunidad religiosa o federación respectiva que habrá de expresar las
circunstancias exigidas por la legislación del Registro Civil” (art.63)

En los casos que no se haya cumplimentado el expediente previo (Canónico e islámico) se

comprobará en este acto los extremos que en el mismo hayan de considerarse.

EFECTOS DE LA INSCRIPCIÓN.

Los efectos del matrimonio se despliegan desde el MOMENTO DE LA CELEBRACIÓN DEL

MATRIMONIO (los del 66 y siguientes del Cc, la adquisición de la nacionalidad española por el
cónyuge extranjero, la pensión de viudedad, la matrimonialización de los hijos…)

La inscripción en el registro los amplía frente a terceros, Esto es: la publicidad y despliegue de los
efectos hacia el resto de los ciudadanos. Por lo tanto, hasta que no se registre, el matrimonio no
perjudica a terceros. Excepto testigos y asistentes que conocieron el acto “in situ”. De igual
manera que en los matrimonios secretos o en los realizados en situación de peligro de muerte.

28
Derecho Civil V Zaira Medranda

Tema 5.- Efectos del matrimonio.

1.- EFECTOS PERSONALES Y PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO.

El matrimonio no crea entre los cónyuges una relación de parentesco

Entre los cónyuges se establece una relación jurídica específica y especial, denominada RELACIÓN
MATRIMONIAL o marital, del que se deducen efectos de carácter PERSONAL y PATRIMONIAL.

En cuanto a los personales, se refieren a los derechos y deberes que les vinculan recíprocamente.
Los patrimoniales se refiere a las relaciones económicas que les ligan a ellos y a éstos respecto a
terceros. (Este tema trata de los personales, los patrimoniales se estudiarán en los temas de 8 a
12).

UN PRINCIPIO REGULADOR: LA IGUALDAD JURÍDICA ENTRE LOS CÓNYUGES.

“Los cónyuges son iguales en derechos y deberes” art. 66 Cc. Este artículo parece innecesaria a la
luz de los arts. 14 y 32 CE. Pero cuando se introdujo en 1981, supuso la ruptura expresa de manera
jurídica con la situación tradicional de la superioridad jerárquica del hombre frente a la mujer en el
matrimonio.

Algunos efectos reguladores del principio de igualdad de los cónyuges en las relaciones
familiares:

• El matrimonio no afecta a la capacidad de obrar del cónyuge, ni implica conceder al

cónyuge la representación legal del otro. (art. 71 Cc): “Ninguno de los cónyuges puede
atribuirse la representación del otro sin que le hubiere sido conferida”.
• Los cónyuges son jurídicamente iguales en relación con los hijos comunes; los dos son
titulares de la patria potestad. (154 Cc) “Los hijos no emancipados están bajo la patria
potestad de los progenitores …”. Y la ejercen conjuntamente … (art. 156 Cc)
• En el ámbito patrimonial, será nula cualquier estipulación contenida en capitulaciones
matrimoniales limitativa de la igualdad de derechos de cada cónyuge (art. 1328 Cc.) “Será
nula cualquier estipulación contraria a las Leyes o a las buenas costumbres o limitativa
de la igualdad de derechos que corresponda a cada cónyuge”

2. DEBERES MATRIMONIALES.

Son deberes recíprocos que se deben entre si los contrayentes desde el momento del matrimonio.
NO son ejecutables via 1124 del CC. Se constituyen como obligaciones morales o éticas. Pero su
incumplimiento puede tener consecuencias jurídicas; en cuanto a ser causa de desheredación (855
Cc.). Revocación de donaciones efectuada en razón de matrimonio en caso de disolución
matrimonial (1343. II y III, Cc.) o en el ámbito penal (226 CP)a través del tipo de abandono de
familia.

29
Derecho Civil V Zaira Medranda

Artículo [Link]

Los cónyuges deben respetarse y ayudarse mutuamente y actuar en

interés de la familia.

Artículo [Link]

Los cónyuges están obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y

socorrerse mutuamente. Deberán, además, compartir las
responsabilidades domésticas y el cuidado y atención de ascendientes y
descendientes y otras personas dependientes a su cargo.

Artículo [Link]

RELACIÓN DE LOS DEBERES CONYUGALES:

1.- LOS CÓNYUGES DEBEN RESPETARSE MUTUAMENTE.

Cada cónyuge debe observar una conducta que no atente o menoscabe la dignidad del otro ni
condiciones en términos razonables el libre desarrollo de su personalidad. Constituye infracción de
este deber el trato vejatorio, la agresión física o de palabra, la imposición de determinados hábitos
sexuales, los obstáculos al ejercicio profesional o a determinadas prácticas religiosas, la imposición
de opiniones políticas; en definitiva, todos aquellos comportamientos que atenten contra la
dignidad del otro cónyuge (STC 73/1982).

2.- CADA CÓNYUGE DEBE ACTUAR EN INTÉS DE LA FAMILIA.

Cada cónyuge (se refiere a la familia nuclear; esposos e hijos). Actuar de manera que se procure
mayor comodidad y seguridad del núcleo [Link] presume, salvo prueba en contrario, que los
cónyuges viven juntos.

3.- LOS CÓNYUGES ESTÁN OBLIGADOS A VIVIR JUNTOS.

Se cumplirá regularmente en el domicilio conyugal. La imposición de su cumplimiento in natura es

imposible. Implica que cada cónyuge ha de estar dispuesto a vivir donde se encuentre el otro, o a
recibir al otro en su vivienda. Cabe pacto entre las partes. Solo hay incumplimiento cuando uno de
los cónyuges sale del domicilio conyugal con la intención de no vivir más junto al otro, sin que
existe causa razonable.

30
Derecho Civil V Zaira Medranda

SE PRESUME, SALVO PRUEBA EN CONTRARIO, QUE LOS CÓNYUGES VIVEN JUNTOS (art. 69 Cc.).
La convivencia es un signo externo entre los cónyuges y frente a terceros de situación normal del
matrimonio. Ojo. La falta de convivencia hace cesar la presunción de que cada cónyuge actúa en
el ejercicio ordinario de la paria potestad con el consentimiento del otro (art.156 Cc).

CESE DE LA PRESUNCIÓN DE CONVIVENCIA: (la presunción de convivencia no se destruye por el

hecho de que los cónyuges tengan domicilios distintos)

a) Cuando exista prueba en contrario.

b) Desde el momento que se admite la demanda judicial de separación, nulidad o divorcio.

4.- LOS CONYUGES DEBEN GUARDAR FIDELIDAD.

Se refiere a la disponibilidad a las relaciones sexuales entre los cónyuges y, salvo consentimiento,
de manera exclusiva. NO ES POSIBLE OBLIGAR A MANTERNER RELACIONES SEXUALES AL OTRO
CÓNYUGE (existe delito de violación entre cónyuges). Desde la desaparición de la necesidad de
alegar causa para el divorcio, este deber ha decaído en intensidad y carácter impositivo.

5.- LOS CÓNYUGES DEBEN SOCORRERSE Y AYUDARSE MUTUAMENTE.

Ya que el matrimonio constituye una comunidad de vida, implica la obligación de prestar al

cónyuge (de manera recíproca) toda la asistencia y colaboración que se precise, en la medida de
las posibilidades y necesidades de cada uno. No sólo se refiere al concepto de alimentación sino
también en orden ético y afectivo, para contribuir al desarrollo de la comunidad de vida que tiene
por finalidad el matrimonio (SSTS 04/12/59; 17/04/74.)

6.- LOS CÓNYUGES DEBEN COMPARTIR RESPONSABILIDADES DOMÉSTICAS Y EL

CUIDADO Y ATENCIÓN DE ASCENDIENTES Y DESCENDIENTES Y OTRAS PERSONAS A SU
CARGO.

(ART. 68 Cc. segunda frase añadida por la reforma de 2005).- Son una manifestación del deber de
socorrerse y ayudarse mutuamente. Se intenta disipar la estigmatización social de la mujer en el
ámbito familiar. Cabe pacto entre las partes en vías de una organización familiar voluntaria.

3 EL DOMICILIO CONYUGAL.

Se refiere al lugar en el que los esposos cumplen su obligación de vivir juntos; su soporte físico es
la vivienda familiar. Se puede tener conjunta o individualmente otro distinto, pero la elección y
fijación del domicilio familiar tiene consecuencias prácticas importantes. Como la determinación
del tribunal competente para conocer de los procesos de separación, nulidad y divorcio.

31
Derecho Civil V Zaira Medranda

FIJACIÓN DEL DOMICILIO CONYUGAL.

Artículo [Link].

Los cónyuges fijarán de común acuerdo el domicilio conyugal y, en caso

de discrepancia, resolverá el Juez, teniendo en cuenta el interés de la
familia.

Será en primer lugar el elegido por los cónyuges de mutuo acuerdo, puede ser expreso o tácito y
anterior o posterior a la celebración del matrimonio.

En caso de discrepancia decide el Juez atendiendo, de entre las posibilidades que ofrece el
matrimonio, el de mayor interés para la familia. Especial atención al interés de los menores (si
hay hijos en el matrimonio). Progresión profesional, clima, condiciones de la vivienda, adaptación
de los miembros al lugar….

32
Derecho Civil V Zaira Medranda

Tema 6.- Crisis matrimoniales. Disolución del matrimonio.

DEFINICIONES

La NULIDAD del matrimonio es la ineficacia originaria del vínculo desde el momento en que éste
se contrajo. Es decir, el matrimonio se ha formado válidamente, aunque haya existido una
apariencia de unión conyugal incluso durante años.

Por DIVORCIO se entiende la extinción total de los efectos de un matrimonio válido y eficaz por
causas posteriores a su perfección. En todo caso, se precisará de resolución judicial que decrete el
mismo, y sus efectos se producirán desde la firmeza de la sentencia, nunca retroactivamente.

La SEPARACIÓN es una de las posibles crisis que pueden plantearse en el matrimonio que supone
la atenuación, que no la extinción, del vínculo y cuyos efectos se circunscriben, en principio, a la
suspensión de la vida en común.

[Link] NULIDAD CIVIL DEL MATRIMONIO

Se regula en los artículos 73 a 80 del Código Civil. CARACTERÍSTICAS:

• Existencia de anomalía del negocio jurídico del matrimonio por el que resulta ser
ineficaz jurídicamente.
• Puede existir una apariencia de validez (durante años)
• La nulidad puede retrotraer sus efectos desde el principio (Ojo, matrimonio putativo,
art.79 –más adelante; D.8-).

[Link] DE NULIDAD.

Artículo 73. cc

Es nulo cualquiera que sea la forma de su celebración:

1.º El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.

2.º El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los

artículos 46 y 47, salvo los casos de dispensa conforme al artículo 48.

3.º El que se contraiga sin la intervención del Juez de Paz, Alcalde o

Concejal, Secretario judicial, Notario o funcionario ante quien deba
celebrarse, o sin la de los testigos.

4.º El celebrado por error en la identidad de la persona del otro

contrayente o en aquellas cualidades personales que, por su entidad,
hubieren sido determinantes de la prestación del consentimiento.

33
Derecho Civil V Zaira Medranda

5.º El contraído por coacción o miedo grave.

A las anteriores causas de nulidad hay que incluir (tres más):

• DEFECTOS SUSTANCIALES DEL PODER para contraer matrimonio por poder (art. [Link].)
• LA INCOMPETENCIA (ejem. Territorial) DE LA PERSONA AUTORIZANTE concurriendo
MALA FE DE AMBOS CÓNYUGES y el funcionario NO EJERCIERA PÚBLICAMENTE SUS
FUNCIONES. (art. 53 C.c.)

La validez del matrimonio no quedará afectada por la incompetencia o falta de nombramiento

del Juez de Paz, Alcalde, Concejal, Secretario judicial, Notario o funcionario ante quien se
celebre, siempre que al menos uno de los cónyuges hubiera procedido de buena fe y aquellos
ejercieran sus funciones públicamente.

• Cualquier DEFECTO DE FORMA cuando ninguno de los cónyuges actúa de buena fe

(art. 78 c.c.)

El Juez no acordará la nulidad de un matrimonio por defecto de forma, si al menos uno de los
cónyuges lo contrajo de buena fe, salvo lo dispuesto en el número 3 del artículo 73

[Link]ÓN DE NULIDAD. SUJETOS Y LETIGIMACIÓN.

Artículo 74. Cc.

La acción para pedir la nulidad del matrimonio corresponde a los

cónyuges, al Ministerio Fiscal y a cualquier persona que tenga interés
directo y legítimo en ella, salvo lo dispuesto en los artículos siguientes.

Artículo 75. Cc.

Si la causa de nulidad fuere la falta de edad, mientras el contrayente sea

menor sólo podrá ejercitar la acción cualquiera de sus padres, tutores o
guardadores y, en todo caso, el Ministerio Fiscal.

Al llegar a la mayoría de edad sólo podrá ejercitar la acción el

contrayente menor, salvo que los cónyuges hubieren vivido juntos
durante un año después de alcanzada aquélla.

Artículo 76. Cc.

En los casos de error, coacción o miedo grave solamente podrá ejercitar

la acción de nulidad el cónyuge que hubiera sufrido el vicio.

34
Derecho Civil V Zaira Medranda

Caduca la acción y se convalida el matrimonio si los cónyuges hubieran

vivido juntos durante un año después de desvanecido el error o de haber
cesado la fuerza o la causa del miedo.

Legitimación pasiva. Cuando la acción la interpone un cónyuge la posee el otro cónyuge.

Cuando la interpone un tercero, la legitimación pasiva corresponde a ambos cónyuges.

El Ministerio Fiscal SIEMPRE será parte de los procedimientos de nulidad del matrimonio,
aunque no haya ejercido él la acción. (art. 749.1 LEC)

La legitimación de un tercero deberá basarse en un interés DIRECTO Y LEGÍTIMO en la nulidad. Es

decir, cuando al tercero le afecte la nulidad del matrimonio. El interés ha de ser real y actual, y
puede ser moral o patrimonial (STS 26.05.82, RJ 2600)

Resumen LIMITACIONES A LA REGLA GENERAL DEL ART. 74. Cc. en los que la legitimación activa se
limita a uno o varios sujetos (excluyendo el resto):

• PADRES (tutores o guardadores) DEL MENOR y EL MINISTERIO FISCAL mientras

subsista el impedimento de minoría de edad. Cuando alcance la mayoría de edad
SOLO él tendrá legitimación activa, durante el primer año.
• El CONYUGE QUE HUBIER SUFRIDO EL VICIO de matrimonio por error, coacción o
miedo grave. Igualmente caduca la acción tras un año de convivencia desde que
desaparece el error o desde el cese de la violencia o fuerza que causó el miedo.

[Link] DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD.

-De carácter personal.

EL MATRIOMNIO DECLARADO NULO POR SENTENCIA FIRME NUNCA HA EXISTIDO. Los

contrayentes nunca han estado casados, por lo que su estado civil es (y fue) el de SOLTEROS. (ojo
matrimonio putativo)

-De carácter patrimonial.

Son los mismos efectos que para la separación y divorcio (que veremos más adelante) en cuanto a
la DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DEL RÉGIMEN ECONÓMICO DEL MATRIMONIO con dos
particularidades cuando hubo mala fe por una de las partes:

• Si hubo mala fe de uno de los contrayentes, éste no tendrá derecho a participar de las
ganancias del que se casó de buena fe, y el de buena fe podrá optar por liquidarlo con
las reglas del de participación. ([Link] CC) “Si la sentencia de nulidad declarara la mala
fe de uno solo de los cónyuges, el que hubiere obrado de buena fe podrá optar por
aplicar en la liquidación del régimen económico matrimonial las disposiciones relativas

35
Derecho Civil V Zaira Medranda

al régimen de participación y el de mala fe no tendrá derecho a participar en las

ganancias obtenidas por su consorte”
• Se autoriza al que actuó de buena fe, si hubo convivencia conyugal, a recibir una
indemnización del otro cónyuge. (art. 98 CC)

[Link]ÓN DEL MATRIMONIO NULO.

El Código civil recoge algunos casos en los que se permite que el matrimonio en e que concurre
alguna causa de nulidad pueda ser CONVALIDADO.

LA CONVALIDACIÓN implica que el matrimonio deviene válido DESDE SU CELEBRACIÓN.

1. “La dispensa ulterior convalida, desde su celebración, el matrimonio cuya nulidad no

haya sido instada judicialmente por las partes”. (art. 48CC). Se convalida
retroactivamente el matrimonio. La dispensa se debe solicitar por cualquiera de los
contrayentes, antes de que se haya solicitado judicialmente la nulidad por algún
legitimado para ello.
2. Se convalida el matrimonio nulo por minoría de edad tras la convivencia de un año
completo después de alcanzar la mayoría de edad el (o los) contrayente menor en el
momento de la celebración (art. [Link] cc). (En cuanto al cómputo, parece que la
convivencia de un año, puede realizarse en cualquier momento tras la mayoría de edad;
no necesariamente desde ésta)
3. “Caduca la acción y se convalida el matrimonio si los cónyuges hubieran vivido juntos
durante un año después de desvanecido el error o de haber cesado la fuerza o la causa
del miedo” (art. [Link]). Mientras no se cumpla un año de convivencia efectiva (ocurra
cuando ocurra una vez desaparecida la causa de nulidad) el cónyuge en error o forzado al
matrimonio podrá ejercer la acción de nulidad.

[Link] LLAMADO MATRIMONIO PUTATIVO.

Figura jurídica de creación medieval que pretende la protección del cónyuge y terceros de buena
fe en los matrimonios que adolezcan de una causa de nulidad.

Artículo 79.

La declaración de nulidad del matrimonio no invalidará los efectos ya

producidos respecto de los hijos y del contrayente o contrayentes de
buena fe.

La buena fe se presume.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

DEFINICIÓN. Si bien la nulidad tiene eficacia retroactiva, la Ley mantiene los efectos de un
matrimonio válido aparentemente, hasta su declaración de nulidad, respecto a los efectos que
haya generado para hijos y contrayentes de buena fe.

REQUISITOS.:

• Que exista una apariencia objetiva del matrimonio. (no es necesario que se encuentre
registrado)
• Existencia de una SENTENCIA FIRME DE NULIDAD.
• Buena fe de algunos de los cónyuges. A efectos de los hijos no es necesaria buena fe por
ninguno de ellos. (El matrimonio nulo siempre es putativo respecto a los hijos)

LA BUENA FE SE PRESUME, por lo tanto el que alegue que no existió (o que existió mala fe) deberá
probarlo y la Sentencia deberá declarar la mala fe y fundamentar tal afirmación.

OJO. EL MATRIMONIO PUTATIVO ES UN MATRIMONION NULO, QUE PERMANECE NULO

TRAS LA SENTENCIA QUE DECLARA SU NULIDAD. LO QUE SUCEDE ES QUE LA LEY
MANTIENE ALGUNOS EFECTOS TRAS ESA DECLARACIÓN. (EJEM. EMANCIPACIÓN LEGAL
POR MATRIMONIO, VECINDAD CIVIL, NACIONALIDAD, DONACIONES POR RAZÓN DE
MATRIMONIO). LOS EFECTOS QUE SE MANTIENEN SÓLO FAVORECEN AL CÓNYUGE QUE
ACTUÓ DE BUENA FE (Y A LOS HIJOS).

II. SEPARACIÓN. CLASES. TRAMITACIÓN Y EFECTOS.

La SEPARACIÓN supone una crisis matrimonial que implica esencialmente LA CESACIÓN DE LA

VIDA EN COMUN DE LOS CONYUGES.

NO SUPONE LA DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO. Algo que sí implica la Nulidad y el Divorcio.

Se regula en los arts. 81 a 84 del Cc (leer y completar apuntes). Y en los artículos 90 y siguientes
del Cc, en cuanto a los efectos comunes con la Nulidad y el Divorcio. SE REGULA SOLAMENTE LA
SEPARACIÓN JUDICIAL, NO LA SEPARACIÓN DE HECHO.

REFORMA importantes.

• Se suprime la necesidad de alegar causa alguna para solicitar la separación (y el

divorcio). Por lo que el demandado no podrá poner causas de fondo para oponerse a
la separación (o el divorcio), si podrá oponer casusas procesales. En la práctica las
partes podrán elegir entre uno u otro libremente.
• Se permite, de acuerdo a la nueva redacción de los arts. 81 a 84, que la separación (y
el divorcio) de mutuo acuerdo se tramite ante Secretario Judicial (letrado de la
administración de justicia) o el notario. Siempre que no existan hijos menores no
emancipados o con la capacidad modificada judicialmente.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Artículo [Link] (separación judicial)

Se decretará judicialmente la separación cuando existan hijos menores

no emancipados o hijos mayores respecto de los que se hayan
establecido judicialmente medidas de apoyo atribuidas a sus
progenitores, cualquiera que sea la forma de celebración del
matrimonio:

1.º A petición de ambos cónyuges o de uno con el consentimiento del

otro, una vez transcurridos tres meses desde la celebración del
matrimonio. A la demanda se acompañará una propuesta de convenio
regulador redactada conforme al artículo 90 de este Código.

2.º A petición de uno solo de los cónyuges, una vez transcurridos tres
meses desde la celebración del matrimonio. No será preciso el transcurso
de este plazo para la interposición de la demanda cuando se acredite la
existencia de un riesgo para la vida, la integridad física, la libertad, la
integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cónyuge
demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del
matrimonio.

A la demanda se acompañará propuesta fundada de las medidas que

hayan de regular los efectos derivados de la separación.

Artículo [Link] (extrajudicial)

1. Los cónyuges podrán acordar su separación de mutuo acuerdo

transcurridos tres meses desde la celebración del matrimonio mediante
la formulación de un convenio regulador ante el letrado de la
Administración de Justicia o en escritura pública ante Notario, en el que,
junto a la voluntad inequívoca de separarse, determinarán las medidas
que hayan de regular los efectos derivados de la separación en los
términos establecidos en el artículo 90. Los funcionarios diplomáticos o
consulares, en ejercicio de las funciones notariales que tienen atribuidas,
no podrán autorizar la escritura pública de separación.

