Derecho Civil V: Familia

UNIDAD 10: DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO. CONFLICTO CONYUGAL.

10.1. Causas de disolución del Matrimonio.

10.2. Divorcio. Evolución del régimen legal argentino.
10.3. Divorcio incausado. Legitimación. Requisitos y procedimiento. Convenio regulador. Competencia.
Medidas provisionales personales y patrimoniales. La sentencia.
10.4. Efectos del divorcio. Alimentos. Compensación económica. Atribución del uso de la vivienda.

Ubicación metodológica.
Libro segundo: Relaciones de familia.
o Título 1: Matrimonio (arts. 401 a 445).
- Capítulo 1 → Principio de libertad e igualdad (arts. 401 y 402). → Unidad 4
- Capítulo 2 → Requisitos del matrimonio (arts. 403 a 409). → Unidad 4
- Capítulo 3 → Oposición a la celebración del matrimonio (arts. 410 a 415). → Unidad 5
- Capítulo 4 → Celebración del matrimonio (2 secciones, arts. 416 a 422). → Unidad 5
- Capítulo 5 → Prueba del matrimonio (art. 423). → Unidad 5
- Capítulo 6 → Nulidad del matrimonio (arts. 424 a 430). → Unidad 6
- Capítulo 7 → Derechos y deberes de los cónyuges (arts. 431 a 434). → Unidad 7
- Capítulo 8 → Disolución del matrimonio (3 secciones, arts. 435 a 445). → Unidad 10
▪ Sección 1: Causales (art. 435). → PUNTO 10.1
▪ Sección 2: Proceso de divorcio (arts. 436 a 438). → PUNTO 10.3
▪ Sección 3: Efectos del divorcio (arts. 439 a 445). → PUNTO 10.3 Y 10.4
o Título 8: Procesos de familia (4 capítulos, arts. 705 a 723).
- Capítulo 4 → Medidas provisionales (arts. 721 a 723). → PUNTO 10.3

10.1. Causas de disolución del matrimonio.

El vínculo matrimonial se disuelve por (art. 435 CCC):
a) Muerte de uno de los cónyuges;
b) Sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento :
c) Divorcio declarado judicialmente.
a) Muerte de uno de los cónyuges.
Produce la disolución del matrimonio, sin necesidad que sea solicitada por parte interesada. La existencia
de la persona humana termina por su muerte (art. 93). La comprobación de la muerte queda sujeta a los
estándares médicos aceptados (art. 94). La misma se prueba con la partida. b) Ausencia con
presunción de fallecimiento.
Para que el matrimonio quede disuelto ya no es necesario que el cónyuge supérstite contraiga nuevas
nupcias, alcanza con que se dicte sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento. Se
consagran 3 causales:
Causales Plazo Día presuntivo de fallecimiento

Ausencia de una persona de 3 años , contados desde la fecha El último día del 1er año y medio.
su ltima noticia.
domicilio. de la ú

Incendio, terremoto, acción de 2 años, contados desde el día en El día del suceso , y si no está
guerra, otro suceso suceso ocurrió o pudo
que el haber determinado, el día del término
semejante, ocurrid o. medio de la época en que
o alguna actividad . .
ocurrió o pudo haber ocurrido
riesgosa

Naufragio de un buque o 6 meses , contados desde el día El último día en que se tuvo
aeronave. del noticia del buque o aeronave

97
Derecho Civil V: Familia

suceso. perdidos.

La declaración puede pedirla cualquier persona que tenga un derecho subordinado a la muerte de esa
persona. Tiene que probar los requisitos legales que se establecen. Es competente el juez del domicilio del
ausente. Pasados los 6 meses, recibida la prueba y oído el defensor, el juez debe declarar el
fallecimiento presunto si están acreditados los extremos legales, fijar el día presuntivo del
fallecimiento y disponer la inscripción de la sentencia. Si es posible, la sentencia debe determinar
también la hora presuntiva del fallecimiento; en caso contrario, se tiene por sucedido a la expiración del día
declarado como presuntivo del fallecimiento.
c) Divorcio declarado judicialmente. → explicado en los puntos que siguen.

10.2. Divorcio. Evolución del régimen legal argentino.

1) CC de Vélez Sarsfield (1871) → existía únicamente el “divorcio” pero este NO disolvía el vínculo
matrimonial (era como una separación personal). No había divorcio sin culpabilidad. El régimen aplicable
variaba según que el matrimonio se hubiera celebrado:
- Con autorización de la Iglesia católica→ se regían por el derecho canónico con jurisdicción
juezeclesiástic ( canónico). Las
causasa del divorcioderecho (CC) con jurisdicción .
Sin autorización de la Iglesia correspondían acivil civil
loscatólica “jueces causas eran 3: adulterio, tentativa
eclesiásticos”.
- → se regían por el
Las causas del divorcio correspondían a los “jueces civiles”. Estas
de homicidio del cónyuge y ofensas o malos tratos.
2) Ley 2.393 de “Matrimonio Civil” (1889 y duró 98 años) → consagró el matrimonio civil
obligatorio. El “divorcio” NO disolvía el vínculo matrimonial (era como una separación personal). Era un
divorcio sanción y relativo, porque sólo se admitía el divorcio con culpa de alguno de los cónyuges y no
habilitaba a contraer nuevo matrimonio. Las causas contempladas eran: adulterio, tentativa de homicidio
del cónyuge, ofensas y malos tratos (igual que en el CC de Vélez, pero se incorporaron 4 causales más),
provocación de un cónyuge al otro a cometer algún delito, la sevicia, injurias graves, abandono voluntario y
malicioso.
3) Ley 14.394 (1954) → estuvo vigente desde el 31/03/1955 (porque comenzaba a regir 90 días
después) hasta el 01/03/1956, es decir, menos de 1 año. Dispuso una novedad: el “divorcio” (siguió
entendiéndose como separación personal) NO disolvía el vínculo matrimonial, pero se admitió que si
transcurría 1 año desde la sentencia de divorcio, cualquiera de los cónyuges podía presentarse al juez
pidiendo que se declare disuelto el vínculo matrimonial. Esta declaración autorizaba a ambos a contraer
nuevas nupcias. Era divorcio indirecto o por conversión (art. 31), por lo que el matrimonio deja de ser
indisoluble.
Esta ley fue suspendida mediante el decreto-ley 4070/56 que declaró en suspenso la habilidad para
contraer nuevo matrimonio de las personas divorciadas (art. 1) y ordenó la paralización de los trámites
judiciales destinados a actuar la disposición aludida, vedando también las ulteriores peticiones que se
presenten para acogerse a ella (art. 2). O sea, entre 1956 y 1987 (ley 23.515) no existió la posibilidad de
disolver el vínculo matrimonial.
4) Ley 17.711 (1968) → admitió el divorcio por petición conjunta de los esposos, pero únicamente
cuando existieran causas graves que hiciesen imposible la vida en común (art. 67 bis). Era una causal
objetiva y no por culpa (aunque siguieron estando previstas las causales subjetivas). Se preveía la
realización de 2 audiencias
separación personal
1
a fin de conciliar a las partes, y si ambas fracasan, el juez debía decretar la
siempre que considere que las causas eran graves. Si bien como resabio del sistema

