Modulo 9
Modulo 9
DESC. Existen debates sobre la posibilidad de ir a la justicia para requerir el cumplimiento de los DESC (igual que con
los derechos de incidencia colectiva):
- Hay un margen de discrecionalidad del Estado, que está obligado hasta el máximo de los recursos disponibles
(principios de efectividad, progresividad y pro-homine).
- Se dice que son derechos programáticos, no operativos. Con el tiempo se ha modificado el criterio de
interpretación de los DESC, por ej. el Comité de DESC ha dado cierta operatividad a estos derechos: tienen un núcleo
básico operativo. Operatividad relativa.
Artículo 2
1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como
mediante la asistencia y la cooperación internacionales, especialmente económicas y técnicas, hasta el máximo de los
recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la
adopción de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aquí reconocidos.
2. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en él se
enuncian, sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política o de otra índole,
origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición social.
3. Los países en desarrollo, teniendo debidamente en cuenta los derechos humanos y su economía nacional, podrán
determinar en qué medida garantizarán los derechos económicos reconocidos en el presente Pacto a personas que no
sean nacionales suyos.
Artículo 6
1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona
a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado, y tomarán medidas
adecuadas para garantizar este derecho.
2. Entre las medidas que habrá de adoptar cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto para lograr la plena
efectividad de este derecho deberá figurar la orientación y formación tecnicoprofesional, la preparación de programas,
normas y técnicas encaminadas a conseguir un desarrollo económico, social y cultural constante y la ocupación plena
y productiva, en condiciones que garanticen las libertades políticas y económicas fundamentales de la persona
humana.
Artículo 7
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial:
i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie; en particular, debe
asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual;
ii) Condiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias conforme a las disposiciones del presente Pacto;
c) Igual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su trabajo, a la categoría superior que les corresponda, sin
más consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad;
d) El descanso, el disfrute del tiempo libre, la limitación razonable de las horas de trabajo y las vacaciones periódicas
pagadas, así como la remuneración de los días festivos.
Artículo 8
a) El derecho de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de su elección, con sujeción únicamente a los estatutos
de la organización correspondiente, para promover y proteger sus intereses económicos y sociales. No podrán
imponerse otras restricciones al ejercicio de este derecho que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una
sociedad democrática en interés de la seguridad nacional o del orden público, o para la protección de los derechos y
libertades ajenos;
c) El derecho de los sindicatos a funcionar sin obstáculos y sin otras limitaciones que las que prescriba la ley y que sean
necesarias en una sociedad democrática en interés de la seguridad nacional o del orden público, o para la protección
de los derechos y libertades ajenos;
2. El presente artículo no impedirá someter a restricciones legales el ejercicio de tales derechos por los miembros de
las fuerzas armadas, de la policía o de la administración del Estado.
3. Nada de lo dispuesto en este artículo autorizará a los Estados Partes en el Convenio de la Organización Internacional
del Trabajo de 1948 relativo a la libertad sindical y a la protección del derecho de sindicación a adoptar medidas
legislativas que menoscaben las garantías previstas en dicho Convenio o a aplicar la ley en forma que menoscabe dichas
garantías.
e) Participar en la vida interna de las asociaciones sindicales, elegir libremente a sus representantes, ser elegidos
y postular candidatos.
Artículo 47. — Todo trabajador o asociación sindical que fuere impedido u obstaculizado en el ejercicio regular de los
derechos de la libertad sindical garantizados por la presente ley, podrá recabar el amparo de estos derechos ante el
tribunal judicial competente, conforme al procedimiento Civil y Comercial de la Nación o equivalente de los códigos
procesales civiles provinciales, a fin de que éste disponga, si correspondiere, el cese inmediato del comportamiento
antisindical.
1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
2. Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tiene la edad y las
condiciones requeridas para ello por las leyes internas, en la medida en que éstas no afecten al principio de no
discriminación establecido en esta Convención.
3. El matrimonio no puede celebrarse sin el libre y pleno conocimiento de los contrayentes.
4. Los Estados Partes deben tomar medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y la adecuada
equivalencia de responsabilidades de los cónyuges en cuanto al matrimonio y en caso de disolución del mismo. En
caso de disolución se adoptarán disposiciones que aseguren la protección necesaria a los hijos, sobre la base única
del interés y conveniencia de ellos.