Los cónyuges deberán intervenir en el otorgamiento de modo personal,

sin perjuicio de que deban estar asistidos por letrado en ejercicio,
prestando su consentimiento ante el letrado de la Administración de
Justicia o notario. Igualmente los hijos mayores o menores emancipados
deberán otorgar el consentimiento ante el letrado de la Administración
de Justicia o Notario respecto de las medidas que les afecten por carecer
de ingresos propios y convivir en el domicilio familiar.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

2. No será de aplicación lo dispuesto en este artículo cuando existan hijos

en la situación a la que se refiere el artículo anterior.

RECONCILIACIÓN:

Artículo 84.

La reconciliación pone término al procedimiento de separación y deja sin

efecto ulterior lo resuelto en él, pero ambos cónyuges separadamente
deberán ponerlo en conocimiento del Juez que entienda o haya
entendido en el litigio. Ello, no obstante, mediante resolución judicial,
serán mantenidas o modificadas las medidas adoptadas en relación a los
hijos, cuando exista causa que lo justifique.

Cuando la separación hubiere tenido lugar sin intervención judicial, en la

forma prevista en el artículo 82, la reconciliación deberá formalizase en
escritura pública o acta de manifestaciones.

La reconciliación deberá inscribirse, para su eficacia frente a terceros, en

el Registro Civil correspondiente.

CLASES DE SEPARACIÓN. -

• SEPARACIÓN JUDICIAL.
o De mutuo acuerdo
o Contenciosa
• SEPARACIÓN POR SECRETARIO JUDICIAL O NOTARIO
• SEPARACIÓN DE HECHO.

LA SEPARACIÓN JUDICIAL.

Es la separación que se sustancia ante los tribunales de del orden jurisdiccional civil. Aunque
también, en determinados casos, pueden conocer los del orden penal (Juzgados de Violencia sobre
la Mujer, cuando media violencia de género; art. 87 ter.2 LOPJ).

Es de carácter reglado. Esto es, SI CONCURREN LOS REQUISITOS QUE EXIGE LA LEY PARA LA
SEPARACIÓN, EL JUEZ DEBERÁ CONCEDERAL EN TODO CASO.

La acción de separación matrimonial tiene carácter personalísimo, por lo que se extingue con la
muerte de cualquiera de los cónyuges (no pueden seguirla los herederos).

EXCEPCIÓN: se admite el ejercicio de la acción de separación por el tutor de una persona

incapacitada legalmente (ojo Ley 8/21 de apoyo a personas con discapacidad).

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Derecho Civil V Zaira Medranda

El art. 81 se refiere a dos tipos de separación judicial: SEPARACIÓN DE MUTUO ACUERDO Y

SEPARACIÓN CONTENCIOSA

Artículo 81.

Se decretará judicialmente la separación cuando existan hijos menores

no emancipados o con la capacidad modificada judicialmente que
dependan de sus progenitores, cualquiera que sea la forma de
celebración del matrimonio:

1.º A petición de ambos cónyuges o de uno con el consentimiento del

otro, una vez transcurridos tres meses desde la celebración del
matrimonio. A la demanda se acompañará una propuesta de convenio
regulador redactada conforme al artículo 90 de este Código.

2.º A petición de uno solo de los cónyuges, una vez transcurridos tres
meses desde la celebración del matrimonio. No será preciso el transcurso
de este plazo para la interposición de la demanda cuando se acredite la
existencia de un riesgo para la vida, la integridad física, la libertad, la
integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cónyuge
demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del
matrimonio.

A la demanda se acompañará propuesta fundada de las medidas que

hayan de regular los efectos derivados de la separación.

A) LA SEPARACIÓN JUDICIAL DE MUTUO ACUERDO.

REQUISITOS:

• Existencia de acuerdo muto en la pretensión de separación. El consentimiento ha de ser

expreso. (ratificación por separado)
• Transcurso de al menos TRES MESES desde la celebración del matrimonio.
• Junto con la Demanda se debe presentar también UNA PROPUESTA DE CONVENIO
REGULADOR de la separación (art. 81.1º Cc)

PROCEDIMIENTO: ART. 777 de la LEC. El contenido del Convenio regulador se recoge en el art. 90
CC. (leer.)

En ningún caso el Juez entrará a valorar los motivos o razones que llevan a los cónyuges a tomar la
decisión de separarse. En cuanto al Convenio Regulador, deberá analizar el contenido, que no
podrá aprobarlo en todo o en parte, en cuanto resulte dañoso para los hijos o gravemente
perjudicial para uno de los cónyuges.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

B) LA SEPARACIÓN CONTENCIOSA.

Cuando los cónyuges no están de acuerdo sobre la separación o sobre el contenido del convenio
regulador, no cabe otra posibilidad que acudir a la SEPARACIÓN CONTENCIOSA regulada en el art.
81. 2º CC., que se tramita conforme al procedimiento del art. 770 LEC.

REQUISITOS:

• Por VOLUNTAD UNILATERAL DE CUALQUIERA DE LOS CÓNYUGES. No hay mutuo

acuerdo.
• Con la demanda debe acompañarse una PROPUESTA DE MEDIDAS QUE REGULEN LOS
EFECTOS DE LA SEPARACIÓN, contenidas en el art.91 y ss del CC. en relación con los
hijos, la vivienda familiar, las cargas del matrimonio, liquidación del régimen
económico y las cautelas o garantías respectivas… (art. 91 CC-leer-).
• Transcurso de al menos TRES MESES desde la celebración del matrimonio. (Siempre
que no concurra riesgo para la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral
o libertad e indemnidad sexual del Cónyuge demandante o de los hijos de ambos o de
cualquiera de los miembros del matrimonio. art. 81. 2º CC.)

SEPARACIÓN POR SECRETARIO JUDICIAL O NOTARIO. (ART. 82 CC)

Deberán concurrir los mismos requisitos que para la separación judicial de mutuo acuerdo,
además de

- Producirse ante un Secretario Judicial o un Notario (No funcionarios diplomáticos o

consulares).

- Mutuo acuerdo

- Inexistencia de hijos menores no emancipados o con la capacidad modificada

judicialmente que dependan de sus progenitores.

- Los cónyuges han de intervenir personalmente (no por poder) asistidos por un abogado
en ejercicio

- Deben prestar el consentimiento ante el Secretario Judicial o Notario los hijos mayores de
edad o emancipados a los que les afecten las medidas de convenio regulador.

El Decreto de la secretaría judicial o la escritura pública han de contener el Convenio Regulador.

EFECTOS DE LA SEPARACIÓN. -

Además de los efectos comunes a la separación, divorcio y nulidad de los arts. 90 y ss del Cc (que
veremos en el tema 7),

la SENTENCIA DE SEPARACIÓN establece dos efectos específicos (art. 83 CC):

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Derecho Civil V Zaira Medranda

1.- SUSPENSIÓN DE LA VIDA EN COMÚN DE LOS CASADOS. Es decir, DESAPARECE EL DEBER

MATRIMONIAL DE CONVIVENCIA. Por lo tanto, decae la presunción de la misma. En este caso
recordar que la presunción y la autorización de cese de la convivencia ocurre desde la
interposición de la demanda (art. 102.1º CC).

2.- CESA LA POSIBIILDAD DE VINCULAR BIENES DEL OTRO CÓNYUGE EN EL EJERCICIO DE LA

POTESTAD DOMÉSTICA (art. 83 CC.). Es decir, los bienes del otro cónyuge no responderán de las
deudas contraídas por uno de ellos en el ejercicio de la potestad doméstica (1319 CC. leer)

Tras la sentencia (decreto o escritura pública) de la separación, SUBSISTEN el deber de respeto

mutuo, y el de actuar en interés de la familia. También el de socorro y ayuda mutua.

Pero SE EXTINGUEN, además de lo referido en el art. 83, el deber de fidelidad y el de compartir

responsabilidades domésticas y el cuidado de ascendientes del cónyuge.

* También se pierden otras facultades y derechos como los hereditarios de predetracción de ropas
y ajuar doméstico y el llamamiento en sucesión intestada; o bien, la presunción de paternidad
matrimonial, necesidad de asentimiento para la adopción de un cónyuge, ser representante del
declarado ausente….

LA SEPARACIÓN DE HECHO.

Supone la separación fáctica de los cónyuges, sin más. NO HAY SENTENCIA, DECRETO NI
ESCRITURA PÚBLICA DE SEPARACIÓN.

No se regula directamente por el código civil, pero puntualmente se la otorga eficacia similar a la
separación judicial o ante notario.

Lo normal es que sea de mutuo acuerdo, pues si es por uno de los cónyuges (abandono del
domicilio conyugal o expulsión del otro cónyuge del mismo) supondría una violación de los
deberes maritales que tendrían otras consecuencias.

REQUISITOS.:

- Separación física efectiva.

- Voluntad de no compartir el proyecto de vida en común que implica el matrimonio.

El problema de estos requisitos es el de LA PRUEBA. Es muy común en estos casos que los
contrayentes recojan medidas de su separación en documentos privados o públicos que tienen
eficacia probatoria mientras no contravengan la regulación imperativa del Código Civil y demás
legislación matrimonial.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

III. DIVORCIO. TRAMITACIÓN Y EFECTOS.

1.- CONCEPTO Y CARACTERES

El divorcio es la institución legal que permite LA DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO en vida de ambos
cónyuges de manera voluntaria. (lógicamente la muerte o declaración de fallecimiento implican la
disolución también).

El DIVORCIO SOLAMENTE PUEDE SER DECLARADO EN SENTENCIA JUDICIAL O DECRETO O

ESCRITURA PÚBLICA (art. 89 CC). No existe la posibilidad de un “divorcio de hecho” como ocurre
con la separación.

La profunda reforma de la Ley 5/2005.-

- Modifica la legislación anterior de tal forma que SE SUPRIMEN LAS CAUSAS del divorcio. EL
cónyuge que lo demanda no tendrá que alegar causa alguna, ni el demandado podrá
oponerse a la petición por motivos materiales. Asimismo, el Juez no podrá rechazar la
demanda más que por motivos procesales.

- Separación y divorcio se configuran como DOS OPCIONES INDEPENDIENTES, entre las que
las partes pueden elegir libremente. El divorcio deja de ser una segunda fase, posterior a
la solicitud de la separación. (en la práctica esto ha supuesto que la separación sea un
proceso en desuso).

La ley 15/2015, Introduce, como en la separación, la posibilidad del divorcio de mutuo acuerdo
ante el Secretario Judicial o el notario.

2.- DIVORCIO DE MUTUO ACUERDO Y DIVORCIO CONTENCIOSO.

Artículo [Link]

Se decretará judicialmente el divorcio, cualquiera que sea la forma de

celebración del matrimonio, a petición de uno solo de los cónyuges, de
ambos o de uno con el consentimiento del otro, cuando concurran los
requisitos y circunstancias exigidos en el artículo 81.

• La expresión “se decretará judicialmente” implica que la concesión del DIVORCIO ES DE

CARÁCTER REGLADO; quiere decir que CONCURRIENDO LOS REQUISITOS LEGALES se
concederá el divorcio a solicitud de uno solo de los cónyuges, de ambos o de uno con el
consentimiento del otro.
• La referencia al art. 81 (sobre la separación) implica que los REQUISITOS PARA EL
DIVORCIO SERÁN LOS MISMOS QUE LOS EXIGIDOS PARA LA SEPARACIÓN en caso de
decretarse por el juez:

43
Derecho Civil V Zaira Medranda

o Cuando sea contencioso (no haya acuerdo) (Cuando haya acuerdo podrá
tramitarse ante notario o Secretario Judicial – letrado de la administración de
justicia.)
o En todo caso cuando haya hijos menores no emancipados o incapacitados
judicialmente que dependan de sus padres (aunque sean mayores de edad).

En el resto de casos, siempre que concurran los requisitos del art. 82 cc. (Separación), podrán los
cónyuges solicitar el divorcio de MUTUO ACUERDO cuando no concurran hijos menores o
incapacitados judicialmente. Es decir, los mismo requisitos que para este caso en la separación de
mutuo acuerdo ante notario o secretario judicial.

3.- LA ACCIÓN DE DIVORCIO. SU EXTINCIÓN.

Legitimación activa.

La acción es PERSONALISIMA. Ambos cónyuges, conjuntamente o por separado, podrán ejercerla.

Excepción a la condición de personalísima: El cónyuge incapaz podrá ejercer la acción a través de
su representante legal.

La extinción de la acción.

Artículo 88.

La acción de divorcio se extingue por la muerte de cualquiera de los

cónyuges y por su reconciliación, que deberá ser expresa cuando se
produzca después de interpuesta la demanda.

La reconciliación posterior al divorcio no produce efectos legales, si bien

los divorciados podrán contraer entre sí nuevo matrimonio.

4.- EFECTOS DEL DIVORCIO.

Los efectos se producen DESDE LA FIRMEZA DE LA SENTENCIA o decreto u otorgamiento de la

escritura pública. No perjudicará a terceros de buena fe sino a partir de su respectiva inscripción
en el Registro Civil. (89 CC).

EFECTOS DEL DIVORCIO. -

- Directos:

o DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO

o DISOLUCIÓN DEL RÉGIMEN ECONÓMICO DEL MATRIMONIO (95. I. CC)

- Indirectos (entre los que destacamos):

44
Derecho Civil V Zaira Medranda

o Los cónyuges recuperan la capacidad para celebrar nuevo matrimonio.

o Posible privación de patria potestad, si hay causa para ello (92.3 CC)

o Posibilidad de revocación de donaciones realizadas por razón de matrimonio

([Link] CC)

o Efectos comunes a la nulidad y la separación, que contengan el convenio

regulador o las medidas adoptadas en la Sentencia (tema 7).

45
Derecho Civil V Zaira Medranda

Tema 7.- Efectos comunes a la nulidad, separación y

divorcio.
Se refiere a efectos que comparten las tres figuras jurídicas que regulan la ruptura o crisis
matrimonial. REGULADOS POR EL CC. ARTS. 90 a 101. – leer antes de empezar a estudiar -

Ojo, son todos los efectos que vamos a ver comunes a la nulidad, separación y divorcio EXCEPTO la
pensión compensatoria del art. 97 cc. que no se aplica en la nulidad (entra en este caso el
concepto de indemnización del art. 98 cc)

Hay que distinguir entre las MEDIDAS

- PROVISIONALÍSIMAS (o previas a la demanda): se pueden adoptar en fase

preliminar. Incluso antes de la demanda de nulidad, separación o
divorcio.

- PROVISIONALES: se pueden/deben tomar desde la admisión de la

demanda. Surten sus efectos mientras se sustancia el procedimiento
judicial

- DEFINITIVAS: Acordadas por la Sentencia judicial que declara la nulidad,

separación o divorcio.

1.-MEDIDAS PREVIAS A LA PRESENTACIÓN DE LA DEMANDA (O

PROVISIONALÍSIMAS). REGULADAS EN LOS ARTS. 104 CC Y 771 LEC.

Artículo 104.

El cónyuge que se proponga demandar la nulidad, separación o divorcio

de su matrimonio puede solicitar los efectos y medidas a que se refieren
los dos artículos anteriores.

Estos efectos y medidas sólo subsistirán si, dentro de los treinta días
siguientes a contar desde que fueron inicialmente adoptados, se
presenta la demanda ante el Juez o Tribunal competente.

Requisitos:

- De carácter subjetivo: las podrá solicitar el cónyuge que pretenda interponer

demanda de divorcio, separación o nulidad.

- La solicitud propondrá las medidas que se estimen convenientes de entre las del
art. 102 y 103 Cc.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

- Las medidas surtirán efecto durante 30 días desde su adopción. Plazo

improrrogable salvo que se interponga demanda (que se convierten en
provisionales) y pueden ser completadas o modificadas por el Juez.

OJO.- LA DOCTRINA AFIRMA QUE SÓLO PODRÁ APROBAR EL JUEZ LAS MEDIDAS
JUSTIFICADAS EN VIRTUD DEL CASO EN CUESTIÓN Y POR RAZÓN DE URGENCIA
JUSTIFICADA.

2.-MEDIDAS PROVISIONALES DERIVADAS DE LA ADMISIÓN DE LA DEMANDA

ARTS. 102 y 103 CC.

Su nombre se debe a SU EFICACIA TEMPORAL: TENDRÁN VIGENCIA HASTA QUE SE PONGA FIN AL
PROCEDIMIENTO JUDICIAL y entren en vigor las medidas definitivas que se establezcan en la
sentencia de nulidad, separación o divorcio.

FINALIDAD: Garantizar los intereses personales y patrimoniales inmediatos durante EL PERIODO

en que se TRAMITE EL PROCEDIMIENTO.

Podemos dividirlos en dos tipos:

- EFECTOS QUE SE PRODUCEN AUTOMATICAMENTE POR MINISTERIO DE LA LEY

(art. 102 CC)

- EFECTOS POR ACUERDO ENTRE LAS PARTES O, en su defecto, FIJADOS POR EL

JUEZ (103 Cc.)

A.- EFECTOS PROVOCADOS POR MINISTERIO DE LA LEY

Artículo 102. cc

Admitida la demanda de nulidad, separación o divorcio, se producen,

por ministerio de la Ley, los efectos siguientes:

1.° Los cónyuges podrán vivir separados y cesa la presunción de

convivencia conyugal.

2.° Quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de

los cónyuges hubiera otorgado al otro.

Asimismo, salvo pacto en contrario, cesa la posibilidad de vincular los

bienes privativos del otro cónyuge en el ejercicio de la potestad
doméstica.

47
Derecho Civil V Zaira Medranda

A estos efectos, cualquiera de las partes podrá instar la oportuna

anotación en el Registro Civil y, en su caso, en los de la Propiedad y
Mercantil.

No es necesario que los soliciten las partes, ni que el Juez los declare expresamente.

1.- La cesación del deber de convivencia, con la admisión a trámite de la demanda, implica
automáticamente que se suprime, lógicamente, la presunción de convivencia del art. 69 CC.

2.- La revocación de consentimientos y poderes (que más bien es una extinción de los mismos)
tiene como finalidad evitar que, una vez producida la crisis matrimonial, un cónyuge pueda
ejercerlos comprometiendo patrimonial o económicamente al otro. (Cuidado en separaciones de
hecho)

PARA LOS TERCEROS la revocación no es automática, DEBE HABER SIDO ANOTADA EN RESGISTROS
PÚBLICOS.

La revocación es definitiva, no vuelven a entrar en vigor si hay desistimiento de la demanda.

3.- Desvinculación patrimonial en la responsabilidad doméstica. Tras la admisión de la demanda,

de las deudas que contraiga un cónyuge en el ejercicio de la potestad doméstica no va a responder
subsidiariamente el otro cónyuge – [Link] cc. (con sus bienes privativos) – ojo a los terceros de
buena fe cuando no se haya inscrito la demanda - .

B.- MEDIDAS DE CARÁCTER CONVENCIONAL O LEGAL.

(EFECTOS POR ACUERDO ENTRE LAS PARTES O, en su defecto, FIJADOS POR EL JUEZ (103 Cc.))

LEER EL ART. 103 CC. ENTERO (se desarrolla en ss. diapositivas)

Son medidas que, en principio se toman de COMÚN ACUERDO ENTRE LAS PARTES con carácter
provisional mientras se sustancie el procedimiento judicial. Aunque jurídicamente los efectos son
limitados puede ser el mismo documento que solicita las medidas definitivas. (muchas veces es así
en la práctica y se solicita que se eleven a definitivas las medidas provisionales)

Si no existe acuerdo o no se ha solicitado medidas provisionales por ninguna de las partes en la

demanda de nulidad, separación o divorcio, EL JUEZ LAS ADOPTARÁ CON AUDIENCIA DE LAS
PARTES. O bien resuelve sobre las solicitadas, o bien las modificará o completará según estime
pertinente.

Las MEDIDAS PROVISIONALES SON LAS MISMAS QUE LAS DEFINTIVAS SALVO DOS EXCEPCIONES:

- NO CABE PRONUNCIAMIENTO EN PROVISIONALES SOBRE PENSIÓN COMPENSATORIA.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

- EN PROVISIONALES SE PODRÁN DICTAR MEDIDAS PARA GARANTIZAR LOS BIENES

PATRIMONIALES FAMILIARES Y SU CONSERVACIÓN (Ya que hasta la sentencia no existe
disolución del régimen económico del matrimonio)

MEDIDAS DEL ART. 103 CC.:

1.- HIJOS:

1.ª Determinar, en interés de los hijos, con cuál de los cónyuges han de quedar los sujetos a la
patria potestad de ambos y tomar las disposiciones apropiadas de acuerdo con lo establecido en
este Código y, en particular, la forma en que el cónyuge que no ejerza la guarda y custodia de los
hijos podrá cumplir el deber de velar por éstos y el tiempo, modo y lugar en que podrá
comunicar con ellos y tenerlos en su compañía.

Excepcionalmente, los hijos podrán ser encomendados a los abuelos, parientes u otras personas
que así lo consintieren y, de no haberlos, a una institución idónea, confiriéndoseles las funciones
tutelares que ejercerán bajo la autoridad del juez.

Cuando exista riesgo de sustracción del menor por alguno de los cónyuges o por terceras
personas podrán adoptarse las medidas necesarias y, en particular, las siguientes:

a) Prohibición de salida del territorio nacional, salvo autorización judicial previa.

b) Prohibición de expedición del pasaporte al menor o retirada del mismo si ya se hubiere

expedido.

c) Sometimiento a autorización judicial previa de cualquier cambio de domicilio del menor.