1 Proyecto de ley de Borda → solo contemplaba 1 audiencia y el juez no indagaba los motivos. El juez valoraba a “CIENCIA Y
CONCIENCIA”, los motivos sean “suficientemente graves”, tenía los mismos efectos del divorcio por culpa, pero podían dejar a
salvo el derecho de uno de ellos a recibir alimentos.
98
Derecho Civil V: Familia

sancionatorio, el nuevo art. 67 bis dispuso que el divorcio se consideraba en sus efectos por culpa de
ambos.
 Jurisprudencia: Caso “Sejean” c. Zaks de Sejean (1986) → el caso trata sobre una pareja divorciada
que pide la inconstitucionalidad del art. 64 de la Ley de Matrimonio Civil 2.393 que establecía la
indisolubilidad del vínculo matrimonial entre los excónyuges, y solicitan en consecuencia el
restablecimiento de su aptitud nupcial. La CSJN decide declarar la inconstitucionalidad del art. 64 de la ley
2.393 y las normas concordantes, ya que privan a los divorciados de la posibilidad de recuperar la aptitud
nupcial. El caso tuvo votos a favor (Fayt, Petracchi y Bacqué) y votos en contra (Caballero y Belluscio, en
disidencias separadas). Mediante este fallo, la Corte crea pretorianamente el divorcio absoluto que
permite contraer nuevas nupcias y se adelanta a un proceso político en curso que va a culminar en junio
de 1987 cuando finalmente se sanciona la Ley 23.515 de Divorcio Vincular.
5) Ley 23.515 (1987) → deroga a la ley 2393 y se incorpora al CC. Reconoce divorcio vincular/separación
personal y causales subjetivas/objetivas. Cabe destacar que, como veremos, la jurisprudencia fue
flexibilizando los requisitos que establecía el Código para cada una de las causales.
Separación Divorci
personal o
Solamente producía la disolución de la “sociedad Producía la disolución de la “sociedad conyugal” y
conyugal”. podían contraer un nuevo del vínculo matrimonial.
NO matrimonio. SÍ podían contraer un nuevo
matrimonio.
Causales

1) Culpa del otro cónyuge → (= para ambos) debían cumplirse 2 requisitos: que se trate de alguno de
los hechos enunciados en la ley y que el hecho fuera: grave, imputable, invocado por el cónyuge
agraviado y posterior a la celebración del matrimonio. El cónyuge no culpable gozaba de ciertos
beneficios fijados por la ley. Esos hechos eran:
a) Adulterio.
b) Tentativa de uno contra la vida del otro o de los hijos, fueran o no comunes, como autor principal,
cómplice o instigador;
c) Instigación de uno de los cónyuges al otro a cometer delitos;
d) Injurias graves;
e) Abandono voluntario y malicioso: no por cuestiones de trabajo (que no sean permanentes) o
enfermedad contagiosa.
2) Separación de hecho sin voluntad de unirse → (≠ en los plazos de espera) sus requisitos eran:
a) Interrupción de la cohabitación sin voluntad de unirse.
b) Falta de cohabitación: para la separación personal, era por más de 2 años / para el divorcio, eran
3 años (este último plazo fue declarado inconstitucional por el Tribunal Colegiado de Familia Nro.
5 de Rosario en 2006).
3) Presentación conjunta → (≠ en los plazos de espera) sus requisitos eran:
a) Que ambos reconocieran que existían causas graves que hacían moralmente imposible la
convivencia.
b) Para la separación personal, que hayan transcurrido 2 años de matrimonio / Para el divorcio, se
exigían 3 años. (este último plazo fue declarado inconstitucional por el Tribunal Colegiado de
Instancia Única del Fuero de Familia Nro. 2 de Mar del Plata en 2008, donde se dijo que
vulneraban los derechos a la libertad, intimidad, privacidad, dignidad y autonomía de la persona, y
eran irrazonables).
Esta causal obligaba a los cónyuges a asistir a 2 audiencias donde debían dar las explicaciones de las
causas graves que hacen imposible la vida en común, y la tarea del juez de hacerlos reflexionar y
convencerlos de continuar el matrimonio; luego el juez debía dictar sentencia. Sin embargo, esto fue
declarado inconstitucional por el Tribunal Colegiado de Instancia Única del Fuero de Familia Nro. 2 de
La Plata S. L y otros (2010), ya que resultaba una injerencia injustificada del Estado en el ámbito de
privacidad de las personas y vulneraba el derecho de intimidad de las partes.
4) Trastornos de conducta del otro derivado de - alteraciones mentales, alcoholismo o
drogadicción y que estas enfermedades impidieran la convivencia entre los
cónyuges o entre el cónyuge enfermo con los hijos (sólo para la separación personal).
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Derecho Civil V: Familia

6) CCCN → 3 modificaciones:
a) Suprime la separación personal → por 2 motivos principalmente: escasa utilización práctica y por
el cambio del contexto social.
b) Suprime las causales → por el desgaste emocional que provocaba y el valor pedagógico de la ley.
Dichas causas de divorcio quedan el ámbito privado de los cónyuges. Se prevé, así, un divorcio
incausado, donde lo que se pretende es contribuir a la pacificación de las relaciones sociales en la
ruptura matrimonial, que sea de la manera menos dolorosa para los cónyuges y familiares.
c) Suprime los plazos de espera → resultaba una injerencia injustificada del Estado en el ámbito de
privacidad de las personas.
En materia de divorcio en el CCCN, surge a la luz que la Comisión Redactora ha tenido en cuenta en
especial el Código Civil español. De alguna forma, puede decirse que España sigue ejerciendo ese rol de
"madre patria".
Aplicación temporaria de la ley.
1. ¿Qué pasa con los “separados personalmente” al entrar en vigencia el nuevo Código? Este
supuesto se encuentra contemplado en el artículo 8 de la ley 26.994, donde la primera norma
complementaria de aplicación del CCC expresa: “En los supuestos en los que al momento de entrada en
vigencia de esta ley se hubiese decretado la separación personal, cualquiera de los que fueron cónyuges
puede solicitar la conversión de la sentencia de separación personal en divorcio vincular”. Y a continuación
dicho artículo diferencia:
- Conversión solicitada de común acuerdo → será competente el juez que intervino en la
separación o el del domicilio de cualquiera de los que peticionan, a opción de ellos. Se resuelve,
sin trámite alguno, con la homologación de la petición.
- Conversión solicitada unilateralmente → será competente el juez que intervino en la separación
o el del domicilio del ex cónyuge que no peticiona la conversión. En este caso, el juez deberá
resolver previa vista por 3 días.
La resolución de conversión debe anotarse en el registro que tomó nota de la separación personal.
2. ¿Qué pasa con los divorcios controvertidos sin sentencia firme al entrar en vigencia el
nuevo Código? Esta situación es resuelta por el artículo 7 del nuevo Código que establece que “a partir
de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurídicas existentes...”. Por lo tanto, al contemplar la nueva norma sólo el divorcio incausado, el juez
deberá continuar el proceso conforme a este (en contra, Rivera que dice que el art. 7 es insuficiente).
Es importante destacar que el caso requiere que no haya sentencia firme, ya que de existir habrá derechos
adquiridos a favor del inocente.