5. La ley debe reconocer iguales derechos tantos a los hijos nacidos fuera de matrimonio como a los nacidos dentro del
mismo.
Artículo 16: CONVENSION PARA LA ELIMINACION DE TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMINACION CONTRA LA MUJER:
1. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminación contra la mujer en todos
los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarán en condiciones de
igualdad entre hombres y mujeres:
b) El mismo derecho para elegir libremente cónyuge y contraer matrimonio sólo por su libre albedrío y su pleno
consentimiento;
d) Los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado civil, en materias
relacionadas con sus hijos; en todos los casos, los intereses de los hijos serán la consideración primordial;
e) Los mismos derechos a decidir libre y responsablemente el número de sus hijos y el intervalo entre los nacimientos y
a tener acceso a la información, la educación y los medios que les permitan ejercer estos derechos; f) Los mismos
derechos y responsabilidades respecto de la tutela, curatela, custodia y adopción de los hijos, o instituciones análogas
cuando quiera que estos conceptos existan en la legislación nacional; en todos los casos, los intereses de los hijos serán
la consideración primordial;
g) Los mismos derechos personales como marido y mujer, entre ellos el derecho a elegir apellido, profesión y ocupación;
h) Los mismos derechos a cada uno de los cónyuges en materia de propiedad, compras, gestión, administración, goce y
disposición de los bienes, tanto a título gratuito como oneroso.
2. No tendrán ningún efecto jurídico los esponsales y el matrimonio de niños y se adoptarán todas las medidas necesarias,
incluso de carácter legislativo, para fijar una edad mínima para la celebración del matrimonio y hacer obligatoria la
inscripción del matrimonio en un registro oficial.
El art. 1.1 CADH establece la obligación de respetar y garantizar los derechos reconocidos, estando alcanzandos los
DESC.
Artículo 14 bis CN.-‘El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán al
trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor, jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribución justa;
salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea; participación en las ganancias de las empresas, con control
de la producción y colaboración en la dirección; protección contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado público;
organización sindical libre y democrática, reconocida por la simple inscripción en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliación y al arbitraje; el
derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión
sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.
El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e irrenunciable. En especial, la ley
establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonomía
financiera y económica, administradas por los interesados con participación del Estado, sin que pueda existir
superposición de aportes; jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la familia; la defensa del bien de
familia; la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna.’
Artículo 11 inc. 1 PIDESC: ‘1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un
nivel de vida adecuado para sí y su familia, incluso alimentación, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua
de las condiciones de existencia. Los Estados Partes tomarán medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este
derecho, reconociendo a este efecto la importancia esencial de la cooperación internacional fundada en el libre
consentimiento.’
- Nivel de vida adecuado: significa la posibilidad efectiva de alimentarse, vestirse y contar con una vivienda, para sí y
su familiar.
- La disposición refiere a asegurar la efectividad, con lo cual no puede interpretarse como un mero programa de
realización indefinida.
- Medidas apropiadas: en el máximo de sus posibilidades, para asegurar tal efectividad, como asimismo una mejora
continua de las condiciones de existencia.
- Descarta toda posibilidad interpretativa de que su realización quede sujeta al voluntarismo programático estatal.
- De arribarse a una cuestión litigiosa el PJ debe examinar las cuestiones del caso concreto, para determinar el grado
de la obligación a cargo del Estado.
Art. 11 inc. 2: los Estados Partes reconocen el derecho de toda persona de ser protegida contra el hambre, y el Estado
debe adoptar medidas necesarias, incluyendo programas concretos, para efectivizar el mismo. Ej. los niveles de
pobreza que no permitan el acceso a la canasta básica alimentaria familiar, constituyen una violación a este derecho.
El pacto enumera acciones vinculadas con el mejoramiento de los métodos de producción, conservación y distribución
de alimentos, de modo que se logre la explotación y la utilización más eficaz de las riquezas nacionales.
Esto representa el derecho de toda persona a ver satisfechas sus necesidades básicas, bajo condiciones de dignidad y
sin obstáculos [Link] el derecho de toda persona a vivir por encima del nivel de pobreza. Son oblig. de
resultado.