OJO.- EN MEDIDAS PROVISIONALES NO PODRÁ PRIVARSE A UN PROGENITOR DE LA

PATRIA POTESTAD (SE REQUIERE SENTENCIA FIRME). PERO SI LIMITARSE O EXCLUIRSE A
UN PROGENITOR EN EL EJERCICIO DE LA MISMA. (LEER EL ARTS, 92.4 Y 156 CC, SOBRE
EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD)

2.- VIVIENDA Y AJUAR DOMÉSTICO.

2.ª Determinar, teniendo en cuenta el interés familiar más necesitado de protección, cuál de los
cónyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y asimismo, previo inventario, los
bienes y objetos del ajuar que continúan en ésta y los que se ha de llevar el otro cónyuge, así
como también las medidas cautelares convenientes para conservar el derecho de cada uno

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Derecho Civil V Zaira Medranda

3.- CONTRIBUCIÓN A LAS CARGAS DEL MATRIMONIO.

3.ª Fijar, la contribución de cada cónyuge a las cargas del matrimonio, incluidas si procede las
«litis expensas», establecer las bases para la actualización de cantidades y disponer las
garantías, depósitos, retenciones u otras medidas cautelares convenientes, a fin de asegurar la
efectividad de lo que por estos conceptos un cónyuge haya de abonar al otro.

Se considerará contribución a dichas cargas el trabajo que uno de los cónyuges dedicará a la
atención de los hijos comunes sujetos a patria potestad.

En la práctica le que se hace es imponer una contribución (en forma de pensión periódica) al
cónyuge que no mantiene los hijos en su compañía (pensión de alimentos).

“LITIS EXPENSAS”: Conforme al artículo 1318 del Código Civil, cuando un cónyuge carezca de
bienes propios suficientes, los gastos necesarios causados en litigios sostenidos contra el otro
cónyuge sin mediar mala fe o temeridad, o contra tercero si redundan en provecho de la familia,
serán a cargo del caudal común y, faltando éste, se sufragarán a costa de los bienes propios del
otro cónyuge cuando la posición económica de éste impide al primero, por imperativo de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, la obtención del beneficio de justicia gratuita.

4.- BIENES GANANCIALES Y PRIVATIVOS. INVENTARIO, DISPOSICIÓN Y ADMINISTRACIÓN.

- 4.ª Señalar, atendidas las circunstancias, los bienes gananciales o comunes que, previo
inventario, se hayan de entregar a uno u otro cónyuge y las reglas que deban observar en la
administración y disposición, así como en la obligatoria rendición de cuentas sobre los bienes
comunes o parte de ellos que reciban y los que adquieran en lo sucesivo.

- 5.ª Determinar, en su caso, el régimen de administración y disposición de aquellos bienes

privativos que por capitulaciones o escritura pública estuvieran especialmente afectados a las
cargas del matrimonio.

3.-MEDIDAS DEFINITIVAS Y EL CONVENIO REGULADOR

Son las medidas que quedarán establecidas en la sentencia judicial de nulidad, separación o
divorcio (o Decreto o Escritura Pública cuando proceda). En principio serán las acordadas y
aprobadas tras su examen por el Juez; o bien fijadas directamente por el Juez en todo o en parte.

Las medidas definitivas SUSTITUYEN A LAS PROVISIONALES O PROVISIONALÍSIMAS desde que

adquiere firmeza la sentencia de nulidad, separación o divorcio.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

CONVENIO REGULADOR: CONCEPTO.

Se podría definir, de acuerdo con la jurisprudencia reiterada del TS, como un NEGOCIO JURÍDICO
FAMILIAR (de estructura contractual) de carácter mixto (intervención de los cónyuges y la
autoridad judicial -Secretario judicial o Notario -.) que CONTIENE UN ACUERDO SOBRE LAS
MEDIDAS DEFINITIVAS, que aprueba el juez en último término, que se aplicarán tras la sentencia
(decreto o escritura pública) de nulidad, separación o divorcio.

Se debe proponer en los procedimientos de MUTUO ACUERDO o en los CONTENCIOSOS PARA SU

CONVERSIÓN EN PROCEDIMIENTOS CONSENSUADOS. Art. 770.5ª LEC:

“5.ª En cualquier momento del proceso, concurriendo los requisitos señalados en el artículo 777,
las partes podrán solicitar que continúe el procedimiento por los trámites que se establecen en
dicho artículo. (mutuo acuerdo)

CONVENIO REGULADOR: ELEMENTOS.

- SUJETOS: Lo otorgan solamente los cónyuges. Los hijos podrán ser oídos pero no se exige
su consentimiento formal (salvo hijos mayores afectados por el convenio en la separación
o divorcio ante notario o letrado de la administración judicial.

- FORMA: El CC o la LEC no exigen formalidad, pero en la práctica se redacta por escrito,

firmado por los cónyuges.

- MOMENTO DE PRESENTACIÓN. Junto con la demanda. En cualquier momento en un

procedimiento contencioso cuando deviene acuerdo entre las partes.

CONVENIO REGULADOR: CONTENIDO.

¡EXAMEN!

Artículo 90.1 CC

1. El convenio regulador a que se refieren los artículos 81, 82, 83, 86 y 87

deberá contener, al menos y siempre que fueran aplicables, los
siguientes extremos:

a) El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el

ejercicio de ésta y, en su caso, el régimen de comunicación y estancia de
los hijos con el progenitor que no viva habitualmente con ellos.

b) Si se considera necesario, el régimen de visitas y comunicación de los

nietos con sus abuelos, teniendo en cuenta, siempre, el interés de
aquéllos.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

c) La atribución del uso de la vivienda y ajuar familiar.

d) La contribución a las cargas del matrimonio y alimentos, así como sus

bases de actualización y garantías en su caso.

e) La liquidación, cuando proceda, del régimen económico del

matrimonio.

f) La pensión que conforme al artículo 97 correspondiere satisfacer, en

su caso, a uno de los cónyuges.

No todas las menciones son obligatorias y podrán recoger algunas manifestaciones sobre aspectos
no recogidos, pero con referencia a su causa (regular la situación posterior a la ruptura). El juez
aprobará aquellos que no sean dañosos para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los
cónyuges.

CONVENIO REGULADOR: APROBACIÓN.

Art.90.2 CC. Los acuerdos de los cónyuges adoptados para regular las consecuencias de la
nulidad, separación y divorcio presentados ante el órgano judicial serán aprobados por el Juez
salvo si son dañosos para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cónyuges

El Juez vigilará que los pactos no menoscaben derechos y bienestar mínimo de los hijos que
garantiza la patria potestad (alimentos, formación, educación, seguridad…). Igualmente el Juez
garantizará la reciprocidad en los deberes, obligaciones y cargas de los cónyuges, según las
circunstancias personales y económicas.

CONVENIO REGULADOR: MODIFICACIÓN.

90.3 CC. Las medidas que el Juez adopte en defecto de acuerdo o las convenidas por los cónyuges
judicialmente, podrán ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio aprobado por el Juez,
cuando así lo aconsejen las nuevas necesidades de los hijos o el cambio de las circunstancias de
los cónyuges. Las medidas que hubieran sido convenidas ante el Secretario judicial o en escritura
pública podrán ser modificadas por un nuevo acuerdo, sujeto a los mismos requisitos exigidos en
este Código

4.-EL CONTENIDO DE LAS MEDIDAS DEFÍNITIVAS.

Índice:

1. -EN RELACIÓN A LOS HIJOS.

a- LA PATRIA POTESTAD.
b- LA GUARDIA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS
c- PRESTACIÓN DE ALIMENTOS
d- DERECHO DE VISITA

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2. -MEDIDAS SOBRE LA VIVIENDA Y EL AJUAR DOMÉSTICOS.

3. - EXTINCIÓN DEL RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL
4. - LA PENSIÓN COMPENSATORIA
5. - LA INDEMNIZACIÓN EN CASO DE NULIDAD MATRIMONIAL

1.-EN RELACIÓN CON LOS HIJOS.

Recogidas en los arts. 92, 93 y 94 CC. La adopción de estas medidas debe guiarse por el principio
de “FAVOR FILII”. Es decir, deben acogerse aquellas medidas que más beneficien a los hijos.

Derecho de los menores a ser oídos en el procedimiento (art. 92.2 CC) . El Juez, cuando deba
adoptar cualquier medida sobre la custodia, el cuidado y la educación de los hijos menores,
velará por el cumplimiento de su derecho a ser oídos

El art. 92.6 CC regula la audiencia de los menores por el juez, cuando tengan suficiente juicio y el
juez lo estime necesario.

El art. 770.1.4ª (LEC) establece que «se les oirá, si tuvieren suficiente juicio y, en todo caso, si
fueren mayores de 12 años».

INDICE:

1. PATRIA POTESTAD

2. GUARDA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS

3. PRESTACIÓN DE ALIMENTOS

4. DERECHO DE VISITA (régimen de visitas)

A- LA PATRIA POTESTAD.

Habitualmente la nulidad, separación o divorcio no afecta a la titularidad compartida de los

padres. EXCEPCIONALMENTE (SOLO EN SENTENCIA JUDICIAL), podrá modificarse cuando
concurran causas para privar la patria potestad (art. Artículo 170. I: “El padre o la madre podrán
ser privados total o parcialmente de su potestad por sentencia fundada en el incumplimiento de
los deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonial.”)

Sobre el ejercicio de la misma: 92.4 CC. Los padres podrán acordar en el convenio regulador o el
Juez podrá decidir, en beneficio de los hijos, que la patria potestad sea ejercida total o
parcialmente por unos de los cónyuges

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Derecho Civil V Zaira Medranda

B- LA GUARDIA Y CUSTODIA DE LOS HIJOS

REGIMEN GENERAL, GUARDA Y CUSTODIA DE UNO DE LOS CONYUGES.

Definición: Sistema por el que se atribuye la guarda de los hijos a uno de los cónyuges en
exclusiva; estableciéndose para el otro progenitor un régimen de visitas, comunicación y tenencia
en su compañía

El juez deberá otorgar la guarda y custodia a aquel progenitor que ofrezca mejores garantías para
la satisfacción de las necesidades materiales, morales y emocionales de los hijos teniendo en
cuenta las circunstancias económicas, familiares, culturales y ambientales.

En casos excepcionales la guardia y custodia podrá otorgarse a un familiar o a una institución

protectora de menores.

La guarda y custodio se concederá en razón de las necesidades del menor. Nunca podrá suponer
un castigo ni un premio para los progenitores por causa de lo alegado en el procedimiento.

GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA.

Consiste en la alternancia de los progenitores en la posición de guardador y beneficiario del

régimen de comunicación y estancia con los hijos.

Lo normal es que se conceda cuando sea solicitada por ambos cónyuges, pero podrá decretarse
cuando sea solicitado por sólo uno si lo estima el Juez (con intervención del Ministerio Fiscal) en
base al principio del “favor filii”, procurando no separar a los hermanos.

No se podrá acordar si ninguno lo solicita.

No procederá la custodia compartida en los siguientes casos:

o Cuando alguno de los padres esté incurso en un proceso penal iniciado por atentar
contra la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral o la libertad e
indemnidad sexual del otro cónyuge o de los hijos que convivan con ambos.

o Cuando el Juez advierta la existencia de indicios fundados de violencia doméstica.

C- PRESTACIÓN DE ALIMENTOS

Son alimentos en sentido amplio (sustento, habitación, vestido, asistencia médica, educación,
instrucción… STS 12/10/2014). Subsiste, aunque hubiese privación de la patria potestad (110 CC)

El art. 93 exige que se fije esta contribución en la sentencia de nulidad, separación y divorcio. LA
OBLIGACIÓN NO SE EXTINGUE POR LA MAYORÍA DE EDAD DE LOS HIJOS, sino que se extiende

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Derecho Civil V Zaira Medranda

hasta que alcancen “suficiencia” económica, siempre que la necesidad no haya sido causada por la
conducta del propio hijo (ejem: “escaso aprovechamiento del estudio de manera continuada –
SSTS 22/03/2017 ; 4/05/2018).

CUANTÍA. - La cantidad de la prestación será proporcionada al caudal y medio de quien los da y a

las necesidades de quien los recibe (art. 146 CC).

Los alimentos se adeudan desde la interposición de la demanda, no desde la sentencia.

El juez podrá adoptar las medidas convenientes para asegurar la efectividad de la prestación (eje.
Embargo de salarios). Sólo se suspende la prestación en caso de pobreza absoluta del obligado a
prestar alimentos (STS 20/07/2017).

La acción de reclamación pertenece al padre guardador y en el caso de hijos mayores de edad,

podrá éste interponer la acción de reclamación de alimentos.

D- DERECHO DE VISITA

Se establece como un Derecho-Deber y se establece en beneficio de los hijos.

El régimen de visitas lo ostentará el progenitor que no tenga la guarda y custodia (podrá

establecerse para el caso de custodia compartida de manera alterna).

El régimen de visitas NO PODRÁ SER CONDICIONADO POR EL CONYUGE CUSTODIO AL PAGO DE

LOS ALIMENTOS pues ambas obligaciones no son compensables ni recíprocas (STS. 26/12/02).

“El Juez determinará el tiempo, modo y lugar del ejercicio de este derecho, que podrá limitar o
suspender si se dieren graves circunstancias que así lo aconsejen o se incumplieren grave o
reiteradamente los deberes impuestos por la resolución judicial” (art. 94.I CC)

*en la práctica se establecen los fines de semanas alternos y la mitad de las vacaciones escolares,
pero dependerá de las circunstancias familiares y del interés, siempre, del menor.

Puede establecerse un régimen de visitas en favor de Abuelos ([Link] CC). Incluso, en algunos casos
con otros parientes (160.2 CC) “…El Juez determinará el tiempo, modo y lugar del ejercicio de
este derecho”

2.-MEDIDAS SOBRE LA VIVIENDA Y EL AJUAR DOMÉSTICOS.

Artículo 96.

En defecto de acuerdo de los cónyuges aprobado por el Juez, el uso de la

vivienda familiar y de los objetos de uso ordinario en ella corresponde a
los hijos y al cónyuge en cuya compañía queden.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Cuando algunos de los hijos queden en la compañía de uno y los

restantes en la del otro, el Juez resolverá lo procedente.

No habiendo hijos, podrá acordarse que el uso de tales bienes, por el

tiempo que prudencialmente se fije, corresponda al cónyuge no titular,
siempre que atendidas las circunstancias, lo hicieran aconsejable y su
interés fuera el más necesitado de protección.

Para disponer de la vivienda y bienes indicados cuyo uso corresponda al

cónyuge no titular se requerirá el consentimiento de ambas partes o, en
su caso, autorización judicial.

*Ajuar doméstico: Bienes de uso ordinario que existen en la vivienda, tales como muebles, ropas
u otro tipo de enseres.

La adjudicación se refiere al DERECHO DE USO, no afecta (en principio) a la titularidad o derecho

que se ostente sobre la vivienda. La concesión de este derecho se hace en razón del interés de los
hijos (asegurar su bienestar y derecho a la vivienda) y en atención a las circunstancias de cada
caso.

SI NO HAY HIJOS se adjudica al titular (mejor derecho) de la vivienda. EXCEPCIONALMENTE se

podrá adjudicar, por tiempo limitado, al otro cónyuge (ejem.- dificultad de acceso a la vivienda). Es
decir, atendiendo al interés más necesitado de protección

*Posibilidad de anular actos de disposición del bien por el cónyuge titular no adjudicatario de la
vivienda familiar (art. 96.4 CC; en relación con el 1322 CC)

3.- EXTINCIÓN DEL RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL

EN DIVORCIO.- el divorcio implica la disolución del régimen económico matrimonial que hubiera
entre los cónyuges.

EN SEPARACIÓN: Implica la MODIFICACIÓN del régimen del matrimonio. Si fuera gananciales,

pasaría a ser régimen de separación de bienes (salvo que las partes establezcan otra cosa).

LIQUIDACIÓN (no confundir con disolución, el régimen matrimonial puede estar disuelto o extinto,
pero no liquidado. Según el art. 95.I la sentencia (decreto o escritura) podrán contener las
operaciones de liquidación del régimen económico)

Artículo 95.I cc

La sentencia firme, el decreto firme o la escritura pública que formalicen

el convenio regulador, en su caso, producirán, respecto de los bienes del
matrimonio, la disolución o extinción del régimen económico

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Derecho Civil V Zaira Medranda

matrimonial y aprobará su liquidación si hubiera mutuo acuerdo entre

los cónyuges al respecto.

*CASO ESPECIAL de liquidación en caso de NULIDAD CON MALA FE. Si la sentencia de nulidad
declarara la mala fe de uno solo de los cónyuges, el que hubiere obrado de buena fe podrá optar
por aplicar en la liquidación del régimen económico matrimonial las disposiciones relativas al
régimen de participación y el de mala fe no tendrá derecho a participar en las ganancias
obtenidas por su consorte (art. [Link])

4.- LA PENSIÓN COMPENSATORIA

A.- CONCEPTO:

Artículo 97. I CC

El cónyuge al que la separación o el divorcio produzca un desequilibrio económico en relación

con la posición del otro, que implique un empeoramiento en su situación anterior en el
matrimonio, tendrá derecho a una compensación que podrá consistir en una pensión temporal o
por tiempo indefinido, o en una prestación única, según se determine en el convenio regulador o
en la sentencia.

Se podrá pactar en el convenio regulador, o lo podrá fijar el juez siempre que lo haya solicitado
alguna de las partes (nunca de oficio)

B.- NATURALEZA JURÍDICA

No es una indemnización por el daño causado por la ruptura, ni una prestación de alimentos. Es
una MEDIDA DE COMPENSACIÓN del desequilibrio que pueda implicar la separación o el divorcio.

NO existe en NULIDAD. (para este caso existe la figura de la INDEMNIACIÓN del art. 98 CC).

C.- PRESUPUESTO PARA QUE PROCEDA LA PENSIÓN COMPENSATORIA.

La compensación procede, únicamente, cuando haya un DESEQUILIBRIO ECONÓMICO

producido en uno de los cónyuges con motivo de la separación o el divorcio, que implica un
EMPEORAMIENTO ECONÓMICO en relación con la situación existente durante el matrimonio.

El desequilibrio HA DE EXISTIR ENEL MOMENTO DE LA SEPARACIÓN O DIVORCIO (No posterior)

No es necesario estado de necesidad (como en alimentos) sino la existencia de desequilibrio.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Elementos a tener en cuanta para su fijación: dedicación a la familia y la colaboración con las
actividades del otro cónyuge, el régimen de bienes a que ha estado sujeto el patrimonio de los
cónyuges en tanto que va a compensar determinados desequilibrios, y su situación anterior al
matrimonio.

El simple hecho de que los cónyuges sean independientes económicamente no excluye el

desequilibrio (STS 04/12/2012).

D.- CUANTÍA DE LA PENSIÓN COMPENSATORIA.

Art. [Link] CC.:

A falta de acuerdo de los cónyuges, el Juez, en sentencia, determinará

su importe teniendo en cuenta las siguientes circunstancias:

1.ª Los acuerdos a que hubieran llegado los cónyuges.

2.ª La edad y el estado de salud.

3.ª La cualificación profesional y las probabilidades de acceso a un

empleo.

4.ª La dedicación pasada y futura a la familia.

5.ª La colaboración con su trabajo en las actividades mercantiles,

industriales o profesionales del otro cónyuge.

6.ª La duración del matrimonio y de la convivencia conyugal.

7.ª La pérdida eventual de un derecho de pensión.

8.ª El caudal y los medios económicos y las necesidades de uno y otro

cónyuge.

9.ª Cualquier otra circunstancia relevante.

E.- MODALIDADES DE COMPENSACIÓN.

1.-Pensión POR TIEMPO INDEFINIDO. Que no significa vitalicio (ver causas de extinción art. 99 y
101 cc)

2.-Pensión TEMPORAL, cuando se establezca claramente la descompensación y el tiempo

necesario para equilibrar la situación.

3.-Prestación ÚNICA.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

F.- PAGO DE LA PENSIÓN COMPENSATORIA.

Por pagos anticipados en las periódicas (indefinida o temporal) y en prestación única se

estará a lo establecido en el convenio regulador o lo establecido por el Juez en la Sentencia.

G.- ACTUALIZACIÓN Y GARANTÍAS.

EL convenio o la sentencia podrán fijar garantías para la efectividad de la pensión y el

mecanismo de actualización para garantizar el mantenimiento de su poder adquisitivo (en la
práctica se referencia a la variación del IPC.

H.- SUSTITUCIÓN DE LA PENSIÓN COMPENSATORIA.

Las partes podrán fijar libremente otro mecanismo para satisfacer la pensión compensatoria
(ejem. - entrega de bienes como dación en pago o constituir usufructo sobre algún/os bien/es)

I.- MODIFICACIÓN DE LA PENSIÓN COMPENSATORIA.

Solo podrá ser modificada por la alteración en la fortuna de uno u otro cónyuge que así lo
aconsejen. Podrá actualizarse posteriormente PERO NUNCA AL ALZA (siempre para disminuirla, en
tanto que el desequilibrio que se quiere compensar se fijó en el momento del procedimiento)

J.- EXTINCIÓN DE LA PENSIÓN COMPENSATORIA. (CUANDO ES DE CARÁCTER

PERIÓDICO)

Artículo 101.

El derecho a la pensión se extingue por el cese de la causa que lo motivó,

por contraer el acreedor nuevo matrimonio o por vivir maritalmente con
otra persona.

El derecho a la pensión no se extingue por el solo hecho de la muerte del

deudor. No obstante, los herederos de éste podrán solicitar del Juez la
reducción o supresión de aquélla, si el caudal hereditario no pudiera
satisfacer las necesidades de la deuda o afectara a sus derechos en la
legítima.

Es posible también la renuncia expresa del beneficiario y, lógicamente, el fallecimiento del

acreedor.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

5.- LA INDEMNIZACIÓN EN CASO DE NULIDAD MATRIMONIAL

Artículo 98.

