LECCIÓN 1: OBJETO, CONTENIDO Y FUENTES

1. LA SITUACIÓN PRIVADA INTERNACIONAL

Esta rama del Derecho Internacional surge en el S.XIX con Savigny. Antes se consideraba que todo lo
internacional era Derecho Público.

En el Derecho Internacional Privado (DIP) nos vamos a centrar en solucionar situaciones de Derecho privado
que van a tener una noción de internacionalidad. Por lo tanto, se trata de:

 Derecho privado : serán materias de civil, mercantil y laboral.

 Derecho internacional : habrá varios Estados relacionados con la situación.

No se trata, por lo tanto, de situaciones entre distintos Estados o entre distintos ordenamientos jurídicos,
sino que se trata de situaciones eminentemente privadas, pero que van a contar con un elemento
transfronterizo (ej. dos españoles que se casan en Portugal, un accidente de un alemán y un canadiense en
Francia, etc.).

En este caso, lo que vamos a tener es que aplicar normas para determinar qué tribunales serán los
competentes, así como qué derecho es el que se aplicará en cada caso, ya que, como hemos dicho, habrá
varios ordenamientos relacionados. Obviamente, estos ordenamientos han de tener un vínculo suficiente
con la situación concreta en la que nos encontremos para poder establecer que estamos ante un caso de
Derecho Internacional Privado (ej. si compro un champán francés en Alimerka, me sienta mal porque estaba
mal conservado y quiero demandar a Alimerka, no hay elemento internacional, puesto que la empresa es
española, aunque el champán sea francés. Ahora, si lo que quiero es demandar un defecto de fábrica porque
el champán venía contaminado del proceso de producción, ahí sí estaremos ante un caso de Derecho
Internacional Privado si lo que quiero es demandar a la empresa francesa).

Además de relevancia, también hay que tener en cuenta que un Estado puede entender que una situación
tiene elemento internacional, mientras que otro puede considerar que no. Es decir, este elemento de
internacional es también relativo (ej. sí un español y un mexicano quieren casarse en Estados Unidos, todos
los Estados entienden que se trata de una situación internacional. En cambio, si dos españoles se casan en
Estados Unidos, para el ordenamiento español no es tan internacional, ya que ambos son españoles).

2. CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

2.1. Materias

Existen dos opiniones respecto a qué materias corresponden al área del Derecho Internacional Privado:

 Concepción amplia : entran, además de derecho civil, mercantil y laboral, cuestiones de extranjería y
nacionalidad. No tiene mucho sentido porque estas dos últimas son conflictos a nivel del Estado —
relación ciudadano-Estado—, es decir, de Derecho Público.
 Concepción estricta : solo entra el Derecho privado: civil, mercantil y laboral. Dentro de estas materias,
debemos tener en cuenta que, en el Derecho Internacional Privado, nos encontramos con tres sectores
que plantean problemas, es decir, que deberemos solucionar, ya sea uno o varios:

a. Competencia Judicial Internacional (CJI): ¿ Qué tribunal ? Es la parte del Derecho Internacional
Privado que se encarga de establecer normas para conocer qué tribunales, de qué Estado y
ordenamiento jurídico, van a ser los que tengan competencia de conocer la situación concreta.

Se sigue el criterio de la vinculación del Estado con la situación privada a solucionar,

independientemente de que se presente la demanda en un Estado u otro.

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 En caso de que no exista vinculación con el caso, el tribunal debe abstenerse si recibe una demanda
al respecto.

b. Derecho Aplicable (DA): ¿ En base a qué leyes ? En primer lugar, debemos tener en cuenta que un
juez de un Estado no tiene por qué aplicar únicamente el Derecho de ese Estado. Un juez español
puede aplicar Derecho extranjero.

En este sector, tenemos la parte del Derecho Internacional Privado que establece normas para
determinar qué Derecho, qué leyes van a ser aplicables en una situación privada internacional.

c. Reconocimiento de Sentencias (RS): ¿ Efectos de la sentencia en otro Estado ? Se trata del sector
del Derecho Internacional Privado que se encarga de establecer normas de reconocimiento de los
efectos de una sentencia extranjera en otro Estado. Es decir, las sentencias de qué Estado pueden
ser reconocidas y ejecutadas en España y cuáles no.

Además de estos tres sectores, también hay un cuarto sector que el DIP regula, aunque es de menor
importancia:

d. Cooperación Judicial Internacional (Coop.) Es un sector muy particular y que tiene menos peso,
pero que también forma parte del Derecho Internacional Privado. Hace referencia a la solicitud de
auxilio judicial por parte de los tribunales de un Estado a otro para actos procesales (entregar
notificaciones, etc.).

También tiene mucha relevancia en materia de menores, sobre todo en casos de sustracción
internacional de menores y en casos de adopciones internacionales.

2.2. Derecho Interregional

Se trata como si fuera un caso con tinte internacional, aunque no sea así. Es decir, no hay elemento
internacional propiamente, sino que se da en Estados en los que nos encontramos con legislación de
derecho privado (civil) diferente. Es el caso de España con el Derecho común y los distintos Derecho forales.
Estos problemas se solucionan en el art. 16 CC, que establece que se seguirán las normas del DIP.

Respecto a este Derecho Interregional, cabe destacar que tiene unas diferencias muy marcadas respecto del
Derecho Internacional:

 Sobre CJ I: no hay duda sobre qué ordenamiento resolverá, ya que el ordenamiento jurídico español
es uno. Va a resolver el poder judicial español, el tribunal que corresponda según LOPJ.
 Sobre DA : no hay duda sobre el Derecho a aplicar, ya que, si bien hay Derechos individuales, todos
han de estar de acuerdo con lo establecido en la CE. Es decir, realmente no van a poder colisionar
con el orden público porque esto está garantizado con el obligatorio respeto a la CE.
 Sobre RS : como solo existe un poder judicial en España, todas las sentencias que dicte un tribunal
español van a ser reconocidas en todo el territorio.

3. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La regulación de este derecho es tanto estatal como internacional, aunque las situaciones que queremos
resolver sean siempre internacionales. Derecho estatal y Derecho autónomo van a ser sinónimos.

3.1. Fuentes de DIP estatales

La Ley nacional que regula la materia de Derecho Internacional Privado, siguiendo el esquema trifásico, es:

 Competencia Judicial Internacional l es la LOPJ. Determina qué órganos van a conocer.

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  Derecho aplicable los encontramos en el CC (arts. 9, 10, 11 y 12 CC).
 Reconocimiento de sentencias extranjeras se resuelve en la Ley de Cooperación Jurídica
Internacional, de 2015.

Como vemos, no existe una Ley general de DIP, sino que se sigue la división en tres sectores, por lo que
debemos acudir a tres normas distintas en función de la situación a resolver ante la que nos encontremos
(competencia, derecho aplicable o reconocimiento).

El Derecho Internacional Privado que se regula estatalmente es la base de la pirámide en cuando a primacía
de aplicación. Es decir, se aplica subsidiariamente.

3.2. Fuentes de DIP Convencionales (Convenios)

debemos tener en cuenta la existencia de Convenios Bilaterales y Convenios Multilaterales, en función de los
Estados que los adscriban.

 Convenios Multilaterales : La mayoría de los Multilaterales derivan de la ONU o de la Conferencia de La

Haya. Respecto a esto, tenemos la incorporación por referencia que son casos en los que, aunque no se
firmen los Convenios, se incorporan posteriormente, haciéndose referencia a ellos en alguna Ley
nacional. Esto no suele suceder en España, que suele ser firmante de los Convenios que aplica. Por otro
lado, tenemos la incorporación material, que implica redactar en una Ley materia literal que está
recogida en un Convenio preexistente, aunque no se haya firmado.
 Convenios Bilaterales : España, durante un tiempo, tras la llegada de la democracia, ha firmado
numerosos Convenios Bilaterales. Son, principalmente, Convenios de reconocimiento de sentencias
entre dos Estados. Existen estos convenios con China, con Rusia, con Brasil, con Marruecos…

¿Cuándo se aplica un convenio?

En primer lugar, debemos seleccionar qué instrumento debemos aplicar. Para saber cuándo se aplica un
Convenio hay que seguir cuatro pasos:

a. Ámbito de aplicación material del Convenio : es necesario saber a qué materia se aplica un Convenio. Es
decir, qué sector me está regulando (Competencia Judicial Internacional -CJI-, Derecho Aplicable -DA-,
Reconocimiento de Sentencia -RS-) y, dentro de ese sector, en qué materia concreta se aplica.

b. Ámbito de aplicación espacial del Convenio : qué conexión geográfica exige el Convenio para ser
aplicado. Con los Bilaterales de RS va a ser muy fácil (los dos países parte del Convenio).

c. Ámbito de aplicación temporal del Convenio : determinar si el Convenio está vigente en el momento de
resolución del caso, es decir, si está en vigor.

Si el Convenio regula ese sector, esa materia, en ese espacio geográfico y está vigente, el Convenio es
aplicable.

d. Relaciones entre instrumentos o reglas de compatibilidad entre instrumentos : muchas veces, para una
materia en determinado espacio, hay varios Convenios o normas vigentes (Bilaterales, Multilaterales e
incluso normativa estatal). Para esto es importante ver las normas de compatibilidad de cada Convenio,
recogidas en los propios Convenios. Las reglas de compatibilidad generales entre Convenios:

 Convenio posterior prima frente al anterior.

 Convenio en materia especial prima frente al Convenio en materia general.
 En función del resultado

e. Los Convenios SIEMPRE van a tener primacía frente al Derecho estatal .

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3.3. Derecho Internacional Privado Institucional (de la UE)

Las normas de DIP de la UE tienen primacía frente a cualquier otra norma, incluidos los Convenios que
España pueda tener suscritos.

Debemos tener en cuenta el Espacio Europeo de Justicia y Libertad, el cual le da a la UE la capacidad de crear
Reglamentos y Directivas que regulen la aplicación de justicia y la libre circulación de personas. En este
aspecto, casi toda la regulación se hace a través de Reglamentos, que han venido a sustituir los Convenios
que se firmaron entre EEMM en los inicios de las Comunidades Europeas.

La UE lo que busca es unificar las normas de DIP, lo cual implica que hay muchos Reglamentos al respecto.
Además, contamos con un TJUE que interpreta unificadamente este Derecho. Además, está el efecto AETR,
es decir, que si la UE dicta un reglamento sobre DIP lo han de aplicar todos los EEMM y, en caso de que un
EEMM quiera realizar un Convenio con un tercer Estado, la firmante será la UE, no el EEMM que quiera
suscribirlo. Los EEMM han perdido la competencia de negociar y firmar Convenios Bilaterales.

Los Estados euroescépticos, que no quisieron suscribir la parte del TFUE sobre el espacio común jurídico y de
libre circulación, siempre fueron: UK, Dinamarca e Irlanda.

Aunque Irlanda se reservó la posibilidad de vincularse o no por el instrumento concreto, salvando así el
problema, los otros dos lo rechazaron de plano. UK ya nos da igual, pero Dinamarca está fuera de este
sistema, quedando como un Estado tercero, por lo que hay que hacer convenio entre Dinamarca y UE si
queremos que se le aplique un instrumento.

Los Reglamentos Europeos de DIP son muy potentes, y algunos EEMM buscan ir más allá con la Cooperación
Reforzada, es decir, la aprobación de Reglamentos aplicables solo en determinados EEMM que quieren verse
afectados por esta Cooperación Reforzada. Los Reglamentos de Cooperación Reforzada suelen ser, casi
siempre, en materia de DIP.

Mencionando las normas más importantes de la UE en materia de DIP, nos encontramos con varios, según el
sector al que hacen referencia:

a. REGLAMENTOS DE LA FAMILIA BRUSELAS : todos van a ser instrumentos dobles, ya que regulan la CJI y el
RS.