10.3. Divorcio incausado. Legitimación. Requisitos y procedimiento. Convenio regulador.

Competencia. Medidas provisionales personales y patrimoniales. La sentencia.

10.3.1. Divorcio incausado.

Es aquel en el cual los cónyuges no tienen que esgrimir las razones -objetivas o subjetivas- por las
cuales no pretenden continuar unidos en
matrimonio.
Fundamento → por el desgaste emocional que provocaba y el valor pedagógico de la ley. Dichas causas
de divorcio quedan el ámbito privado de los cónyuges. Se prevé, así, un divorcio incausado, donde lo que
se pretende es contribuir a la pacificación de las relaciones sociales en la ruptura matrimonial, que sea de
la manera menos dolorosa para los cónyuges y familiares. Recae en el principio de la autonomía de la
voluntad, como facultad de autorregularse (art. 19 CN).
Caracteres:
1) Es irrenunciable el derecho a solicitar el divorcio (art. 436);
2) Es judicial y no administrativo;
3) No depende de ningún plazo;
4) Es de orden público;
5) Es incausado;
6) Es objetivo;

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Derecho Civil V: Familia

7) Puede hacerse por petición individual o conjunta (art. 437);

8) Exige que se acompañe propuesta de convenio regulador o convenio regulador, según que la petición
sea individual o conjunta (art. 438);
9) Es dispositivo y de tipo de voluntario el proceso de divorcio;
10) Es personal, ya que los cónyuges son los únicos legitimados para iniciarlo; 11) Es extra-contencioso;
12) Tiene 2 objetivos: 1) obtener la sentencia declarativa del divorcio; 2) intentar formalizar acuerdos sobre
las consecuencias del mismo. Proceso de divorcio.
El nuevo proceso de divorcio establecido en el CCC es (o voluntario, no contencioso),
extracontencioso
cuyo objeto es una suerte de (no demanda),conjunta o unilateral, que concluye con el
petición dictado
de una resolución judicial constitutiva de un nuevo estado de familia, disolviendo el vínculo
matrimonial y el RPM .
adoptado
Es decir, sus principales características son:
1) Es un proceso extracontencioso (o voluntario) → para referirse a aquel procedimiento de carácter
unilateral cumplido ante los jueces, con el objeto de determinar ciertas situaciones jurídicas o cumplir
requisitos impuestos por la ley, mediante declaraciones que no adquieren autoridad de cosa juzgada ni
pueden perjudicar a 3°.
2) Es un proceso sin litigio → no hay controversia o contienda entre las partes, con un fin constitutivo
de un nuevo estado jurídico. No se habla de pretensión o demanda sino de “petición”, y no hay 2 partes
contrarias, sino que buscan el mismo fin: que se declare el divorcio.
3) No debe entenderse con esto que no se puedan formar incidentes (ej.: por incompetencia del juez,
falta de personería o de legitimación, etc.), ya que si se los permiten en los procesos voluntarios.
4) También se cumplen los principios de: a) bilateralidad o contradicción (art. 18 CN) → ya que
como tal es una garantía de todos los procedimientos judiciales (entre ellos, los voluntarios) que impide
al órgano jurisdiccional poder dictar una resolución sin previamente dar traslado a la otra parte; b)
igualdad
→ es ante la ley y el proceso.
5) No se establecen reglas específicas de carácter procedimental, siendo esta materia propia de los
códigos locales.
10.3.2. Legitimación. → Arts. 436 y 437 CCC
El divorcio se decreta judicialmente a petición de ambos (divorcio bilateral) o de uno solo (divorcio
unilateral) de los cónyuges (art. 437). Como dijimos, el divorcio es:
- Judicia → NO administrativo, ni
-. l notarial.
El Persona → ya que los cónyuges son los únicos legitimados para iniciarlo derecho a solicitar el
l divorcio es irrenunciable.
Así lo establece el art. 436
CCCN: “Es nula la renuncia de cualquiera de los cónyuges a la facultad de pedir el divorcio; el pacto o
cláusula que restrinja la facultad de solicitarlo se tiene por no escrito”. De la misma forma estaba dispuesto
en el art. 230 del CC derogado, modificado por la ley 23.515.
 Jurisprudencia: Caso S., V. E. y F., M. I., CSJN (1998) → durante el régimen anterior, la CSJN, discutió
el alcance de la prohibición de la renuncia a la facultad de pedir el divorcio vincular (art. 230 del CC
derogado) y sostuvo que correspondía negar toda validez a las renuncias que hagan los cónyuges de la
facultad de pedir el divorcio, ya que sino ello afectaría derechos ligados al régimen personal de libertad. No
corresponde a los magistrados juzgar sobre la eficacia o inconveniencia de las normas adoptadas por el
Poder Legislativo, sino que deben aplicarlas al caso concreto. También, estableció que no transgredía el
principio de protección integral de la familia (art. 14 bis). No obstante, hubo un voto en disidencia del juez
Boggiano quien sostuvo la inconstitucionalidad del art. 230, y para ello expuso los siguientes argumentos:
a) resulta irrazonable y absurdo prohibir el matrimonio irrevocable; b) tal prohibición afecta las convicciones
religiosas de los cónyuges -teniendo en cuenta que la indisolubilidad y la unidad son cuestiones esenciales
en todo matrimonio y sobre todo en el cristianismo-; c) viola el art. 19 de la CN, ya que toda acción lícita
que de ningún modo lesione el orden y la moral pública ni perjudique a un tercero configura un derecho
para los ciudadanos, que las autoridades públicas deben respetar y tutelar.

