Derecho Administrativo II
La función administrativa: actividad de ordenación
Formas de intervención
Orden público: se pueden poner reglas a través de la fiscalización, y
además tomar medidas prohibitivas o sancionatorias para cumplir con las
tareas de orden público. Por ejemplo: los sellos en los alimentos o la
paralización de faenas cuando dañan el medioambiente o terceros.
La actividad de ordenación (policía): su origen se encuentra en la separación
de poderes y limitar el poder. Se le entregan atribuciones al Estado para que
garantice el orden público, que son ciertas normas básicas para convivencia.
La actividad de ordenación se complejiza a medida que lo hace el Estado.
“La Administración somete actividades privadas que potencialmente pueden
ser contrarias al interés general, ejerciendo sobre ellas ordenación,
planificación, organización, dirección, control”
Concepto de actividad de ordenación:
actividad del Estado
reglada por Ley → hay una finalidad de orden público, de interés general.
afecta derechos → establece prohibiciones, limitaciones, cumplimiento de
ciertas normas; establece ciertas condiciones para poder funcionar en
determinados sectores.
finalidad de orden público
Derecho Administrativo II 1
mecanismos de cumplimiento → son típicamente las sanciones.
Actividades de mantenimiento del orden público
Normas
Obligaciones → como el respeto a señales de tránsito, etiquetas en los
alimentos, deber de entregar información del mercado financiero. cumplir
con una exigencia.
Autorizaciones → supone que una actividad no es de libre acceso. la
pueden ejercer particulares, pero debe pasar por una etapa de autorización
previa.
Actos de comprobación → certificaciones, regulación técnica (SEC).
Limitación patrimonial → por razones de orden público se pierda parte de la
propiedad (expropiación); puede ser más abstracta, como la prohibición de
construir a cierta altura.
Sanciones → potestad sancionatoria.
Manifestaciones de la actividad de ordenación
1. Regulación: ha tenido un auge con la liberalización de la economía. El
Estado no se hace cargo de una prestación directa, sino que vela por el
correcto funcionamiento de determinadas actividades económicas. El
Estado tiene un rol subsidiario, y solo actúa cuando los privados no puedan
hacerlo.
a. reglamentos
b. ordenanzas
c. instrucciones
d. resoluciones
e. circulares
2. Fiscalización: el Estado asume un rol fiscalizador, es decir, revisa que las
prestaciones se desarrollen adecuadamente. Privatización y aumento de
riesgos. Facultades preventivas y represivas. Ejemplo: las
superintendencias. Corresponde a la comprobación y observación del
cumplimiento de las leyes.
Mercados regulados son actividades donde existe un mayor nivel de control
porque hay mayores niveles de intervención. En Chile un ejemplo de esto es la
Derecho Administrativo II 2
compra de armas; los instrumentos farmacéuticos (medicamentos); el alcohol y
tabaco. Ejemplos: mercado eléctrico, industria farmacéutica, sistema de
pensiones, servicios sanitarios, mercado financiero.
Técnicas de la actividad de ordenación
Autorización
Acto administrativo de contenido favorable que constata la existencia de un
derecho, a través del cumplimiento de los requisitos que se exigen para
realizar una actividad. Es un acto de remoción de obstáculos. Los niveles de
exigencia para obtener la autorización varía según el campo de la
autorización. Por regla general la autorización es un permiso individual. Un
ejemplo de esto es la actividad pesquera, que no se prohíbe pero que sí
requiere de una licencia para poder llevarla a cabo. En materia de pesca,
además de la autorización (licencia) se tienen prohibiciones.
Prohibiciones
Actuación contraria a la autorización, a través de la cual la autoridad impide
una determinada actividad. Normalmente son de carácter genérico, pero
pueden ser de carácter individual. En la pesca existe la veda, donde se
prohíbe la extracción de ciertos productos durante un tiempo. Además en la
pesca existe la limitación, donde se sujeta a una cuota máxima de
extracción que se fija cada año a través de un decreto.