Estas reglas se confirman por ej. en la Convención sobre los Derechos del Niño, que fija la obligación del Estado Parte
de garantizar, en la máxima medida posible, la supervivencia y el desarrollo del niño.
CADH Artículo 26.-Desarrollo Progresivo.‘Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel
interno como mediante la cooperación internacional, especialmente económica y técnica, para lograr progresivamente
la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas económicas, sociales y sobre educación, ciencia y
cultura…’
Por su Parte, la Declaración Universal de DDHH, establece el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado,
que le asegure la salud y el bienestar y, en especial, la alimentación, el vestido, la asistencia médica y los servicios
sociales necesarios.
A) Concepto de calidad de vida: la vida exige un determinado nivel. Sostuvo que la operatividad de los DESC, se basa en
este concepto de calidad de vida. Al interpretarse el art. 26 CADH, se dijo que era operativo solo si había una violación
masiva o generalizada.
2) EL DERECHO A LA VIVIENDA.
Integra el derecho a un nivel de vida adecuado. El Comité de UN de DESC expresa que existe un núcleo mínimo
obligatorio, que el Estado debe cumplir con relación a este derecho y que, la existencia de un número significativo de
individuos privados de este derecho básico a la vivienda, refleja el incumplimiento del Estado de las obligaciones
asumidas por el PIDESC.
El referido derecho consiste en el derecho a vivir en algún lugar, con seguridad – paz – dignidad. A ello debe sumársele
la aplicación de los principios generales sobre no discriminación e igualdad de trato y oportunidad (art. 75 inc. 23 CN);
el Estado no puede beneficiar a grupos sociales aventajados a expensas de otros.
Obligaciones del Estado: de respeto, de protección, de promoción y de plena realización de este derecho.
CSJN: vivienda digna no es solamente tener un techo sino, tener el techo y, además, todos los servicios que ella
requiera. En el caso de los desalojos compulsivos, la Corte sostuvo que si hay menores o personas discapacitadas la
justicia debe prever esa circunstancia arbitrando los medios para que esa persona no quede desamparada.
3) EL DERECHO A LA SALUD.
Este derecho está incluido, expresa o implícitamente, en varias disposiciones de la parte dogmática de la Constitución.
Por ej. art 14 bis, al referirse a los beneficios de la seguridad social o a la protección integral de la familia; art. 75 inc. 23
al referirse al reconocimiento de grupos vulnerables o al régimen de seguridad social especial e integral de protección
del niño en situación de desamparo.
Relación del derecho a la salud con otros derechos consagrados en la CN: derecho a la vida, a la privacidad e intimidad
ya la libertad de conciencia y de religión. Igualmente, cabe señalar que, ante las políticas públicas en materia de salud
preventiva, el derecho a la privacidad debe ceder, para permitir la ejecución de campañas preventivas, como las de
vacunación. Por otro lado, en relación al examen de VIH sin consentimiento del interesado, Wlasic acuerda con Fayt,
que dijo en un caso que es un acto intrusivo que desconoce los límites del Estado frente a la autonomía individual.
Art. 12 PIDESC: el Estado reconoce el derecho de toda persona al disfrute del más alto nivel posible de salud física y
mental. Y establece como obligaciones a cargo del estado: la reducción de la mortalidad y la infantil – el sano desarrollo
de los niños – mejoramiento de higiene del trabajo y del medioambiente – prevención y tratamiento de enfermedad
epidérmicas.
Art. 5 Convención para la Eliminación de toda forma de Discriminación Racial: se establece el compromiso del
estado para prohibir y eliminar toda forma de discriminación racial y garantizar el goce de toda persona a la igualdad
ante la ley en el derecho a la salud pública, asistencia médica y seguridad social.
Art. 12 Convención para la Eliminación de toda forma de Discriminación contra la Mujer: eliminación de la
discriminación contra la mujer en la esfera de la atención médica, para asegurar en condiciones de igualdad, el acceso
a servicios de atención médica. Derecho a que se le garanticen los servicios apropiados en relación con el embarazo,
parto, período post-parto, proporcionando servicios gratuitos cuando fuese necesario.