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Derecho Civil V: Familia

10.3.3. Requisitos y procedimiento. → Art. 438 CCC El

procedimiento podemos dividirlo en 3 etapas:
1) PETICIÓN DE DIVORCIO → toda petición de divorcio debe contener una propuesta de convenio
regulador (cuando la petición sea unilateral) o un convenio regulador (cuando la petición sea
conjunta) que regule los efectos derivados de éste.
Ante la omisión de acompañar dicha propuesta, la ley establece que no se le podrá dar trámite a la
petición de divorcio2. Es un requisito de admisibilidad del pedido de divorcio, cuya finalidad ha sido
intentar que, divorciada la pareja, los conflictos que provocaron la ruptura no terminen provocando largas
disputas referidas a las consecuencias personales o patrimoniales de la disolución del vínculo, sin lograr el
propósito de la pacificación que busca el divorcio incausado. Sin embargo, no debe entenderse como un
recaudo rígido e ineludible: si los cónyuges expresan que no han logrado madurar las consecuencias de
la ruptura, y no están en condiciones de expresar ninguna propuesta, o la misma es sólo parcial, la
petición no podría ser rechazada, ya que no puede limitarse la posibilidad de los cónyuges de divorciarse.
Con la propuesta o el convenio, se deben adjuntar los elementos en los que la misma se funda. El juez, de
oficio o a pedido de parte, puede pedir otros elementos (ej.: documentos) que considere precisos para la
evaluación del acuerdo regulatorio. La interpretación que haga de los mismos debe ser amplia y flexible,
evitando el excesivo rigor formal.
2) TRASLADO → luego, debe correr traslado al otro cónyuge y al Ministerio Público Fiscal (por 5 días o el
plazo que fijen los códigos procesales) con el objeto de que el requerido pueda realizar 3 cuestiones: 1)
tome conocimiento de la petición de divorcio; 2) pueda ejercer el control de legalidad de ella; 3) se
pronuncie sobre la aceptación o rechazo total o parcial de la propuesta u ofrezca una propia. En el
traslado se deben garantizar los principios de bilateralidad, de acceso limitado al expediente y de
reserva, y por ello la notificación se debe realizar por cédula o por medio equivalente (o en su caso, por
edictos) bajo sobre cerrado y detallarse su contenido y las copias o documentos que se acompañan. La
no contestación del

traslado o el silencio respecto a ella, NO importa aceptación o conformidad con los términos de la
propuesta unilateral del otro cónyuge. Es tan solo una facultad procesal (y no una carga) que no atañe
consecuencia alguna.
3) AUDIENCIA → luego el juez va a convocar a los excónyuges a una audiencia. Pueden ocurrir 2 cosas:
a) Que ambos cónyuges estén de acuerdo con todos los efectos derivados del divorcio → en este
caso el juez procederá a disolver el vínculo matrimonial y a homologar los acuerdos.
b) Que los cónyuges no estén de acuerdo con todos los efectos derivados del divorcio → ante esta
situación el juez deberá dictar la sentencia de divorcio. La misma no se suspende por no existir
acuerdo de los cónyuges sobre los efectos derivados del divorcio. Dichas cuestiones deberán
resolverse por la vía del incidente.
¿En qué casos el juez deberá resolver las cuestiones referidas a los efectos del divorcio?
- Si los cónyuges no se pusieran de acuerdo sobre los efectos del divorcio; o
- Si el convenio regulador perjudica de modo manifiesto los intereses de los integrantes del grupo
familiar.
Las cuestiones urgentes deben canalizarse mediante las medidas provisionales relativas a las personas o
a los bienes (arts. 721 a 723 CCC). El planteo puede efectuarse antes de presentar el pedido de divorcio,
durante el trámite e incluso luego de su dictado.
10.3.4. Convenio regulador.3 → Arts. 439 y 440 CCC

2 Crítica → hay autores que se oponen a esta obligación con fundamento en que sería contrario al divorcio incausado, a la
libertad de los cónyuges y haría más engorroso el procedimiento judicial. Más que una obligación, debería ser una facultad para
las partes para acordar cuando consideren conveniente las cuestiones pendientes entre ellos, y no un condicionante para dar
trámite al divorcio.
3 CC derogado → el régimen anterior preveía que cuando un matrimonio se estaba por separar o divorciar surgían ciertas
cuestiones que había que resolver, y las diferenciaba en 'cuestiones que involucraban a las personas’ (ej.: la tenencia de los hijos)
y 'cuestiones que involucraban a los bienes de la sociedad conyugal' (ej.: cómo se iban a distribuir los bienes).
A diferencia del régimen actual, establecía como regla que dichas cuestiones fueran resueltas por el juez durante el juicio, pero
excepcionalmente permitía que los esposos las resolvieran en forma privada (convenios o acuerdos) y las presentaran ante el
juez para su homologación. El juez podía objetar una o más estipulaciones de los acuerdos celebrados cuando, a su criterio, ellas
afectaban gravemente los intereses de una de las partes o el bienestar de los hijos.
102
Derecho Civil V: Familia

Es un negocio jurídico bilateral en el que los cónyuges establecen los efectos y las consecuencias
jurídicas del
divorcio.
¿De orden
público o de
Contenido Excepciones
carácter
disponible?
A) Referido a los cónyuge : Son de carácter La distribución de los bienes es de orden público,
s
- Distribución de los; disponible para cuando rige el régimen de
- bienes comunidad.
- Compensación económica; las partes. Es decir, puede no estar en el convenio regulador
o ,
- Atribución del uso de la la
propuesta.
esta forma, la distribución de los bienes puede
-
vivienda ; De responder a una igualdad matemática -esto es
familiar no mitades como es la regla- ya que los cónyuges
Fijación de la cuota por eden libremente realizar acuerdos de partición
pu en
alimentaria;
otro sentido cuando sean plenamente capaces
Liquidación del régimen (arts. 500 y 2369).
patrimonial si se trata de
una d.
comunida
B) Referido a los hijo : Son de orden La modalidad de ejercicio de la responsabilidad
s

103
Derecho Civil V: Familia

- Modalidad del ejercicio de público para las parental es de carácter .

la responsabilidad parental disponible
partes.

- (régimen de cuidado y
comunicacional);
Obligación alimentaria.

Asimismo, las partes pueden proponer otras cuestiones que sean de interés para ellos. Es un claro respeto
a la autonomía de la voluntad. El legislador busca que las partes lleguen a acuerdos, entendiendo que esta
es la mejor forma de resolver los efectos del divorcio; lo que no puede hacer es obligarlos a pactar
cuestiones que ambos no quieren acordar porque no lo desean o porque no han generado conflictos.
 Jurisprudencia:
1) Caso F. G., C. y otro/a s/ divorcio por presentación conjunta (2016) → se rechazó un convenio
regulador acerca de la atribución del uso de la vivienda familiar (que se había construido sobre un lote
que