- Reglamentos Generales :

 Convenio Bruselas I.bis (civil patrimonial, mercantil & laboral)

- Reglamentos Específicos :

 Convenio Bruselas II.ter (crisis matrimoniales y responsabilidad parental)

 Convenio Bruselas III (pago de alimentos)

b. REGLAMENTOS DE LA FAMILIA ROMA : todos van a ser instrumentos de DA, únicamente.

 Reglamentos Generales :
 Roma I (ley aplicable a los contratos)
 Reglamentos Específicos
 Roma II (ley aplicable a la responsabilidad extracontractual por daños)
 Roma III (ley aplicable al divorcio)

c. REGLAMENTOS TRIPLES : regulan materia de CJI, de DA y de RS. Es decir, los tres sectores.

 Reglamento Europeo de Sucesiones

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  Reglamento Europeo de Procedimientos Concursales (Insolvencia)
 Reglamento de los Regímenes Económicos de Matrimonios
 Reglamento de los Regímenes Económicos de Parejas de Hecho

3.4. DIP de base transnacional

Se centra sobre todo en comercio internacional (Lex Mercatoria). Recoge usos comunes para las
transacciones transnacionales. Estos principios se crean a través de los contratos de las grandes empresas
que comercian, es decir, el contrato es el que crea derecho. Además, también se basa en una idea de
primacía del arbitraje, en lugar de someter a jueces de un Estado u otro. Es decir, se basa en la
autorregulación por contratos y la autorresolución de conflictos por el arbitraje.

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 TEMA 2: COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL: NOCIÓN YREGULACIÓN

1. CONCEPTO, NORMAS Y FOROS DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

La Competencia Judicial Internacional es el sector del DIP cuyas normas regulan cuando tienen competencia
los tribunales de un Estado para conocer o no sobre una materia con internacionalidad. En el sistema
español se divide en dos pasos:

 1º) Competencia de España : ver si los tribunales españoles tienen competencia internacional como
ordenamiento jurídico. Esto es en lo que nos centramos en esta asignatura.
 2º) Dentro de España, competencia territorial, funcional y objetiva : una vez que, aplicando las fuentes
que corresponda (EU, Convenios o Derecho estatal), se determine que el orden español tiene
competencia, debemos determinar la competencia interna, es decir, que tribunal concreto español ha
de conocer (objetiva y funcionalmente, LOPJ), así como el ámbito territorial (territorialmente, LEC).

Eso sería la norma general. Aun así, existen dos excepciones o matices que debemos tener en cuenta:

 Existen casos en los que la norma de CJI incluye respuesta a ambos pasos: a qué ordenamiento estatal,
así como, dentro del propio Estado, a qué partido judicial.
 Casos patológicos/patologías del sistema : son casos en los que no hay concordancia. Se trata de un caso
en el que los tribunales españoles son competentes por norma de CJI, pero no existe una norma que
establezca a qué territorio dentro de España ha de acudirse. Para solucionar estos casos, podemos
acudir a algunas normas que se encargan de esto (ej. Ley de Jurisdicción Voluntaria, p.11)

1.1.Foros de competencia

Análisis del art. 22 LOPJ, p.16  sobre CJI respecto de bienes inmuebles en territorio español.

SUPUESTO DE HECHO: problema de arrendamiento de bien inmueble, impago de alquiler de un extranjero.

- CALIFICACIÓN: será aquella que haga el juez. Hay que calificar el supuesto de hecho, es decir, saber si es
contractual o extracontractual para ver a qué norma hay que acudir.

NORMA: son competentes los tribunales si el bien inmueble está en España. Esto es el FORO DE

COMPETENCIA: el elemento que marca cuándo un juez conoce o no (en este caso, el hecho de que el bien esté en
España será el foro de competencia)

Los foros van a ser los elementos de los que parte una norma para saber si conocerá un juez o no. La
conexión del supuesto con el juez. Es decir, lo que la norma establezca como baremo para determinar qué
juez es el que ha de conocer.

a. TIPOS DE FOROS

 Territoriales (se basan en conexiones geográficas) o personales (se basan en la nacionalidad)

 Subjetivos (se basan en el sujeto) u objetivos (se basan en el objeto).
 Exclusivos (un único Estado es competente con exclusividad, rechazando otros Estados) o alternativos
(permiten que varios Estados puedan conocer).
 Próximos (vinculación con el caso) o exorbitantes (son abusivos, no muestran vinculo suficiente con el
juez para que conozca —la nacionalidad del demandante es un foro de competencia abusivo—).

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1.2.Consecuencia jurídica de la norma

La consecuencia jurídica de la norma es que, si un tribunal es competente, conocerá, pero si no es

competente, no conocerá, es decir, se abstendrá.

Aun así, no es lo mismo que nos encontremos en una norma estatal (LOPJ), que solo vincula al juez español,
o que nos encontremos ante una norma de la UE, que vincula a todos los EEMM. Es decir, en las normas
multilaterales de competencia encontramos el efecto de distribuir competencias, ya que la normativa
europea muchas veces establece quién tiene competencia de forma exclusiva, quitando competencia al
resto de EEMM, es decir, da la competencia a un Estado y se la quita a otro (ej. caso de bienes inmuebles 
será competente el EEMM en el que se encuentre el bien).

En el caso de las normas estatales, no se da esta distribución de competencias, ya que solo regula
unilateralmente la competencia de los jueces españoles, los cuales conocerán o no, pero no pueden dar
competencia a terceros, no pueden distribuir. La Ley española solo puede regular jueces españoles, no de
otros Estados. No puede decir que otro Estado tenga que conocer.

2. LÍMITES DERIVADOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

Existen límites al DIP que derivan del Derecho Internacional Público, aunque las materias estén
diferenciadas. Una vez se confirma la competencia de un Estado para establecer su propio sistema de
competencias, la jurisprudencia ha creado unos límites a la hora de legislar o aplicar que se han de respetar:

a) Limitación de los foros privilegiados o exorbitantes : en especial el forum actoris, entendido como el que
se fundamente solo en la nacionalidad del demandante. Si un Estado decide legislar y que en su derecho
autónomo exista este foro, estaría quebrando las garantías del proceso y la prohibición del uso abusivo de la
jurisdicción.

b) Obligación internacional de garantizar a los extranjeros el acceso a la justicia : no puede haber

condiciones procesales excesivas por ser extranjero (ej. cobrar por acceso a la justicia a los extranjeros).

c) Inmunidad de jurisdicción y ejecución : se articula como un principio según el cual los tribunales internos
de un Estado no son competentes para conocer de los litigios en los que participan los sujetos de derecho
internacional (principios de soberanía, igualdad y dependencia). Actualmente, se ha pasado de una
inmunidad de jurisdicción absoluta a una inmunidad de jurisdicción relativa, siendo el punto de referencia el
imperium que revista el acto que se pretende enjuiciar (ej. art. 21.2 LOPJ / art. 36.2.1. LEC). En la actualidad,
la inmunidad solo ampara cuando el enjuiciamiento es sobre actos vinculados con su actividad como sujeto
de derecho privado (diplomáticos, etc.), pero no si es por actos externos a sus facultades.

3. DIVERSIDAD Y DELIMITACIÓN DE REGÍMENES

3.1.Régimen institucional: general y sectorial

Unión Europea, primer escalón de la pirámide.

Tienen aplicación prioritaria frente al resto de instrumentos. Reglamento Bruselas I. bis (general), Bruselas
II.ter, Bruselas III y Reglamentos Triples de Sucesiones, Solvencia y Matrimonios.

3.2.Régimen convencional

Convenios, segundo escalón de la pirámide (salvo que sean específicos frente a UE generales)

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Existen varios Convenios en materia de CJI multilaterales. Hay un par generales que veremos, y otros
específicos que no vamos a ver. Bilaterales no existen, ya que estos solo son de RS, salvo la excepción del
año 2000: el Convenio Bilateral Doble (CJI y RS) con El Salvador.

3.3.Régimen autónomo

LOPJ, tercer escalón de la pirámide.

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TEMA 3: RÉGIMEN INSTITUCIONAL GENERAL DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL (BRUSELAS I
bis.)

1. ÁMBITOS DE APLICACIÓN Y RELACIONES CON OTRAS NORMAS

1.1.Ámbito material

Se aplica para CJI y para RS, por lo que su ámbito de aplicación es doble. Ahora nos centraremos en lo que
regula sobre CJI, que es: civil patrimonial, mercantil y laboral (art. 1 BIbis). El tipo de materia lo define el
TJUE, independientemente del órgano jurisdiccional que vaya a conocer. Queda excluido el derecho público,
el derecho penal, administrativo, aduanero, fiscal… El art. 2 BIbis regula las exclusiones, en las que
encontramos:

 Civil: se excluye el derecho de familia (crisis matrimoniales, alimentos, capacidad, filiación…) y el

derecho de sucesiones. Quedan excluidas por ser una materia excesivamente específica, además de que
estas materias cuentan con una normativa exclusiva al respecto.
 Mercantil : quedan excluidas cuestiones de concursos de acreedores, que tienen una norma exclusiva,
así como cuestiones de arbitraje internacional.
 En laboral: quedan excluidas las relaciones colectivas y la seguridad social.

1.2.Ámbito espacial

Un juez español siempre está obligado a aplicar este reglamento, al igual que los jueces de cualquier EEMM.

a. Domicilio de demandado en EEMM (Art. 5 Br.I.bis) : las normas del Reglamento se aplican siempre que el
domicilio del demandado esté en un EEMM.

b. Domicilio de demandado en tercer Estado (Art. 6 Br.I.bis) : si el domicilio del demandado está en un
tercer estado, el Reglamento de Bruselas I bis no se aplicará, por lo que debemos acudir a la LOPJ. Aun así,
esta norma tiene excepciones:

 Foros exclusivos (art. 24. Br.I.bis): en foros exclusivos, el domicilio del demandado es indiferente.
Siempre se va a aplicar el art. 24 Br.I.bis.
 Sumisión expresa (art. 25 Br.I.bis): en caso de sumisión expresa, el domicilio del demandante es
indiferente. Si las partes acuerdan someterse a algún tribunal europeo en caso de conflicto, ese juez
conocerá.
 Sumisión tácita (art. 26 Br.I.bis): aunque el art. 6 Br.I.bis no lo recoja, se hace analogía con el caso de
la sumisión expresa.
 Foros de protección (arts. 11.2, 17.2 y 20.2 Br.I.bis): no los menciona el art. 6 Br.I.bis.
 Empresas sin domicilio, con sucursal: Una sucursal de una empresa no es domicilio, por lo
que en caso de que el domicilio de la empresa esté en un tercer Estado, debemos acudir a la
LOPJ. Esto es así salvo en caso de foro de protección, en los que la empresa sea la parte
fuerte (seguros, consumidores y trabajadores), en cuyo caso se entiende que la sucursal en
un EEMM da la posibilidad al demandante parte débil de demandar en ese EEMM y aplicar
Br.I.bis. Es decir, una sucursal en un Estado europeo no implica domicilio en territorio
europeo salvo en casos de seguros, consumidores y trabajadores, en cuyo caso aplicaremos
Br.I.bis. Así, en estos casos, el demandante parte débil puede demandar en su domicilio o en
el EEMM en el que esté la sucursal que equivale a domicilio.
 Empresas sin domicilio ni sucursal: En caso de que la empresa en cuestión no tenga ni el
domicilio ni ninguna sucursal en terreno europeo (arts. 18 y 21 Br.I.bis), para casos de
consumidores y de trabajadores se sigue manteniendo la regla de que el demandante («bala
de oro»), si es la parte débil (consumidor o trabajador), podrá demandar ante tribunales del

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 Estado donde esté su domicilio, independientemente de dónde se encuentre el domicilio de
la empresa, tenga o no sucursales en la UE.
1.3.Ámbito temporal
Requisitos de la demanda para saber si es aplicable. Este Reglamento entró en vigor en 2015, por lo que se
aplica para toda demanda posterior a este año (es aplicable en prácticamente todos los casos hoy en día).
1.4.Relación entre instrumentos
El Reglamento tiene prioridad por ser derecho institucional, es decir, por ser un Reglamento de la UE.
Entre los EEMM, existían, previa UE, Convenios Bilaterales, los cuales quedan completamente sustituidos por
este Convenio, salvo Convenios que contengan una materia especial/específica, con dos requisitos:
 Que se trate de un convenio multilateral.
 Que hubiera estado vigente en el momento en el que se aprobó el Reglamento de Bruselas I bis. En
caso de que el Convenio sea posterior, la firmante es la UE.