Caso sistema de pensiones: superintendencia de pensiones formula cargos
contra AFP modelo y habitat por problemas en retiro del 10%
obligación de cotizar.
Las AFP son sociedad anónimas que tienen un giro exclusivo. El sistema de
pensiones establece obligaciones para los cotizantes y para las AFP.
También regula el funcionamiento de estas empresas. Dentro de las
exigencias que tienen estas empresas está el giro único, es decir no pueden
dedicarse a otra cosa más que administrar fondos de pensiones.
La corte Suprema falló a favor de las AFP, quienes presentaron un reclamo
de ilegalidad. Consideraron que la emisión de opiniones es un derecho y
que es superior al régimen regulatorio. La superintendencia decía que la
publicidad en materia de pensiones se circunscribe al art. 26 l 18646, pero
dice que esto no es publicidad sino que es una carta informativa. La corte
reconoce el derecho de libertad de expresión a una persona jurídica, a una
empresa AFP y permitió que ésta entregara su opinión.
Derecho Administrativo II 3
Sanciones / potestad sancionatoria
Es un poder jurídico que tiene la Administración, que es de carácter
permanente, expresamente atribuido por ley, en virtud del cual se le habilita
para perseguir al sujeto imputado de aquellas conductas activas u
omisiones, que constituyan una infracción.
El Derecho Administrativo Sancionador y el Derecho Penal comparten
rasgos:
ius puniendi estatal: en el DAS se aplican normas del DP pero de manera
más leve, de una forma más aminorada.
divisiones
principios
supuestos para su ejercicio:
tipificación de la infracción administrativa → debe estar tipificado aquello
que se considera como infracción. Debe estar a nivel legal.
tipificación de la sanción administrativa → debe especificarse cuál es la
sanción. Debe estar a nivel legal.
procedimiento administrativo sancionador → debe existir un
procedimiento que suponga conocimiento de lo que se imputa,
posibilidad de defenderse y luego de eso proceder a la sanción.
Diferencias entre Derecho Penal y Derecho Administrativo Sancionador
Clases diferentes de normas
Órgano sancionador
Procedimiento
Sanciones
Principios potestad sancionatoria
1. principio de legalidad
2. principio de reserva legal
3. principio de tipicidad
4. principio culpabilidad
5. principio non bis in idem
6. principio de proporcionalidad
Derecho Administrativo II 4
7. debido proceso
8. principio de irretroactividad
Tipos de sanciones
Amonestación
Multa
Suspensión de un derecho
Privación de un derecho
Diferencias entre Derecho Penal y Derecho Administrativo Sancionador
REVISAR PPT
Non bis in idem
Una persona no puede ser sancionada por un mismo hecho dos veces. Debe
existir identidad de sujeto, hecho y fundamento de la sanción que se pretende
aplicar.
en caso la polar hubo sanciones penales y administrativas
Actividad de servicio público
Servicio público puede ser entendido de dos maneras, una más orgánica y una
más funcional. En esta parte del curso nos interesa la funcional, es decir el tipo
de tareas de cada servicio público. Son tareas que importan por su interés
general. Muchas veces el Estado es un garante, regulador de servicios
públicos, pues puede ser entregada a los privados, y en la medida que el
Estado deja de ser un prestador directo de las prestaciones crece la actividad
de ordenación.
Características de la prestación de un servicio público:
está definida en la ley
ejecutan políticas públicas
está sujeto a un régimen de Derecho público
satisfacción de necesidades públicas
Publicatio
reserva expresa de que ciertas prestaciones o actividades que tienen el
carácter de interés público:
condición de monopolio natural
Derecho Administrativo II 5
carácter indispensable
actividades abiertas al público, idealmente que todos tengan acceso, y
esto se cumple aun cuando haya que pagar un precio.
Estas actividades son usualmente parte de la publicatio, pero no
necesariamente
Se establece una serie de obligaciones a la empresa que ofrece el
servicio público.