correspondía a la sucesión de los familiares del marido), porque ninguno de los excónyuges tenía
derecho al uso y goce sobre el inmueble, sino tan solo la posibilidad del reclamo de un crédito.
2) Caso B. y S. s/ divorcio bilateral (2018) → se homologó un convenio regulador que establecía el
descarte de embriones criopreservados.
Homologación.
El juez debe controlar la legalidad del convenio regulador y comprobar que no afecte los intereses del
grupo familiar (como límite al interés individual) o genere un perjuicio a uno de las partes –a los hijos-, ni
vaya en contra del orden público, la moral o las buenas costumbres. No es una convalidación automática
de lo convenido por las partes, sino que debe controlar que sea la mejor solución para todos. Ese control
debe realizarse, respetando el derecho a la intimidad, privacidad y la autonomía de la voluntad de las
partes.
Las partes son las que en mejores condiciones se encuentran de lograr una solución a sus conflictos. Por
ello, lo que acuerden debe ser respetado por el juez, ya que las soluciones concertadas tienden a ser
mayor acatamiento que las impuestas. Y cuando el juez decida no homologar el acuerdo, debe
fundamentar razonablemente (art. 3 CCC).
Si tienen hijos menores, hay 2 posturas:
1) Algunos dicen que el juez debe citarlos para escucharlos (salvo que sea injustificado o
inconveniente).
2) Otros sostienen que sólo excepcionalmente (cuando haya duda razonable acerca del interés
superior del niño involucrado, o a pedido del Ministerio Público) debe convocarse a los menores de
edad para oírlos en esta etapa. Se entiende que los cónyuges procuraron la participación de sus
hijos al consensuar las decisiones relativas a ellos. Esto no significa desconocer el derecho de los
niños a ser oídos -reconocido en numerosos tratados internacionales con jerarquía constitucional-
sino evitarse su participación cuando no sea necesaria, ya que podría tener un impacto negativo en
el niño.
Una "tercera vía" por la que el juez puede optar si no hubo acuerdo en la audiencia, es dictar la sentencia
de divorcio, y convocar nuevamente a las partes para intentar una conciliación posponiendo
respetuosa, , hasta celebrado ese evento, la consideración de la homologación.
Por último, el juez puede exigir que el obligado otorgue garantías reales o personales como
requisito para la aprobación del convenio, como una medida para lograr la eficacia del mismo (no su
legalidad como es en la homologación).
La falta de homologación de los convenios no afecta su validez ni autoriza a prescindir de lo pactado en
ellos, y producen todos sus efectos entre quienes lo celebraron, desde el mismo momento en que los
suscribieron. Mientras no se alegue y pruebe algún tipo de abuso de derecho, vicios de voluntad,
afectación del derecho de 3° u otro tipo de situaciones de ese tenor, el negocio jurídico celebrado entre las
partes tiene plena validez.
Modificación de las circunstancias tenidas en cuenta al convenir.

104
Derecho Civil V: Familia

El convenio homologado o la decisión judicial pueden ser modificados si la situación se ha modificado

sustancialmente. Si esto ocurre, los excónyuges pueden ajustar ciertas cláusulas del convenio o solicitarle
a un juez que lo haga.
Deben darse los siguientes presupuestos:
1) Se debe acreditar la alteración de las circunstancias;
2) Esa alteración debe ser sustancial;
3) N
debe tratarse de una modificación transitoria;
4) debe haber sido provocado voluntariamente por el recurrente.
O
Existen N cuestiones del convenio que pueden modificarse y otras que no pueden hacerlo:
- O SÍ pueden → acuerdos referidos a la atribución de la vivienda, la prestación alimentaria y las
cuestiones relativas a la responsabilidad parental.
- NO pueden → acuerdos referidos a la compensación económica (porque se tuvieran en cuenta
hechos pasados y el monto de la misma fue medido al tiempo del divorcio, por lo que las
circunstancias futuras no pueden modificarlo) y distribución de bienes (sólo cuando haya un nuevo
acuerdo de partes o porque existió un vicio de la voluntad o en el acto jurídico).
10.3.5. Competencia. → Art. 717 CCC
En las acciones de divorcio o nulidad, las conexas con ellas y las que versan sobre los efectos de la
sentencia, es competente (a elección del actor):
- el juez del último domicilio conyugal; o
- el juez del domicilio del demandado; o
- el de cualquiera de los cónyuges si la presentación es conjunta.
En caso de concurso o quiebra de uno de los cónyuges será competente en la liquidación del régimen
patrimonial del matrimonio el juez del proceso colectivo.
Por su parte el art. 2621 indica que "las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como
las referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del último domicilio
conyugal efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del cónyuge demandado, entendiéndose por
domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los cónyuges”.
10.3.6. Medidas provisionales personales y patrimoniales. → aplicables a las uniones convivenciales 
Medidas provisionales personales. → Art. 721 CCC
Al interponerse la acción de nulidad o de divorcio -o antes en caso de urgencia-, el juez puede tomar las
Determinar cuál de los cónyuges continúa en el uso de la vivienda familiar y qué bienes retira el
cónyuge
que deja el inmueble (previo inventario) → para tomar esta decisión el juez tendrá en cuenta el interés
medidas provisionales necesarias para regular las relaciones personales entre los cónyuges y los hijos
durante el proceso:
a)

familiar;
b) Establecer la renta por el uso exclusivo de la vivienda por parte de uno de los cónyuges -cuando
corresponda-;
c) Ordenar la entrega de los objetos de uso personal;
d) Disponer un régimen de alimentos y ejercicio y cuidado de los hijos;
e) Determinar los alimentos que solicite el cónyuge.
 Medidas provisionales patrimoniales. → Art. 722 CCC
Al interponerse la acción de nulidad o de divorcio -o antes en caso de urgencia- el juez debe disponer las
medidas de seguridad para evitar que la administración o disposición de los bienes por uno de los
cónyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos patrimoniales del otro,
cualquiera sea el RPM. La intervención del juez debe ser requerida por la parte. También puede ordenar
medidas para individualizar bienes o derechos de los que los cónyuges fuesen titulares.
No se exige contracautela (en caso de perjuicios, responde con los bienes gananciales).
Recaen por regla sobre bienes gananciales y por excepción sobre bienes propios (por ejemplo, para
asegurar recompensas). Los bienes muebles registrables pueden ser embargados y eventualmente puede
disponerse el secuestro.
10.3.7. La sentencia.
105
Derecho Civil V: Familia

Recién luego de haber escuchado a las partes en la audiencia, el juez debe dictar la sentencia de divorcio.
La sentencia de divorcio no se suspende por no existir acuerdo de los cónyuges sobre los efectos
derivados del divorcio. Dicha sentencia es por regla apelable.
En cuanto a las costas, cada peticionante se hace cargo de sus gastos, en tanto en estos casos no existe
en verdad controversia ni, por tanto vencedores ni vencidos.
En cuanto a los efectos de la sentencia, el CCC establece en caso de anulación del matrimonio, divorcio o
separación de bienes, se produce la extinción de la comunidad con efecto retroactivo al día de la
notificación de la demanda (si lo piden) o de la petición conjunta de los cónyuges (regla). Y agrega de
que en caso de que la separación de hecho haya precedido al divorcio o a la anulación del matrimonio, la
sentencia tiene efectos retroactivos al día de esa separación. Igualmente, el juez puede modificar la
extensión del efecto retroactivo fundándose en la existencia de fraude o abuso del derecho. En cualquier
caso, quedan a salvo los derechos de los 3eros de buena fe a título oneroso (art. 480).
Surgen así 3 cuestiones a considerar:
- Si el peticionante del divorcio no pidió que se disponga la retroactividad de la disolución a la fecha
de la separación de hecho, el juez debe disponer la fecha de la sentencia a la de la petición de
divorcio.
- Por el contrario, si el peticionante del divorcio sí pidió que se disponga la retroactividad a la fecha
de la separación de hecho, y fue admitido por el otro cónyuge, el juez debe disponerla a tal fecha.
- Si el otro cónyuge al contestar el traslado, se opone a la retroactividad o guardó silencio, el juez
debe disponer la fecha de la sentencia a la de la notificación de la petición de divorcio.
 Jurisprudencia: Caso H., M. B. c. V., C. A. s/ divorcio por presentación unilateral (2017) → en un
proceso de divorcio el juez dispuso la extinción de la comunidad con efectos retroactivos a la fecha de
notificación de la demanda -2015-. La accionante se agravió entendiendo que debía fijarse a la fecha de la
separación de hecho -2002-. la Cámara confirma el fallo de 1era instancia y establece que la extinción de
la comunidad conyugal tiene efectos retroactivos a la fecha de notificación de la demanda, debido a que la
actora debió haber sustanciado el correspondiente incidente procesal para que la sentencia se retrotraiga
a la fecha de la separación de hecho.