2. FOROS DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

2.1. Estructura General

Hay jerarquía entre las normas, diferenciando entre: unas de primer nivel, de segundo nivel y de tercer nivel.

Foros
exclusivos

Art. 24 B.I.bis

Sumisión explícita o tácita

Arts. 25 y 26 Br.I.bis

Domicilio del demandado &

Foros especiales
Foros de
Arts. 4 y 7 Br.I.bis. protección
+ art. 8 Br.I.bis.

2.2.Foros exclusivos
Art. 24.1 y 24.2 BIbis. Regla de primer nivel.
Una competencia exclusiva dice qué tribunal es competente, excluyendo el resto de los tribunales, es decir,
da y deroga competencia. Son foros de materias muy concretas, las cuales se entiende que tienen un interés
público, por lo que los EEMM quieren que sean sus tribunales los que conozcan. Las materias son:
 Derechos reales sobre bienes inmuebles : tribunales del EEMM donde esté el inmueble),
 Arrendamientos turísticos (OJO)

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  Solicitud de validez, nulidad o disolución de una sociedad o de los acuerdos de una sociedad:
tribunales del EEMM donde se encuentre el domicilio de la sociedad.
 Inscripción de un registro patrimonial ( mercantil o de la propiedad ) : la validez de las inscripciones
las conoce los tribunales del EEMM donde esté el Registro.
 Inscripción de una propiedad industrial ( patentes, marcas, diseños industriales …) : la validez de la
propiedad industrial la determinan los tribunales del EEMM del registro.
 Cuando se ejecuta una sentencia extranjera : solo ejecutan los tribunales del EEMM en la que se
ejecutan.
Estas normas hay que interpretarlas restrictivamente: solo existe competencia exclusiva si se encuentra
explícitamente el caso concreto en este artículo.
Esta norma es una regla de primer nivel, ya que atribuye competencia a un juez, pero, a la vez, deroga la
competencia del resto de jueces de los EEMM.

2.3.Sumisión por las partes

Arts. 25 y 26 BIbis. Regla de segundo nivel.
La sumisión de las partes es la capacidad que se le da a las partes para que acuerden qué tribunal conocerá
de la demanda. Esta libertad de elección que se le da a las partes deriva de la base de que nos encontramos
en derecho privado, disponible por las partes.
Esta sumisión cabe para cualquier materia, salvo para aquellas que tengan atribuidas normas de
competencia exclusiva, es decir, que sean foros exclusivos.

TIPOS DE SUMISIÓN
a) Sumisión expresa (art. 25 BIbis): pacto que evidencia la elección de un tribunal concreto entre las partes.
El pacto de sumisión es un pacto completamente independiente y autónomo, incluso cuando se haya
incluido en un contrato y este resulte nulo. En este pacto se puede elegir un tribunal concreto, o elegir los
tribunales
en general de un EEMM. La competencia del tribunal seleccionado es exclusiva y excluyente, salvo pacto en
contrario específico de las partes. Este pacto plantea cuestiones de capacidad, de consentimiento, de forma
y de fondo. La capacidad y voluntad lo regula la ley procesal del juez que se elija en el pacto. Es decir, estas
cuestiones han de estar de acuerdo con lo que establezca la ley del EEMM cuyos tribunales queremos que
conozcan. Aun así, sí se regula la forma y el fondo del pacto.
 Forma : generalmente, por escrito y en un contrato, o bien a través de sumisión verbal con
confirmación escrita. El e-mail se entiende como forma escrita. Se admiten otras fórmulas distintas a
la escrita cuando se trate de usos, pero no suele darse el caso.
 Fondo : todo pacto, en materia civil patrimonial, mercantil o laboral, salvo que se trate de un caso de
foro exclusivo (Art. 24 BIbis).
(ej. bien inmueble en París, las partes eligen tribunales españoles y demandan ante tribunales españoles
no pueden conocer, bienes inmuebles son foro exclusivo del tribunal del EEMM donde esté el bien —si se
tratase de un bien mueble, sí podrían conocer—)

F) Sumisión tácita (art. 26 BIbis): es un acuerdo en el que se elige un tribunal para que conozca, pero no lo
exteriorizamos, sino que se deduce de nuestros actos. Es un caso en el que no hay sumisión expresa y el
demandante presenta demanda en un tribunal concreto y el demandado comparece y no cuestiona la
competencia del juez. En caso de que el demandado no comparezca, no hay sumisión tácita. Si el
demandado comparece para presentar declinatoria de competencia, no hay sumisión tácita. Si el
demandado comparece sin presentar declinatoria de competencia, sino que se defiende respecto del fondo,
sí hay sumisión tácita. En caso de que presente declinatoria de competencia, y además se defienda del
fondo, se entiende que la declinatoria prima y no será caso de sumisión.

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La sumisión expresa y la tácita están al mismo nivel, son normas de segundo nivel ambas, pero, en general,
la sumisión tácita es la última en entrar en juego, puesto que tiene que haber ya una demanda y el
demandado ha de comparecer, y una sumisión tácita, al ser del mismo nivel que la expresa, pero posterior
en el tiempo, siempre podrá derogar una sumisión explícita.
(ej. en un contrato se eligen los tribunales españoles. El demandante presenta la demanda en Italia y el
demandado comparece y no presenta declinatoria los tribunales italianos pueden conocer, ya que son
pactos del mismo nivel y el pacto posterior deroga el anterior)

2.4.Foros de protección
Secciones III, IV, V BIbis. Normas especiales frente a segundo y tercer nivel.
Son foros en materias concretas en las que hay una relación asimétrica: una parte fuerte y una parte débil.
Estos foros buscan proteger a la parte débil creando secciones específicas y autónomas (Secciones III, IV y V)
en el Reglamento para regular estas situaciones.
g. En materia de seguros (Sección III)
h. En materia de consumidores (Sección IV)
i. En materia de contrato de trabajo individual (Sección V)

Entonces, debemos ver cómo se relacionan estos foros de protección con los otros foros que recoge el
Reglamento:
a) Respecto a foros exclusivos : Estos foros de protección no afectan a los foros exclusivos, lo cual da
problemas en los casos de arrendamientos turísticos (bien inmueble relacionado con consumidores), que
son foro exclusivo, primando el hecho de que son bienes inmuebles.
b) Respecto a sumisión : Cabe sumisión expresa o tácita en estas materias, pero serán sumisiones con
regulación especial (arts. 15, 19 y 23 Br.I.bis) que buscan evitar abusos o fraudes por parte de la parte fuerte
frente a la parte débil.
c) Respecto al domicilio o los foros especiales : (arts. 18 y 21 Br.I.bis.) cuando el demandante es la parte
fuerte de la relación siempre tendrá que acudir al criterio del domicilio del demandado, mientras que si el
demandante es la parte débil, podrá optar por demandar en el domicilio del demandado o en su propio
domicilio.

2.5.Domicilio del demandado y foros especiales

a) Domicilio del demandado
Art. 4 BIbis. Norma de tercer nivel.
Son competentes, con carácter general, los tribunales del EEMM donde esté el domicilio del demandado,
siempre que no haya foro exclusivo ni pacto de sumisión.
¿Qué se entiende por domicilio?
El criterio del domicilio está en los arts. 62 y 63 BIbis, para personas físicas y jurídicas, respectivamente.
 Personas físicas (art. 62 BIbis): cada tribunal determina si en su territorio está el domicilio de la
parte. Es decir, habrá que acudir a las leyes de cada EEMM para saber si se entiende que hay
domicilio en su territorio o no. En España se seguirá el criterio de la residencia habitual.
 Personas jurídicas (art. 63 BIbis): admite tres modalidades, los cuales están al mismo nivel, por lo
que cabrán supuestos de pluridomiciliación, acudiéndose al criterio de tribunal que primero
conozca, en su caso:
 Sede estatutaria : el domicilio que aparece en los Estatutos de la sociedad.
 Sede de la Administración Centra l: donde están los administradores principales de la
empresa.

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  Sede del centro de actividad principal: donde está el establecimiento principal de la
empresa.

b) Foros especiales
Art. 7 BIbis —sobre todo arts. 7.1 y 7.2. BIbis—. Norma de tercer nivel.
Establece algunos foros especiales según materia que deberemos tener en cuenta al ahora de aplicar:
 Materia contractual : se sigue el criterio del lugar de cumplimiento.
 Materia extracontractual : el tribunal del lugar donde se produce el daño. En responsabilidad Civil
derivada de delito, el tribunal que conoce del delito.
 Materia de bienes culturales : el tribunal donde estén los bienes.
 Materia de salvamento marítimo : también hay foro especial.
Son, como vemos, foros muy concretos y específicos. Aun así, no entrarán en juego estas normas si existen
foros exclusivos o sumisión de las partes.

c) Relación entre el domicilio del demandado y los foros especiales Rige una relación de alternatividad: el
demandante puede ampararse en el art. 4 BIbis o el art.7 BIbis según guste.

2.6.Competencias derivadas
Art. 8 BIbis. Normas de tercer nivel.

Son reglas de competencia relacionadas con causas procesales, es decir, de funcionamiento y desarrollo del
proceso:

 Litisconsorcio pasivo (varios codemandados con domicilios distintos): se puede presentar la

demanda ante el tribunal del lugar del domicilio de cualquiera de los demandados, siempre que
haya relación en la demanda entre esos codemandados.
 Intervención de terceros : cuando un tercero, con carácter general o especial, tengan que intervenir
porque ofrece garantías, el tribunal que conoce del proceso principal, tiene competencia para
llamar a estos terceros.
 Reconvención de la demanda : cuando se demanda y el demandado contesta contraatacando con
una reconvención procesal. En este caso, el juez que conoce de la primera demanda conocerá de la
reconvención.
 Acumulación de acciones reales sobre bienes inmuebles y acciones contractuales.
 Acumulación de demandas sobre responsabilidad en el uso o explotación de buques y demandas
de limitación de la responsabilidad.

2.7.Medidas provisionales y cautelares

Art. 35 BIbis.

Cuestiones de competencia para adoptar medidas cautelares o provisionales por parte del juez para evitar
que se pierda el objeto del litigio. Existen dos estrategias:

a) El juez que conoce del fondo tiene competencias para adoptar medidas cautelares.

Además, esa medida cautelar será reconocida extraterritorialmente, es decir, se reconoce en el resto de
EEMM —entramos en el sector del RS—. Para que estas medidas se reconozcan por los otros EEMM, es
obligatorio haber concedido audiencia al demandado o, al menos, haber notificado las medidas a este.

13
b) El juez del Estado donde se encuentran los bienes o las personas sobre las que se vaya a adoptar la
medida. El límite en este caso es que las medidas que adopte este juez no van a reconocerse
extraterritorialmente, sino que solo podrá establecer estas medidas en su Estado.