El cónyuge de buena fe cuyo matrimonio haya sido declarado nulo

tendrá derecho a una indemnización si ha existido convivencia conyugal,
atendidas las circunstancias previstas en el artículo 97.

TIENE UN CARÁCTER “SANCIONADOR” pues exige la existencia de mala fe por parte del cónyuge
deudor. NO se exige probar la existencia de un daño efectivo ni el desequilibrio al que se refiere la
pensión compensatoria.

Requisitos:

- Sentencia que declare la nulidad. (o sentencia canónica de nulidad homologada civilmente

– art. 80 CC -)

- Existencia de apariencia marital mediante “convivencia conyugal”

- Existencia de mala fe de un cónyuge y buena fe del otro (cuando se ignora la existencia de

la causa de nulidad; cosa que se presume siempre, pero admite prueba en contrario)

60
Derecho Civil V Zaira Medranda

Tema 8.- El matrimonio y su economía.

I.- LOS ASPECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO

La organización del régimen económico del matrimonio implica la relación de los cónyuges con los
derechos y obligaciones de carácter económico y patrimonial que les afecta de manera individual y
conjunta. Se contempla legalmente un abanico de posibilidades que abarcan desde la completa
unión de tales derechos y obligaciones hasta la absoluta separación de los mismos, pasando por la
posibilidad de soluciones intermedias.

El código dedica al régimen económico del matrimonio el TITULO III DEL LIBRO IV (Arts. 1315 al
144).

- LIBERTAD DE ELECCIÓN DE LOS CÓNYUGES DEL RÉGIMEN ECONÓMICO DEL MATRIMONIO.

Artículo 1315. cc

El régimen económico del matrimonio será el que los cónyuges estipulen

en capitulaciones matrimoniales, sin otras limitaciones que las
establecidas en este Código.

Se sienta el principio de libertad de elección del régimen económico por los cónyuges, pudiendo
establecerlo libremente en las llamadas “capitulaciones matrimoniales” de acuerdo a la
configuración que le quieran otorgar siempre que se respeten las normas legales establecidas en
CC.

RÉGIMEN SUPLETORIO EN PRMER GRADO:

Todo matrimonio deberá regirse por un régimen económico. Por lo que si no es establecido
expresamente por los cónyuges (o el establecido es ineficaz), SE ESTABLECE UN RÉGIMEN
GENERAL SUPLETORIO.

Artículo [Link]: A falta de capitulaciones o cuando éstas sean

ineficaces, el régimen será el de la sociedad de gananciales.

RÉGIMEN SUPLETORIO EN SEGUNDO GRADO:

Artículo 1435.

Existirá entre los cónyuges separación de bienes.

1.° Cuando así lo hubiesen convenido.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

2.° Cuando los cónyuges hubieren pactado en capitulaciones

matrimoniales que no regirá entre ellos la sociedad de gananciales, sin
expresar las reglas por que hayan de regirse sus bienes.

3.° Cuando se extinga, constante matrimonio, la sociedad de gananciales

o el régimen de participación, salvo que por voluntad de los interesados
fuesen sustituidos por otro régimen distinto.

MODIFIACIÓN DEL RÉGIMEN ECONOMICO DEL MATRIMONIO.

Los cónyuges podrán acordar el cambio o modificaciones del régimen económico del matrimonio
cuando tengan por conveniente, pero no tendrá carácter retroactivo ni podrá perjudicar a terceros
de buena fe. Surtirá sus efectos contra tercero desde su inscripción en registro público (ojo, sin
carácter retroactivo para los terceros respecto del régimen anterior)

Artículo 1317.

La modificación del régimen económico matrimonial realizada durante

el matrimonio no perjudicará en ningún caso los derechos ya adquiridos
por terceros.

II.- RÉGIMEN MATRIMONIAL PRIMARIO

Se llama así al conjunto de disposiciones sobre aspectos patrimoniales que rigen en todo
matrimonio independientemente del régimen que se haya elegido o pactado expresa o
tácitamente. Regulados en los arts. 1318 al 1324 CC.

1.- EL DEBER DE CONTRIBUIR AL LEVANTAMIENTO DE LAS CARGAS DEL MATRIMONIO.

Artículo 1318. I y II Cc.

Los bienes de los cónyuges están sujetos al levantamiento de las cargas

del matrimonio.

Cuando uno de los cónyuges incumpliere su deber de contribuir al

levantamiento de estas cargas, el Juez, a instancia del otro, dictará las
medidas cautelares que estime conveniente a fin de asegurar su
cumplimiento y los anticipos necesarios o proveer a las necesidades
futuras.

(…)

62
Derecho Civil V Zaira Medranda

CARGAS DEL MATRIMONIO.: Los gastos destinados a cubrir necesidades primarias; el

sostenimiento ordinario de la familia (ALIMENTACIÓN, ALOJAMIENTO, VESTIDO, ASISTANCIA
MÉDICA, EDUCACIÓN… -art. 1362.1º Cc.). A este respecto se debe considerar como referente para
determinar cuantías en nivel económico habitual de la familia.

2.- LAS LITIS EXPENSAS

“LITIS EXPENSAS”: Conforme al artículo 1318 del Código Civil, cuando un cónyuge carezca
de bienes propios suficientes, los gastos necesarios causados en litigios sostenidos contra el otro
cónyuge sin mediar mala fe o temeridad, o contra tercero si redundan en provecho de la familia,
serán a cargo del caudal común y, faltando éste, se sufragarán a costa de los bienes propios del
otro cónyuge cuando la posición económica de éste impide al primero, por imperativo de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, la obtención del beneficio de justicia gratuita.

3.- LA POTESTAD DOMÉSTICA

Artículo [Link]

Cualquiera de los cónyuges podrá realizar los actos encaminados a

atender las necesidades ordinarias de la familia, encomendadas a su
cuidado, conforme al uso del lugar y a las circunstancias de la misma.

De las deudas contraídas en el ejercicio de esta potestad responderán

solidariamente los bienes comunes y los del cónyuge que contraiga la
deuda y, subsidiariamente, los del otro cónyuge.

El que hubiere aportado caudales propios para satisfacción de tales

necesidades tendrá derecho a ser reintegrado de conformidad con su
régimen matrimonial.

Se refiere a una potestad (UNA FACULTAD DE CADA UNO) que tienen los cónyuges de manera
independiente respecto ÚNICAMENTE LOS GASTOS ORDINARIOS. Que implica la posibilidad de
afectar subsidiariamente los bienes privativos del otro cónyuge cuando los comunes (o los del
cónyuge actuante) no sean suficientes.

4.- LOS ACTOS DE DISPOSICIÓN RELATIVOS A LOS DERECHOS SOBRE LA VIVIENDA

HABITUAL Y LOS MUEBLES DE USO ORDINARIO DE LA FAMILIA.

Artículo [Link]

Para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles

de uso ordinario de la familia, aunque tales derechos pertenezcan a uno

63
Derecho Civil V Zaira Medranda

solo de los cónyuges, se requerirá el consentimiento de ambos o, en su

caso, autorización judicial.

La manifestación errónea o falsa del disponente sobre el carácter de la

vivienda no perjudicará al adquirente de buena fe.

El mobiliario se refiere al que equipa la vivienda habitual para su uso. Se excluye de este deber de
consentimiento mutuo, los objetos de carácter personal o los valiosos o suntuarios.

Esta obligación de consentimiento no afecta a terceros adquirentes de buena fe.

5.- EL DESTINO DEL AJUAR DE LA VIVIENDA HABITUAL EN CASO DE FALLECIMIENTO

DE UNO DE LOS CÓNYUGES.

Artículo [Link]

Fallecido uno de los cónyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que

constituyan el ajuar de la vivienda habitual común de los esposos se
entregarán al que sobreviva, sin computárselo en su haber.

No se entenderán comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos

artísticos, históricos y otros de extraordinario valor.

La trasmisión de estos bienes se produce “ex lege” sin que los herederos puedan reclamar o
imputar su valor a la cuota usufructuaria (o hereditaria) del cónyuge viudo.

6.- LAS CONSECUENCIAS JURÍDICAS DE LA REALIZACIÓN DE ACTOS PATRIMONIALES

POR UNO SOLO DE LOS CÓNYUGES CUANDO SEA PRECISO EL CONSENTIMIENTO DEL
OTRO.

Artículo [Link]

Cuando la Ley requiera para un acto de administración o disposición que

uno de los cónyuges actúe con el consentimiento del otro, los realizados
sin él y que no hayan sido expresa o tácitamente confirmados podrán ser
anulados a instancia del cónyuge cuyo consentimiento se haya omitido
o de sus herederos.

No obstante, serán nulos los actos a título gratuito sobre bienes comunes
si falta, en tales casos, el consentimiento del otro cónyuge.

64
Derecho Civil V Zaira Medranda

Es decir, en el caso del primer párrafo (actos anulables) serán válidos mientras el otro cónyuge no
interponga la correspondiente acción de anulabilidad. La acción podrán interponerla los herederos
de éste.

Litisconsorcio pasivo necesario: la legitimación pasiva la tiene el otro cónyuge y los terceros con
quien haya contratado sin consentimiento del demandante.

7.- LIBERTAD DE CONTRATACIÓN ENTRE CÓNYUGES.

Artículo [Link]

Los cónyuges podrán transmitirse por cualquier título bienes y derechos

y celebrar entre sí toda clase de contratos.

La jurisprudencia ha reconocido la validez de contratos entre los cónyuges en virtud de este art.
1323cc, como adquisición de bienes gananciales, permutas, cesión de derechos… ULTIMAMENTE
(STS 24/06/2015), el reconocimiento de una renta mensual vitaliza para uno de ellos en previsión
de una futura separación conyugal (Límite: valoración judicial en el proceso de separación o
divorcio; favor filii y situaciones abusivas contra un cónyuge.)

8.- LA CONFESIÓN DE PRIVATIVIDAD.

Artículo [Link]

Para probar entre cónyuges que determinados bienes son propios de uno
de ellos, será bastante la confesión del otro, pero tal confesión por sí sola
no perjudicará a los herederos forzosos del confesante, ni a los
acreedores, sean de la comunidad o de cada uno de los cónyuges.

Esto resulta ser, en la práctica, una prueba que opera en contra de la presunción de que el bien
pertenece a ambos cónyuges en régimen de gananciales (art. 1361 cc.) o a ambos por mitad, en
separación de bienes (art. 1441 cc).

En el caso de acreedores de buena fe y legitimarios en la sucesión hereditaria, no opera esta

prueba y podrán atenerse a las presunciones referidas. Es decir, éstos podrán actuar cómo si la
confesión no se hubiese hecho. (ojo; puede tener valor probatorio junto a otros medios, frente a
estos terceros, si existe confrontación de pruebas en un litigio)

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Derecho Civil V Zaira Medranda

III.- LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES.

1.- CONCEPTO.

Negocio jurídico por el que se regula el régimen económico de un matrimonio de acuerdo

a la voluntad de los consortes (futuros o actuales).

Puede contener la elección y regulación del régimen económico por primera vez o su modificación
o cambio en cualquier momento. La eficacia de las capitulaciones otorgadas antes del matrimonio
dependerá de su celebración dentro del año siguiente (Art. 1334 Cc)

Es común que contenga alguna disposición de carácter distinto al matrimonio (ejem.: promesa de
mejorar en testamento, reconocimiento de hijo extramatrimonial…)

2.- FORMA.

Artículo [Link]

Para su validez, las capitulaciones habrán de constar en escritura

pública.

Anteriormente y sobre la eficacia de los contratos el Artículo 1280. 3º el código civil dispone que
“Deberán constar en documento público: (…) Las capitulaciones matrimoniales y sus
modificaciones”

3.- LÍMITES A LA LIBERTAD DE PACTO EN CAPITULACIONES

Artículo 1328.

Será nula cualquier estipulación contraria a las Leyes o a las buenas

costumbres o limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a
cada cónyuge.

Ejemplos de nulidad: Licencia marital (acordar que un cónyuge es representante legal del otro),
pacto que conceda la administración de los bienes o la patria potestad sobre los hijos a un
cónyuge en exclusiva… (recordad principios de favor filii e igualdad entre los cónyuges)

4.- SUJETOS. CAPACIDAD DE LOS OTORGANTES.

-Los cónyuges o los futuros esposos.

-Menor NO EMANCIPADO, con limitaciones (salvo relación con derechos forales. Inaplicable):

66
Derecho Civil V Zaira Medranda

Artículo 1329.

El menor no emancipado que con arreglo a la Ley pueda casarse podrá

otorgar capitulaciones, pero necesitará el concurso y consentimiento de
sus padres o tutor, salvo que se limite a pactar el régimen de separación
o el de participación.

- Incapacitados legalmente SIN LIMITACIONES EN EL CONTENIDO, PERO SIEMPRE CON

CONSENTIMIENTO:

Artículo 1330.

El incapacitado judicialmente sólo podrá otorgar capitulaciones

matrimoniales con la asistencia de sus padres, tutor o curador.
SUPRIMIDO

5.- LA MODIFICACIÓN DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

La modificación de las capitulaciones requiere las mismas formalidades que su constitución. La

escritura de modificación sustituye (en la parte que respecta) a las anteriores escrituras de
constitución o modificación.

- Intervención de terceros:

Artículo 1331.

Para que sea válida la modificación de las capitulaciones matrimoniales

deberá realizarse con la asistencia y concurso de las personas que en
éstas intervinieron como otorgantes si vivieren y la modificación afectare
a derechos concedidos por tales personas.

6.- LA PUBLICIDAD DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES.

Artículo 1333.

En toda inscripción de matrimonio en el Registro Civil se hará mención,

en su caso, de las capitulaciones matrimoniales que se hubieren
otorgado, así como de los pactos, resoluciones judiciales y demás hechos
que modifiquen el régimen económico del matrimonio. Si aquéllas o
éstos afectaren a inmuebles, se tomará razón en el Registro de la
Propiedad, en la forma y a los efectos previstos en la Ley Hipotecaria.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

La efectividad del registro implica la oponibilidad de los derechos y obligaciones habidos en el

acuerdo frente a terceros.

No se publica en el Registro Civil todo el clausulado de las capitulaciones, sencillamente se declara

su existencia y se remite al protocolo notarial dónde se encuentren.

7.- LA INEFICACIA DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

Artículo 1335.

La invalidez de las capitulaciones matrimoniales se regirá por las reglas

generales de los contratos. Las consecuencias de la anulación no
perjudicarán a terceros de buena fe.

Las causas generales de ineficacia de los contratos (nulidad absoluta, anulabilidad y rescisión)
provocan también la de las capitulaciones en sus respectivos supuestos (STS 18/06/2012). Siendo
las capitulaciones inválidas, el régimen subsidiario (generalmente gananciales) regirá el
matrimonio; debiéndose los cónyuges restituirse los indebidamente percibido (si hubiera)

IV.- LAS DONACIONES POR RAZÓN DE MATRIMONIO.

1.- CONCEPTO.

Artículo 1336.

Son donaciones por razón de matrimonio las que cualquier persona hace,
antes de celebrarse, en consideración al mismo y en favor de uno o de
los dos esposos.

Son donaciones legalmente sometidas a una CONDICIÓN RESOLUTORIA negativa: la no celebración

del matrimonio. Es decir, la donación es eficaz desde que se realiza, no desde que se celebra el
matrimonio. (Regalos de boda, aportaciones familiares a los promitentes en razón de su comienzo
de vida en común…)

2.- RÉGIMEN JURÍDICO.

Artículo 1337.

Estas donaciones se rigen por las reglas ordinarias en cuanto no se

modifiquen por los artículos siguientes.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Es decir, su régimen jurídico preferente será lo establecido en los arts. 1336 a 1343 cc. En todo lo
demás se remiten a las reglas ordinarias de la donación (arts. 618 a 656 cc.)

3.- SUJETOS. CAPACIDAD DE LOS OTORGANTES.

DONANTES: Cualquiera de los cónyuges o un tercero.

Menores no emancipados: (¿Cómo el 1329 diapositiva 10)

Artículo 1338.

¿El menor no emancipado que con arreglo a la Ley pueda casarse?,

también puede en capitulaciones matrimoniales o fuera de ellas hacer
donaciones por razón de su matrimonio, con la autorización de sus
padres o del tutor. Para aceptarlas, se estará a lo dispuesto en el título
II del libro III de este Código.

4.- EFECTOS. DONACIÓN CONJUNTA Y SANEAMIENTO.

A.- DONACIÓN CONJUNTA

Artículo 1339.

Los bienes donados conjuntamente a los esposos pertenecerán a ambos

en pro indiviso ordinario y por partes iguales, salvo que el donante haya
dispuesto otra cosa.

B.- SANEAMIENTO.

Artículo 1340.

El que diere o prometiere por razón de matrimonio sólo estará obligado

a saneamiento por evicción o vicios ocultos si hubiere actuado con mala
fe.

5.- OBJETO. DONACIÓN DE BIENES FUTUROS.

Artículo 1341.

Por razón de matrimonio los futuros esposos podrán donarse bienes

presentes.

69
Derecho Civil V Zaira Medranda

Igualmente podrán donarse antes del matrimonio en capitulaciones

bienes futuros, sólo para el caso de muerte, y en la medida marcada por
las disposiciones referentes a la sucesión testada.

- Bienes presentes, se refiere a los bienes habidos en el patrimonio del donante al

momento de realizar la donación. Evidentemente el donante tercero podrá también
realizar donación de bienes presentes, aunque no lo diga el art. 1341 (reglas generales de
la donación)

- Bienes futuros: Que no se encuentran al momento de realizar la donación o promesa en el

patrimonio del donante. Esta es una EXCEPCIÓN a la prohibición de donación de bienes
futuros del art. 635 Cc. (leer). REQUISITOS:

o Sólo rige para donaciones entre los futuros esposos antes del matrimonio.

o Deberá realizarse la donación en CAPITULACIONES MATRIMONIALES.

o Solamente EN CASO DE MUERTE (Condición suspensiva, se adquiere la

titularidad de lo donado con la muerte del donante; que, lógicamente
deberá premorir al donatario.)

o Sin evitar con ello disposiciones marcadas por las reglas de la sucesión
testada.

6.- INEFICACIA.

Artículo 1342.

Quedarán sin efecto las donaciones por razón de matrimonio si no

llegara a contraerse en el plazo de un año.

En cualquier caso, queda al arbitrio del donante mantener la donación en el caso de que el
matrimonio se retrase.

La ineficacia de la donación opera, aunque no se hubiese celebrado el matrimonio por razones

ajenas a la voluntad de los contrayentes.

REVOCACIÓN.

Artículo 1343.

Estas donaciones serán revocables por las causas comunes, excepto la

supervivencia o superveniencia de hijos.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

En las otorgadas por terceros, se reputará incumplimiento de cargas,

además de cualesquiera otras específicas a que pudiera haberse
subordinado la donación, la anulación del matrimonio por cualquier
causa, la separación y el divorcio si al cónyuge donatario le fueren
imputables, según la sentencia, los hechos que los causaron.

En las otorgadas por los contrayentes, se reputará incumplimiento de

cargas, además de las específicas, la anulación del matrimonio si el
donatario hubiere obrado de mala fe. Se estimará ingratitud además de
los supuestos legales, el que el donatario incurra en causa de
desheredación del artículo 855 o le sea imputable, según la sentencia, la
causa de separación o divorcio.

*Sobre la excepción, en este caso, de la revocación por supervivencia o superveniencia de hijos,

ver art. 644 Cc.

Respecto a la segunda parte del segundo párrafo y el final del tercero, el incumplimiento de cargas
por causa de la separación o divorcio parece quedar sin efecto desde la reforma de la Ley 15/2005
en la que no es necesaria alegar causa en esos procedimientos, por lo que la sentencia no
contendrá hechos relativos a dicha causa.

La reconciliación posterior NO CONCEDE ACCIÓN para exigir los bienes objeto de la donación
revocada.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

TEMA 9-. La sociedad de gananciales.

1.-CONCEPTO, NATURALEZA, COMIENZO.

Regulación CC: Capítulo IV, Título III del Libro cuarto. Arts. 1344 – 1410.

CONCEPTO Y NATURALEZA.

La sociedad de gananciales es el régimen económico matrimonial que produce el surgimiento

entre los cónyuges de un patrimonio común legalmente determinado (BIENES GANANCIALES) que
coexiste con los patrimonios privativos de cada uno de los cónyuges.

Importante: Las tres masas patrimoniales se pueden relacionar entre ellas de tal manera que
generen relaciones de crédito-deuda entre las mismas.

REGIMEN SUPLETORIO. El código civil a otorgado a esta regulación el carácter de régimen

supletorio legal, de tal forma que es aplicable en defecto de pacto en capitulaciones
matrimoniales o cuando éstas resulten ineficaces.

OJO. -NO es una sociedad con personalidad jurídica, como las sociedades mercantiles. Los
cónyuges ostentan la titularidad de manera personal.

Artículo [Link]

Mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para los

cónyuges las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por
cualquiera de ellos, que les serán atribuidos por mitad al disolverse
aquella.

“…GANANCIAS O BENEFICIOS”: No es un concepto contable, se refiere a lo que obtienen los

cónyuges con su trabajo o con los frutos o intereses que derivan de sus bienes privativos.

“… SE HACEN COMUNES”: Es, por tanto, una comunidad “actual”; en la que se considera la
pertenencia de los bienes en copropiedad entre ambos cónyuges hasta la disolución del
matrimonio. Los bienes tienen carácter ganancial desde que se adquieren hasta que se liquidan.
Cuando se reparten por mitades (salvo prueba en contrario) y deja de existir la copropiedad.

COMIENZO. -

La sociedad de gananciales empieza a regir, en cuanto al régimen jurídico de los bienes que se
adquieran, desde la celebración del matrimonio o el otorgamiento de capitulaciones (1345 Cc.).