Art. 23 y 24 Convención sobre Derechos del Niño: refiere a los derechos de los niños mental o físicamente impedidos,
para garantizarles una vida plena y decente, respetándose su dignidad. Los Estados Partes aseguran la plena aplicación
de este derecho, para lo cual enumeran medidas apropiadas: reducir la mortalidad infantil – asegurar la atención
primaria de la salud – asegurar el suministro de alimentos nutritivos y agua potable saludable – asegurar la atención pre
y post-natal – asegurar el conocimiento de principios básicos de la salud de niños – desarrollar atención preventiva
sanitaria.
Protocolo Facultativo de San Salvador (Convención de la que Arg. es parte, pero no está jerarquizada). Art 10:toda
persona tiene derecho a la salud, entendida comoel disfrute del más alto nivel de bienestar físico, mental y social –
Para hacer efectivo el derecho a la salud, los Estados partes se comprometen a reconocer la salud como un bien público
y adoptar las siguientes medidas: atención primaria de la salud al alcance de todos los individuos; total inmunización
contra las principales enfermedades infecciosas; educación de la población sobre la prevención y tratamiento de los
problemas de salud; entre otras.
1) una serie de previsiones fragmentarias a través de varias normas internacionales, más que un cuerpo normativo
homogéneo.
2) no hay acuerdo global sobre obligaciones específicas a cargo del Estado, para permitir/facilitar el acceso a la salud.
Obligaciones a cargo del Estado (inmediatas y perentorias que fija CN + Tratados con jerarquía o no, pero de DDHH):
- Art. 75 inc. 23 hace referencia al niño en situación de desamparo hasta la enseñanza elemental y a la madre durante
el embarazo y la lactancia. Con relación a dicha protección, la reducción de la mortalidad infantil y el sano desarrollo del
niño; atención pre y post-natal; acceso sin discriminaciones a los servicios de salud de la mujer.
- Teniendo en cuenta el reconocimiento de grupos vulnerables que realiza este art., corresponde al Estado, a través de
acciones positivas, garantizarles a éstos el acceso a la salud (grupos de más alto riesgo o vulnerables
económicamente).
- Acceso a la atención primaria de la salud; prevención, tratamiento y lucha contra las enfermedades endémicas,
epidérmicas y de cualquier índole; campañas inmunológicas; educación para la salud.
Art. 14 bis CN. El artículo garantiza el otorgamiento de este derecho, al que da el carácter de integral e irrenunciable.
Ello representa que debe abarcar la totalidad de las materias que lo integran y que, por ser de orden público, no puede
ser renunciados.
El concepto de seguridad tiene que ver con que, frente a ciertas circunstancias que provocan necesidad determinadas,
el sistema ofrecerá determinadas prestaciones o coberturas para afrontar tales necesidades.
El concepto de social, en cambio, se interpreta en su relación con su carácter solidario, de participación de todos en la
financiación de prestaciones.
- Seguro social obligatorio, que estará a cargo de entidades nacionales con autonomía financiera y económica,
administradas por los interesados con participación del Estado. Debe distinguirse del sistema de jubilaciones y
pensiones-
CSJN sostuvo que ello no significa que la cobertura de las contingencias sociales deba estar exclusivamente a cargo del
estado y financiada por éste.
COMPETENCIA: el dictado del Código de Seguridad Social le corresponde al Congreso Nacional (art. 75 inc. 12) y, en
principio, la legislación provincial sobre la materia se vincula con las relaciones de empleo público local. Finalmente, la
creación de Cajas Previsionales de las profesiones liberales les corresponde a las provincias.
- Jubilaciones y pensiones móviles: la jubilación es un beneficio que se otorga a una persona como
consecuencia de la tarea desarrollada por ésta. La pensión es un derecho derivado de la jubilación, a favor del
causahabiente de la persona jubilada fallecida. La movilidad representa el derecho de ajuste del haber, frente a la
pérdida de su poder adquisitivo.
Retiro voluntario: generó problemas en los ’90. En la actualidad quiso implementarse, pero hubo mucha reticencia. Ej.
te jubilas a los 55 años, pero tenés que esperar a los 65 (edad para jubilarse) para empezar a recibir ingresos. A veces
pagaban indemnizaciones, pero eran consumidas en la vida diario y no se reinsertaban en el mercado liberal.