2. NORMAS DE APLICACIÓN

3.1.Control de la competencia judicial internacional

a. A instancia de parte :

El demandado comparece e impugna la competencia a través de una declinatoria en los 10 días hábiles
posteriores a la demanda —remisión a la ley nacional, BIbis no dice nada.

b. De oficio (arts. 27 y 28 Br.I.bis)

- Foros exclusivos (art. 27 BIbis): todo juez de la UE que observe foro exclusivo a favor de otro EEMM dejará
de conocer de oficio, independientemente de la actuación de las partes.

- Domicilio de demandado en otro EEMM (art. 28 BIbis): se presenta una demanda que afecta a un
demandado en otro EEMM. Lo primero será enviar la notificación de la demanda. En este tiempo de
notificación los plazos se suspenden hasta que la notificación sea efectiva. Una vez se notifica y vuelven a
computarse los plazos, el juez se abstendrá de oficio en caso de que el demandado no comparezca y no haya
ningún criterio de competencia en Br.I.bis que dé competencia o si el demandado comparece y presenta
declinatoria, en cuyo caso el juez debe admitirla. Pero si el demandado comparece y se defiende, se
entiende sumisión tácita.

- Particularidad: el art. 28 BIbis solo hace referencia a casos en los que el demandado tiene el domicilio en la
UE. Esto será así salvo en caso de sumisión a tribunales europeos, en cuyo caso, los tribunales deberán
abstenerse si el sometimiento es a favor de algún otro tribunal europeo (ej. se presenta demanda en España
frente a un domiciliado en Cuba que tiene pacto de sumisión ante tribunal portugués España debería
abstenerse de conocer porque existe pacto de sumisión a favor de otro EEMM).

3.2.Litispendencia

¿Qué ocurre cuando hay procesos pendientes en varios EEMM?

La noción de litispendencia es que hay dos procesos idénticos abiertos a la vez en dos Estados distintos. Hay
triple identidad: de sujetos —partes—, de objeto —situación — y de causa —petición—.

a) Procesos en dos EEMM (arts. 29 y 31 BIbis)

 Prioridad temporal: el juez que conoce primero tiene preferencia ante el que conoce después. El
que conoce después debe abstenerse. La definición del juez que conoce primero, de dónde se
comienza a pensar, está en el art. 32 BIbis.
 Prioridad por sumisión expresa: en caso de sumisión expresa, el juez seleccionado tendrá prioridad,
independientemente de quién conociera primero, siempre que no haya competencias exclusivas, y
siempre que no se haya dado sumisión tácita ante otro tribunal que revoque la sumisión expresa
anterior.

Además, debemos tener en cuenta que, en foros de protección, en caso de que la sumisión por parte de la
parte débil haya sido abusiva, este no tendrá preferencia.

El juez que no vaya a conocer debe suspender y archivar los documentos de forma obligatoria y de oficio.

14
b) Procesos en EEMM y tercer Estado

La cuestión es si, en caso de que conociera primero el tribunal del tercer Estado y posteriormente un
tribunal europeo, ¿el juez europeo debe abstenerse frente al juez del tercer Estado? No, salvo que su
competencia se basase en una norma de tercer nivel (domicilio del demandado o foros especiales). Aun así,
aunque se base en una norma de tercer nivel, el juez europeo valorará y suspenderá sus actuaciones,
esperando a las actuaciones del juez del tercer estado, siempre que así lo solicite la parte.

Esta abstención del juez europeo que conoce en segundo lugar basado en normas de tercer nivel, cursará
salvo excepciones:

 Que el juez del tercer Estado sobresea o suspenda el proceso.

 Que no resuelva en tiempo razonable el juez del tercer Estado.
 Que se pueda llegar a suponer que la sentencia no vaya a poder ejecutarse en España.
 Que, por cualquier motivo, el juez europeo considere que deba seguir conociendo parala buena
administración de justicia.
 Que desaparezca la contradicción.

3.3.Conexidad

¿Qué ocurre cuando hay procesos conexos en varios EEMM?

El concepto de conexidad es una pendencia de procesos en dos Estados que están tan relacionados entre sí
que sería bueno juzgarlos conjuntamente, con el fin de que no puedan surgir sentencias contradictorias.
Serán conexos aquellos que no presenten la triple identidad íntegramente, pero que sean casos
extremadamente similares. El TJUE opta siempre por la litispendencia frente a la conexidad porque su
regulación es más sencilla.

a) Procesos en dos EEMM (arts. 30 y 31 BIbis)

 Prioridad temporal: el juez que conoce primero tiene preferencia ante el que conoce después. El
que conoce después debe abstenerse. La definición del juez que conoce primero, de dónde se
comienza a pensar, está en el art. 32 BIbis.
 Prioridad por sumisión expresa: en caso de sumisión expresa, el juez seleccionado tendrá prioridad,
independientemente de quién conociera primero, siempre que no haya competencias exclusivas, y
siempre que no se haya dado sumisión tácita ante otro tribunal que revoque la sumisión expresa
anterior.
Además, debemos tener en cuenta que, en foros de protección, en caso de que la sumisión por parte
de la parte débil haya sido abusiva, este no tendrá preferencia.
En caso de conexidad, la inhibición del juez no prioritario a favor del juez prioritario y competente para
ambos casos será a instancia de parte, discrecional para el juez y ambos casos han de encontrarse en
primera instancia.

b) Procesos en EEMM y tercer Estado

La cuestión es si, en caso de que conociera primero el tribunal del tercer Estado y posteriormente un
tribunal europeo, ¿el juez europeo debe abstenerse frente al juez del tercer Estado? No, salvo que su
competencia se basase en una norma de tercer nivel (domicilio del demandado o foros especiales). Aun así,
aunque se base en una norma de tercer nivel, el juez europeo valorará y suspenderá sus actuaciones,
esperando a las actuaciones del juez del tercer estado, siempre que así lo solicite la parte.
Esta abstención del juez europeo que conoce en segundo lugar basado en normas de tercer nivel, cursará
salvo excepciones:

15
 Que el juez del tercer Estado sobresea o suspenda el proceso.
 Que no resuelva en tiempo razonable el juez del tercer Estado.
 Que se pueda llegar a suponer que la sentencia no vaya a poder ejecutarse en España.
 Que, por cualquier motivo, el juez europeo considere que deba seguir conociendo para la buena
administración de justicia.
 Que desaparezca la contradicción.

16
 LECCIÓN 4: RÉGIMEN CONVENCIONAL Y AUTÓNOMO DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

1. RÉGIMEN CONVENCIONAL

1.1.El convenio de Lugano

Nace para complementar, extender esas normas de competencia y reconocimiento el reglamento de

BRUSELAS para aquellos estados que no forman parte de Bruselas a estos países que no forman parte de
Bruselas.

Es del EFTA, que engloba la UE, Suiza, Islandia y Noruega. Es paralelo a Bruselas I, el antecesor de Bruselas I
bis.

Lugano es del 2007.Lugano esta más anticuado que Bruselas.

Lugano trata de equipararse a Bruselas, tiene la pirámide, competencias exclusivas, domicilio y foros
especiales. Así como sumisión.

Tiene diferencias:

a) Ámbito materia l

Mismas materias que BIbis (civil patrimonial, mercantil y laboral) y, además, también regula alimentos(esto
BRUSELAS NO LO TIENE).

b) Ámbito espacia l

Encontramos diferencias en lo que respecta a la sumisión expresa: en este caso, se aplica el CL siempre que
la sumisión sea a un juez de un Estado parte del Convenio y, además, una de las partes ha de tener domicilio
también en un Estado parte del Convenio.

Además, respecto a los foros de protección el CL se aplica en casos en los que las empresas no tengan
domicilio en ningún Estado firmante, pero que si tengan alguna sucursal (en este caso de consumidores, la
sucursal equivaldría al domicilio). En el caso de las empresas sin domicilio ni sucursal no puede aplicarse el
CL.

c) Art. 64 CL . Relación entre BIbis y CL

Un juez vinculado por BIbis y CL tiene que dar preferencia a BIbis, ya que es reglamento. Por el contrario, los
jueces suizos, islandeses o noruegos no pueden aplicar BIbis, por lo que aplicarán siempre CL.

Aun así, hay unos casos concretos en el art. 64.2 CL en los que tendrá primacía de aplicación el CL frente a
BIbis en materia de competencia:

 Cuando el demandado está domiciliado en Suiza, Islandia o Noruega. Esto genera problemas en caso
de que hubiera competencia exclusiva en un EEMM, pero el profesor permite que en el caso de que
concurran ambas, podemos interpretar la aplicación de cualquiera.
 Cuando hay competencias exclusivas a tribunales de Suiza, Islandia o Noruega.
 Cuando hay sumisión expresa a tribunales de Suiza, Islandia o Noruega.

d) Reglas de litispendencia y conexidad

Solo se regula en Estados parte.

17
Se aplicará el CL siempre que haya una litispendencia o conexidad entre un EEMM y un Estado EFTA (Suiza,
Islandia o Noruega)

La sumisión es distinta exige que al menos una de las partes este domiciliada en un estado parte del
convenio. Ninguno conoce hasta que el elegido decida(efecto atributivo)

Los foros especiales hay cierto paralelismo(tercer nivel).

Foro de protección .Lugano exige que el demandado al menos tenga un domicilio en estado Lugano.

El art 64 de Lugano en su apartado 1 nos dice que los Estados miembros de la UE apicaran su reglamento
Bruselas 1. El apartado 2 de Lugano se aplica con primacía al derecho de la unión. En CIJ competencia
internacional judicial, cuando el demandado estuviere domiciliado en un estado que aplique el presente
convenio(Suiza Islandia o Noruega) o que los arts. 22 y 23 me lleven a las competencias de esos estados.

Lugano se aplica según el 22 si hay competencia de juzgados suizos islandeses o noruegos. Si hay un caso de
competencia entre España y suiza y la competencia es de Suiza España se abstiene. Si hay sumisión a tribunal
suizo también se aplica lugano.

Tiene que ser valida la sumisión. Y la última es domicilio del demandado en LUGANO.

1.2.Otros convenios

a) Convenio de La Haya ( CLH 2005 ), sobre sumisión(es raro que caiga en el examen).

Regula cuestiones de competencia en las relaciones de la UE con otros Estados firmantes del CLH 2005. Los
Estados firmantes son México, Singapur, Dinamarca, Ucrania, Montenegro y, tras el BREXIT, Reino Unido.

Ver art 26.6 del convenio en relaciones internas se aplica Bruselas 1.

En caso de que haya una sumisión expresa a los tribunales de alguno de estos Estados, deberemos aplicar el
CLH 2005.

Este CLH 2005 también se aplicaría si una de las partes tiene domicilio en unos de los terceros países
firmantes, aunque se elija un tribunal de la UE en una sumisión expresa.

Este CLH 2005 establece que la sumisión va a ser válida, por lo que el juez europeo debe derogar su
competencia y dejar de conocer en favor del tribunal de la sumisión. Esto es en caso de sumisión, en caso de
foros exclusivos se siguen las normas de BIbis. Esto es así, a no ser que:

 El tribunal elegido decide que no va a conocer

 El tribunal elegido determina que el acuerdo de sumisión es nulo.
 Si cualquier tribunal entiende que la sumisión la hizo un incapaz o si vulnera el orden público.
 Si un juez de un EEMM entiende que la sentencia no va a poder ser reconocida en España.

b) Convenio bilateral España-El Salvador(si hay domicilio en el salvador, sumisión en el salvador o

competencia exclusiva del salvador)es raro q caiga.

Materia de alimentos con Uruguay

El salvador convenio de reconocimiento de sentencias.

Un juez español siempre va a dar primacía a BIbis. En caso de que BIbis no aplique, aplicaremos el CES en
caso de que haya una competencia exclusiva en El Salvador, si la sumisión se pactó en favor de un tribunal
de El Salvador o en caso de que el domicilio del demandado esté en El Salvador.