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Artículo 1345.

La sociedad de gananciales empezará en el momento de la celebración

del matrimonio o, posteriormente, al tiempo de pactarse en
capitulaciones.

Dado el carácter supletorio legal de este régimen económico del matrimonio, no es necesario
expreso consentimiento de las partes (se asume desde el consentimiento matrimonial). Si se opta
por otro régimen deberá constar en capitulaciones matrimoniales.

OJO AL DERECHO FORAL: A excepción de Cataluña y Baleares que el régimen supletorio es el de

separación de bienes (en caso de conflicto art. 16.3 y 9.2 cc: 1º- Ley personal común. 2º-
residencia habitual en documento público. 3º- domicilio habitual tras matrimonio. 4º- Separación
de bienes si conforme a una y otra ley personal de los contrayentes hubiera de regir un sistema de
separación).

2.-BIENES GANANCIALES. PRESUNCIÓN DE GANANCIALIDAD.

La concreción de las masas ganancial y privativa de los cónyuges aparece determinada en los arts.
1346 a 1360 Cc, con carácter disponible, ya que en capitulaciones matrimoniales se podrán
determinar de manera pactada regulando un régimen más amplio de comunidad o reducir el
ámbito del a comunicación legal de las ganancias (ojo, siempre la oponibilidad frente a terceros
dependerá del régimen de publicidad registral que se haya dado a los pactos).

Artículo 1354.

Los bienes adquiridos mediante precio o contraprestación, en parte

ganancial y en parte privativo, corresponderán pro indiviso a la sociedad
de gananciales y al cónyuge o cónyuges en proporción al valor de las
aportaciones respectivas.

Artículo 1355.

Podrán los cónyuges, de común acuerdo, atribuir la condición de

gananciales a los bienes que adquieran a título oneroso durante el
matrimonio, cualquiera que sea la procedencia del precio o
contraprestación y la forma y plazos en que se satisfaga.

Si la adquisición se hiciere en forma conjunta y sin atribución de cuotas,

se presumirá su voluntad favorable al carácter ganancial de tales bienes.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Artículo 1347.

Son bienes gananciales:

1.° Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cónyuges.

2.° Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los gananciales.

3.° Los adquiridos a título oneroso a costa del caudal común, bien se haga la adquisición para la
comunidad, bien para uno solo de los esposos.(Es decir, la regla general en bienes gananciales
para la atribución de un bien es en virtud de la naturaleza de los fondos invertidos en su
adquisición. En principio es indiferente que figuren a nombre de uno o de ambos cónyuges)

4.° Los adquiridos por derecho de retracto de carácter ganancial, aun cuando lo fueran con
fondos privativos, en cuyo caso la sociedad será deudora del cónyuge por el valor satisfecho.(En
este caso, cuando la adquisición sea en el ejercicio de un derecho de retracto ganancial, aun
siendo fondos privativos, el bien es ganancial; con independencia de la deuda que se genera en
favor de un cónyuge por la sociedad de gananciales)

5.° Las Empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno
cualquiera de los cónyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la formación de la Empresa o
establecimiento concurren capital privativo y capital común, se aplicará lo dispuesto en el
artículo 1.354.(Se refiere a negocios o industrial personales, aunque la cualificación profesional
corresponda a un cónyuge o la licencia este a nombre de uno de ellos)

LA PRUEBA DE LA PERTENENCIA DE LOS BIENES: LA PRESUNCIÓN DE GANANCIALIDAD.

Artículo 1361.

Se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio

mientras no se pruebe que pertenecen privativamente a uno de los dos
cónyuges.

Como hemos dicho esta presunción iuris tantum opera independientemente de si los bienes están
a nombre de uno u otro cónyuge. En caso de duda, es la privacidad la que ha de probarse. (ojo,
esta presunción opera en cuanto al activo de la masa de bienes; en cuanto al pasivo, no existe la
presunción automática de que las deudas contraídas tengan el carácter de ganancial y por lo tanto
se puedan satisfacer contra el patrimonio común)

3.-BIENES PRIVATIVOS.

Artículo 1346.

Son privativos de cada uno de los cónyuges:

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Derecho Civil V Zaira Medranda

1.° Los bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad.

- Ojo, teoría del título y el modo. La adquisición pendiente de entrega al momento de contraer
matrimonio será privativa ya que el derecho de crédito (a recibir la cosa) se genero anteriormente
a la celebración del matrimonio.

- En lo referente a los bienes comprados a plazos hay que estar al Artículo 1357.: (Los bienes
comprados a plazos por uno de los cónyuges antes de comenzar la sociedad tendrán siempre
carácter privativo, aun cuando la totalidad o parte del precio aplazado se satisfaga con dinero
ganancial.

Se exceptúan la vivienda y ajuar familiares, respecto de los cuales se aplicará el artículo 1.354.)

2.° Los que adquiera después por título gratuito.

(salvo donaciones recibidas y aceptadas por el matrimonio, sin que el donante haya fijado cada
parte. Art. 1353 cc.)

3.° Los adquiridos a costa o en sustitución de bienes privativos.

(El legislado prescribe la integridad económica de las diferentes masas patrimoniales.)

4.° Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cónyuges.

5.° Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles ínter vivos.

(Se refiere aquí a los bienes personalísimos tales como derecho de alimentos o de propiedad
intelectual patrimoniales de explotación. Son bienes que no pueden ser trasmitidos)

6.° El resarcimiento por daños inferidos a la persona de uno de los cónyuges o a sus bienes
privativos.

7.° Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor.

(A efectos de liquidación, el valor en exceso de esos bienes dependerá de las circunstancias

económicas de cada familia)

8.° Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesión u oficio, salvo cuando éstos sean
parte integrante o pertenencias de un establecimiento o explotación de carácter común.

(La razón es permitir que tras la liquidación el cónyuge pueda seguir ejerciendo la profesión que
permite su sustento – ejem. - biblioteca de un abogado, herramientas de un fontanero…)

Los bienes mencionados en los apartados 4. ° y 8. ° no perderán su carácter de privativos por el

hecho de que su adquisición se haya realizado con fondos comunes; pero, en este caso, la
sociedad será acreedora del cónyuge propietario por el valor satisfecho.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

OTROS SUPUESTOS FUERA DE LOS ARTS. 1346 Y 1347 CC.

A)-Pagos parciales de créditos aplazados.

Los cobros de cantidades por créditos anteriores al matrimonio que vayan cobrándose, por estar
aplazados, serán privativos del titular del crédito (art. 1348 CC). Los intereses de esos cobros son
de carácter ganancial.

B)- Los derechos de usufructo o de pensión.

Artículo [Link]

El derecho de usufructo o de pensión, perteneciente a uno de los cónyuges, formará parte de sus
bienes propios; pero los frutos, pensiones o intereses devengados durante el matrimonio serán
gananciales.

C)- Los frutos de los ganados.

Artículo [Link]

Se reputarán gananciales las cabezas de ganado que al disolverse la sociedad excedan del
número aportado por cada uno de los cónyuges con carácter privativo.

D)- Las ganancias en el juego y las adquisiciones por causas que eximen de la restitución.

Artículo [Link]

Las ganancias obtenidas por cualquiera de los cónyuges en el juego o las procedentes de otras
causas que eximan de la restitución pertenecerán a la sociedad de gananciales.

E)- La adquisición de nuevas acciones y títulos o participaciones sociales.

Artículo 1352.

Las nuevas acciones u otros títulos o participaciones sociales suscritos como consecuencia de la
titularidad de otros privativos serán también privativos. Asimismo, lo serán las cantidades
obtenidas por la enajenación del derecho a suscribir.

Si para el pago de la suscripción se utilizaren fondos comunes o se emitieran las acciones con
cargo a los beneficios, se reembolsará el valor satisfecho.

F)- Las adquisiciones onerosas a plazos.

Artículo 1356.

Los bienes adquiridos por uno de los cónyuges, constante la sociedad por precio aplazado,
tendrán naturaleza ganancial si el primer desembolso tuviera tal carácter, aunque los plazos

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Derecho Civil V Zaira Medranda

restantes se satisfagan con dinero privativo. Si el primer desembolso tuviere carácter privativo,
el bien será de esta naturaleza.

Artículo 1357.

Los bienes comprados a plazos por uno de los cónyuges antes de comenzar la sociedad tendrán
siempre carácter privativo, aun cuando la totalidad o parte del precio aplazado se satisfaga con
dinero ganancial.

Se exceptúan la vivienda y ajuar familiares, respecto de los cuales se aplicará el artículo 1.354.

Artículo 1354.

Los bienes adquiridos mediante precio o contraprestación, en parte ganancial y en parte

privativo, corresponderán pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cónyuge o cónyuges en
proporción al valor de las aportaciones respectivas.

G)- las mejoras introducidas en los bienes gananciales y privativos.

Artículo 1359.

Las edificaciones, plantaciones y cualesquiera otras mejoras que se realicen en los bienes
gananciales y en los privativos tendrán el carácter correspondiente a los bienes a que afecten,
sin perjuicio del reembolso del valor satisfecho.

No obstante, si la mejora hecha en bienes privativos fuese debida a la inversión de fondos

comunes o a la actividad de cualquiera de los cónyuges, la sociedad será acreedora del aumento
del valor que los bienes tengan como consecuencia de la mejora, al tiempo de la disolución de la
sociedad o de la enajenación del bien mejorado.

H)- Incrementos patrimoniales de empresas gananciales o privativas.

Artículo 1360.

Las mismas reglas del artículo anterior se aplicarán a los incrementos patrimoniales
incorporados a una explotación, establecimiento mercantil u otro género de empresa.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

TEMA 10. La sociedad de gananciales (II)

I.- EL PASIVO DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES. RÉGIMEN DE RESONSABILIDAD.

La estructura del código civil del PASIVO DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES lo forma: Las
OBLIGACIONES (deudas comunes con un cónyuge o terceros contraídas en el tráfico habitual de la
actividad familiar y las CARGAS. (gastos que por ley se atribuyen definitivamente al patrimonio
común)

1.- CARGAS DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES. (1362 AL 1364 CC)

Artículo 1362.

Serán de cargo de la sociedad de gananciales los gastos que se originen por alguna de las
siguientes causas:

1.ª El sostenimiento de la familia, la alimentación y educación de los hijos comunes y las

atenciones de previsión acomodadas a los usos y a las circunstancias de la familia.

La alimentación y educación de los hijos de uno solo de los cónyuges correrá a cargo de la
sociedad de gananciales cuando convivan en el hogar familiar. En caso contrario, los gastos
derivados de estos conceptos serán sufragados por la sociedad de gananciales, pero darán lugar
a reintegro en el momento de la liquidación.

2.ª La adquisición, tenencia y disfrute de los bienes comunes.

3.ª La administración ordinaria de los bienes privativos de cualquiera de los cónyuges.

4.ª La explotación regular de los negocios o el desempeño de la profesión, arte u oficio de cada
cónyuge.

a.- Los gastos de sostenimiento de la familia y atenciones de previsión. (art. 1362.1ª CC)

No solo se refiere a gastos de alimentación, sino de todos lo que se devenguen en la vida cotidiana
de la pareja

(vestido, viajes…) siempre acomodadas al nivel económico habitual de la pareja.

1.ª El sostenimiento de la familia, la alimentación y educación de los hijos comunes y las

atenciones de previsión acomodadas a los usos y a las circunstancias de la familia.

La alimentación y educación de los hijos de uno solo de los cónyuges correrá a cargo de la
sociedad de gananciales cuando convivan en el hogar familiar. En caso contrario, los gastos
derivados de estos conceptos serán sufragados por la sociedad de gananciales, pero darán lugar
a reintegro en el momento de la liquidación. (art. 1362.1ª CC)

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Derecho Civil V Zaira Medranda

De las deudas generadas por esta carga responderán solidariamente los bienes comunes y los del
cónyuge que hubiese contraído la deuda; y subsidiariamente, los del otro cónyuge (art.1319 CC)

b.- Los gastos de adquisición, tenencia y disfrute de los bienes comunes (art. 1362.2ª CC)

Ejemplos habituales: préstamo hipotecario para financiar la adquisición de bienes inmuebles

comunes. Abono de las escrituras, reparaciones ordinarias y extraordinarias, gastos dirigidos a la
obtención de frutos (como gastos de abono, cultivo o riego en materia agrícola.

En definitiva, dado que lo común en gananciales son los bienes que se adquieran y los frutos que
perciba cada cónyuge, los gastos para su disfrute, conservación o adquisición son también
gananciales.

c.- Los gastos de administración ordinaria de los bienes privativos de los cónyuges (art. 1362.3ª
CC)

En este caso, igual que el anterior, dado que los frutos de los bienes privativos serán gananciales.
Así serán los gastos de administración de esos bienes privativos cuyos frutos son gananciales.

d.- Los gastos derivados de la explotación regular de los negocios o del desempeño de la
profesión,

arte u oficio de cada cónyuge (art. 1362.4ª CC)

Igual que el anterior pero respecto a gastos derivados de la explotación del negocio privativo de
un cónyuge,

dado que los frutos serán privativos.

e.- las cantidades donadas o prometidas por ambos cónyuges de común acuerdo, cuando no
hubiesen pactado que hayan de satisfacerse con los bienes privativos de uno de ellos en todo o
en parte (art. 1363)

Artículo 1363.:Serán también de cargo de la sociedad las cantidades donadas o prometidas por
ambos cónyuges de común acuerdo, cuando no hubiesen pactado que hayan de satisfacerse con
los bienes privativos de uno de ellos en todo o en parte.

El fin de este artículo es que la disposición gratuita de bienes gananciales sea consentida por
ambos cónyuges. Es decir, la promesa de donación ha de ser consentida por ambos cónyuges para

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Derecho Civil V Zaira Medranda

que el donatario tenga derecho a realizarla contra la masa común (caso contrario se entenderá
realizada privativamente)

Ojo.: RESTITUCIÓN, todas estas cargas familiares, si son levantadas a cargo de bienes privativos de
uno de los cónyuges, éste tendrá derecho a su reintegro a cargo de la masa ganancial (art. 1364
cc)

Artículo 1364.

El cónyuge que hubiere aportado bienes privativos para los gastos o pagos que sean de cargo de
la sociedad tendrá derecho a ser reintegrado del valor a costa del patrimonio común.

2.- RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD DE LOS BIENES GANANCIALES.

Normas que regulan las deudas que los acreedores pueden ejecutar directamente sobre el
patrimonio común, aun habiendo sido contraídas por un solo cónyuge sin el consentimiento del
otro. Contenidas en los arts. 1365 al 1372 CC. Es decir, los BIENES GANANCIALES RESPONDERÁN
DE LAS DEUDAS ANTE TERCEROS en los siguientes casos:

a.- Ejercicio de la potestad doméstica. (1365.1º CC)

Artículo 1365.: Los bienes gananciales responderán directamente frente al acreedor de las
deudas contraídas por un cónyuge:

1.° En el ejercicio de la potestad doméstica o de la gestión o disposición de gananciales, que por

ley o por capítulos le corresponda.

Este artículo, respecto al ejercicio de la potestad doméstica hay que ponerlo en relación con el art.
1319 CC, que ya hemos visto, por el que “Cualquiera de los cónyuges podrá realizar los actos
encaminados a atender las necesidades ordinarias de la familia, encomendadas a su cuidado,
conforme al uso del lugar y a las circunstancias de la misma. De las deudas contraídas en el
ejercicio de esta potestad responderán solidariamente los bienes comunes y los del cónyuge que
contraiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro cónyuge.” Que recoge el régimen
matrimonial primario del que hablábamos en el tema 8.

b.- Gestión o disposición de gananciales que por ley o capítulos le corresponda (1365.1º CC)

Recogido en el mismo artículo que el anterior apartado.

Dado que el art. 1375 concede la gestión y administración de los bienes gananciales a ambos

cónyuges; este precepto prevé que frente a terceros responderán dichos bienes de las deudas
contraídas por un solo cónyuge cuando éste, por ley o en capitulaciones, tenga atribuida la
gestión y disposición de dichos bienes.

80
Derecho Civil V Zaira Medranda

c.- Ejercicio ordinario de la profesión, arte u oficio y administración ordinaria de los bienes
propios (1365.2º CC)

Artículo 1365.

Los bienes gananciales responderán directamente frente al acreedor de las deudas contraídas
por un cónyuge:

2.° En el ejercicio ordinario de la profesión, arte u oficio o en la administración ordinaria de los

propios bienes. Si uno de los cónyuges fuera comerciante, se estará a lo dispuesto en el Código
de Comercio.

d.- Deudas extracontractuales de los cónyuges. (1366 cc)

Artículo 1366.

Las obligaciones extracontractuales de un cónyuge, consecuencia de su actuación en beneficio

de la sociedad conyugal o en el ámbito de la administración de los bienes, serán de la
responsabilidad y cargo de aquélla, salvo si fuesen debidas a dolo o culpa grave del cónyuge
deudor.

e.- Deudas contraídas por ambos cónyuges de común acuerdo o por uno de ellos con el
consentimiento expreso del otro (art. 1367 CC)

Artículo 1367. :Los bienes gananciales responderán en todo caso de las obligaciones
contraídas por los dos cónyuges conjuntamente o por uno de ellos con el consentimiento expreso
del otro.

f.- Deudas que genera la adquisición de un bien ganancial a plazos por uno de los cónyuges sin el
consentimiento del otro (1370 CC).

Artículo 1370.: Por el precio aplazado del bien ganancial adquirido por un cónyuge sin el
consentimiento del otro responderá siempre el bien adquirido, sin perjuicio de la responsabilidad
de otros bienes según las reglas de este Código.

En los otros bienes, según la razón de su adquisición (ejercicio potestad doméstica, gestión de
bienes gananciales….) entrarán en juego las demás reglas.

g.- Deudas del juego. (1371 y 1372 CC)

Artículo 1371.: Lo perdido y pagado durante el matrimonio por alguno de los cónyuges
en cualquier clase de juego no disminuirá su parte respectiva de los gananciales siempre que el
importe de aquella pérdida pudiere considerarse moderada con arreglo al uso y
circunstancias de la familia.

81
Derecho Civil V Zaira Medranda

Artículo 1372.: De lo perdido y no pagado por alguno de los cónyuges en los juegos en que la ley
concede acción para reclamar lo que se gane responden exclusivamente los bienes privativos del
deudor.

En el primer caso, la regla sigue siendo la misma. Dado que las ganancias del juego son
gananciales, las pérdidas del mismo, lo serán también. Pero con el límite de la moderación
atendiendo a las circunstancias particulares de la familia. Nada se dice de juegos prohibidos o
permitidos, pero parece que lo prohibido debe estar a parte de la moderación.

En el segundo caso, deudas adquiridas no pagadas por juegos legales (si no, no podrían reclamarse
la deuda judicialmente). Estas se reclamarán contra los bienes privativos del cónyuge deudor.

Aunque parecen contradictorios en el primer caso se pretende proteger el conflicto en la

liquidación sobre asuntos pasados. La idea es que desde los terceros reclamen sólo al cónyuge
jugador, pero a efectos internos del matrimonio se actúe conjuntamente ante la pérdida de
ganancias, ante la posibilidad de aprovechar a la masa ganancial.

II.- GESTIÓN. ADMINISTRACIÓN Y DISPOSICIÓN DE LOS BIENES GANANCIALES.

1.- GESTIÓN Y DISPOSICIÓN DE LOS BIENES GANANCIALES.

Se regula en los arts. 1375 y ss. Del cc. La regla general es la dictada por el art. 1375 cc: “En
defecto de pacto en capitulaciones, la gestión y disposiciones de los bienes gananciales
corresponde conjuntamente a los cónyuges, sin perjuicio de lo que se determina en los artículos
siguientes”

Esto supone en la práctica la necesidad de que exista consentimiento expreso o tácito, anterior o
posterior, general o especial del otro cónyuge. Pero no implica que ambos sean parte de la
contratación con un tercero (salvo casos concretos). Es decir, el consentimiento implica la
aceptación de lo actuado por el otro.

EXCEPCIONES A LA REGLA GENERAL DE ADMINISTRACIÓN CONJUNTA DEL ART. 1375:

- Disposiciones con efectos “mortis causa” 1379 cc:” Cada uno de los cónyuges podrá
disponer por

testamento de la mitad de los bienes gananciales.”

- Disposición por el cónyuge propietario de los frutos y productos que produzcan sus
bienes. Art. 1381 cc.: “Los frutos y ganancias de los patrimonios privativos y las ganancias
de cualquiera de los cónyuges forman parte del haber de la sociedad y están sujetos a las
cargas y responsabilidades de la sociedad de gananciales. Sin embargo, cada cónyuge,
como administrador de su patrimonio privativo, podrá a este solo efecto disponer de los
frutos y productos de sus bienes”

82
Derecho Civil V Zaira Medranda

- Actos de administración de bienes y de disposición de dinero o títulos valores realizados

por el cónyuge a cuyo nombre figuren o en cuyo poder se encuentren (art. 1384 cc.):
“Serán válidos los actos de administración de bienes y los de disposición de dinero o títulos
valores realizados por el cónyuge a cuyo nombre figuren o en cuyo poder se encuentren”.

- Ejercicio de los derechos de crédito, cualquiera que sea su naturaleza, por aquel de los
cónyuges a cuyo nombre aparezcan constituidos (art. 1385. I CC.): “Los derechos de
crédito, cualquiera que sea su naturaleza, serán ejercitados por aquel de los cónyuges a
cuyo nombre aparezcan constituidos”

- Defensa de los bienes y derechos gananciales (art. 1385. II): “Cualquiera de los cónyuges
podrá ejercitar la defensa de los bienes y derechos comunes por vía de acción o de
excepción” O sea, no se exige el litisconsorcio activo necesario.