Integralidad y proporcionalidad: debe haber una proporcionalidad de jubilaciones. Debe asegurarse un ingreso que no
de un impacto severo en la vida del jubilado. Por eso, en general se establece un 70% de la mejor remuneración de los
últimos 5 años.
Pensiones graciables o no contributivas: es una pensión sin aporte. Ej. toda persona mayor de 70 años puede pedir
una pensión. Puede existir distintos motivos que den lugar a esto. Representa una erogación del Estado que,
inicialmente, no tiene contraprestación.
Nuestro sistema público se denomina de solidaridad jubilatoria: el activo (quien hace los aportes) financia la jubilación
del pasivo.
SISTEMA SOLIDARIO ≠ SISTEMA INDIVIDUAL (jubilación privada. Era el más conveniente para el que más ganaba, el
problema es que la gente de menores recursos no aportaba. Las ART invertían la plata y, luego de la crisis de 2001,
mucha se perdió).
Móvil: la jubilación debe ser móvil, lo que la Corte ha diferenciado del sistema de actualización. La movilidad es la
permanencia de la proporcionalidad (no sucede en la práctica). CASO BADARO: CSJN dijo que la movilidad debía
implementarse en relación al incremento del salario activo. Las leyes dictadas luego sobre movilidad no respetan este
principio.
- La protección integral de la familia; la defensa del bien de familia y la compensación económica familiar.
Aparecen institutos con jerarquía constitucional que están normativamente regulados: salario familiar (compensación
económica familiar) y bien de familia (hogar conyugal): ese bien puede inscribirse como bien de familia para que deje de
ser garantía común de los acreedores. Tiene contraposición: solo surte efecto si la inscripción es previa a la obligación
(la deuda debe ser posterior) – no sirve como garantía de acreedores. Puede inscribirse individualmente, aunque la
persona no tenga familia, pero, si se inscribe en forma colectiva, todos deben prestar su consentimiento para hacerlo.
- El acceso a la vivienda digna. Es un derecho programático que está operativizado a partir de políticas públicas.
Ej. plan procrear. El sistema internacional plantea condiciones físicas que esa vivienda debe cumplir (se vinculan con
los entornos): transporte público, educación, trabajo para los que viven ahí, salud, etc.
Desalojos compulsivos: hay disposiciones por las cuales, frente a una situación de desalojo compulsivo, el Estado
debe tomar medidas. El órgano jurisdiccional puede establecer constataciones (si hay menores, ancianos,
discapacitados, etc.), para que el Estado adopte determinadas medidas. Esto está regulado por el Comité de DESC.
Sistema de salud: PAMI. Legalmente se constituye como un órgano administrativo autónomo administrado por sus
afiliados, pero hace muchos años está intervenido por el Estado. El motivo central de esta intervención es que es el
órgano del Estado con más recursos presupuestarios del país motivo de interés económico – distorsión del sistema
constitucional. No importa qué partido gobierne, el PAMI es una fuente presupuestaria altísima: muchas veces se les
saca recursos y se usan para otra cosa. Ej. se hacen acuerdos de préstamos para dar a empresas que están en crisis. El
sistema argentino es un sistema desfinanciado, lo que se agudizó con la precarización laboral (sobre todo en la década
de los ’90).
- Art. 75 inc. 23 CN: refiere al dictado de un régimen de seguridad social especial e integral para proteger al niño
en situación de desamparo.
Tratados con jerarquía constitucional: entre ellos se encuentra el PIDESC – Convención sobre Derechos del Niño –
Declaración Universal de DDHH. En particular hacen referencia a este derecho, con el fin de proteger a toda persona de
las consecuencias de la desocupación, vejez e incapacidad. El Protocolo Facultativo de San Salvador, refiere también
a los casos de nacimiento, accidentes de trabajo, fallecimiento y enfermedad profesionales.
- Acceso al trabajo: derecho a trabajar. PIDESC: los Estados Partes reconocen el derecho a trabajar, que
comprende el derecho de toda persona a ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado.
El derecho comprende tanto el derecho a un empleo como el derecho a no ser privado injustamente del mismo. Los
Estados deben aplicar principios básicos para garantizar la plena efectividad del derecho a trabajar.
- Derechos en el trabajo: la doctrina establece que los enunciados del art. 14 bis son programáticos, a
excepción de igual remuneración por igual tarea.
ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRBAJO:la paz universal solo es posible sobre la base de la justicia social. De
allí que las condiciones injustas de trabajo o que muchas personas se vean privadas de él, constituye una amenaza a la
paz y armonía mundial. Además, vinculó al trabajo con la libertad y dignidad personal, en el sentido de que cada persona,
a través del trabajo, logra su bienestar material y su desarrollo espiritual en condiciones de libertad y dignidad, con
seguridad económica e igualdad de oportunidades.
Legislación en Argentina: Impulso de Alfredo Palacios (diputado socialista). Ley de descanso hebdomadario – ley
reglamentaria del trabajo de niños y mujeres – ley de inspección de establecimientos comerciales e industriales – ley
sobre trata de blancas – ley de accidentes de trabajo.
Joaquín Víctor González fue quien presentó el primer proyecto de ley nacional del trabajo (1904), reflejo del progresismo
conservador. Éste: regulaba el contrato de trabajo – fijaba las causales de rescisión a favor del empresario y del
trabajador – indemnización por accidentes de trabajo – licencias breves por enfermedad – limitaba el ejercicio del
derecho a huelga – habilitaba la intervención del Estado en los sindicatos. Esto fue criticado desde los sectores obreros
sindicalizados y de los sectores conservadores: no fue aprobado.
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL. Estos derechos, ingresaron en forma transitoria en Arg. en 1949. El Estado abandonó
la neutralidad liberal que, es intervención a favor del poderoso.
Esta reforma fue derogada por un decreto del gobierno de facto en 1955, el que a su vez declaró la necesidad de reforma
y, también por decreto, convocó a la Convención Constituyente que, finalmente produjo la reforma constitucional en
1957, que incorporó el art. 14 bis.
A partir de la reforma de 1957, se marcó la primera gran división de la UCR: 1) UCR del pueblo (Balbín – sector minoritario
– se puede seguir haciendo política sin peronismo). 2) UCR intransigente (Frondizi – planteaba la reincorporación del
peronismo en la política – ganó las elecciones de 1959).
- Refiere a la protección, por las leyes, del trabajo en todas sus formas. Esto refiere a la proyección social del
trabajo, y lo diferencia del derecho individual a trabajar (art. 14 CN).
- Deben asegurarse al trabajador condiciones dignas y equitativas de trabajo: condiciones de labor que no
afecten la integridad psicofísica del trabajador, ni su seguridad, ni su dignidad como persona. Ello se vincula con la
prohibición de la servidumbre, la trata de mujeres y los trabajos forzados (CADH), la prohibición de la explotación del
hombre por el hombre, la seguridad y la higiene en el trabajo y la igual oportunidad para todos de ser promovidos.
- Jornada limitada. Esta ha sido una ardua conquista de la lucha de los trabajadores. El 1º de mayo se recuerda
a un grupo de mujeres trabajadoras de EEUU, que fueron quemadas vivas en el interior de una fábrica por reclamar la
reducción de las horas de trabajo. Esta garantía se vincula con otras (como el salario mínimo, vital y móvil), para obtener
su plena efectividad. De allí que esta disposición se vincula con art. 75 inc. 19 CN: desarrollo económico con justicia
social.
- Descanso y vacaciones pagados. El descanso debe estar asociado con el disfrute del tiempo libre, y con la
remuneración de los días festivos. Se vincula con un tiempo, dentro de la semana laboral, que no sea laborable. Las
vacaciones, en cambio, significan la existencia de un período continuo, de relativa extensión.
Se debatió si el empleado puede sustituir las vacaciones pagas por ingreso, a lo que la jurisprudencia se negó. Las
vacaciones pagas no pueden sustituirse por una doble remuneración.
Sueldo anual complementario: se recibe un sueldo más que se cobra en dos mitades (una en julio y otra en diciembre).
Es un plus salarial que tiene que ver con el estado de bienestar y el fomento del mercado interno. En el caso de Argentina,
Cavallo quiso, para bajar el consumo y así la inflación, que el salario complementario se pagara como un plus en cada
mes. Esto no se implementó.
- Retribución justa y salario mínimo, vital y móvil. Este carácter de la remuneración tiene que ver con la garantía
de condiciones dignas de existencia para el trabajador y su familia.