10.4. Efectos del divorcio. Alimentos. Compensación económica. Atribución del uso de la vivienda.
10.4.1. Alimentos. → Art. 434 CCC
Metodológicamente debió estar ubicada entre los efectos del divorcio (no entre los deberes-derechos del
matrimonio). En determinados supuestos, la prestación alimentaria continúa después del divorcio (art.
434):
4) Enfermedad grave → deben cumplirse 3 requisitos: a) la enfermedad debe ser grave; b) la
enfermedad debe impedirle proveerse de recursos suficientes para mantenerse, conservar un nivel de
vida digno y valerse por sí mismo; c) la enfermedad debe preexistir al divorcio; es decir, haberse
manifestado durante la vida en común o la separación de hecho, de modo que al momento del divorcio
ya estuviese presente. Si el alimentante fallece, la obligación se transmite a sus herederos (excepción
a la regla general que dice que cesan con la muerte del alimentante).
5) Falta de recursos → a favor de quien no tiene recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de
procurárselos. Para decidir la viabilidad y la cuantificación de los alimentos, el juez tendrá en cuenta: a)
la edad y el estado de salud de ambos cónyuges; b) la capacitación laboral y la posibilidad de acceder
a un empleo de quien solicita alimentos, y; c) la atribución de la vivienda familiar.
NO podrá tener una duración superior al número de años que duró el matrimonio –aunque la doctrina
critica esta cuestión por considerarla arbitraria-. NO procederá la prestación alimentaria si quien la
solicita recibe o recibió una compensación económica (prevista en el art. 441).
6) Convención de las partes → cuando los cónyuges lo pactaran así al divorciarse (en el convenio
regulador). Debe respetarse la autonomía de la voluntad.
El fundamento de esta norma recae en el carácter asistencial de los alimentos y en el principio de
solidaridad familiar. Los alimentos NO tienen por finalidad mantener el nivel de vida que tenían antes del
divorcio, sino que está destinada a proteger a aquella persona que se encuentra en una especial situación
de debilidad luego de la ruptura del matrimonio.
IMPORTANTE! → el deber de alimentos no procede en el caso de quien recibe compensación
económica (art. 434 inc. b).
 Jurisprudencia:
106
Derecho Civil V: Familia

1) Caso Rivas Corina C/ Veronesi Javier Domingo S/ Alimentos (2017) → se estableció que el monto de
los alimentos debe permitir al menor conservar su status de vida mantenido en tiempos de convivencia
familiar. En el caso de la excónyuge, sólo procede en caso de extrema necesidad.
2) Caso R. C. C/ V. J. D. S/ alimentos (2016) → se estableció que la carga de la prueba de los
presupuestos necesarios para la procedencia de su pretensión, recae sobre quien reclama.
3) Caso M., M. D. vs. A., R. R. s. Alimentos (2019) → se estableció que el exesposo debía pagarle la obra
social a la exesposa, en concepto de alimentos, durante 5 años y medio (que fue lo que duró el
matrimonio). La enfermedad que tenía la mujer no llegaba a ser suficientemente grave.
4) Caso Z. R. B. vs. S. M. A. s. Alimentos - Litis expensas (2019) → se fija la cuota alimentaria en un
Salario y medio (1 ½) Mínimo Vital y Móvil. Causales de cese:
4) Cese de la causa que → lo se debe acreditar el cambio de situación (art. 710).
5) motivó → respecto de la unión convivencial, hay 2 posturas: a) los alimentos
Matrimonio o unión convivencial del cónyuge que percibe alimentos cesan cuando comienza la
UC (Medina); b) los alimentos cesan cuando se configuran la UC
(Solari).
6) Haber incurrido el alimentado en causales de indignidad (art. 2281).
IMPORTANTE! → en la doctrina, hay 2 posturas sobre si estas causales operan de pleno derecho o se
necesita promover un incidente:
3) Operan de pleno derecho, no hay necesidad de recurrir al juez. Estas causales son de caducidad
de derecho. Perdido el derecho, desaparece el título y no vuelve a renacer ni aun cesando las
circunstancias que han provocado la caducidad (Bossert/Zannoni).
4) Resulta necesario promover un incidente de cesación de cuota alimentaria1. El ejecutado no podrá
probar las causales en la ejecución (Medina/Roveda).
 Jurisprudencia:
1) Caso T., J. J. c. S., G. N. s/ incidente reducción cuota alimentaria (2016) → cesa la cuota alimentaria
porque la situación financiera de la alimentada mejoró notablemente y puede procurarse los medios
suficientes para su subsistencia.
2) Caso M. E. A. C/ E. G. Z. S/ Incidente cese cuota alimentaria (2018) → el derecho alimentario posterior
al divorcio se basa en un principio de igualdad real de oportunidades que busca lograr que, luego de la
ruptura matrimonial, cada excónyuge pueda sostenerse económicamente por sí mismo, sin depender
del otro.
10.4.2. Compensación económica. → Arts. 441 y 442 CCC
Es una prestación de contenido patrimonial propia del Derecho de Familia, que surge como efecto
legal derivado de ciertas relaciones familiares, fundada en condiciones de carácter .
objetivo
Es “la cantidad periódica o prestación única que un cónyuge o conviviente debe satisfacer a otro tras el
divorcio o la finalización de la convivencia, para compensar el desequilibrio padecido por un cónyuge o
conviviente (el acreedor), en relación con el otro cónyuge o conviviente (el deudor), como consecuencia
directa del divorcio o finalización de la convivencia, que implique un empeoramiento en relación con su
anterior situación en el matrimonio o en la convivencia” (Medina).
Siempre es a petición de parte. No puede ser declarada de oficio por el juez ni es automática por el
divorcio o cese de la convivencia. Puede tratarse de:
1) Una suma en dinero a pagar una sola vez → que se pague por única vez el monto establecido por el
juez;
2) Sumas periódicas por un tiempo determinado → que se pague mediante cuotas durante la cantidad
de tiempo que se fije. En este caso es admisible la traba de medidas cautelares con el fin de asegurar
el pago de la CE;
3) Sumas periódicas por tiempo indeterminado → sólo en casos excepcionalísimos cuando el
desequilibrio sea perpetuo;
4) La entrega del usufructo de determinados bienes gananciales4; 5) Cualquier otra forma.