La noción de servicio público ya no se refiere exclusivamente al estado, sino
que puede ser el sector privado quien entregue el servicio público.
Principios de prestación de servicio público
regularidad
continuidad
igualdad
doctrina de facilidades esenciales → hay ciertas infraestructuras
(tendido eléctrico, por ejemplo), donde no solo el servicio es vital, sino
que la estructura física es esencial para que el servicio funciones. es
necesario que todas las empresas tengan acceso a esa facilidad
esencial, es una garantía de brindar el servicio. al ser esenciales, se
tiene que permitir acceso a los competidores para que ellos también
puedan proveer el servicio.
Técnicas de servicio público
Servicio público estatal: OAE encargado de satisfacer necesidades colectivas.
Concesión: servicio público entregado a la administración y explotación de
particulares. Estado asume el rol de regulador y garante de la prestación.
ej. agua potable y alcantarillado; distribución electricidad; transporte
público; retiro de residuos domésticos; infraestructuras: puertos,
aeropuertos, cárceles, hospitales.
Contrato administrativo
supone publicatio previa
procedimiento reglado para entregar concesión
concesionario explota SP por su cuenta y riesgo
concesionario adquiere potestades de la administración
Derecho Administrativo II 6
Actividad de Fomento
Corresponde a estadios más desarrollados de acción administrativa. En esta se
promueve que los particulares realicen por sí mismos actividades consideradas
de utilidad general. Se hace un diagnóstico donde se analiza un sector de la
población o económico, en la que se quiere generar un fomento, generalmente
mediante incentivos económicos. Requiere un diagnóstico, donde se debe
hacer un instrumento ad hoc. Hay una serie de beneficios para los agricultores,
para los artistas, etc.
Técnicas de fomento
incentivo tributario; bonos; subsidios; subvenciones; becas; garantías del
Estado; aranceles aduaneros.
En los incentivos se incentiva a que se desarrolle determinada actividad, por
ejemplo, se pueden descontar impuestos si se cumplen una serie de
requisitos. También aquí podemos encontrar el caso de la donación.
Requiere de una ley, para que demuestre que hay consenso entre legislativo y
ejecutivo, porque debe haber un acuerdo generalizado porque beneficia a un
sector en particular.
Actividad empresarial del Estado
Más importante que la prestación es la forma en que se realiza. Se encuentra
regulado en el art. 19 nº21. Se encuentra una actividad empresarial y se le
permite al Estado y sus organismos desarrollar esa actividad o participar en ella
cuando una ley de quórum calificado lo permita.
Principio de subsidiaridad
Posición mayoritaria → el estado debe mantener un rol secundario y
supletorio en todas las áreas en que un privado tiene interés y capacidad de
participar, especialmente en materia económica. Este principio plante que la
actividad empresarial del Estado es excepcional.
En el caso de las farmacias populares la contraloría dice que el ordenamiento
jurídico admite el establecimiento de farmacias, que son pertenecientes a los
establecimientos municipales de atención primaria de salud, y por otra, que el
expendio de medicamentos a través de ellas debe ajustarse a la preceptiva
sanitaria que rige la materia. En definitiva, existe la habilitación legal para
expender medicamentos con una finalidad de salud pública. La habilitación es
solo para entregar medicamentos, y todo aquello que esté fuera no lo puede
vender.
Derecho Administrativo II 7
En el caso del gas, las municipalidades no tiene permitido comercializar gas, no
pueden generar esa actividad aunque sea sin lucro, porque no están
habilitados por ley para hacerlo.
Tipos de empresas públicas
empresas públicas creadas por ley → la ley de quórum calificado crea una
ley, constituye su forma de creación y define sus estatutos. Tiene una
cercanía mayor a una empresa privada, pero tiene una cercanía en algunos
aspectos con los servicios públicos de los órganos de la administración.
Tienen personalidad jurídica de derecho público y patrimonio propio.