18
2. RÉGIMEN AUTÓNOMO/ESTATAL

En materia de CJI, debemos acudir siempre a la Ley Orgánica del Poder Judicial. Debemos acudir a esta LOPJ
en caso de que no aplique ni el derecho institucional ni el convencional.

2.1.Principios y estructura

Buscar foros de competencia que tengan proximidad art 24 ce tutela judicial efectiva.

Juez predeterminado por la ley.

La Competencia Judicial Internacional de los Tribunales españoles está regulada en los arts. 21ss LOPJ.(pág.
18)

 Orden civil (art. 22 LOPJ)competencia del orden civil

 Orden penal (art. 23 LOPJ)
 Orden contencioso-administrativo (art. 24 LOPJ)
 Orden social (art. 25 LOPJ)

Lo que veremos a continuación será el art. 22 LOPJ, es decir, aquello aplicable en materia civil.

2.2.Foros de competencia judicial internacional en materias civiles

La LOPJ en materia de Derecho Internacional Privado está muy influenciada por Bruselas. Así, la estructura
sería la siguiente:

a) Competencias exclusivas (art 22 pág. 17)

Los tribunales españoles son competentes en materia de bienes inmuebles que estén en España, en materia
de personas jurídicas domiciliadas en España, en materia de inscripciones de patentes cuando se vaya a un
Registro español… Igual que BIbis.

Es decir, este artículo está solapado con BIbis, por lo que en la práctica no se aplicará.

El art 22 bis casos de sumisión. Supuestos en que los tribunales españoles son competentes porque hay
sumisión a tribunales españoles.(casi no sirve este art porque gana 15 y 26 de Bruselas).

22 ter, domicilio del demandado. Si el domicilio está en España, los tribunales españoles son competentes.
Choca con el art 4 de Bruselas, queda desplazada de nuevo la LOPJ.

Hay definición de domicilio, que es residencia habitual, es concepto factico. 22ter apartado 2(pág. 18).

22quaters son los foros de competencia en materia de familia.(no los vemos aquí) ya que solo estudiamos
el civil patrimonial.

22.quinquies materias especiales de competencia. Su ámbito de aplicación se da en la práctica. Esto se da

en el caso de demandado domiciliado en Alemania y lugar de ejecución de contrato en España, es caso
Bruselas. PERO, en un caso donde el demandado domiciliado en nueva york lugar de cumplimiento del
contrato en España es caso LOPJ se declara competente España por el art 22 quinquies porque el domicilio
del demandado es de tercer estado.

Pero si el demandado empresa canadiense tuviera sucursal en España, el reglamento dice que me vuelva a la
LOPJ porque el domicilio esta fuera de la unión.

19
Excepciones: FORO DE PROTECCION porque es la parte débil consumidor trabajador y seguros, esa empresa
es Bruselas, para proteger a la parte débil.

Ojo con el art 22 octies apartado 3(pág. 19) que cae en comentario de precepto el foro de necesidad.

Por ej. una pareja del mismo sexo rusa que se casa en España y se quieren divorciar, debería conocer Rusia,
pero al no regularlo debe realizar la separación por divorcio España por caso de necesidad porque si no se
vulneraria la tutela judicial efectiva.

b) Sumisión expresa

Serán competentes los tribunales españoles cuando las partes los hayan elegido. De nuevo, es un artículo
solapado con BIbis, por lo que en la práctica no se aplicará.

c) Sumisión tácita

Si el demandado comparece ante un tribunal español y no presenta declinatoria de competencia, se

entiende que hay sumisión tácita. De nuevo, es un artículo solapado con BIbis, por lo que en la práctica no se
aplicará.

d) Domicilio del demandado

Serán competentes los tribunales españoles cuando el domicilio del demandado esté en España. De nuevo,
es un artículo solapado con BIbis, por lo que en la práctica no se aplicará.

Lo que destaca de este artículo es que el art. 22 ter LOPJ sí que da definición de domicilio de personas físicas
en España: la residencia habitual. Esto es distinto a lo que sucede con BIbis, que no lo determina.

e) Foros especiales (art. 22 quinques) —OJO—

Son foros especiales en materia civil patrimonial y mercantil. En este caso nos encontramos ante un
solapamiento parcial. En el caso de BIbis, el domicilio ha de estar en la UE, en cuyo caso se puede acudir a
los tribunales del domicilio del demandado o en los del foro especial.

Pero en caso de que el demandado no tenga domicilio en España, en caso de tener domicilio en un tercer
estado, igualmente podrá conocer el juez Español en caso de que haya un foro especial (ej. ejecución del
contrato en España). OJO que a veces meten gazapo para ver si la competencia es del art. 7 BIbis —requiere
de domicilio en la UE y de foro especial— o del art. 22 quinquies LOPJ —solo requiere de foro especial, el
domicilio está fuera de la UE—.

La LOPJ recoge la posibilidad de acudir a un tribunal español en caso de que haya sucursal en territorio
español, sin ser consumidor, laboral o de seguros, aunque el domicilio de la empresa esté en un tercer
Estado. En caso de que el domicilio esté en un EEMM, se aplica Bruselas.

f) Medidas cautelares (art. 22 sexies LOPJ)

Los tribunales españoles serán competentes de establecer medidas cautelares

siempre que estas recaigan sobre bienes y personas que se encuentren en España.

g) Foro de necesidad (art. 22 octies.3 LOPJ) —OJO—

Los tribunales no podrán abstenerse o declinar su competencia en el caso que establece la ley: que el caso
tenga relación con España y el resto de los Estados que tengan relación hayan declinado su competencia o
no tengan la suficiente infraestructura para conocer.

20
2.3.Control de la competencia judicial internacional (derogatio fori entra FIJO)

Los tribunales españoles apreciarán, de oficio o a instancia de parte, su competencia (art. 22 octies LOPJ).
Esto remite a la LEC, que establece igualmente:

a) Control de oficio (art. 36 LEC): el juez se abstendrá en caso de:

 En caso de inmunidad de jurisdicción del sujeto

 En caso de Convenio que establezca competencias exclusivas de otro estado firmante.
 Cuando el demandado no comparece(emplazado debidamente)(pág. 48), eliminando la posibilidad
de sumisión tácita, y el juez no cuenta con ningún foro de competencia.

b) Control a petición de parte (arts. 39 y 65-66 LEC): mediante la presentación de declinatoria internacional
en los primeros 10 días hábiles. No es la contestación de fondo, para lo que se cuenta con 20 días hábiles.
En caso de declinatoria, el juez da traslado a la otra parte para que, en el plazo de 5 días, haga las
alegaciones que estime (generalmente alegando la competencia).

El procedimiento termina con un auto que, o bien confirma la propia competencia y desestima la
declinatoria, o bien puede estimar la declinatoria y abstenerse, a instancia de parte, de conocer el caso. Este
auto es bastante particular: determina la incompetencia, pero no va a determinar qué tribunal sí es
competente, lo cual no sucede en una declinatoria interna.

 Ante el auto de estimación de la declinatoria cabe recurso de apelación, ya que la estimación es la

abstención y pone fin al proceso.
 Ante el auto de desestimación de la declinatoria y confirmación su competencia no cabe recurso. En
este caso, el juez resolverá sobre el fondo y será sobre esa sentencia de fondo sobre la que cabe
apelación, pudiendo alegar nuevamente la incompetencia del juez que conoció.

2.4.Incidencia del factor tiempo

 ¿Qué ocurre cuando presentamos una demanda y después cambia la normativa de CJI?
Art. 22 octies apartado segundo LOPJ y art. LEC. Lo que rige es la perpetuación de la
jurisdicción(perpetuatio iurisdictionis) sale también en el art 411 de la Lec (pág. 55): una vez que se
presenta una demanda y se considera que el tribunal es competente, esta competencia no puede
cambiar, aunque se modifique la ley. Las normas vigentes son las del momento de presentación de
la demanda.
 ¿Qué pasa si cambian las circunstancias tras presentar la demanda?
Es el caso, por ejemplo, de cambio de domicilio del demandado (que establece la competencia) art.
411 LEC y art. 22 octies LOPJ. En este caso sucede lo mismo: la alteración posterior a la presentación
de la demanda no afecta a la competencia.

2.5.Litispendencia y conexidad internacionales

Ley de Cooperación Jurídica Internacional (2015). Arts 39 y 40.
CAPÍTULO II
De la litispendencia internacional
Artículo 39. Litispendencia internacional.
1.Cuando exista un proceso pendiente con idéntico objeto y causa de pedir, entre las mismas partes, ante
los órganos jurisdiccionales de un Estado extranjero en el momento en que se interpone una demanda ante
un órgano jurisdiccional español, el órgano jurisdiccional español podrá suspender el procedimiento, a
instancia de parte y previo informe del Ministerio Fiscal, siempre que se cumplan los siguientes requisitos:

21
 a) Que la competencia del órgano jurisdiccional extranjero obedezca a una conexión razonable con el
litigio. Se presumirá la existencia de una conexión razonable cuando el órgano jurisdiccional
extranjero hubiere basado su competencia judicial internacional en criterios equivalentes a los
previstos en la legislación española para ese caso concreto.
b) Que sea previsible que el órgano jurisdiccional extranjero dicte una resolución susceptible de ser
reconocida en España.
c) Y que el órgano jurisdiccional español considere necesaria la suspensión del procedimiento en aras
de la buena administración de justicia.
2.Los órganos jurisdiccionales españoles podrán acordar la continuación del proceso en cualquier momento,
a instancia de parte y previo informe del Ministerio Fiscal, cuando concurra alguna de las siguientes
circunstancias:
a) Que el tribunal extranjero se hubiera declarado incompetente, o si, requerido por cualquier de las
partes, no se hubiera pronunciado sobre su propia competencia.
b) Que el proceso ante el órgano jurisdiccional del otro Estado sea suspendido o haya sido sobreseído.
c) Que se estime poco probable que el proceso ante el órgano jurisdiccional del otro Estado concluya
en un tiempo razonable.
d) Que se considere necesaria la continuación del proceso para la buena administración de justicia.
e) Que se entienda que la sentencia definitiva que eventualmente pueda llegar a dictarse no será
susceptible de ser reconocida y, en su caso, ejecutada en España.
f) Que regulan la litispendencia solo es con terceros estados. El juez 2 suspende a favor del juez 1 si
entiende que el juez 1 tiene una competencia razonable y se archiva por razones de justicia.

Esta regulación plantea problemas, que ocurre cuando el juez x no es el juez 1 no tiene prioridad temporal,
pero es el elegido por las partes habiendo una sumisión.
En Bruselas gana el elegido, tiene mejor derecho, pero en esta ley no. La solución es la literalidad de la ley
está de cooperación jurídica. Si la ley lo deja enjuicia el juez.
La litispendencia es cuando hay proceso en dos estados con identidad de los tres ámbitos, y la conexidad
cuando son dos procesos muy vinculados que pudieran dar lugar a sentencias contradictorias, pero no hay
identidad de los tres ámbitos (arts. 39 y 40 LOPJ).
El juez español, en caso de que conozca en segundo lugar, se sigue la norma de prioridad temporal, podrá
suspender y archivar el proceso en caso de entender que:
 El juez primero tiene una competencia razonable
 La sentencia hipotética del juez uno se podría reconocer en España
 Si se entiende que es bueno para la administración de justicia.
Encontramos una regulación sobre cuándo el juez español no va a suspender ni archivar:
 Si el juez uno no tiene competencia
 Si el juez uno tiene una dilación procesal indebida en dictar sentencia
 Si se entiende que la sentencia que vaya a dictar el juez uno no va a poder tener efectos ni ser
reconocida en España.
En el caso de la conexión se aplican estos mismos requisitos, pero además entra en juego la oportunidad, el
interés en que se acumule el caso ante el juez uno.
- Problemas :
- Juez que primero conoce es español, juez que segundo conoce tiene sumisión :
No se sabe qué sucede si el juez uno es el español y el juez dos es ante el que hay una sumisión. No hay una
interpretación: se puede seguir la prioridad temporal y decir que el juez español es el que conoce o se puede
seguir la sumisión y decir que el juez español debería abstenerse amparado por el art. 22 ter. 4 LOPJ.
- Ámbito espacial : Si España se cree competente por normas de tercer nivel de Bruselas, se aplicará BIbis,
ya que el demandado tiene domicilio en la UE. Entonces, esta Ley de Cooperación Judicial Internacional se

22
aplica cuando haya litispendencia o conexidad entre España y en un tercer Estado, y el demandado está
domiciliado en este tercer Estado.