4 Con respecto al usufructo, surgen ciertos problemas:

1) Por un lado, el art. 2133 establece que "en ningún caso el juez puede constituir un usufructo o imponer su constitución". Por
otro lado, el art. 441 y el 442 establece que, si las partes no llegan a un acuerdo, el juez puede disponer la entrega del
usufructo de ciertos bienes. Por lo que se trataría de un caso de constitución de usufructo judicial.
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Derecho Civil V: Familia

Diferencias con la UC: en la UC, [la renta por tiempo determinado NO puede extenderse más allá de los
años que duró la convivencia], [NO existe el supuesto excepcional de plazo indeterminado] y [procede
incluso por muerte de uno de los convivientes].
Naturaleza
jurídica
protección integral de la
familia
→ es autónoma o “siu generis”. Se basa en los principios de solidaridad familiar y de
(art. 14 bis CN). No debe confundirse con:
- Alimentos → requieren la necesidad del beneficiario, no son renunciables y no
Indemnización caducan. - → requiere una conducta ilícita de quien debe
Enriquecimiento sin causa responder.
- → se resarce el detrimento patrimonial del empobrecido.
Finalidad → buscan aminorar, morigerar o atenuar el desequilibrio económico producido. No tiene por
finalidad equilibrar las diferencias patrimoniales existentes durante el matrimonio. También, contribuye a
una sociedad más justa e igualitaria, si es aplicada con un principio de realidad y con perspectiva de
género.
Constituye una medida de acción positiva (art. 3 de la CEDAW).
Elementos:
1) Existenci
a de un
desequili
brio
manifiest
o → que
sea
relevante,
evidente,
que haya
una
notoria
desigualda
d en las
posibilidad
es
económica
s o de
inserción
en la vida
laboral de
uno de los
cónyuges
o
convivient
es. Se
tiene que
manifestar
al
momento
de la
ruptura de
la

2) De aceptarse el usufructo judicial, surge el problema de determinar si la resolución judicial es constitutiva del derecho real de
usufructo (postura amplia) o importa imponer la constitución del mismo (postura restrictiva) → la cátedra está de acuerdo
con la postura restrictiva, ya que el juez sólo se encarga de determinar la procedencia de la CE (si corresponde o no) y no la
compensación en sí misma.
108
Derecho Civil V: Familia

convivenci
a, del
divorcio o
sentencia
que
declara la
nulidad.
Beccar sostiene que existen 2 clases de desequilibrio:
a) Desequilibrio patrimonial: es el producido por la diferencia en la cantidad de bienes que le queda
a cada cónyuge luego de la ruptura. Para determinarlo, hay que ver la situación patrimonial de
cada uno de los cónyuges al inicio del matrimonio y compararlo con la del momento de la
ruptura. Y si hay desequilibrio, se compensa.
b) Desequilibrio en la capacidad de generar ingresos según la capacitación o : es
.profesionalización
el producido por la diferencia en la capacidad de generar ingresos de cada uno de los
cónyuges

Se debe ver hacia el futuro, es decir, cómo van a seguir con su vida los cónyuges luego de la
ruptura. Para determinarlo, hay que ver la preparación y calificación profesional de los
cónyuges al inicio del matrimonio y compararlo con la del momento de la ruptura.
2) Empeora
miento de
la
situación
económic
a del
reclamant
e → debe
darse un
descenso
en el nivel
de vida
que tenía
el cónyuge
(o
convivient
e) con
respecto
al que
tenía
durante el
matrimoni
o (o unión
convivenci
al).
3) Que el desequilibrio económico tenga como causa la unión de la pareja y la ruptura → siempre
tiene que tener su causa en la convivencia (matrimonial o no) . Si el

desequilibrio se produce por otra cuestión, no procede la CE. Es decir, el matrimonio o la unión
convivencial le restó posibilidades de desarrollo económico a uno de ellos (por la distribución de los roles)
y esa ruptura le produjo un desequilibrio. No procede, entonces, si el desequilibrio entre los cónyuges ya
era manifiesto al inicio del matrimonio.
Supuestos en los que procede → en el caso de divorcio, procede la CE que los cónyuges acuerden en el
convenio regulador o petición de CE (indicándose la cantidad o porcentaje del patrimonio reclamado, o
explicar fundadamente su ausencia). Si no hay acuerdo la fija el juez teniendo en cuenta los parámetros
del art. 442 CCC. Debe considerarse a la separación de hecho prolongada previa al divorcio como una

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Derecho Civil V: Familia

seria limitación para el otorgamiento de la CE. Sólo está pensada como un efecto del divorcio y no para el
resto de las causales de disolución.
Otros supuestos en los que procede:
1) Nulidad del matrimonio (art. 428 últ. párr. y 429 inc. a) → procede la CE cuando ambos cónyuges o
al menos uno de ellos, ha actuado de buena fe, y se produce un desequilibrio económico en uno de
ellos.
2) Cese de la unión convivencial (art. 524 y 525) → procede la CE en los mismos términos que en el
divorcio e incluso por muerte de uno de ellos (lo que no acontece en la disolución del matrimonio por
idéntica causal).
Renunci → es ( por tratarse de derechos disponibles para las partes), recién al
a renunciable presentar el . NO es renunciable antes de celebrado el
convenio regulador o su propuesta matrimonio o durante la
vigencia del mismo, por medio de convenciones matrimoniales.
También es renunciable en la unión convivencial, una vez cesada la convivencia por alguna de sus causas.
Caducidad → tiene un plazo de caducidad de 6 meses y comienza a correr desde el momento de dictado
de la sentencia firme (= supuesto de nulidad del matrimonio). Si fallece uno de los cónyuges luego del
divorcio, pero antes del cumplimiento del plazo de podrá iniciar la pretensión
resultando legitimados pasivos los herederos del
fallecido caducidad, el supérstite
.
En el supuesto de cese de la unión convivencial, comienza a correr desde que ocurrió alguna de las
causales de cese de la UC (art. 523).
El cálculo del monto de la compensación → el monto puede ser designado por las partes en la
propuesta reguladora o petición de CE (indicándose la cantidad o porcentaje del patrimonio reclamado,
o explicar fundadamente su ausencia). Si no hay acuerdo, la fija el juez teniendo en cuenta las
siguientes pautas (art. 442; enumeración enunciativa): a) estado patrimonial de cada uno de los cónyuges
al inicio y a la finalización de la vida matrimonial (esto es, obtener una “fotografía” del estado patrimonial
de cada cónyuge, y para ello es aconsejable que se realice una convención matrimonial en la que queden
determinados los bienes y deudas que llevan al matrimonio); b) dedicación que cada cónyuge brindó a la
familia y a la crianza y educación de los hijos –durante la convivencia y posterior al divorcio-; c) edad y el
estado de salud de los cónyuges y de los hijos; d) capacitación laboral y posibilidad de acceder a un
empleo del solicitante; e) colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o profesionales
del otro cónyuge; f) atribución de la vivienda familiar.
No se establece cómo debe calcularse sino tan solo una serie de pautas a considerar. Por ello, la doctrina
se encuentra dividida entre los que sostienen que:
a) Se debe acudir a fórmulas matemáticas (ej.: salario mínimo, vital y móvil x 12 meses = “X” x
cantidad de años de matrimonio o unión convivencial), o;
b) La determinación de un monto, especificando que se ponderaron determinados elementos o
circunstancias para llegar a ello.
 Jurisprudencia: existe una falta de uniformidad de criterios en la elección del método para calcular la
CE. Así en algunos casos se fija una suma única, en otros se permite pagar en cuotas mensuales, en otros
se aplican fórmulas matemáticas erróneas o sin considerar ningún otro factor, en otros ni siquiera se
explicitan las razones jurídicas por las cuales llevaron a la fijación de ese monto. Esto genera inseguridad
jurídica en las personas y una suerte de lotería judicial.
Lo importante es que el monto de la condena sea justo y eficaz. Para ello es necesario que sea de una
magnitud tal que permita al cónyuge o conviviente más débil, adquirir el grado de autonomía o
independencia económica que habría tenido de no haber contraído matrimonio o unión convivencial. No es
correcto, a los efectos de calcular el monto de la CE, sumar los ingresos o salarios que el peticionario dejó
de ganar durante la convivencia, ya que no se trata de compensar el pasado, sino de corregir un
desequilibrio económico de cara al futuro.
Fallo:
Hechos: al momento de casarse, la actora trabajaba como empleada en el Banco Francés. Renunció y
pasó a realizar tareas en el ámbito del hogar familiar. Inició sus estudios de abogacía durante el
matrimonio y obtuvo el título universitario luego de la separación de hecho. Comenzó a ejercer la profesión
luego de la separación de hecho pero antes del pedido de divorcio. Por su parte, cuando se casaron, el