- Realización de gastos urgentes de carácter necesario aun cuando sean extraordinarios

(art. 1386 cc.): “Para realizar gastos urgentes de carácter necesario, aun cuando sean
extraordinarios, bastará el consentimiento de uno sólo de los cónyuges”

2.- EL DEBER DE INFORMACIÓN.

Artículo 1383.

Deben los cónyuges informarse recíproca y periódicamente sobre la situación y rendimientos de

cualquier actividad económica suya.

En Matrimonios bajo el régimen de gananciales, el CC establece esta obligación, no sólo sobre los
bienes comunes, sino también sobre la gestión y administración de los privativos. En este último
caso, únicamente, en lo referente al carácter común de los rendimientos de dichos bienes
privativos.

83
Derecho Civil V Zaira Medranda

Tema 11. La sociedad de gananciales iii

1.- CAUSAS DE DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

Las causas de disolución de la sociedad de gananciales están contempladas en dos artículos del
código civil: 1392 y 1393

A) 1392. CC

La sociedad de gananciales concluirá de pleno derecho:

1.º Cuando se disuelva el matrimonio.

2.º Cuando sea declarado nulo.

3.º Cuando se acuerde la separación legal de los cónyuges.

4.º Cuando los cónyuges convengan un régimen económico distinto en la forma prevenida en
este Código.

En el 1392 la disolución se produce de manera automática junto con la disolución del

matrimonio o cuando así lo acuerden los cónyuges mediante capitulaciones matrimoniales. La
muerte de alguno de los cónyuges, como causa de disolución del matrimonio, está incluida en el
punto 1º.

La separación legal, aunque no implica la disolución, es lógico que el régimen matrimonial corra
la misma suerte que la separación del vínculo.

Separación de hecho.

En principio para el caso de separación de hecho, no se disuelve el régimen económico de

gananciales, por lo que la pareja deberá, a su voluntad, acogerse al punto 4º.

Si bien la Jurisprudencia ha declarado últimamente que en las rupturas de hecho, “habiendo

efectiva e inequívoca voluntad de romper la convivencia conyugal”, es determinante para
considerar extinguida la sociedad de gananciales (STS 23/02/2007 – RJ 656). (Se pretende con ello
evitar la reclamación abusiva, tras la ruptura, de alguno de los cónyuges de la integridad del
patrimonio común).

B) Artículo [Link]

También concluirá por decisión judicial la sociedad de gananciales, a petición de uno de los
cónyuges, en alguno de los casos siguientes:

1.° Si respecto del otro cónyuge se hubieren dispuesto judicialmente medidas de apoyo que
impliquen facultades de representación plena en la esfera patrimonial, si hubiere sido declarado

84
Derecho Civil V Zaira Medranda

ausente o en concurso, o condenado por abandono de familia. Para que la autoridad judicial
acuerde la disolución bastará que el cónyuge que la pidiere presente la correspondiente
resolución judicial

2.° Venir el otro cónyuge realizando por sí solo actos dispositivos o de gestión patrimonial que
entrañen fraude, daño o peligro para los derechos del otro en la sociedad.

3.° Llevar separado de hecho más de un año por acuerdo mutuo o por abandono del hogar.

(En este caso la jurisprudencia también ha flexibilizado la aplicación de este precepto. En cuanto
no puede considerarse disuelta la sociedad de gananciales de un matrimonio separado de hecho
durante largos años cuando los cónyuges hubieran mostrado su voluntad de mantener sus
vínculos ecónomos en régimen de gananciales. Por ejemplo, otorgando testamento
conjuntamente estando separados o declarando su condición de casados en gananciales al
adquirir un bien)

4.° Incumplir grave y reiteradamente el deber de informar sobre la marcha y rendimientos de sus
actividades económicas.

En cuanto a la disolución de la sociedad por el embargo de la parte de uno de los cónyuges por
deudas propias, se estará a lo especialmente dispuesto en este Código.

(a estos efectos ver el art. 1373 cc)

Artículo 1373.

Cada cónyuge responde con su patrimonio personal de las deudas propias y, si sus bienes
privativos no fueran suficientes para hacerlas efectivas, el acreedor podrá pedir el embargo de
bienes gananciales, que será inmediatamente notificado al otro cónyuge y éste podrá exigir que
en la traba se sustituyan los bienes comunes por la parte que ostenta el cónyuge deudor en la
sociedad conyugal, en cuyo caso el embargo llevará consigo la disolución de aquélla.

2.- COMUNIDAD POSGANANCIAL.

Es el nombre que recibe la comunidad que surge tras la disolución de la sociedad y hasta el
momento en que se practica la liquidación de la misma.

Existe unanimidad doctrinal y jurisprudencial en que constituye una comunidad de iguales

características que la comunidad hereditaria sobre el caudal relicto:

- Las cuotas de copropiedad no recaen sobre los bienes concretos sino sobre el patrimonio
en su conjunto

- Consecuencia de ello, los cónyuges no podrán apropiarse de ninguno de estos bienes, ni

tampoco sus acreedores embargar más que la cuota que les corresponda dentro del
patrimonio globalmente considerado

85
Derecho Civil V Zaira Medranda

EL ACTIVO: deja de crecer a cargo de las ganancias, intereses y frutos de los bienes privativos de
cada cónyuge.

EL PASIVO: Pierden los cónyuges, tras la disolución de la sociedad de gananciales, la facultad de

obligar individualmente al consorcio, aun cuando las deudas pudieran considerarse comunes de
acuerdo a las criterios de los arts. 1365 y ss. del código civil (ejercicio de la potestad doméstica,
administración de bienes gananciales, ejercicio ordinario de la profesión, arte u oficio…)

Una excepción:

Artículo 1408.

De la masa común de bienes se darán alimentos a los cónyuges o, en su caso, al sobreviviente y a

los hijos mientras se haga la liquidación del caudal inventariado y hasta que se les entregue su
haber; pero se les rebajarán de éste en la parte que excedan de los que les hubiese
correspondido en razón de frutos y rentas.

3.- LIQIDACIÓN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES.

DEFINICIÓN: el conjunto de operaciones que tienen lugar después de la disolución de este

régimen económico y que se dirigen a la concreción del haber partible entre los cónyuges, y la
división entre ambos de los bienes del matrimonio.

CON ACUERDO: Normalmente se refleja en el convenio regulador de la separación, nulidad o

divorcio o en las capitulaciones matrimoniales.

EN DESACUERDO: el Juez competente de primera instancia decidirá mediante el procedimiento

establecido en los arts. 806 a 810 de la Ley de enjuiciamiento civil (LEC) de acuerdo a las normas
previstas en el código civil (arts. 1396 a 1410).

PROCEDIMIENTO Y NORMAS DE LA LIQUIDACIÓN:

1. - INICIO.- El procedimiento comienza a instancia de parte, en la que se solicita la FORMACIÓN

DE UN INVENTARIO, presentado junto con la solicitud una propuesta, así como los documentos
que la justifiquen (habrá una vista dónde se expresaran las diferencias, si las hubiera)

2.- FORMACIÓN DE INVENTARIO.

ACTIVO: Determinado por el art. 1397 cc.

- Artículo [Link]

Habrán de comprenderse en el activo:

1.° Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolución.

86
Derecho Civil V Zaira Medranda

2.° El importe actualizado del valor que tenían los bienes al ser enajenados por negocio ilegal o
fraudulento si no hubieran sido recuperados.

3.° El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran de cargo sólo de
un cónyuge y en general las que constituyen créditos de la sociedad contra éste.

3.- PAGO DEL PASIVO DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES. Conforme al art. 1398 CC.

Artículo 1398.

El pasivo de la sociedad estará integrado por las siguientes partidas:

1.ª Las deudas pendientes a cargo de la sociedad.

2.ª El importe actualizado del valor de los bienes privativos cuando su restitución deba hacerse
en metálico por haber sido gastados en interés de la sociedad.

Igual regla se aplicará a los deterioros producidos en dichos bienes por su uso en beneficio de la
sociedad.

3.ª El importe actualizado de las cantidades que, habiendo sido pagadas por uno solo de los
cónyuges, fueran de cargo de la sociedad y, en general, las que constituyan créditos de los
cónyuges contra la sociedad.

PRELACIÓN DE CRÉDITOS y FORMAS DE PAGO: Para el pago de estas deudas, se seguirá lo

establecido en el art. 1399 y ss. del CC:

Artículo 1399.

Terminado el inventario se pagarán en primer lugar las deudas de la sociedad, comenzando por
las alimenticias que, en cualquier caso, tendrán preferencia.

Respecto de las demás, si el caudal inventariado no alcanzase para ello, se observará lo

dispuesto para la concurrencia y prelación de créditos. (1921 Y SS CC)

Artículo 1400.

Cuando no hubiera metálico suficiente para el pago de las deudas podrán ofrecerse con tal fin
adjudicaciones de bienes gananciales, pero si cualquier partícipe o acreedor lo pide se procederá
a enajenarlos y pagar con su importe.

Artículo 1403.

Pagadas las deudas y cargas de la sociedad se abonarán las indemnizaciones y reintegros

debidos a cada cónyuge hasta donde alcance el caudal inventariado, haciendo las
compensaciones que correspondan cuando el cónyuge sea deudor de la sociedad.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

4.- DIVISIÓN DEL REMANENTE POR MITAD. Art. 1404 Cc.

Artículo 1404.

Hechas las deducciones en el caudal inventariado que prefijan los artículos anteriores, el
remanente constituirá el haber de la sociedad de gananciales, que se dividirá por mitad entre los
cónyuges o sus respectivos herederos.

POSIBILIDAD DE CADA CONYUGE DE RECLAMAR ALGÚN BIEN (art. 1406 cc):

Artículo [Link]

Cada cónyuge tendrá derecho a que se incluyan con preferencia en su haber, hasta donde éste
alcance:

1.° Los bienes de uso personal no incluidos en el número 7 del artículo 1.346. (se refiere a Las
ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor)

2.° La explotación económica que gestione efectivamente.

3.° El local donde hubiese venido ejerciendo su profesión.

4.° En caso de muerte del otro cónyuge, la vivienda donde tuviese la residencia habitual.

Esta posibilidad, según dice el art. 1406, quedará limitada por la expresión “hasta donde el haber
alcance”. Es decir, mientras el valor de estos bienes no sea mayor que lo que le corresponde al
cónyuge que lo reclame. Pero en el caso del local de negocio o profesión o la vivienda del cónyuge
viudo el CC prevé la siguiente solución:

Artículo 1407.

En los casos de los números 3 y 4 del artículo anterior podrá el cónyuge pedir, a su elección, que
se le atribuyan los bienes en propiedad o que se constituya sobre ellos a su favor un derecho de
uso o habitación. Si el valor de los bienes o el derecho superara al del haber del cónyuge
adjudicatario, deberá éste abonar la diferencia en dinero

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Tema 12. El régimen de separación de bienes y el de

participación.
I.- EL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES.

(Arts. 1435 – 1444 CC. CAP. VI, TIT. III, LIBRO IV)

El régimen de separación de bienes existe cuando los cónyuges tienen cada uno sus propios
bienes, sin que haya unión o participación alguna entre ambos patrimonios. Únicamente
quedarán unidos por el sostenimiento de las cargas familiares y al derivado del consumo en
común y convivencia.

1.- VIGENCIA DEL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES

Para su vigencia es NECESARIO que el mismo haya sido pactado expresamente.

O bien cuando funciona cómo régimen supletorio de SEGUNDO GRADO: Que en capitulaciones se
haya limitado el matrimonio a excluir régimen de gananciales, sin más; o, constante el matrimonio
se extinga cualquiera de los otros regímenes.

Artículo [Link]

Existirá entre los cónyuges separación de bienes.

1.° Cuando así lo hubiesen convenido.

2.° Cuando los cónyuges hubieren pactado en capitulaciones

matrimoniales que no regirá entre ellos la sociedad de gananciales, sin
expresar las reglas por que hayan de regirse sus bienes.

3.° Cuando se extinga, constante matrimonio, la sociedad de gananciales

o el régimen de participación, salvo que por voluntad de los interesados
fuesen sustituidos por otro régimen distinto.

2.- PUBLICIDAD DEL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN.

A efectos de su eficacia frente a terceros, el régimen de separación deberá constar inscrito en el

registro civil. Si afectare a bienes inmuebles, también, en el Registro de la Propiedad.

Artículo [Link]

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Derecho Civil V Zaira Medranda

En toda inscripción de matrimonio en el Registro Civil se hará mención, en su caso, de las

capitulaciones matrimoniales que se hubieren otorgado, así como de los pactos, resoluciones
judiciales y demás hechos que modifiquen el régimen económico del matrimonio. Si aquéllas o
éstos afectaren a inmuebles, se tomará razón en el Registro de la Propiedad, en la forma y a los
efectos previstos en la Ley Hipotecaria.

En el Código de comercio, de manera análoga, se prescribe la inscripción en el registro mercantil

(art. 22.1 Cco.)

3.- PRINCIPIOS INSPIRADORES EN EL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES.

La característica principal del régimen de separación de bienes es la existencia de una

independencia patrimonial entre los cónyuges, que se asienta en tres principios fundamentales:
Separación de titularidades, de administración y de responsabilidad.

3.1- PRINCIPIO DE SEPARACIÓN DE TITULARIDADES

Artículo 1437.

En el régimen de separación pertenecerán a cada cónyuge los bienes que

tuviese en el momento inicial del mismo y, los que después adquiera por
cualquier título. Asimismo corresponderá a cada uno la administración,
goce y libre disposición de tales bienes.

Es decir, el modo de acceder a la titularidad de un bien, es el mismo que el de una persona soltera,
sin que, en principio, nada afecte el hecho del matrimonio.

De este modo, la titularidad de los fondos invertidos NO DETERMINA LA TITULARIDAD del bien
adquirido (STS 14/02/89.) Si el adquirente utiliza fondos de su cónyuge para adquirir para sí un
bien, se tratará de una donación o un préstamo.

Si la adquisición la efectúan ambos cónyuges estaríamos ante un proindiviso ordinario. Respecto a

los fondos utilizados no varía lo dicho en el anterior párrafo.

El CC. Establece la PRESUNCIÓN de titularidad en proindiviso por partes iguales, cuando haya
duda en la determinación de la titularidad entre uno u otro.

Artículo [Link]

Cuando no sea posible acreditar a cuál de los cónyuges pertenece algún

bien o derecho, corresponderá a ambos por mitad.

90
Derecho Civil V Zaira Medranda

.- EL DEBER DE CONTRIBUCIÓN A LAS CARGAS DEL MATRIMONIO EN SEPARACIÓN DE

BIENES.

Artículo 1318. I y II

Los bienes de los cónyuges están sujetos al levantamiento de las cargas

del matrimonio.

Cuando uno de los cónyuges incumpliere su deber de contribuir al

levantamiento de estas cargas, el Juez, a instancia del otro, dictará las
medidas cautelares que estime conveniente a fin de asegurar su
cumplimiento y los anticipos necesarios o proveer a las necesidades
futuras.

En régimen de separación de bienes, en principio, esto no supone una limitación a la libre

disposición de sus bienes por parte de cada cónyuge (aunque puede ser reclamadas acciones
para el levantamiento de cargas matrimoniales judicialmente, esto no implica que haya que hacer
reserva de bienes o control de gastos…).

Cuando se produce la ruptura, la obligación del art. 1318, se concretará en las diversas pensiones
establecidas en el correspondiente procedimiento.

II.- RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN EN LAS GANANCIAS.

(Arts. 1411 – 1434 CC. CAP. V, TIT. III, LIBRO IV)

1.- CONCEPTO

Artículo 1411.

En el régimen de participación cada uno de los cónyuges adquiere

derecho a participar en las ganancias obtenidas por su consorte durante
el tiempo en que dicho régimen haya estado vigente.

Este es un régimen que participa de los beneficios del de separación de bienes durante su vigencia
y de los de gananciales al momento de la extinción del mismo.

En realidad, durante su vigencia, los cónyuges no participan de las ganancias del otro, sino solo
aquel cónyuge con menores ganancias viene a participar en los incrementos patrimoniales que su
consorte haya obtenido durante la vigencia del régimen. Entre tanto, los cónyuges gozan de la
independencia patrimonial propia del régimen de separación de bienes (con los límites de los arts.
1423, 1424 y 1433)

91
Derecho Civil V Zaira Medranda

El derecho a la participación en las ganancias no es sino UNA EXPECTATIVA QUE SE PUEDE O NO

MATERIALIZAR EN EL MOMENTO DE LA EXTINCIÓN. Hasta ese momento el crédito es intrasmisible
e inembargable.

2.- REGULACIÓN APLICABLE AL RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN.

Durante la vigencia del régimen de participación se aplican las normas del régimen primario
(vigente para todo matrimonio con independencia de su régimen patrimonial), las normas propias
que iremos viendo de éste régimen y, por remisión expresa, las normas del régimen de separación
de bienes (art. 1413 CC.)

Artículo 1413.

En todo lo no previsto en este capítulo se aplicarán, durante la vigencia

del régimen de participación, las normas relativas al de separación de
bienes.

3.- VIGENCIA Y EXTINCIÓN

INICIO.- Es necesario que los cónyuges los pacten EXPRESAMENTE en capitulaciones. (de hecho, es
de escasa aplicación pues son contados los matrimonios que se acogen al mismo)

EXTINCIÓN.- Su extinción se remite a los arts.1392 y 1393 Cc que tratan de la extinción de la

sociedad de gananciales (aplicándose lo dispuesto en el 1394 y 1395). El art. 1416, sobre la
situación comprometedora de un cónyuge por los actos del otro fundamente otra causa de
extinción a instancia de parte.

Artículo 1415.: El régimen de participación se extingue en los casos

prevenidos para la sociedad de gananciales, aplicándose lo dispuesto en
los artículos 1.394 y 1.395.

Artículo 1416.: Podrá pedir un cónyuge la terminación del régimen de

participación cuando la irregular administración del otro comprometa
gravemente sus intereses.

4.- NORMAS DE LIQUIDACIÓN.

La liquidación A FALTA DE ACUERDO DE LOS CÓNYUGES, se solventará en un procedimiento

recogido en el art. 811 de la ley de Enjuiciamiento Civil (LEC). De acuerdo con las normas de
liquidación del Cc.

92
Derecho Civil V Zaira Medranda

Artículo 811. Liquidación del régimen de participación.

1. No podrá solicitarse la liquidación de régimen de participación hasta

que no sea firme la resolución que declare disuelto el régimen económico
matrimonial.

2. La solicitud deberá acompañarse de una propuesta de liquidación que

incluya una estimación del patrimonio inicial y final de cada cónyuge,
expresando, en su caso, la cantidad resultante a pagar por el cónyuge
que haya experimentado un mayor incremento patrimonial.

3. A la vista de la solicitud de liquidación, el Letrado de la Administración

de Justicia señalará, dentro del plazo máximo de diez días, el día y hora
en que los cónyuges deberán comparecer ante él al objeto de alcanzar
un acuerdo.

4. Cuando, sin mediar causa justificada, alguno de los cónyuges no

comparezca en el día señalado, se le tendrá por conforme con la
propuesta de liquidación que efectúe el cónyuge que haya comparecido.
En este caso, así como cuando, habiendo comparecido ambos cónyuges,
lleguen a un acuerdo, se consignará éste en el acta y se dará por
concluido el acto.

5. De no existir acuerdo entre los cónyuges, el Letrado de la

Administración de Justicia les citará a una vista, y continuará la
tramitación con arreglo a lo previsto para el juicio verbal.

La sentencia resolverá sobre todas las cuestiones suscitadas,

determinando los patrimonios iniciales y finales de cada cónyuge, así
como, en su caso, la cantidad que deba satisfacer el cónyuge cuyo
patrimonio haya experimentado un mayor incremento y la forma en que
haya de hacerse el pago.

4.1.- PATRIMONIO INICIAL DE CADA CÓNYUGE.

Los bienes del patrimonio inicial lo constituyen:

a)Los que hubiera en el patrimonio personal al tiempo de casarse o establecer el régimen

matrimonial de participación.

b)Bienes privativos adquiridos a título de herencia, donación o legado… aún durante la vigencia del
régimen de participación.

93
Derecho Civil V Zaira Medranda

Artículo [Link]: se estimará constituido el patrimonio inicial de cada

cónyuge:

1.° Por los bienes y derechos que le pertenecieran al empezar el régimen.

2.° Por los adquiridos después a título de herencia, donación o legado.

OJO.: La valoración del patrimonio inicial, debe estimarse al inicio del régimen o cuando se
adquirieron (actualizados al día de su cese), de su incremento o disminución se computará la
participación del otro cónyuge.

Artículo 1421. : Los bienes constitutivos del patrimonio inicial se

estimarán según el estado y valor que tuvieran al empezar el régimen o,
en su caso, al tiempo en que fueron adquiridos.

El importe de la estimación deberá actualizarse el día en que el régimen

haya cesado.

4.2.- PATRIMONIO FINAL DE CADA CÓNYUGE.

Artículo 1422.: El patrimonio final de cada cónyuge estará formado por

los bienes y derechos de que sea titular en el momento de la terminación
del régimen, con deducción de las obligaciones todavía no satisfechas.

Se incluirán también, los bienes enajenados a título gratuito sin consentimiento de su consorte, o
enajenados fraudulentamente y los derechos de crédito de un cónyuge frente al otro. (arts. 1423,
1424 y 1426 cc)

4.3.- LA CUANTIFICACIÓN DEL CRÉDITO DE PARTICIPACIÓN

Una vez evaluados los patrimonios iniciales y finales de cada cónyuge se calculan sus diferencias.
Sobre ese incremento de cada uno se hace la comparativa de la que se deducirá el DERECHO DE
CRÉDITO DEL CÓNYUGE CUYO PATRIMONIO HAYA HABIDO MENOR INCREMENTO frente al otro
cónyuge (cuyo patrimonio ha tenido mayor incremento); que será la mitad de la diferencia entre
ambos incrementos.