2.6.La derogatio fori (derogación del foro) —OJO entra—

La derogación del foro (reconocer que otro tribunal es competente y se le reconoce un mejor derecho) es
una situación procesal en la que el juez español tiene competencia por una norma de tercer nivel,
independientemente de qué herramienta se la dé, pero observa que hay un pacto de sumisión a tribunales
de otros estados. Si el pacto de sumisión es a EEMM es a Bruselas, que se aplica.
El problema es cuando el pacto de sumisión es a un tercer Estado. En este caso, como la sumisión es norma
de segundo nivel, en teoría es superior a la norma en base a la que conoce España.
La solución está en el art. 22 ter 4 LOPJ: se admite la derogación del foro y el juez español suspenderá en
favor a los tribunales del tercer Estado: si conocen, el español se abstiene, si no conocen, el español
conocerá.
El juez español sí que tiene competencia, pero reconoce que hay otro Estado que tiene una mayor o mejor
competencia. Pero competencia sí que tiene.
Hay gente que invoca el art. 36.2 LEC para establecer que, si nos guiamos por la ley autónoma, las normas
son todas del mismo nivel, aunque el profesor cree que debe haber jerarquía (normas de primer, segundo y
tercer nivel) a la hora de determinar si se ha o no de ceder la competencia por parte del juez español.

23
 LECCIÓN 5: DETERMINACIÓN DEL DERECHO APLICABLE (Ley Aplicable)

Una vez que sé que soy competente, tengo que deliberar que ley aplicable debo usar.

TIPOS DE NORMAS

a) Soluciones directas
Normas sustantivas que dan la solución a un caso. Casos en los que existe derecho material que regula la
solución del caso. En Internacional Privado, tenemos la Convención de Viena del 80 como un ejemplo claro
de derecho material de solución directa.
b) Soluciones indirectas
La mayoría de las normas de Derecho Internacional Privado son de este tipo: no dan una solución sobre el
caso concreto, sino que te dice la ley de qué Estado la va a resolver.

1. LA NORMA DE CONFLICTO BILATERAL: CONCEPTO Y CARACTERES

 Las normas de conflicto son aquellas normas que designan qué derecho es el aplicable en caso de
conflicto. Es decir, no dan la solución, sino que localizan el control legal según la legislación de un
Estado u otro.
 Son normas indirectas que remiten a otras normas de un ordenamiento, a través de las cuales se
resolverá el conflicto. Son multilaterales, pudiendo el juez de un Estado aplicar derechos de
cualquier otro Estado.
 En cuanto al supuesto de hecho las normas de conflicto son:
 Generalistas
 En cuando al punto de conexión, las normas de conflicto son:
 Rígidas : lo que determine la norma será lo que se haga, no se tiene en cuenta ninguna
otra circunstancia.
 En cuanto a la consecuencia jurídica, las normas de conflicto son:
 Neutrales : no tienen en cuenta el caso concreto, se aplicará el derecho que la norma de
conflicto indique independientemente de qué tipo de derecho sea o a quién favorezca.
 Nacionalizadoras : si se resuelve conforme a la ley de un Estado concreto da lugar a entender
que sea un proceso doméstico de ese Estado cuando realmente es internacional.
 Independientes: se aplican con independencia de la norma de conflicto y de la Ley nacional que
rija la situación
 Dependientes: se aplican si la norma de conflicto del país cuyos tribunales conocen del
asunto conduce a la aplicación de la Ley de un concreto país en el que están vigentes
tales normas materiales especiales
 Con indicador espacial: se aplican en ciertos casos conectados con el país cuyos o
tribunales conocen del caso

2. DIVERSIDAD Y DELIMITACIÓN DE FUENTES

2.1.Derecho institucional
Hay varios Reglamentos de Derecho Aplicable (DA): Reglamentos Roma y Reglamentos Triples.

24
- Roma I 593/(2008), sobre DA(ley aplicable) a los contratos
- Art4.1ª contrato de compraventa se regirá por la ley del país donde el comprador tiene su residencia
habitual. Norma de localización. Normas de remisión.

Consecuencia localización en un Estado.

Por ejemplo, art 10. 1 CC:
-1. La posesión, la propiedad, y los demás derechos sobre bienes inmuebles, así como su publicidad, se
regirán por la ley del lugar donde se hallen.(relación jurídica).Siempre hay supuesto de hecho. Hay punto de
conexión, la sede, ese elemento que te lleva el caso a localizarlo a un estado. Hay una consecuencia jurídica
aplico el ordenamiento estatal de donde este localizado a un supuesto le nombró una normativa estatal.
 Roma II (2007), sobre DA a las obligaciones extracontractuales (responsabilidad por daños)
 Roma III (2010), DA a la separación y el divorcio
 Reglamento Europeo de Sucesiones
 Reglamento Europeo de Regímenes Económicos Matrimoniales
 Reglamento Europeo de Regímenes Económicos de Parejas de Hecho
 Reglamento Europeo de Insolvencia
La UE no ha podido redactar códigos de regulación directa que solucionen conflictos a nivel europeo. Hay
una armonización parcial, pero los EEMM se niegan a ceder en la legislación material. Debido a esto, la UE
opta por no armonizar y no intenta normas de soluciones indirectas: los reglamentos de normas de
conflicto. Es decir, el derecho europeo solo establece normas para asignar qué leyes de qué ordenamiento
de un EEMM son las aplicables. Normas de conflicto erga omnes cuando se localiza en estado no parte. Ej.
art 4.1 a Roma 1 son normas universales, erga omnes. Un ejemplo, todos los romas son erga omnes.

2.2.Derecho convencional
En términos generales, salvo la Convención de Viena de los 80(es raro que se use ese), que es derecho
sustantivo material de solución directa, todos los Convenios existentes imponen también normas de solución
indirecta. Son, principalmente, Conferencias de La Haya.

2.3.Derecho autónomo
En Derecho español encontramos también normas de conflicto. Las encontramos en los arts. 9-12 CC
normativa estatal de ley aplicable en esos artículos.

3. ESTRUCTURA DE LA NORMA DE CONFLICTO BILATERAL

Tomamos como ejemplo el art. 10.1 CC: derechos reales sobre bienes inmuebles, se regirán por la Ley del
lugar donde se hallen los muebles. Consecuencia jurídica: si el bien inmueble está en España, se aplica el
Derecho español.

3.1.El supuesto de hecho y la calificación subsunción

 Verlo con un enfoque problematizado.
 Supuesto de hecho : relación jurídica regulada por la norma de conflicto (en el ejemplo, los derechos
reales).
 Calificación : norma por la cual un juez determina si el supuesto de hecho queda subsumido en una
ley u otra (en este caso, los derechos reales inmobiliarios).
a) Legislación española (art. 12 CC)
A veces hay que determinar qué norma de conflicto se aplica, es decir, habrá que hacer una calificación.
La calificación puede dar problemas porque los distintos ordenamientos tienen distintas calificaciones en
sus leyes internas (ej. accidente de tráfico en el extranjero para derecho español es responsabilidad
extracontractual, pero para otro estado puede ser una responsabilidad contractual)

25
 Para la calificación acudimos al art. 12.1 CC: la calificación para determinar la norma de conflicto
aplicable se hará siempre con arreglo a la Ley española.

b) Calificación uniforme de reglamentos y convenios

Encontramos una segunda opción: calificación uniforme. Esto es cuando nos encontramos en
Convenios o Reglamentos que establecen una calificación uniforme para todos los Estados parte, y van a
determinar si el caso es subsumible en una ley de conflicto o no (ej. precontratos: ¿se considera
extracontractual o contractual? En Roma II se establece que todos los jueces europeos han de tomarlo
como relaciones extracontractuales, por lo que rige Roma II —extracontractual— y no Roma I —
contractual—)
c) Situaciones internacionales desconocidas

¿Qué ocurre cuando hay un caso internacional cuya situación jurídica no regula mi ordenamiento?
(ej. Kafala: institución de Marruecos que no existe en España, pero que el juez español ha de conocer)
En este caso, el juez ha de transponer, es decir, una traducción jurídica al ordenamiento: ver qué es lo
extranjero y qué contenido tiene para ver dónde encaja en el ordenamiento.
(ej. la Kafala es una institución a través de la que unas personas acogen y alimentan a menores. Las normas
de conflicto pueden ser: ¿es filiación o protección de menores? Hay obligación de guardia y custodia, hay
alimentos, conviven… pero no son hijos ni son adopciones, ya que no hay adopción no será ley de
conflicto de filiación, sino que la figura que más se parece a la Kafala es el acogimiento de menores ley
aplicable a medidas de protección de menores).

3.2.El punto de conexión(la sede donde localizo el supuesto de hecho): determinación y posibilidades de
alteración
a) El punto de conexión
Criterio que sirve para determinar la ley de qué Estado se aplica (en el ej. del art. 10.1 CC, la localización del
bien inmueble).
 Puntos de conexión personales: se aplicará la ley del lugar con el que esté vinculado el
sujeto/objeto (nacionalidad). Es circunstancial, personal y subjetivo.
 Puntos de conexión territoriales: se aplicará la ley del lugar respecto del lugar donde estén los
sujetos/objetos del supuesto de hecho.
 Puntos de conexión fácticos: situación de hecho empírica.
 Puntos de conexión formales: situaciones jurídicas que han de ser definidas en la ley para poder
entenderlas.
 Puntos de conexión mutables: pueden variar en el tiempo (residencia habitual).
 Puntos de conexión unilaterales: (la nacionalidad, por ej.), el juez los define desde su ordenamiento
(el punto de conexión del bien inmueble con el derecho del lugar en el que esté el bien inmueble)
 Puntos de conexión multilaterales: la nacionalidad (el juez español puede determinar cuando hay
nacionalidad española, pero la nacionalidad de otro Estado la define otro Estado).

b) Problemas de alteración

Son problemas fácticos que se han visto en la jurisprudencia. Son casos de alteración del punto de conexión.
Pasa con los puntos de conexión que pueden variar a lo largo del tiempo. Cuando el punto de conexión
cambia porque se mueve el punto de conexión territorialmente, se llama alteración móvil.

- Alteración ocasional(conflicto móvil) : la conexión cambia tras establecer (ej. cambia la residencia habitual
de alguien o se mueve un bien mueble). La alteración móvil se puede solucionar:

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  Solución legal: la norma fija a qué momento concreto hay que atender para determinar el DA (ej.
Roma I, en contratos de compraventa, residencia habitual del vendedor en el momento de
celebración del contrato).
 Solución jurisprudencia l: lo que diga la jurisprudencia. En caso de que las leyes no establezcan el
momento concreto (ej. en caso de derechos reales, normalmente se distingue si nos encontramos
ante un problema entre partes firmantes, en cuyo caso se tiende a tomar el momento de
celebración de contrato. En caso de contrato de derecho real de tercero sobre mercancías, será
cuando el tercero
entró en contacto con el bien.
 Se soluciona cuando hay un determinado momento para fijar el punto de conexión.