✓ Mínimo: no puede existir, en similares condiciones de trabajo, remuneración por debajo de esta. Se da en base a un
horario de 44hs semanales.
✓ Vital: tiene que ver con la satisfacción de las necesidades básicas que hacen a un nivel de vida adecuado, para el
trabajador y para su familia.
✓ Móvil: se vincula con la posibilidad de su modificación, si los indicadores económicos reflejan que es insuficiente
para satisfacer el carácter de vital. Debe modificarse según las distintas circunstancias económicas.
El Consejo Económico y Social determina el salario. Está integrado por: CGT – CTA – Unión industrial – PEN
(generalmente el Ministro de Trabajo).
Se trata de un monto que fluctúa (es un monto para los primeros 6 meses y luego cambia). Experiencia neoliberal en
Argentina entre 1991 y 2001: congelamiento de salarios y jubilaciones, que llevó a una desvirtuación del sistema (no era
mínimo, vital ni móvil).
- Participación en la ganancia de las [Link] la voluntad del constituyente de conciliar los intereses
obreros y patronales, al hacerlos partícipes a los empleados, y para ello, autorizarlos a controlar la producción y a
colaborar en la conducción de las empresas. Ello jamás se materializó normativamente, confirmando que es una
estrategia del capitalismo dominante de clase y no un análisis objetivo de la realidad social.
- Protección contra el despido arbitrario. Protección frente al despido in-causado, cuando no se da ninguna de
las razones por las que la ley habilita a despedir.
• Si el despedido es sin causa, le corresponde al trabajador una indemnización (esto prima en argentina).
• La otra forma doctrinariamente admitida es la que hace primar el principio de estabilidad absoluta del empleo:
corresponde que frente al despido incausado, se recupere el puesto de trabajo.
Se prohíbe también el despido por razones de maternidad o en razón del estado civil.
Despido discriminatorio:incorporado por la jurisprudencia. Se entiende como tal a todo aquel despido fundado en
motivaciones de esa naturaleza (sexo, religión, condición social, salud, etc.), expresamente prohibidos por CN o
Tratados.
- Estabilidad del empleo pú[Link] garantiza la estabilidad absoluta, con lo cual, para hacer cesar el empleo
público, se requiere un previo sumario administrativo que garantice los derechos de defensa en juicio y debido proceso.
Ello permite que el trabajador mantenga relaciones judiciales controvertidas con el Estado (p. ej. por diferencias
salariales), sin poder ser despedido.
CSJN: desnaturalizó los alcances de este precepto, y dijo que, frente al despido, el empleado público solo tiene derecho
a la indemnización. Igualmente, luego ha reconocido la protección a la estabilidad absoluta del empleado público, por
el despido en masa en el caso de cambios de gobiernos.
Las leyes que permiten la cesantía del empleado público han creado categorías de trabajadores públicos (planta
permanente, temporaria y otras), pulverizando la efectividad de esta garantía constitucional. La realidad es que este
punto está relacionado con motivos persecutorios de diversa índole, y con la necesidad de copar políticamente la
administración pública por el partido que triunfa en las elecciones.
La estabilidad absoluta se da en relación a los empleados incluidos en planta permanente. Esto excluye la
precarización laboral: los contratos de servicio. Estos son contratos civiles a plazo, vencido el cual la persona no tiene
derecho a reclamo alguno. En 2015, el macrismo no renovó contratos de servicios de muchos trabajadores. La idea de
estos contratos es que se cumple una función momentánea que se necesita en un momento determinado (35% del
mercado laboral en Arg. está en condiciones de precarización).
‘Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial:
i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie; en particular, debe
asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual;
ii) Condiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias conforme a las disposiciones del presente Pacto;
c) Igual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su trabajo, a la categoría superior que les corresponda, sin
más consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad;
d) El descanso, el disfrute del tiempo libre, la limitación razonable de las horas de trabajo y las vacaciones periódicas
pagadas, así como la remuneración de los días festivos.’