Artículo 1427.: Cuando la diferencia entre los patrimonios final e inicial

de uno y otro cónyuge arroje resultado positivo, el cónyuge cuyo
patrimonio haya experimentado menor

94
Derecho Civil V Zaira Medranda

incremento percibirá la mitad de la diferencia entre su propio

incremento y el del otro cónyuge.

OJO.: La variación de los pasivos no se cuentan. Es decir, no se compensará, si uno de ellos ha

tenido disminución de su patrimonio. Y si son los dos los que ha disminuido no existe cuota de
participación. Art. 1528. “Cuando únicamente uno de los patrimonios arroje resultado positivo, el
derecho de la participación consistirá, para el cónyuge no titular de dicho patrimonio, en la
mitad de aquel incremento”

Posibilidad de pacto en capitulaciones sobre la cuota de participación salvo que existan

descendientes no comunes (1430).:

Artículo 1429. “Al constituirse el régimen podrá pactarse una

participación distinta de la que establecen los dos artículos anteriores,
pero deberá regir por igual y en la misma proporción respecto de ambos
patrimonios y en favor de ambos cónyuges.”

4.4.- PAGO DEL CRÉDITO DE PARTICIPACIÓN.

El Crédito de participación es una obligación pecuniaria (aplazable por causa justificada), salvo lo
dispuesto en el art. 1432 cc,

Artículo [Link]: El crédito de participación deberá ser satisfecho en

dinero. Si mediaren dificultades graves para el pago inmediato, el Juez
podrá conceder aplazamiento, siempre que no exceda de tres años y que
la deuda y sus intereses legales queden suficientemente garantizados.

Artículo [Link]: El crédito de participación podrá pagarse mediante la

adjudicación de bienes concretos, por acuerdo de los interesados o si lo
concediese el Juez a petición fundada del deudor.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Tema 13-. LA filiación.

I.- CONCEPTO, CLASES Y EFECTOS DE LA FILIACIÓN.

1. CONCEPTO:

Vínculo jurídico que une a un hijo con su/s progenitor/es y que consiste en la relación de
parentesco establecido por la ley entre un ascendiente y su inmediato descendiente en primer
grado.

2. CLASES DE FILIACIÓN:

a. Por naturaleza:

- MATRIMONIAL

- NO MATRIMONIAL: progenitores no unidos por vínculo matrimonial al tiempo de la

concepción y nacimiento, si bien si posteriormente los progenitores contraen

matrimonio, será automáticamente matrimonial (art. 119 CC).

b. Por adopción: acto jurídico mediante el cual le es reconocido a una persona el estado

civil de hijo del o los adoptantes.

En todos los casos se producen los mismos EFECTOS:

- Derecho a los apellidos (art. 109 CC).

- Derecho a los alimentos (art.110 CC).

- Derechos sucesorios.

3. ACREDITACIÓN DE LA FILIACIÓN: ART. 113 CC.

a. Por inscripción en el Registro Civil.

b. Por documento o Sentencia que la determine legalmente.

c. Por presunción de paternidad matrimonial (Filiación matrimonial).

d. A falta de los anteriores por la Posesión de Estado: existencia suficiente de hechos que indiquen
las relaciones de filiación y parentesco de un individuo con las personas que se señalan como sus
progenitores y la familia a la que dicen pertenecer. Referida en el art. 113 y en el art. 131 del
Código Civil, es uno de los modos de acreditar la filiación, pero NO como normal general. Es una
situación de apariencia, que la antigua doctrina sostenía sobre:

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Derecho Civil V Zaira Medranda

- Nomen: que una persona lleve el apellido de otra.

- Tractatus: la forma que una persona tiene de tratar a otra.

- Fama: opinión general.

El art. 767.3 Ley de Enjuiciamiento Civil¸ admite que se declare una filiación que resulte de la
posesión de estado cuando “no hay prueba directa de la generación o del parto”.

Art. 767. 3 LEC. Aunque no haya prueba directa, podrá declararse la

filiación que resulte del

reconocimiento expreso o tácito, de la posesión de estado, de la

convivencia con la madre en la época de la concepción, o de otros hechos
de los que se infiera la filiación, de modo análogo.

II. DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN, TÍTULO Y PRUEBA:

Desde la reforma de 1981, se suprime toda discriminación entre los hijos por razón de su
matrimonio.

Artículo [Link]

La filiación puede tener lugar por naturaleza y por adopción. La filiación

por naturaleza puede ser matrimonial y no matrimonial. Es matrimonial
cuando el padre y la madre están casados entre sí.

La filiación matrimonial y la no matrimonial, así como la adoptiva, surten

los mismos efectos, conforme a las disposiciones de este Código.

A.- FILIACIÓN MATRIMONIAL (DETERMINACIÓN):

son hijos matrimoniales los hijos de las personas unidas en matrimonio (art. 108 CC). Se exige:

a. La maternidad de la mujer casada. De existir controversia se acude a la prueba del

parto y de la identidad del hijo.

b. El matrimonio de los progenitores entre sí, independientemente de que sea anterior o

posterior a la concepción o al nacimiento.

c. Que la concepción sea por obra del marido.

97
Derecho Civil V Zaira Medranda

MODOS DE DETERMINACIÓN:

art. 115 CC.

La filiación matrimonial materna y paterna quedará determinada

legalmente:

1.° Por la inscripción del nacimiento junto con la del matrimonio de los
padres.

2.° Por sentencia firme.

2.- Determinación por presunción: arts. 116 y 117 CC.

PRIMERA.- ART. 116 CC. “Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del
matrimonio y antes de los trescientos días siguientes a su disolución o a la separación legal o de
hecho de los cónyuges”

Presunción general de paternidad, iuris tantum, basada en los deberes de convivencia y fidelidad.

SEGUNDA. - ART. 117 CC.- “Nacido el hijo dentro de los ciento ochenta días siguientes a la
celebración del matrimonio, podrá el marido destruir la presunción mediante declaración
auténtica en contrario formalizada dentro de los seis meses siguientes al conocimiento del parto.
Se exceptúan los casos en que hubiere reconocido la paternidad expresa o tácitamente o hubiese
conocido el embarazo de la mujer con anterioridad a la celebración del matrimonio, salvo que,
en este último supuesto, la declaración auténtica se hubiera formalizado con el consentimiento
de ambos, antes del matrimonio o después del mismo, dentro de los seis meses siguientes al
nacimiento del hijo”

Esta es una presunción atenuada de paternidad. En este supuesto se faculta al marido para
destruir la presunción de que al hijo se le tenga por matrimonial. Para ello será necesario que
formalice declaración para evitar que conste en la inscripción de nacimiento la filiación paterna. Si
esta declaración se hace después, habrá que iniciar expediente de cancelación registral.

declaración auténtica: es la que reúne los requisitos de fehaciencia (Realizada ante encargado del
Registro civil, notario o judicialmente). es personalísima e irrevocable.

El marido NO podrá hacer esta declaración:

1. Cuando antes de la celebración del matrimonio haya reconocido expresa o tácitamente su

paternidad.

2. Cuando con anterioridad al matrimonio hubiera conocido el embarazo de su mujer.

98
Derecho Civil V Zaira Medranda

3.- Determinación por consentimiento o por matrimonio sobrevenido. Arts. 118 y 119 CC.

Artículo [Link]

Aun faltando la presunción de paternidad del marido por causa de la separación legal o de
hecho de los cónyuges, podrá inscribirse la filiación como matrimonial si concurre el
consentimiento de ambos.

Artículo 119.I

La filiación adquiere el carácter de matrimonial desde la fecha del matrimonio de los

progenitores cuando éste tenga lugar con posterioridad al nacimiento del hijo siempre que el
hecho de la filiación quede determinado legalmente conforme a lo dispuesto en la sección
siguiente. (…De la determinación de la filiación no matrimonial)

B.- FILIACIÓN NO MATRIMONIAL (DETERMINACIÓN): (DOS DIAPOSITIVAS)

Artículo 120. La filiación no matrimonial quedará determinada legalmente:

1.º En el momento de la inscripción del nacimiento, por la declaración conforme realizada por el
padre en el correspondiente formulario oficial a que se refiere la legislación del Registro Civil.

2.º Por el reconocimiento ante el Encargado del Registro Civil, en testamento o en otro
documento público.

3.º Por resolución recaída en expediente tramitado con arreglo a la legislación del Registro Civil.

4.º Por sentencia firme.

5.º Respecto de la madre, cuando se haga constar la filiación materna en la inscripción de

nacimiento practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley del Registro Civil.

El reconocimiento como modo de determinación de la filiación no matrimonial. Art. 120.1 CC.:

Es el acto consistente en la afirmación solemne de la paternidad biológica hecha por el generante.

Es un acto voluntario (no existe un deber jurídico), expreso, personalísimo (no cabe
representación), unilateral (procede de un solo sujeto, aunque el otro lo haga en momento
posterior, no pudiendo revelarse la identidad del otro salvo que conste por otro medio legal (art.
122 CC)), irrevocable (aunque cabe impugnación cuando concurren causas para ello), puro (no
sujeto ni a término ni a condición) y con carácter retroactivo.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Estará legitimado activamente (sujeto activo) cualquier persona independientemente de su

estado civil con capacidad de obrar por mayoría de edad o emancipación.

Artículo 123.

El reconocimiento de un hijo mayor de edad no producirá efectos sin su

consentimiento expreso o tácito.

El consentimiento para la eficacia del reconocimiento de la persona

mayor de edad con discapacidad se prestará por esta, de manera
expresa o tácita, con los apoyos que requiera para ello. En caso de que
exista resolución judicial o escritura pública que haya establecido
medidas de apoyo, se estará a lo allí dispuesto.

Será sujeto pasivo el hijo biológico del reconocedor; aunque el hijo resulte no serlo, el
reconocimiento será válido y eficaz, sin perjuicio de la acción de impugnación de filiación que
pudiera instarse.

Requisitos del reconocimiento desde el punto de vista del hijo reconocido:

1. El reconocimiento de un hijo mayor de edad no producirá efectos sin su consentimiento expreso

o tácito (art. [Link]).

2. El consentimiento para la eficacia del reconocimiento de la persona mayor de edad con

discapacidad se prestará por esta, de manera expresa o tácita, con los apoyos que requiera para
ello. En caso de que exista resolución judicial o escritura pública que haya establecido medidas de
apoyo, se estará a lo allí dispuesto ([Link])

No será necesario el consentimiento o la aprobación si el reconocimiento se hubiere efectuado en

testamento o dentro del plazo establecido para practicar la inscripción del nacimiento. La
inscripción de paternidad así practicada podrá suspenderse a simple petición de la madre durante
el año siguiente al nacimiento. Si el padre solicitara la confirmación de la inscripción, será
necesaria la aprobación judicial con audiencia del Ministerio Fiscal (art. 124 CC).

3. Reconocimiento de un hijo incestuoso (art. 125 CC). Cuando los progenitores del menor o
incapaz fueren hermanos o consanguíneos en línea recta, legalmente determinada la filiación
respecto de uno, sólo podrá quedar determinada legalmente respecto del otro, previa
autorización judicial que se otorgará, con audiencia del Ministerio Fiscal, cuando convenga al
menor o incapaz. Alcanzada por éste la plena capacidad, podrá, mediante declaración auténtica
invalidar esta última determinación si no la hubiere consentido (cuando el hijo es mayor de edad,
se requerirá su consentimiento, ex. art. 123 CC).

4. Reconocimiento de un concebido no nacido: habrá que identificarlo en relación con la madre, la

cual, a su vez, tendrá que ser identificada. No hay problema si reconoce la madre o si reconocen
conjuntamente padre y madre; pero, si quiere reconocer el padre solo, no podrá hacerlo, pues

100
Derecho Civil V Zaira Medranda

debería identificar a la madre, lo que está prohibido de conformidad con cuanto preceptúa el art.
122 CC.

5. Reconocimiento de hijo fallecido: sólo cabe cuando lo consienten sus descendientes por si
mismos o por sus representantes legales (art. 126 CC).

III.- ACCIONES DE FILIACIÓN.

Son aquellas que mediante Sentencia impone una relación paterno filial (reconocimiento) o

bien la destruyen (impugnación).

Las características de estas acciones (de reconocimiento/impugnación), resultan ser:

- Personalísimas.

- Irrenunciables: no cabe allanamiento o transacción.

- De carácter declarativo.

- Su admisión a trámite es restrictiva (art. 764 LEC): los Tribunales rechazarán la admisión a trámite
de cualquier demanda que pretenda la impugnación de la filiación declarada por sentencia firme,
o la determinación de una filiación contradictoria con otra que hubiese sido también establecida
por Sentencia Firme (si dicha Sentencia Firme se acredita una vez iniciado el procedimiento, éste
se archivará).

A)-ACCIÓN DE RECONOCIMIENTO/RECLAMACIÓN DE LA FILIACIÓN.

La acción de reclamación determina la filiación de padre, madre o hijo dentro del matrimonio (por
no existir ninguna o resultar inexacta la existente) y fuera de matrimonio (filiación
extramatrimonial). Respecto a la maternidad, sería suficiente con acreditar el parto y la
identidad del hijo; respecto a la paternidad, debe demostrarse la generación, lo que resulta más
complicado.

Estarán legitimados activamente para instar acción de reclamación/reconocimiento de filiación, el

supuesto hijo y el supuesto progenitor, si bien según prevé el art. 131 CC, esta legitimación se
ampliaría a cualquier persona con interés legítimo para que se declare la filiación manifestada por
la constante posesión de estado. Se exceptúa el supuesto en que la filiación que se reclame
contradiga otra legalmente determinada (se exigirá en este caso impugnar la filiación
contradictoria). Así, los parientes legitimados para el ejercicio de la acción:

- En caso de premoriencia del supuesto progenitor: los ascendientes, descendientes y colaterales

hasta 4º grado.

- En caso de premoriencia del supuesto hijo: los descendientes.

101
Derecho Civil V Zaira Medranda

- En caso de fallecimiento de ambos: los ya señalados, siempre que existan otras personas con las
que emparentar.

A falta de la correspondiente posesión de estado (nomen, tractatus y fama), la acción de

reclamación de la filiación matrimonial o no matrimonial, que es imprescriptible, corresponde al
padre, a la madre o al hijo. Si el hijo falleciere antes de transcurrir cuatro años desde que
alcanzase plena capacidad, o durante el año siguiente al descubrimiento de las pruebas en que se
haya de fundar la demanda, su acción corresponde a sus herederos por el tiempo que faltare para
completar dichos plazos (art. 132 CC).

Estarán legitimados pasivamente, las personas a las que se les atribuya la condición de
progenitores y de hijo (si no hubieran interpuesto ellos la demanda).

La demanda deberá presentarse con un principio de prueba para que efectivamente quepa su
admisión. De la demanda se dará traslado al Ministerio Fiscal y a las demás partes para que en el
plazo de 20 días contesten a la demanda. El procedimiento continuará por los trámites del juicio
verbal.

La parte más controvertida en los procedimientos en los que se insta la acción de reconocimiento
es la PRUEBA.

NO es absolutamente categórico que la negativa a someterse a las pruebas biológicas permita al

Tribunal sin más, declarar la filiación reclamada. Será así siempre que existan otros indicios de la
paternidad o maternidad y la prueba biológica no se haya obtenido por otros medios. La
investigación de la paternidad/maternidad exigirá la práctica de toda clase de pruebas (además de
las biológicas): reconocimiento expreso o tácito, posesión de estado, convivencia con la madre al
tiempo de la concepción y cualquier otra que permita deducir la filiación de modo análogo.

B)-ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN: (DOS DIAPOSITIVAS)

Pretende acreditar la NO paternidad o maternidad de una filiación matrimonial o no matrimonial.

Estarán legitimados pasivamente quienes aparezcan como progenitores y como hijo en virtud de
la filiación legalmente determinada cuando se impugne ésta.

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Derecho Civil V Zaira Medranda

Matrimonial.

Artículo [Link]

1. El marido podrá ejercitar la acción de impugnación de la paternidad

en el plazo de un año contado desde la inscripción de la filiación en el
Registro Civil. Sin embargo, el plazo no correrá mientras el marido ignore
el nacimiento. Fallecido el marido sin conocer el nacimiento, el año se
contará desde que lo conozca el heredero.

2. Si el marido, pese a conocer el hecho del nacimiento de quien ha sido

inscrito como hijo suyo, desconociera su falta de paternidad biológica, el
cómputo del plazo de un año comenzará a contar desde que tuviera tal
conocimiento.

3. Si el marido falleciere antes de transcurrir el plazo señalado en los

párrafos anteriores, la acción corresponderá a cada heredero por el
tiempo que faltare para completar dicho plazo.

La paternidad podrá ser impugnada por el hijo durante el año siguiente a la inscripción de la
filiación. Si fuere menor o incapaz, el plazo contará desde que alcance la mayoría de edad o la
plena capacidad legal. El ejercicio de la acción, en interés del hijo que sea menor o incapacitado,
corresponde, asimismo, durante el año siguiente a la inscripción de la filiación, a la madre que
ostente la patria potestad o al Ministerio Fiscal. Si falta en las relaciones familiares la posesión de
estado de filiación matrimonial, la demanda podrá ser interpuesta en cualquier tiempo por el hijo
o sus herederos (Artículo 137 CC).

Los reconocimientos que determinen conforme a la Ley una filiación matrimonial podrán ser
impugnados por vicio de consentimiento conforme a lo dispuesto en el artículo 141 (Art. 138 CC).
La acción de impugnación del reconocimiento realizado mediante error, violencia o intimidación
corresponde a quien lo hubiere otorgado. La acción caducará al año del reconocimiento o desde
que cesó el vicio de consentimiento, y podrá ser ejercitada o continuada por los herederos de
aquél, si hubiere fallecido antes de transcurrir el año (Art.141 CC).

La mujer podrá ejercitar la acción de impugnación de su maternidad justificando la suposición del

parto o no ser cierta la identidad del hijo (art. 139 CC).

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Derecho Civil V Zaira Medranda

NO MATRIMONIAL.

Artículo 140.

Cuando falte en las relaciones familiares la posesión de estado, la

filiación paterna o materna no matrimonial podrá ser impugnada por
aquellos a quienes perjudique.

Cuando exista posesión de estado, la acción de impugnación

corresponderá a quien aparece como hijo o progenitor y a quienes por la
filiación puedan resultar afectados en su calidad de herederos forzosos.
La acción caducará pasados cuatro años desde que el hijo, una vez
inscrita la filiación, goce de la posesión de estado correspondiente.

Los hijos tendrán en todo caso acción durante un año después de

alcanzar la mayoría de edad o de recobrar capacidad suficiente a tales
efectos.

Se siguen los trámites del PROCEDIMIENTO establecido en la LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL: ARTS.
764 A 768 LEC.

104
Derecho Civil V Zaira Medranda

TEMA 14. PATRIA POTESTAD.

1.- CONCEPTO, NATURALEZA JURÍDICA. CARACTERES.

La patria potestad es el conjunto de deberes, atribuciones y derechos que los progenitores

ostentan respecto de los hijos que, por ser menores de edad, se encuentran de forma natural bajo
la guarda, protección y custodia de sus padres

En términos de Díez-Picazo, la patria potestad es un “conjunto de poderes enderezados al

cumplimiento de los deberes y obligaciones que la Ley impone a los progenitores”.

La patria potestad es una institución de orden público, básica en el orden social familiar, cuyas
características principales son que resulta intransmisible, irrenunciable e imprescriptible.

2.- SUJETOS DE LA RELACIÓN PATERNO-FILIAL (DOS DIAPOSITIVAS)

Titulares de la patria potestad: los progenitores, ambos de forma conjunta y de común acuerdo
(art. 156 CC).

Personas sometidas a la patria potestad:

- Menor no emancipado (matrimonial, extramatrimonial o adoptado).

- Incapacitados. (Institución derogada por ley 8/2021)

El art. 154 del Código Civil establece con carácter general que:

Los hijos e hijas no emancipados están bajo la patria potestad de los progenitores. La patria
potestad, como responsabilidad parental, se ejercerá siempre en interés de los hijos e hijas, de
acuerdo con su personalidad, y con respeto a sus derechos, su integridad física y mental. Esta
función comprende los siguientes deberes y facultades:

1.º Velar por ellos, tenerlos en su compañía, alimentarlos, educarlos y procurarles una formación
integral

2.º Representarlos y administrar sus bienes

3.º Decidir el lugar de residencia habitual de la persona menor de edad (…)

Por su parte, los hijos deben (art. 155 CC):

1.º Obedecer a sus padres mientras permanezcan bajo su potestad, y respetarles siempre.

2.º Contribuir equitativamente, según sus posibilidades, al levantamiento de las cargas de la

familia mientras convivan con ella.

105
Derecho Civil V Zaira Medranda

Como sabemos, La patria potestad se ejercerá conjuntamente por ambos progenitores o por
uno solo con el consentimiento expreso o tácito del otro. Serán válidos los actos que realice uno
de ellos conforme al uso social y a las circunstancias o en situaciones de necesidad urgente.

En caso de desacuerdo entre los progenitores, cualquiera de los dos podrá acudir al Juez, quien,
después de oír a ambos y al hijo si tuviera suficiente madurez y, en todo caso, si fuera mayor de
doce años, atribuirá la facultad de decidir al padre o a la madre.

Respecto de terceros de buena fe, se presumirá que cada uno de los progenitores actúa en el
ejercicio ordinario de la patria potestad con el consentimiento del otro.

Los hijos menores tienen derecho a relacionarse con sus progenitores, aunque éstos no ejerzan la
patria potestad, salvo que se disponga otra cosa por resolución judicial (o por la Entidad Pública en
los supuestos de acogimiento o adopción).

No podrán impedirse sin justa causa las relaciones personales del menor con sus hermanos,
abuelos y otros parientes y allegados (art. 160 CC).