- Alteración fraudulenta (art. 12.4 CC): se trata de un fraude de ley. Es decir, se hace una alteración ficticia
para elegir una norma de conflicto más favorable (ej. maternidad subrogada: la norma de conflicto establece
que la filiación será la residencia habitual del niño, pero en España esta gestación no está permitida, por
loque la gente se va al extranjero, a países que sí admiten esta gestación y, acudiendo a la internacionalidad
y a la norma de conflicto, obligan al ordenamiento español a reconocerlo). Si el fraude busca evadir derecho
español, se aplica el CC: se aplica el derecho defraudado y no el de cobertura. En caso de que el juez observe
que la alteración fraudulenta en fraude de la ley de otro Estado, se intenta también que se aplique el derecho
defraudado y no el de cobertura.

3.3.La consecuencia jurídica: imperatividad de la norma de conflicto y aplicación del Derecho reclamado.

La consecuencia de las normas de conflicto es que dice la ley de qué Estado se va a aplicar. Se derivan, por lo
tanto, las siguientes consecuencias:

 Es una solución indirecta: no da solución concreta, sino que alude a las leyes materiales de otro
ordenamiento.
 Es un método de remisión y de localización: remite a la ley de otro Estado, localizando el derecho
aplicable.
 Es una solución multilateral: el juez español podrá solucionar cualquier problema que le llegue
aplicando derecho de su ordenamiento y de cualquier otro ordenamiento.
 Un juez no solo aplica su derecho, sino que podrá tener que aplicar derecho extranjero: si la DJI es
de tribunales españoles pero el DA es de otro Estado, el tribunal español deberá aplicar este derecho
extranjero.
 Acudir a derecho extranjero por una norma de conflicto es obligatorio: las normas de conflicto se
aplican de oficio, por lo que, de oficio, se aplicará otro derecho en caso de que así lo determine una
ley de conflicto.
 Normas de conflicto interpartes como tratados.

(ej. caso Bisbal: matrimonio de españoles que viven en Francia y se quieren divorciar de mutuo acuerdo, la
norma de conflicto francesa establece que para el divorcio rige la ley de la nacionalidad común (española),
pero en España no existía el divorcio. Francia estableció que se regirían por su derecho  esto ya está muy
superado y no se podría hacer ahora)

4. REGULACIÓN CONFLICTUAL DE LOS ACTOS JURÍDICOS: CAPACIDAD, FONDO Y FORMA

Vamos a ver cómo está configurado el CC en materia de DIP, aunque debemos tener en cuenta que siempre
tenemos por encima de estos CC a los Reglamentos europeos y Convenios.

Respecto a los negocios jurídicos, en el CC tenemos normas de conflicto que se basan en:

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  Capacidad (art. 9.1 CC): la capacidad para celebrar cualquier acto se basa en la ley de la nacionalidad
del otorgante.
 Consentimiento : no hay regulación expresa en el CC, por lo que muchas veces se hace analogía con
el art. 9.1 CC —requisitos de la ley nacional—.
 Fondo o contenido (arts. 9.2 y 10 CC): los del art. 9 CC son principalmente de familia y sucesiones, y
los del art. 10 CC para materia de derecho patrimonial (contratos, bienes, extracontractual…).
 Forma (art. 11 CC): regula la forma de los actos y negocios jurídicos en el ámbito del DIP.

a) Respecto la forma, análisis del art. 11 CC

Los poderes de representación y las donaciones (aplica la ley del donante) internacionales son realmente lo
único que iría por el CC, ya que actualmente contamos con legislación europea en la mayoría del resto de
materias.

La recomendación para comprender el art. 11 CC es leerlo al revés. Así es como lo haremos:

 Art. 11. 3 CC: todo acto que realice una autoridad española aplicará derecho español (ej. un cónsul
español, aunque esté en el extranjero, aplica la ley española/un notario español en España va a
aplicar derecho español). El personal diplomático que esté en el extranjero tiene, entre otras
funciones, funciones notariales.
 Art. 11.2 CC: ¿qué necesito para que un acto jurídico internacional sea válido? Si la ley reguladora
del fondo exige algún elemento de forma concreto, este será requisito de forma obligatorio (por
escrito, oral, en documento privado o público…)
 Art. 11.1 CC: ¿cómo obtengo lo que necesito para que sea formalmente válido? Es decir, conforme a
qué ley se entregarán las escrituras públicas, en su caso. Respecto a esto, las formalidades serán las
que exija la ley del otorgamiento o de la realización del acto. Asimismo, también cabe obtener la
solemnidad (el documento público) del lugar de la ley que rige el fondo, o de una autoridad de la
nacionalidad del otorgante.
Igualmente cabe obtener la escritura pública según el lugar donde se encuentre el inmueble sobre el que
versa el acto. Por lo tanto, cabrá un acto en un documento público que podrá ser recibido por:
 Leyes del lugar donde está el otorgante.
 Leyes del lugar que rigen el fondo.
 Leyes del lugar de la nacionalidad del otorgante.
 Leyes del lugar donde se encuentre el bien inmueble sobre el que verse el negocio.

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 LECCIÓN 6: LA REMISIÓN A UN DERECHO EXTRANJERO

1. LOCALIZACIÓN DE LA NORMA MATERIAL EXTRANJERA

1.1.Conflicto de calificaciones
La norma de conflicto de conflicto español puede remitir a un derecho extranjero (ej. si la capacidad
contractual se mide según la ley de la nacionalidad del otorgante, si el otorgante es italiano se está
emitiendo a derecho italiano).
Para saber si se aplica una norma de conflicto u otra, el juez español va a tener que hacer una calificación
primera en base a su derecho (derecho europeo) (el derecho español), pero cabe que, al aplicar el derecho
de otro estado, la calificación a un mismo acto sea otra (ej. en el caso de los plazos, la calificación se va a
tener, según derecho español, como algo perteneciente al fondo, por lo que habrá que aplicar la norma de
conflicto que haga referencia al fondo. Por otro lado, en derecho anglosajón, los plazos no son cuestiones de
fondo, sino que son cuestiones estrictamente procesales, y por lo tanto remiten a la norma de conflicto sobre
el proceso).
Para solucionar esto, se atiende a la remisión integral al derecho extranjero: si la norma de conflicto que
aplica el juez español remite a la normativa de un Estado extranjero concreto se va a aplicar siempre el
derecho extranjero, y la calificación jurídica va a tener que ser la que haga este derecho extranjero. Es
decir, todo el caso se va a llevar a cabo lo que establezca la ley aplicable.

1.2.Conflicto internacional transitorio

El derecho extranjero tiene, no solo normas materiales, sino también normas transitorias, las cuales pueden
dar lugar a conflictos.
El conflicto internacional transitorio se da cuando la norma de conflicto remite a una ley extranjera que ha
sufrido una modificación o derogación, por lo que nos encontramos con que la misma ley tiene dos
versiones, la anterior o la nueva.
Estos casos se resuelven atendiendo a las normas de derecho transitorio del ordenamiento al que remitió
la norma de conflicto. Es decir, si tengo duda sobre la vigencia de normativa de otro Estado que tengo que
aplicar, me voy a las normas de transitoriedad de ese mismo Estado.
El problema es que este Estado no regule la transitoriedad o que el derecho de transitoriedad sea contrario
al orden público español (ej. retroactividad cuando resulte negativa). En estos casos, el juez español aplicará
las normas de transitoriedad del ordenamiento español.
Otro problema que puede llegar a surgir es ¿qué ocurre cuando el derecho transitorio remite a la nueva ley,
pero esta nueva ley ya no regula el caso? (ej. un matrimonio de rumanos con un cambio retroactivo del
régimen matrimonial general desaparición de bienes a gananciales. En este proceso, los rumanos
adquirieron la nacionalidad española, por lo que esta retroactividad no debería aplicárseles porque ya son
españoles).
En los contratos se puede pactar la ley aplicable al contrato concreto. Pero a veces, no solo se menciona el
ordenamiento, sino que se hace alusión a un código o una ley concreta —“quiero que mi contrato se guíe por
el código civil de este país”—.

1.3.Imposibilidad legal o material de aplicación

Se da en casos en los que al aplicar la ley de conflicto nos encontramos con que hay algo que no nos permite
aplicar el derecho que esta norma exige:

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a) Imposibilidad legal : (art. 12.3 CC): caso de imposibilidad legal de aplicación de ley extranjera por motivos
de orden público español. Se aplicará subsidiariamente el derecho español en estos casos. En este caso, el
orden público español son los principios y derechos que se consideran tan fundamentales que no pueden ser
desconocidos. Se trata, básicamente de respeto a la CE, en concreto todo lo relativo a los DDFF. Es decir, un
juez español no aplicará derecho extranjero que vulnere los DDFF de la CE. Se puede aplicar una ley
completamente distinta la nuestra, o incluso una que contenga una institución inexistente en nuestro
ordenamiento, sino que se trata de casos de vulneración de DDFF recogidos en la CE por el hecho de aplicar
ese derecho diferente. Las cláusulas de orden público tienen requisitos:
 Actualidad : El orden público se interpreta de forma dinámica (ej. antes de que en España se
aceptase el matrimonio homosexual, todas las normas extranjeras que lo permitían no eran
reconocidas ni aplicadas aquí por ir en contra de nuestro orden público. Pero tras la aprobación de
este matrimonio, no vulnera el orden público y sería de aplicación).
 Excepcionalidad : no se trata de que la ley extranjera vaya a llegar a un resultado distinto. El
problema es que ese resultado atente contra los principios fundamentales de nuestro ordenamiento.
Por eso, es necesario probar que se vulnera el orden público. Además, se tiende a interpretar con
carácter restrictivo y existe una presunción de que no altera el orden público. En general, esta
vulneración ha de ser manifiesta (así se establece en muchas legislaciones europeas, aunque no en el
CC).
 Relatividad : el orden público no se aplica de forma absoluta, sino que sus efectos se pueden
relativizar (ej. A) Atenuación del orden público por razón espacial:
maternidad subrogada el TS ha establecido que esta maternidad vulnera el orden público
español (caso de dos españoles que se van a California, alquilan vientre y cuando nace el niño
vuelven a España). Aun así, el TS introduce una relatividad espacial: si los españoles estuvieran
residiendo en California, no atentaría contra el orden público, ya que estaría más conectado con
California y en ese ordenamiento se puede / capacidad para trabajar en España solo se puede
trabajar si eres mayor de 16, lo cual vulneraría el orden público. Pero si una persona de 14 años
española trabaja en un Estado que permite el trabajo en esta edad, se relativiza el orden público
porque en ese ordenamiento se puede.
B) Atenuación del orden público por razón material: en caso de RS, una Sentencia marroquí sobre el
repudio del hombre a su esposa (discriminatorio porque solo puede el hombre y atenta contra la dignidad de
la mujer), pero en este caso, la mujer marroquí viene a España para casarse de nuevo y es ella la que le pide
al marido que repudie para poder hacerlo, por lo que no sería contrario al orden público y se tiene que
reconocer, ya que si no se está perjudicando a la persona que se quería proteger / no reconocer un
matrimonio polígamo, lo cual implicaría que las mujeres que no fueran las primeras no deberían recibir
pensión de viudedad, porque no se consideran casadas, pero esto sería perjudicial para ellas, por lo que se
atenúa el orden público, reconociendo que, aunque el matrimonio como tal no se reconoce, se les reconoce el
derecho a las mujeres de recibir parte de la pensión de viudedad).
-Imposibilidad materia l: la ley extranjera a la que me remite la norma de conflicto no resuelve el caso. En
primer lugar, hay que ver si se trata de un caso de laguna en el que se puede aplicar analogía o no según el
ordenamiento extranjero. En caso de que no haya herramientas en el ordenamiento extranjero y realmente
este derecho no resuelva el caso, siempre se aplicará subsidiariamente la ley española. También se da en
caso de que haya una imposibilidad de conocer o verificar lo que el derecho extranjero al que remite nos
dice para solucionar el caso concreto.
- Normas imperativas de un tercer estado : Caso Sota y Aznar caso de contrato de fletamento eran
Inglaterra y Portugal por ejemplo, el foro Inglaterra tribunal competente Inglaterra, ley aplicable ley inglesa,
se llegó a la conclusión de que el contrato era válido porque se aplicaba la ley inglesa y se puso precio de
mil, pero España no formaba parte de nada, pero el lugar donde iban destinadas las mercancías, en España
había un decreto del año 2007 que no podía superar el precio de 100, ese contrato que ley aplicable era la

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inglesa no se podían saltar un real decreto de precios públicos por ser norma imperativa española por lo
tanto este contrato es un ejemplo de cómo un 3er estado sus normas
imperativas son relativas.