Forman parte de la Administración del Estado.
sociedades del Estado → es una sociedad anónima, es decir se rige
totalmente por el derecho privado en que el Estado es accionista
mayoritario, es decir más del 50% del capital. No son creadas por ley, sin
embargo la participación y representación de un órgano de la
Administración requiere de una ley que lo autorice. Es una persona jurídica
de derecho privado. No forman parte de la Administración.
Ambas requieren autorización legal y están sometidas a control legal y
presupuestario. Están sometidas a la fiscalización de la Contraloría. La
facultad inspectora es propia de la Contraloría, a través de la cual este
órgano efectuará auditorias con el objeto de velar por el cumplimiento de las
normas jurídicas, el resguardo del patrimonio y …. Un segundo control se
lleva a cabo por el consejo para la transparencia. Un tercer control es el de
la cámara de Diputados, especialmente a través de la formación de
comisiones especiales investigadoras, pero además fiscaliza los acuerdos,
observaciones y solicitud de antecedentes determinados y la citación de
gerentes o cargos así.
Dominio Público
El dominio del Estado es el conjunto de bienes, muebles e inmuebles, que
están destinados a asegurar el correcto funcionamiento de la Administración.
Se hace la distinción entre dominio público y dominio privado, pues en algunos
casos el Estado actúa como un privado más, en cambio en el dominio público
se acerca más al régimen estatutario de la Administración.
Dominio público → Bermúdez: “bienes que por obra de la naturaleza se
encuentran destinados al uso directo del público o que por acto de autoridad,
general o singular, han sido afectados a ese mismo fin, estando sometidos a
Derecho Administrativo II 8
un régimen de derecho público.”. Busca que toda la población tenga acceso a
ellos sin tener requisitos especiales.
Dominio privado del estado → Bermúdez: “conjunto de bienes del Estado, que
los posee en calidad de dueño, y cuyo uso no está entregado a los habitantes
de la Nación, sino que se encuentran afectos al funcionamiento del respectivo
órgano”. Acá encontramos las oficinas y los autos fiscales. Acá se puede
vender, arrendar, etc. Es un régimen mucho más aplicable del derecho privado.
Teorías del dominio público
Teoría busca explicar la relación del Estado con los bienes nacionales de uso
público y su regulación.
1. Dominio público como poder soberano → el dominio público no se rige por
categorías del derecho civil, sino que es una manifestación del Estado
como poder soberano. El Estado necesita tener acceso a bienes, y esto
puede ser por razones estratégicas de límites fronterizos.
2. Teoría patrimonialista: propiedad afecta → se trata simplemente de un
derecho de propiedad, pero que está afecto a diferentes fines. Es mucho
más frágil la protección, porque solo depende de que se cambie la
afectación, como en el caso de las playas, que podrían privatizarse para
entregar un mejor servicio.
3. Teoría funcionalista: título jurídico de intervención → en verdad no se habla
de un derecho de propiedad, sino que otra categoría, dice que sería otro
título jurídico de intervención que permite usar los bienes de una manera
diferente.
Concepciones del dominio público
Vergara sostiene que no se habla de un derecho de propiedad como tal, sino
que es un régimen patrimonial diferente. Es un régimen con atribuciones
distintas que tiene el Estado. En el derecho minero y de aguas uno podría
hablar más precisamente de que se trata de un régimen distinto, según con
Vergara.
Elementos del dominio público
1. elemento objetivo: tipos de bienes
a. inmuebles
Derecho Administrativo II 9
b. muebles
c. inmateriales → conservación de patrimonio histórico, tradiciones o
prácticas tradicionales, etc. además cosas como el aire y el espacio
áereo.
2. elemento subjetivo: sujeto titular es siempre el fisco
3. finalidad: afecto a un fin público
a. publicatio → se identifica que hay una finalidad pública que lo justifique
y publicite
b. uso
4. elemento normativo → límites, restricciones, etc.
Regulación
El nombre del dominio del Estado es el de bienes nacionales. En el art. 589 CC
se tiene un dominio público en el inciso segundo, y un dominio privado en el
inciso tercero. Los bienes de dominio público son bienes nacionales de uso
público, mientras que los de dominio privado son bienes fiscales.