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Derecho Civil V: Familia

demandado ya era empresario, de profesión ingeniero, y contaba con un consolidado patrimonio. Este
reconoció haber aportado el 100% al sostenimiento del hogar conyugal. La actora quedó usufructuando la
vivienda desde el año 2008, cuando el demandado fue excluido del hogar en el marco de una denuncia de
violencia familiar. Asimismo, se desprende que todos los bienes gananciales se encontrarían bajo la
administración del demandado, a excepción de la vivienda familiar, que la usufructuaba la actora.
Resolución: respecto de la compensación económica, el juez analiza 2 cuestiones:
A) Procedencia de la CE: sí procede y la fija en una suma única de $546.000 que debe pagar el
esposo a la mujer. Así la juez distingue:
1) Desequilibrio patrimonial → ya existía una diferencia notable entre los patrimonios de ambos
cónyuges, por lo que no procedería la CE. Pero sí se puede verificar un desequilibrio de carácter
provisorio y por lo tanto procede la CE, ya que la mujer sólo administra uno de los bienes
gananciales (la vivienda familiar), mientras que el esposo administra todos los demás.
2) Desequilibrio en la capacidad de generar ingresos según la capacitación o
profesionalización → también había una diferencia notable al inicio del matrimonio (el esposo era
un empresario rico; la mujer era una empleada bancaria). Pero si procede la CE porque la mujer
renunció a su trabajo para realizar las tareas del hogar y el cuidado de los hijos, y luego de la
ruptura no tendría ningún ingreso.
B) Cálculo de la CE: aplicó la fórmula matemática del despido incausado del Ley de Contrato de
Trabajo (sueldo básico actualizado del lugar donde trabajaba x cantidad de años que permaneció sin
trabajo remunerado). Esto es erróneo por las siguientes razones:
a) La fórmula aplicada se basa en la idea de compensar a la actora por el tiempo que no percibió
ingresos, mientras que la CE busca atenuar el desequilibrio producido luego de la ruptura del
matrimonio. Para calcular la CE, se debe tener en cuenta lo que deja de percibir el cónyuge
afectado a partir de la ruptura de la convivencia, no durante ella.
b) No debe computarse aritméticamente el ingreso que hubiera podido percibir el cónyuge si no
hubiera renunciado, ya que no existe certeza en ello. Para calcular la CE, se la debe tener en
cuenta como una probabilidad, una chance de generar recursos económicos.
c) La indemnización por despido incausado no tiene ningún punto de conexión con la CE, ya que se
trata de 2 materias totalmente distintas.
d) No se tuvieron en cuenta en el cálculo de la CE otros factores como el cuidado de los hijos, quién
se quedó con la casa, etc.
10.4.3. Atribución del uso de la vivienda. → Arts. 443 a 445 CCC
Supone conceder a uno solo de los cónyuges el derecho de usar del inmueble en el cual se
desarrolló
la vida familiar durante el matrimonio.
A falta de acuerdo y ante el pedido de uno de los cónyuges, el juez deberá determinar a quién corresponde
el uso de la vivienda y fijar un plazo de duración. Para ello deberá tener en cuenta lo siguiente -entre otras
pautas-:
1) A quién se atribuye el cuidado de los hijos;
2) Quién queda en situación económica más para proveerse de una vivienda por sus propios
desventajosa medios;
3) El estado de salud y la edad de cada uno;
4) Los intereses de otras personas que integran el grupo familiar.
El juez podrá atribuir el uso de la vivienda a cualquiera de los cónyuges independientemente que se trate
de un bien propio o ganancial.
Efectos:
1) El cónyuge a quien no se atribuye la vivienda puede solicitar al juez una renta compensatoria a su favor;
2) La parte interesada puede pedir al juez que el inmueble no sea enajenado sin el acuerdo expreso de
ambos;
3) La parte interesada puede pedir al juez que el inmueble ganancial o propio en condominio de los
cónyuges no sea partido ni liquidado;
4) Si la vivienda fuese un inmueble alquilado, el cónyuge a quien se atribuyó el uso tiene derecho a
continuar en la locación hasta el vencimiento del contrato a pesar de no figurar como locatario,
manteniéndose en cabeza del cónyuge locatario la obligación de pagar el alquiler. También se
mantienen las garantías que se constituyeron en el contrato de locación.
5) Produce efectos frente a 3° a partir de su inscripción registral (art. 444).
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Derecho Civil V: Familia

Causales de cese:
1) Por cumplimiento del plazo fijado por el juez;
2) Por cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta para su fijación; 3) Por las
causas de indignidad (art. 2281).
 Jurisprudencia: Caso M., R. del V. vs. Y., H. O. s. Atribución del uso de la vivienda familiar (2019) → se
atribuyó la vivienda a la actora, porque no tenía ingresos y estaba muy enferma. Además, tras la
separación de hecho, continuó viviendo en el inmueble y se hizo cargo de los gastos de mantenimiento. El
juez fijó que la atribución tenía una vigencia hasta el 08/2021 y para ello tuvo en cuenta la edad de las
partes, la situación económica y la dificultad de la actora para proveerse otra vivienda. La atribución de la
vivienda no puede ser para siempre porque el marido es condómino del inmueble.

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