2. POTENCIAL APLICACIÓN SUCESIVA O SIMULTÁNEA DE MÁS DE UN DERECHO

2.1.Adaptación
En caso de inadaptación, es decir, un caso en el que a dos cuestiones estrechamente vinculadas se les
aplican dos normas de conflicto distintas que van a llevar a dos ordenamientos distintos que, además no
van a ser coherentes entre sí.
(ej. en casos de sucesiones para dar derechos del cónyuge supérstite. Esto es porque cuando se abre la
sucesión, en caso de matrimonio, hay que liquidar el régimen económico matrimonial y, una vez liquidado, se
fijan los derechos sucesorios del cónyuge.
Estas dos cuestiones se suelen tratar de forma coherente dentro de un mismo ordenamiento y suelen estar
equilibrados los derechos que se adquieren en un momento y en otro, el problema es que la liquidación tiene
una norma de conflicto y los derechos sucesorios otros, por lo que puede surgir que nos remitan a dos
ordenamientos distintos y que no termine siendo tan equilibrado.)
Para solucionar este tipo de problemas en los que hay inadaptación, hay que emplear la adaptación:
 Adaptación conflictual : se jerarquizan las normas de conflicto. Si son dos situaciones
estrechamente vinculadas, se solucionan por la normativa de un único ordenamiento (ej. los
derechos sucesorios del cónyuge supérstite se rigen por la ley que rija para la liquidación del régimen
matrimonial).
 Adaptación del Reglamento EU de sucesiones : lo hace a través de un considerando (p.349), que
establece que hay que ir mirando caso por caso (¿?) y hacer un ajuste material (¿?)

2.2.Transposición y sustitución
a) Transposición
Casos en los que un ordenamiento tiene creada una institución que no existe o no se reconoce por otros
ordenamientos.
(ej. mercancías en Florida sobre las que las partes pactan un derecho real inexistente en España, el “floating
charge”. Las mercancías se reenvían a España. Entonces tenemos unas mercancías con una carga “floating
charge” que España no conoce, pero que tiene que manejar, porque estas mercancías son inscribibles, pero
al inscribirlas es necesario inscribir esa carga / en caso de embargo de esas mercancías… hay “floating
charge” que es una carga a favor de una de las partes).
La solución a estos problemas es la traducción jurídica: hay que pasar esa institución a su equivalente
jurídico del ordenamiento que no conocía esa institución. Se ve el contenido material de la institución y se
busca una institución en nuestro ordenamiento que tenga un fondo similar.
(ej. mercancía en Japón, el titular impone « うらわ したんぽ » y, de nuevo, se quieren registrar o embargar las
mercancías en España. En este caso, el Registrador tiene que identificar qué es el « うらわしたんぽ», preguntando
qué pasos se han seguido: compra de la mercancía, pero le permiten pagar plazos, pero también con el « うら
わしたんぽ», que es que hasta que acabe de pagar, el titular será el vendedor. El equivalente sería la reserva de
dominio  traducción jurídica).
b) Sustitución
En caso de que la resolución a la institución extranjera que desconozco ha de hacerse previamente a la
cuestión principal. Generalmente, ambas tienen dos normas de conflicto diferentes, por lo que se harán por

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separado: atendiendo a la norma de conflicto de la cuestión previa se soluciona la institución extranjera que
da problemas, y luego se aplicará la ley de la cuestión principal para resolverla.
(ej. demanda de alimentos -cuestión principal- en la que hay que verificar la filiación - cuestión previa-)
(ej.p.635 art. 1 La Haya, sobre alimentos: la cuestión de alimentos no prejuzga la cuestión de filiación previa)
El problema es en el caso del art. 1 Convenio de Múnich sobre Ley Aplicable al Nombre y los Apellidos. Aquí,
la cuestión principal es los apellidos la filiación o el matrimonio. En este caso, la ley aplicable a la cuestión
principal resolverá también lo previo: la ley que rige el nombre y apellidos también va a resolver la cuestión
previa de filiación o matrimonio (Tª clásica de la cuestión previa).
3. REENVÍO

¿Qué ocurre cuando la norma de conflicto remite a una ley extranjera que también tiene otras normas de
conflicto de DIP?
(Ej. CASO FORGO: Sr. Forgo, alemán, muere. Vivía en Francia. Se abre la sucesión y el tribunal francés tiene
una norma de conflicto que remite al derecho alemán para derecho aplicable, por la que heredaba un
sobrino. Pero la Corte de Casación francesa observa que, según las normas de DIP alemanas, las sucesiones
se rigen por la ley de la residencia habitual, es decir, Francia).
Esto es un reenvío: mi norma de conflicto remite a un derecho extranjero, pero este mismo derecho
extranjero me vuelve a remitir a mi para la resolución del conflicto.
3.1.Tipos de reenvío
- Reenvío de primer grado o de retorno: norma de conflicto remite a un derecho extranjero pero la ley del
Estado extranjero me lo reemite a mí. Este es el único
reenvío que se acepta en España.
- Reenvío de segundo grado: norma de conflicto remite a un derecho extranjero pero la ley del Estado
extranjero lo remite a otro Estado.
Solo cabe reenvío según el derecho español cuando se trate de un reenvío de retorno, es decir, cuando el
derecho extranjero lo devuelve a la legislación española.
Nunca cabrá el reenvío de segundo grado. Con carácter general, en UE no se suele admitir el reenvío, salvo
en materia de sucesiones, que se admite el reenvío de retorno a la europea, es decir, se admitirá todo
retorno hacia normativa de algún EEMM, no solo al del Estado que remitió. Pero también se admite el
reenvío de segundo grado, aunque con un límite: no se admiten reenvíos en cadena. Se admite reenvío de
segundo grado, pero solo si el tercer ordenamiento se considera competente y no remite a otro
ordenamiento aún.

4. REMISIÓN A UN SISTEMA PLURILEGISLATIVO

Esto son cuestiones de derecho interregional, es decir, problemas de remisión a estados plurilegislativos.
Dentro de estos estados plurilegislativos tenemos:
- Plurilegislativos con base territorial : Estados con varias unidades territoriales con ordenamientos propios
(ej. España)
- Plurilegislativos con base personal : Estados en los que conviven personas que, en función de sus
circunstancias personales se les va a aplicar la ley de un ordenamiento u otro (ej. India, estados de base
religiosa…)
¿Qué ocurre cuando una norma de conflicto remite a un Estado plurilegislativo? ¿Qué ley aplico? Para esto
existen varias posibilidades:
a. Solución indirecta (art.12.5 CC)(pág. 11): la norma de conflicto remite a un Estado plurilegislativo (ej. EE.
UU) y las normas de derecho interregional del Estado dirán qué ordenamiento concreto aplico (ej. California,
Florida, NY…). En caso de que el ordenamiento no solucione el problema interregional nos encontramos ante
un problema que el CC no salva, por lo que se opta por que el juez empleará la ley del ordenamiento más
vinculado con el caso.

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b. Solución directa (art. 22.1 Roma I ley aplicable a los contratos -p.295-): la propia norma de conflicto va a
decir, no solo el Estado, sino la ley concreta de todas las que convivan en ese Estado que va a aplicar. Es muy
común en civil patrimonial.
Aun así, esto plantea inconvenientes, ya que no siempre funciona, como en los casos en los que el punto de
conexión no sea territorial (ej. si el punto de conexión es la nacionalidad y no la residencia, no cabe aplicar la
solución directa que resuelve problemas territoriales). Además, en caso de que haya un punto de conexión
territorial, como la residencia habitual, pero el Estado es plurilegislativo con base no territorial, tampoco
sabremos qué derecho aplicar (ej. remite a la ley de Jordania, que según la religión tiene una ley u otra, la
residencia en Jordania es irrelevante).
c. Solución mixta (ej. art. 36 y 37 p.366): en algunos casos opta por solución directa y en otros por solución
indirecta. Es muy habitual en materia de familia y sucesiones.

4.1.En España
España es un Estado plurilegislativo de base territorial. No debemos confundir esto con problemas
interregionales puros (Lección 1), sino que son problemas internacionales que van a generar duda
interregional. El derecho internacional no se aplica a problemas domésticos, solo a internacionales, que es lo
que veremos en este apartado.
El problema aquí es una remisión ad intra por reenvío. En este caso de reenvío de primer grado, ¿qué
derecho aplico?

5. RÉGIMEN DE APLICACIÓN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL DEL DERECHO EXTRANJERO

a) Régimen de aplicación judicial
Si bien existe el principio Iura novit curia, esto solo es aplicable en derecho nacional. Por lo tanto, en lo que
respecta al derecho extranjero, hay obligación de probarlo.
¿Qué es lo que hay que probar?
Para saberlo debemos dirigirnos al art. 281 LEC (p. 53). Hay que probar tanto el contenido como la vigencia.
El contenido será la norma extranjera a la que me llevó la norma de conflicto. Lo que más problema genera
es la vigencia. ¿Qué ocurre cuando hay una ley extranjera cuya vigencia está en duda en el propio Estado de
la ley?
- En caso de que el Tribunal Constitucional extranjero diga que la ley es inconstitucional, haré caso al tribunal
y no aplicaré.
- En caso de recurso de inconstitucionalidad no resuelto, nos fijaremos en el ordenamiento de origen
respecto a la vigencia de las leyes al recurrirse ante el Constitucional.
- En caso de que el Estado no tenga un Tribunal Constitucional y sean los jueces los que vigilan la
constitucionalidad (anglosajones), habrá que verlo también, lo cual es bastante problemático y complejo.
¿Quién tiene que probar?
La doctrina mayoritaria considera que serán las partes las que tienen obligación de alegar el derecho
extranjero con una mínima probatoria. En caso de que el juez tenga dudas podrá completar esa prueba, pero
tiene que haber cierta prueba inicial por las partes.
La doctrina minoritaria, y la del profesor, considera que el juez de oficio podría hacer la prueba completa del
derecho extranjero. Esto tiene soporte legal en caso de leer el art. 282 LEC por el final (el 2º párrafo),
además de que la lectura del art. 281 LEC da lugar a pensar en que será el juez el que investigará el derecho
extranjero. Aún más, tenemos el art. 218 LEC, teniendo el juez que resolver bien en derecho, aunque las
partes no aleguen el derecho de forma correcta. Por último, si la obligación de aplicar la norma de conflicto
es de oficio, no tiene sentido que el juez, sí o sí, vea remisión a un derecho extranjero y luego, si las partes
no lo alegan, se desentienda y no lo aplique.
¿Cómo se tiene que probar?
- Prueba documenta l: documento que recoja el contenido de una ley extranjera.

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Tiene que hacerse a través del cónsul del Estado extranjero. Además, debemos traducirlo en caso de que sea
un idioma diferente al español.
- Prueba pericial : informes emitidos por profesores o abogados de ese país que respalden la ley o pongan
de manifiesto su aplicación o interpretación. Este dictamen no va a ser vinculante.
b) Régimen de aplicación extrajudicial

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