La CPR agrega dos categorías:
cosas comunes → están reguladas en la CPR, en el art. 19 nº23, donde dice
que la libertad para adquirir el dominio sobre toda clase de bienes, excepto
aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. En el art.
585 cc también indica que las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a
todos los hombres. Además, vincula con el derecho internacional porque
son cosas que pertenecen a toda la humanidad, como el altamar.
bienes de interés público → solo la ley puede adquirir el modo de adquirir la
propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y
obligaciones que deriven de su función social. Ésta comprende cuanto
exijan los intereses generales de la Nación, la seguridad social, la utilidad y
la salubridad públicas y la conservación del patrimonio ambiental.
Justificación
Publicatio
Se entiende que hay razones que justifican que tenga este tratamiento
especial. Si no tuviésemos este tipo de categoría, se estudiaría todo en
Derecho Administrativo II 10
derecho civil, pero hay un interés general y además se necesita para el
cumplimiento de las funciones del Estado.
Bienes nacionales de uso público
Cuando los bienes nacionales son de uso público, lo relevante es el uso. No
están sujetos a propiedad, se regula su uso.
1. bienes públicos
a. uso no rival
b. free riders
2. no existen incentivos económicos para producirlos. es algo que está, son
elementos que son propios del paisaje, que están dadas. Tienden a no
aumentar su productividad, sino que a extinguirse.
3. son necesarios para la existencia de la comunidad.
Tragedia de los bienes comunales
Bienes Fiscales
Son administrados por el Ministerio de Bienes Nacionales.
Es importante la manera en que el Estado puede tenerlos y disponer de ellos.
Adquisición de Bienes fiscales
1. por compra
2. por donación
a. cualquier persona puede donar al Fisco
b. las donaciones están exentas de toda clases de impuestos y del trámite
de insinuación
c. el MBN debe hacer un estudio de títulos previo a la resolución de
aceptación
d. las donaciones deben ser puras y simples. solo se admite como modo
la aplicación de la donación a la satisfacción de alguna necesidad
pública.
hay ciertas corporaciones que tienen finalidad pública. Las fundaciones, como
por ejemplo CEMA Chile, que tenía por objeto ayudar a mujeres necesitadas.
Entre 1973 y 1991, el Estado entregó a la Fundación CEMA Chile un total de 113
Derecho Administrativo II 11
inmuebles, a título gratuito. Los bienes que recibió de manera gratuita, empezó
a venderlos con un fin de lucro.
La función pública
Regulación Constitucional → art.19 nº17.
Igualdad en el acceso
Condiciones de acceso permanentes y estables → es decir, que se mantengan
los funcionarios a través del tiempo, a pesar de cambios en cargos de poder.
art. 38 inc. 1 → carrera funcionaria; aquí se refleja con mayor fuerza el principio
de probidad administrativa
características
permanencia
mérito
estabilidad
art. 19 nº16 párrafo final → prohibición del derecho a huelga para los
funcionarios del Estado ni de las municipalidades.
Regulación legal
Estatuto administrativo
sentido amplio
sentido restringido → como el DFL que establece las normas relativas a la
función pública.
Estatutos especiales
Regulación infralegal
Funcionario Público
funcionario de planta → dotación permanente que determine la ley del servicio
público respectivo.
funcionario a contrata → no están contemplados en la planta, pero la ley admite
su adscripción al servicio de forma temporal o transitoria, por máximo un año.
confianza legítima
Regulación constitucional →
Carrera funcionaria
Derecho Administrativo II 12
los funcionarios tienen derecho a hacer una carrera funcionaria. ingreso por
concurso público en igualdad de condiciones. El servicio civil se encarga de
hacer capacitaciones, etc. Ahora bien, en la práctica, no siempre se da que se
haga todo el proceso de concurso público, porque hay casos en que contratan
directamente. También hay un sistema de calificaciones, que tendrá por objeto
evaluar el desempeño y aptitudes de cada funcionario.
obligaciones funcionarias
es un segundo elemento propio de la Administración del Estado. en el art. 61
del estatuto administrativo se encuentra un listado de estas obligaciones,
aunque puede haber otras más específicas.
derechos funcionarios
regulado en el art. 89 y ss del estatuto administrativo. se refiere a la estabilidad
en el empleo y al ascenso.