3.- CONTENIDO DE LA PATRIA POTESTAD: (LEER ART. 156 CC)

1. CONTENIDO PERSONAL:

Velar por ellos, tenerlos en su compañía, alimentarlos, educarlos y procurarles una formación
integral. Ejercer su representación. Quienes ostenten la patria potestad tienen la representación
legal de sus hijos menores no emancipados, exceptuándose los siguientes supuestos:

a). Los actos relativos a los derechos de la personalidad que el hijo, de acuerdo con su madurez,
pueda ejercitar por sí mismo. No obstante, los responsables parentales intervendrán en estos
casos en virtud de sus deberes de cuidado y asistencia.

b). Aquellos en que exista conflicto de intereses entre los padres y el hijo.

c). Los relativos a bienes que estén excluidos de la administración de los padres.

Siempre que en algún asunto el padre y la madre tengan un interés opuesto al de sus hijos no
emancipados, se nombrará a éstos un defensor que los represente en juicio y fuera de él. Se
procederá también a este nombramiento cuando los padres tengan un interés opuesto al del hijo
menor emancipado cuya capacidad deban completar.

Si el conflicto de intereses existiera sólo con uno de los progenitores, corresponde al otro por Ley y
sin necesidad de especial nombramiento representar al menor o completar su capacidad.

106
Derecho Civil V Zaira Medranda

2. CONTENIDO PATRIMONIAL: (DOS DIAPOSITIVAS)

Administración de sus bienes: arts. 164, 165, 166 y 168 CC. Los progenitores administrarán los
bienes de los hijos con la misma diligencia que los suyos propios, cumpliendo las obligaciones
generales de todo administrador y las especiales establecidas en la Ley Hipotecaria. No será
necesaria la administración por parte de los progenitores respecto de:

1. Los bienes adquiridos por título gratuito cuando el disponente (por donación o testamento) lo
hubiere ordenado de manera expresa. Se cumplirá estrictamente la voluntad de éste sobre la
administración de estos bienes y destino de sus frutos.

2. Los adquiridos por sucesión en que uno o ambos de los que ejerzan la patria potestad hubieran
sido justamente desheredados o no hubieran podido heredar por causa de indignidad, que serán
administrados por la persona designada por el causante y, en su defecto y sucesivamente, por el
otro progenitor o por un administrador judicial nombrado al efecto.

3. Los que el hijo mayor de dieciséis (16) años hubiera adquirido con su trabajo o industria. Los
actos de administración ordinaria serán realizados por el hijo, que necesitará el consentimiento de
los padres para los que excedan de ella.

Pertenecen siempre al hijo no emancipado los frutos de sus bienes, así como todo lo que
adquiera con su trabajo o industria. No obstante, los progenitores podrán destinar los del menor
que viva con ambos o con uno solo de ellos, en la parte que le corresponda, al levantamiento de
las cargas familiares, y no estarán obligados a rendir cuentas de lo que hubiesen consumido por
este concepto. Se exceptúan los frutos de los bienes adquiridos por donación o dejados a los hijos
especialmente para su educación o carrera; no obstante, si los progenitores carecen de medios,
podrán pedir al Juez que se les entregue la parte que proceda.

Los progenitores no podrán renunciar a los derechos de que los hijos sean titulares ni enajenar o
gravar sus bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos y
valores mobiliarios, con excepción del derecho de suscripción preferente de acciones, salvo por
causas justificadas de utilidad o necesidad y siempre previa la autorización del Juez (que se
obtendrá en procedimiento judicial que se celebrará siempre con audiencia del Ministerio Fiscal).

Igualmente, los progenitores deberán recabar autorización judicial para repudiar la herencia o
legado deferidos al hijo. Si el Juez denegase la autorización, la herencia sólo podrá ser aceptada a
beneficio de inventario.

No será necesaria autorización judicial si el menor hubiese cumplido dieciséis años y consiente en
documento público.

107
Derecho Civil V Zaira Medranda

Cuando la administración de los progenitores ponga en peligro el patrimonio del hijo, el Juez, a
petición del propio hijo, del Ministerio Fiscal o de cualquier pariente del menor, podrá adoptar las
medidas que estime necesarias para la seguridad y recaudo de los bienes, pudiendo exigir caución
o fianza para la continuación en la administración o incluso nombrar un Administrador.

Al término de la patria potestad, los hijos pueden exigir a los progenitores la rendición de
cuentas de la administración que ejercieron sobre sus bienes hasta entonces. La acción para exigir
el cumplimiento de esta obligación prescribirá a los tres años.

En caso de pérdida o deterioro de los bienes por dolo o culpa grave, los progenitores responderán
de los daños y perjuicios sufridos.

4.-MODIFICACIÓN, SUSPENSIÓN Y EXTINCIÓN.

La modificación de la patria potestad se produce cuando ocurre cualquier cambio en su titularidad

o en el ejercicio inicialmente normal de la misma (como puede ser la privación o suspensión de
uno de los titulares…)

- SUSPENSIÓN. - Se produce en los casos de AUSENCIA, INCAPACIDAD o IMPOSIBILIDAD de alguno

de los padres.

- PRIVACIÓN – Tiene lugar cuando así lo imponga un Juez, por incumplimiento de los deberes
inherentes a la misma, por desacuerdos reiterados entre ambos titulares. Podrá ser total o parcial.

CAUSAS DE PRIVACIÓN. -

1. Sentencia firme en proceso ad hoc.

2. Sentencia dictada en causa criminal

3. Resolución recaída en causa de ruptura matrimonial (nulidad, separación y

divorcio).

- EXTINCIÓN. -

Artículo [Link]: La patria potestad se acaba:

1.° Por la muerte o la declaración de fallecimiento de los padres o del hijo.

2.° Por la emancipación.

3.° Por la adopción del hijo * (respecto a la familia de origen)

108
Derecho Civil V Zaira Medranda

Tema 15.- La ley 8/2021, para el apoyo a las personas con

discapacidad en el ejercicio de su capacidad jurídica.
La reforma pretende dar un paso decisivo en la adecuación de nuestro ordenamiento jurídico a la
Convención internacional sobre los derechos de las personas con discapacidad, hecha en Nueva
York el 13 de diciembre de 2006, tratado internacional que en su artículo 12 proclama que las
personas con discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás en
todos los aspectos de la vida, y obliga a los Estados Partes a adoptar las medidas pertinentes para
proporcionar a las personas con discapacidad acceso al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio
de su capacidad jurídica.

“Se impone así el cambio de un sistema como el hasta ahora vigente en nuestro ordenamiento
jurídico, en el que predomina la sustitución en la toma de las decisiones que afectan a las
personas con discapacidad, por otro basado en el respeto a la voluntad y las preferencias de la
persona quien, como regla general, será la encargada de tomar sus propias decisiones.

La nueva regulación está inspirada, como nuestra Constitución en su artículo 10 exige, en

el respeto a la dignidad de la persona, en la tutela de sus derechos fundamentales y en el
respeto a la libre voluntad de la persona con discapacidad, así como en los principios de
necesidad y proporcionalidad de las medidas de apoyo que, en su caso, pueda necesitar esa
persona para el ejercicio de su capacidad jurídica en igualdad de condiciones con los demás. Al
respecto, ha de tomarse en consideración que, como ha puesto en evidencia la Observación
General del Comité de Expertos de las Naciones Unidas elaborada en 2014, dicha capacidad
jurídica abarca tanto la titularidad de los derechos como la legitimación para ejercitarlos”.

Artículo 249. CC

Las medidas de apoyo a las personas mayores de edad o menores emancipadas que las precisen
para el adecuado ejercicio de su capacidad jurídica tendrán por finalidad permitir el desarrollo
pleno de su personalidad y su desenvolvimiento jurídico en condiciones de igualdad. Estas
medidas de apoyo deberán estar inspiradas en el respeto a la dignidad de la persona y en la
tutela de sus derechos fundamentales. Las de origen legal o judicial solo procederán en defecto o
insuficiencia de la voluntad de la persona de que se trate. Todas ellas deberán ajustarse a los
principios de necesidad y proporcionalidad.

Las personas que presten apoyo deberán actuar atendiendo a la voluntad, deseos y preferencias
de quien lo requiera. Igualmente procurarán que la persona con discapacidad pueda desarrollar
su propio proceso de toma de decisiones, informándola, ayudándola en su comprensión y
razonamiento y facilitando que pueda expresar sus preferencias. Asimismo, fomentarán que la
persona con discapacidad pueda ejercer su capacidad jurídica con menos apoyo en el futuro.

En casos excepcionales, cuando, pese a haberse hecho un esfuerzo considerable, no sea posible
determinar la voluntad, deseos y preferencias de la persona, las medidas de apoyo podrán incluir

109
Derecho Civil V Zaira Medranda

funciones representativas. En este caso, en el ejercicio de esas funciones se deberá tener en cuenta
la trayectoria vital de la persona con discapacidad, sus creencias y valores, así como los factores
que ella hubiera tomado en consideración, con el fin de tomar la decisión que habría adoptado la
persona en caso de no requerir representación.

La autoridad judicial podrá dictar las salvaguardas que considere oportunas a fin de asegurar que
el ejercicio de las medidas de apoyo se ajuste a los criterios resultantes de este precepto y, en
particular, atienda a la voluntad, deseos y preferencias de la persona que las requiera.

Artículo [Link]

Las medidas de apoyo para el ejercicio de la capacidad jurídica de las personas que lo precisen son,
además de las de naturaleza voluntaria, la guarda de hecho, la curatela y el defensor judicial.

La función de las medidas de apoyo consistirá en asistir a la persona con discapacidad en el

ejercicio de su capacidad jurídica en los ámbitos en los que sea preciso, respetando su voluntad,
deseos y preferencias.

Las medidas de apoyo de naturaleza voluntaria son las establecidas por la persona con
discapacidad, en las que designa quién debe prestarle apoyo y con qué alcance. Cualquier medida
de apoyo voluntaria podrá ir acompañada de las salvaguardas necesarias para garantizar en todo
momento y ante cualquier circunstancia el respeto a la voluntad, deseos y preferencias de la
persona.

La guarda de hecho es una medida informal de apoyo que puede existir cuando no haya medidas
voluntarias o judiciales que se estén aplicando eficazmente.

La curatela es una medida formal de apoyo que se aplicará a quienes precisen el apoyo de modo
continuado. Su extensión vendrá determinada en la correspondiente resolución judicial en armonía
con la situación y circunstancias de la persona con discapacidad y con sus necesidades de apoyo.

El nombramiento de defensor judicial como medida formal de apoyo procederá cuando la

necesidad de apoyo se precise de forma ocasional, aunque sea recurrente.

Al determinar las medidas de apoyo se procurará evitar situaciones en las que se puedan producir
conflictos de intereses o influencia indebida.

No podrán ejercer ninguna de las medidas de apoyo quienes, en virtud de una relación contractual,
presten servicios asistenciales, residenciales o de naturaleza análoga a la persona que precisa el
apoyo.

Esta reforma conlleva la eliminación de las siguientes figuras de nuestro ordenamiento jurídico:

• Incapacitación judicial.

• Tutela (para las personas con discapacidad).

110
Derecho Civil V Zaira Medranda

• Patria potestad prorrogada y patria potestad rehabilitada.

• Prodigalidad.

PRINCIPALES CUERPOS LEGISLATIVOS AFECTADOS.

- LA LEY HIPOTECARIA modificaciones de preceptos a la incapacitación y se suprime el libro de los

incapacitados respecto al Registro de la Propiedad;

-LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL, pues introduce ajustes relativos al ejercicio de las acciones de
determinación o impugnación de filiación, en los procedimientos de separación o divorcio, y en los
procedimientos de división de la herencia;

-LA LEY DE REGISTRO CIVIL, ya que se introducen nuevas medidas voluntarias previstas para la
persona misma o de respecto de sus bienes;

-LA LEY DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA, pues introduce un nuevo expediente de provisión de

medidas judiciales de apoyo a las personas con discapacidad;

-EL CÓDIGO DE COMERCIO, ya que omite cualquier referencia a las personas con discapacidad con
medidas de apoyo por considerarlas innecesarias;

- LA LEY DEL NOTARIADO, con el objetivo de adecuar su regulación a la reforma implementada del
resto de normativa;

- EL CÓDIGO CIVIL. Que analizamos más extensamente a continuación.

Hay que tener en cuenta que cualquier legislación sectorial quedará afectada por la reforma en
cuanto su influencia es profunda y de carácter trasversal.

EN EL CÓDIGO CIVIL:

la reforma que el artículo segundo introduce en el Código Civil es la más extensa y de mayor
calado, pues sienta las bases del nuevo sistema basado en el respeto a la voluntad y las
preferencias de la persona con discapacidad.

"No se trata, pues, de un mero cambio de terminología que relegue los términos tradicionales de
«incapacidad» e «incapacitación» por otros más precisos y respetuosos, sino de un nuevo y más
acertado enfoque de la realidad, que advierta algo que ha pasado durante mucho tiempo
desapercibido: que las personas con discapacidad son titulares del derecho a la toma de sus
propias decisiones, derecho que ha de ser respetado; se trata, por tanto, de una cuestión de
derechos humanos. Y es que muchas limitaciones vinculadas tradicionalmente a la discapacidad
no han procedido de las personas afectadas por ella, sino de su entorno: barreras físicas,

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Derecho Civil V Zaira Medranda

comunicacionales, cognitivas, actitudinales y jurídicas que han cercenado sus derechos y la

posibilidad de su ejercicio". (Preámbulo)

Esta reforma introduce un elemento clave de apoyo a la persona que lo necesite (término que
engloba todo tipo de actuaciones, como acompañamiento amistoso, ayuda técnica en la
comunicación de declaraciones de voluntad, el consejo, o incluso, la toma de decisiones delegadas
por la persona con discapacidad).

toma protagonismo la figura de la guarda de hecho y las medidas voluntarias (autocuratela),

como figuras principales de apoyo.

Desde la intervención judicial, la curatela pasa a ser la principal medida de apoyo en el ejercicio de
la capacidad jurídica; y aparece una nueva figura jurídica correspondiente con el defensor judicial,
prevista para situaciones en las que exista conflicto entre la figura de apoyo y la persona con
discapacidad.

Finalmente, las medidas de apoyo judiciales adoptadas respecto a la persona requirente deberán
ser revisadas periódicamente en un plazo máximo de 3 años o 6 excepcionalmente. En todo caso,
pueden ser revisadas ante cualquier cambio en la situación de la persona que pueda requerir su
modificación.

Desde el punto de vista procedimental, cumple señalar que el procedimiento de provisión de

apoyos solo puede conducir a una resolución judicial que determine los actos para los que la
persona con discapacidad requiera el apoyo, pero en ningún caso a la declaración de

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Derecho Civil V Zaira Medranda

incapacitación ni, mucho menos, a la privación de derechos, sean estos personales,

patrimoniales o políticos.

En consonancia con lo dicho, la tutela, con su tradicional connotación representativa, queda

reservada para los menores de edad que no estén protegidos a través de la patria potestad,
mientras que el complemento de capacidad requerido por los emancipados para el ejercicio de
ciertos actos jurídicos será atendido por un defensor judicial.

MEDIDAS JUDICIALES: CURATELA Y DEFENSOR JUDICIAL.

LA CURATELA:

La institución objeto de una regulación más detenida es la curatela, principal medida de apoyo
de origen judicial para las personas con discapacidad. El propio significado de la palabra curatela
–cuidado–, revela la finalidad de la institución: asistencia, apoyo, ayuda en el ejercicio de la
capacidad jurídica; por tanto, como principio de actuación y en la línea de excluir en lo posible las
actuaciones de naturaleza representativa, la curatela será, primordialmente, de naturaleza
asistencial. No obstante, en los casos en los que sea preciso, y solo de manera excepcional, podrá
atribuirse al curador funciones representativas.

cuando el menor con discapacidad llegue a la mayoría de edad se le prestarán los apoyos que
necesite del mismo modo y por el mismo medio que a cualquier adulto que los requiera.

Es decir, atendiendo a los casos concretos, la curatela podrá ser

- Asistencial

- Representativa

Se prefiere la asistencial frente a la representativa (que será de carácter excepcional y justificado).

DEFENSOR JUDICIAL.

En el nuevo texto se recoge también la figura del defensor judicial, especialmente prevista para
cierto tipo de situaciones, como aquella en que exista conflicto de intereses entre la figura de
apoyo y la persona con discapacidad, o aquella en que exista imposibilidad coyuntural de que la
figura de apoyo habitual lo ejerza.

Artículo 295.

Se nombrará un defensor judicial de las personas con discapacidad en los casos siguientes:

1.º Cuando, por cualquier causa, quien haya de prestar apoyo no pueda hacerlo, hasta que cese la
causa determinante o se designe a otra persona.

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2.º Cuando exista conflicto de intereses entre la persona con discapacidad y la que haya de
prestarle apoyo.

3.º Cuando, durante la tramitación de la excusa alegada por el curador, la autoridad judicial lo
considere necesario.

4.º Cuando se hubiere promovido la provisión de medidas judiciales de apoyo a la persona con
discapacidad y la autoridad judicial considere necesario proveer a la administración de los bienes
hasta que recaiga resolución judicial.

5.º Cuando la persona con discapacidad requiera el establecimiento de medidas de apoyo de

carácter ocasional, aunque sea recurrente.

Una vez oída la persona con discapacidad, la autoridad judicial nombrará defensor judicial a quien
sea más idóneo para respetar, comprender e interpretar la voluntad, deseos y preferencias de
aquella.

MEDIDAS VOLUNTARIAS:

AUTOCURATELA:

prevista para personas mayores de edad o menores emancipados que, en previsión de la

concurrencia de circunstancias que puedan dificultarle el ejercicio de su capacidad jurídica en
igualdad de condiciones con las demás, podrá proponer en escritura pública el nombramiento o la
exclusión de una o varias personas determinadas para el ejercicio de la función de curador.

o Esta figura está prevista por ejemplo para personas con indicios de enfermedades
neurodegenerativas, que pueden ir adelantando el apoyo que vayan a necesitar
en un futuro.

Artículo [Link]

Cualquier persona mayor de edad o menor emancipada en previsión o apreciación de la

concurrencia de circunstancias que puedan dificultarle el ejercicio de su capacidad jurídica en
igualdad de condiciones con las demás, podrá prever o acordar en escritura pública medidas de
apoyo relativas a su persona o bienes.

Podrá también establecer el régimen de actuación, el alcance de las facultades de la persona o

personas que le hayan de prestar apoyo, o la forma de ejercicio del apoyo, el cual se prestará
conforme a lo dispuesto en el artículo 249. (diapositiva 3)

Asimismo, podrá prever las medidas u órganos de control que estime oportuno, las salvaguardas
necesarias para evitar abusos, conflicto de intereses o influencia indebida y los mecanismos y
plazos de revisión de las medidas de apoyo, con el fin de garantizar el respeto de su voluntad,
deseos y preferencias.

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El Notario autorizante comunicará de oficio y sin dilación el documento público que contenga las
medidas de apoyo al Registro Civil para su constancia en el registro individual del otorgante.

Solo en defecto o por insuficiencia de estas medidas de naturaleza voluntaria, y a falta de

guarda de hecho que suponga apoyo suficiente, podrá la autoridad judicial adoptar otras
supletorias o complementarias.

LA GUARDA DE HECHO:

Se trata de una figura subsidiaria, de acuerdo con el artículo 263, que exige que no concurran otro
tipo de medidas tanto voluntarias como judiciales

Artículo [Link].: Quien viniere ejerciendo adecuadamente la guarda de hecho de una persona con
discapacidad continuará en el desempeño de su función incluso si existen medidas de apoyo de
naturaleza voluntaria o judicial, siempre que estas no se estén aplicando eficazmente.

El Capítulo III (correspondiente a los artículos 263 a 267 CC) regula la guarda de hecho de las
personas con discapacidad. La nueva reforma que introduce esta ley potencia la figura del
guardador, con el fin de proporcionar apoyo y protección a la persona con discapacidad sin
necesidad de acudir a un juzgado o ejercer su representación (salvo excepciones, art. 264cc,
siguiente diapositiva)

Artículo [Link]: Cuando, excepcionalmente, se requiera la actuación representativa del

guardador de hecho, este habrá de obtener la autorización para realizarla a través del
correspondiente expediente de jurisdicción voluntaria, en el que se oirá a la persona con
discapacidad. La autorización judicial para actuar como representante se podrá conceder, previa
comprobación de su necesidad, en los términos y con los requisitos adecuados a las
circunstancias del caso. La autorización podrá comprender uno o varios actos necesarios para el
desarrollo de la función de apoyo y deberá ser ejercitada de conformidad con la voluntad,
deseos y preferencias de la persona con discapacidad.

En todo caso, quien ejerza la guarda de hecho deberá recabar autorización judicial conforme a lo
indicado en el párrafo anterior para prestar consentimiento en los actos enumerados en el
artículo 287.

No será necesaria autorización judicial cuando el guardador solicite una prestación económica a
favor de la persona con discapacidad, siempre que esta no suponga un cambio significativo en la
forma de vida de la persona, o realice actos jurídicos sobre bienes de esta que tengan escasa
relevancia económica y carezcan de especial significado personal o familiar.

La autoridad judicial podrá acordar el nombramiento de un defensor judicial para aquellos

asuntos que por su naturaleza lo exijan.

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Existen por lo tanto dos tipos de guarda: asistencial y representativa, siendo esta última la
excepción, y la guarda asistencial la regla general.

la guarda de hecho se extingue, conforme al artículo 267, cuando la persona a quien se preste
apoyo solicite que este se organice de otro modo; cuando desaparezcan las causas que la
motivaron; cuando el guardador desista de su actuación; o cuando, a solicitud del Ministerio Fiscal
u otros interesados por ejercer el apoyo de la persona bajo guarda, la autoridad judicial lo
considere conveniente

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