Responsabilidad administrativa
cuando se detecta incumplimiento de las obligaciones, es posible iniciar un
procedimiento disciplinario, es decir una investigación para determinar si
incumplió sus obligaciones administrativas, lo que puede derivar en una
sanción administrativa. Si se establece que hay responsabilidad, los
funcionarios pueden ser objeto de medidas disciplinarias tales como censura,
multa, suspensión del empleo, y destitución (despido calificado).
Sumario administrativo
Lo determina el jefe de servicio atendiendo a la gravedad en el caso concreto.
Si son cosas graves se hace un sumario administrativo. Si no es tan grave se
hace una investigación sumaria.
Control a la Administración
Es muy heterogéneo, porque puede haber muchas materias que pueden ser
controladas. La Contraloría revisa que una norma sea acorde a derecho y ve si
puede nacer a la vida del derecho.
También puede haber controles de la cámara, del congreso.
Control de los tribunales de justicia que se hace en los casos concretos.
Principio de control
Derecho Administrativo II 13
Supone la existencia de instancias de revisión de las actuaciones materiales y
jurídicas de la Administración del Estado para verificar su ajuste a la juridicidad.
Consiste en confrontar una actuación administrativa (jurídica o material) con
algún criterio de regularidad - moral, legal, político, financiero, etc.
Se refiere al conjunto de medidas que existen para revisar las actuaciones
materiales y jurídicas de la Administración. El control supone hacer un
contraste con otra cosa.
Normas: arts. 6º y 7º CPR; arts. 2º y 3º inciso segundo LOCBGAE; principio de
impugnabilidad de LBPA.
Una de las garantías del estado de derecho es que haya un equilibrio entre los
poderes del Estado. Para evitar cosas que signifiquen un exceso de poder, se
establecen estos principios de control. El derecho administrativo nace para
limitar el poder del monarca.
Principio de control en la constitución
fiscalización parlamentaria de actos de gobierno (art. 52 nº1)
control de constitucionalidad del TC (art. 93 nº 16)
control de legalidad de actos de la administración por parte de la contraloría
(art. 98)
reclamos ante tribunales de justicia (art. 38 inciso segundo)
Art. 2º LOCBGAE → dice que deben actuar dentro de su competencia y no
tendrán más atribuciones que las que expresamente les haya conferido el
ordenamiento jurídico. Todo abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades
dará lugar a las acciones y recursos correspondientes. Se busca revisar
cualquier abuso o exceso de poder por parte de la administración.
Art. 3º inciso segundo LOCBGAE → control, probidad, transparencia y
publicidad administrativas.
Garantía del estado de derecho
equilibrio entre poderes del Estado - régimen de frenos y contrapesos.
comprobar que la Administración se ajusta a la ley
importancia política: evaluación de los asuntos públicos
identificar mal funcionamiento e irregularidades, que consiste en levantar
alertar sobre cosas que podrían estar funcionando mal. Tiene un rol más
político.
Derecho Administrativo II 14
corregir y frenar abusos o errores
Clasificaciones
Esto pretende entender el universo de controles que hay.
a) organismo que realiza el control
poder legislativo
control judicial → recursos de protección, nulidad de derecho público,
responsabilidad del Estado.
control administrativo
jerárquico → el jefe es responsable jerárquicamente de sus “inferiores”.
interno → recursos administrativos: reposición.
externo → control de la CGR.
b) participación de los particulares → que los ciudadanos puedan reclamar.
recursos administrativos
recursos judiciales
derecho de petición (art. 19 nº24 CPR)
solicitud de pronunciamiento ante la CGR
opinión pública
c) elementos que son controlados
legalidad → presunción de que los actos de la administración son legales,
por eso es importante que cuando se reclame la legalidad se debe probar.
aspectos técnicos → el control es menos común. hay una presunción de
que la administración es el órgano técnico adecuado, por ejemplo, el
proceso de fijación de tarifas.
elementos reglados
discrecionalidad → la administración puede tomar una decisión pero debe
ser fundamentada.
presupuestario
oportunidad de la actuación
d) parámetros de control
control político → congreso, opinión pública, gremios, sindicatos, etc.
Derecho Administrativo II 15
control financiero → uso de recursos públicos. Aquí se encuentra el control
que hace la CGR cuando hace auditorías.
control de gestión y resultados → el control de gestión se vincula sobre
medición de control de trabajo interno, que se hace establecer metas de
eficiencia. Si no se cumple con la eficiencia esto impacta en el sueldo de los
funcionarios.
control jurídico
e) intensidad del control
jerárquico en órganos centralizados o desconcentrados
supervigilancia en órganos descentralizados
f) momento del control
preventivo → toma de razón que es un control de legalidad previo.
represivo → recursos administrativos, judiciales, pronunciamientos CGR.
REVISAR PPT DE LAS DOS CLASES QUE FALTÉ
Contraloría General de la República
Ámbito de fiscalización → el universo de entidades que son fiscalizadas por la
CGR. Los organismos de Derecho Privado con propiedad o participación de la
Administración, que son las corporaciones.
Funciones → las funciones se traducen en distintos mecanismos de control.
control de legalidad de los actos de la Administración → toma de razón.
contabilidad general de la Nación
examinar y juzgar las cuentas
fiscalizar ingreso o inversión de dineros públicos
velar por la probidad administrativa
resolver contiendas de competencia entre OAE (art. 6 bis LOCCGR) → si no
se sabe la competencia del órgano, debe resolver la CGR. Esto es muy
inusual, porque la ley regula las normas aplicables y su competencia. Lo que
sí es común es que dos órganos se topen en su competencia.
Potestades
potestad dictaminante (jurisprudencial) → posibilidad de establecer
jurisprudencia administrativa, de interpretar la norma legal. Ya sea en caso
Derecho Administrativo II 16
de que los privados u OAE solicitan que la CGR dé su opinión sobre ciertas
materias. Si hay un juicio y piden opinión a la CGR sobre ese caso, ésta no
se pronunciará. Además, se ha vuelto protagónica a la falta de tribunales
administrativos.
disciplinaria → la CGR no solo puede conocer de reclamos, sino que ella
también puede ordenar que se realicen sumarios o se alguna sanción.
Consiste en la posibildad de la CGR de revisar todas las materias relativas al
estatuto administrativo.
inspectora → posibilidad de revisar y evaluar los sistemas de control interno.
Por ejemplo, los sistemas de contratación internos, los mecanismos de
respuesta la ciudadanía, etc. Son unidades de control de gestión.
toma de razón → control de legalidad preventivo que ocurre antes de que se
publiquen los actos administrativos. Es un control obligatorio de la
juridicidad de los actos administrativos, que vela por el resguardo del
principio de probidad, por el derecho a una buena Administración y por el
cuidado y buen uso de los recursos públicos. Cuando pasen la toma de
razón producirán sus efectos. La cGR sacó las resoluciones 6 y 7 y dijo que
debido a que hay muchos actos administrativos, la CGR priorizará la toma
de razón en los actos sobre materias que, en el actualidad, se consideren
esenciales por su entidad o trascendencia, así como por el efecto que
generan en las personas y en la Administración. Por lo tanto, habrá casos en
que se esté exento del trámite de toma de razón, en cuyo caso se indica.
Todo lo que firma el presidente es afecto, por lo que debe ser revisado por
la CGR, por ejemplo, todos los reglamentos.
El mérito de una decisión refiere a las razones de fondo. La CGR no
puede pronunciarse sobre las razones de mérito. Sino que debe hacer un
control de legalidad, que consiste en revisar las normas aplicables, el
procedimiento, plazos, etc. No le corresponde pronunciarse respecto de
si le parece buena idea o no.
Contabilidad general de la Nación
La CGR establecerá los principios y normas contables básicas y los
procedimientos por los que se regirá el sistema de contabilidad
gubernamental de aplicación obligatoria para todos los servicios, incluidas
las municipalidades.
La CGR, a través de sus funciones, puede tener como consecuencia que
haya un juicio de cuentas. Es un juicio que ocurre dentro de la CGR. El
Derecho Administrativo II 17
tribunal de cuentas está compuesto por funcionarios de la CGR, de hecho,
el subcontralor preside este tribunal. En este sistema que la CGR puede
revisar si la plata se está usando correctamente o si hay gastos no
respaldados, lo que puede dar lugar a un sumario, pero además en el juicio
de cuentas se puede dar una indemnización de perjuicios al fisco, es decir,
responsabilidad civil. Se trata de un procedimiento mixto cuya primera etapa
es administrativa y luego judicial. El juicio de cuentas se inicia a través de
una demanda de la CGR y que se llama reparo. Este reparo se puede
originar de dos formas: un examen de cuentas que deben rendir las
personas que tengan a su cargo bienes o que administren fondos sujetos a
fiscalización de la CGR y cuyo resultado merezca objeciones no aclaradas;
un sumario o investigación administrativa de un funcionario que haya
causado una falta administrativa que ocasionó daño patrimonial, del cual se
deduce una eventual responsabilidad civil del funcionario.
Principio de probidad
la administración del Estado
organismos de Derecho Privado con propiedad o participación de la
Administración
particulares que perciban fondos públicos
empresas del Estado
Normas
En el art. 8 CPR se establece que toda la sociedad puede controlar las
decisiones de la Administración.
Además, el Presidente, los ministros de Estado, diputados y senadores, y
demás autoridades que una LOC señale deberán declarar sus intereses y
patrimonio en forma pública.
Ley 20285 “Ley de Transparencia (Sobre acceso a la información
pública) en su art. 2º establece el ámbito de aplicación. Además de la ley
de transparencia también regulan el ámbito de aplicación la ley de lobby
y la declaración de intereses y patrimonio, que son de aplicación general
para todos los órganos de la Administración, lo que incluye a las
empresas del Estado.
El ejercicio de las funciones públicas se ejerce con transparencia. Lo
anterior para poder cautelar la publicidad de los actos, resoluciones,
procedimientos y documentos de la Administración. Se debe ser más
Derecho Administrativo II 18
ordenado en documentar y respaldar tanto el proceso como la
resolución, porque cualquier trámite puede ser objeto de revisión.
Transparencia activa → lo que los órganos deben tener publicados en su
página web, con independencia de si es solicitado o no. Siempre deben
tener esa información publicada en su página web.
Transparencia pasiva o solicitudes de información → cualquier persona
puede solicitar siempre información, porque es información que no se
encuentra en la activa.
La ley de transparencia creó el Consejo para la transparencia, que está a
cargo de la promoción de la transparencia, y fiscaliza el cumplimiento de
las normas sobre transparencia y publicidad de la información de los
órganos de la Administración. Además, en caso de que no respondan
dentro del plazo que tienen, que son 20 días hábiles administrativos, se
puede presentar un amparo de transparencia, que se presenta frente al
Consejo para la Transparencia, quien podrá incluso sancionar al órgano
que no prestó la información. Cuando uno pide información no es
necesario explicar por qué se está pidiendo esa información. Este
amparo no exige representación judicial, lo que permite que mucha
gente pueda reclamar. Lo que puede pasar cuando uno pide información
podría estar vulnerando información personal y sensible, en cuyo caso
se negará la información con el fin de proteger a las personas cuya
información fue requerida.
Derecho Administrativo II 19