QUÉ SON - Organización sindical libre y democrática, reconocida por la simple inscripción en un registro [Link]
trabajadores tienen derecho a organizar sindicatos para la promoción y protección de sus intereses, a afiliarse
libremente a ellos y a no ser obligados a pertenecer a un sindicato. Es una de las formas particulares del ejercicio del
derecho de asociación. Dichas organizaciones gremiales, a su vez, tienen el derecho a constituir federaciones o
confederaciones nacionales, y éstas pueden formar organizaciones sindicales internacionales o afiliarse a ellas.
Se debe garantizar su libre funcionamiento, estando sometido a las restricciones impuestas por la ley, para
salvaguardas el orden público, proteger la salud y la moral pública y derechos de terceros. tales restricciones deben ser
propias de una sociedad democrática. Las reglamentaciones no pueden alterar el derecho de que se trata (conf. art. 28
CN).
Ambos pueden solicitar la conciliación obligatoria, pero, sobre todo, lo gremios con personería gremial.
Wlasic cree que resulta inconstitucional, porque el art. 14 bis dispone su reconocimiento como tales por su sola
inscripción en un registro especial de carácter general, cumplido lo cual, no pueden establecerse categorías
diferenciadas entre los gremios así reconocidos.
En nuestro sistema gremial existe un sindicato por actividad; se querían establecer sindicatos por fábrica, pero el
sindicato único da más fuerza y protege más al trabajador. Además, fortalece el proceso de discusión por sobre el
sindicato fragmentado.
CIDH: la libertad de asociación en materia laboral no termina con el reconocimiento teórico del derecho a formar
sindicatos, sino que comprende, además, el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para ejercer esa libertad, que
resulta un medio para que los integrantes de una colectividad laboral puedan alcanzar determinados fines en conjunto.
Y esa libertad, radica en la facultad para constituir organizaciones sindicales y poner en marcha su estructura interna y
actividades, sin intervención de las autoridades públicas que limiten el ejercicio de respectivo derecho.
El sistema internacional fomenta la libre agremiación como un derecho individual del trabajador (derecho a pertenecer
a distintos gremios). En Argentina se tiene al gremio único.
1- Concertar convenios colectivos de trabajo y de recurrir a la conciliación y al [Link] refiere a la potestad de las
organizaciones gremiales de acordar, con la parte patronal, condiciones generales y particulares de trabajo, conforme
a las características propias de la actividad de que se trate.
Se fundamenta en la debilidad individual del trabajador, que se equilibra a través de una negociación de carácter
colectivo. Pero, a su vez, exige una auténtica representación de los intereses obreros en las organizaciones gremiales,
para que estos no terminen transformándose en acuerdos de superestructura, de tono perjudicial.
Si bien los gremios pueden recurrir a la conciliación y al arbitraje (conf. CN), para resolver los conflictos con la parte
patronal, la regulación legislativa de la conciliación es de dudosa constitucionalidad, ya que habilita al Estado a recurrir
a tal conciliación, en forma imperativa, lo que desnaturaliza el carácter opcional a favor de los gremios.
Los convenios colectivos de trabajo no tienen que ver con el salario, sino con las condiciones laborales en general:
salubridad, seguridad, condiciones de espacio, luminosidad, etc.
Conciliación obligatoria:comenzó a aplicarse con Yrigoyen, y hubo dos posiciones: negociación (Estado como
mediador) y represión (Ej. semana trágica 1919). Desde ese momento comenzó a gestarse la idea del Estado como
mediador, lo que se reforzó con el peronismo (3º posición: sostener la paz social sobre la base de mediación del
Estado). La conciliación obligatoria puede ser solicitada por los gremios o convocada por el Estado.
Significa que el pleito pase a una situación de superación anterior al momento de inicio. La patronal se compromete a
no despedir y los trabajadores a no hacer huelga. La ley da un plazo de 15 días, pudiendo prorrogarse si no se llega a un
acuerdo. El Estado puede sancionar al gremio que no acepte, haciéndole perder la personaría gremial (pero esto tiene
costos políticos para el Estado: necesita respaldo social).
En lo que se refiere a la potestad Estatal reglamentaria, de decretar la ilegalidad de la huelga, ello debe ser ejercido
con extrema prudencia, y en los casos en que la misma resulte un ejercicio manifiestamente arbitrario del derecho ya
que, de lo contrario, se daría al Estado la posibilidad de neutralizar su realización conforme a los intereses políticos en
juego.
Según Bidart Campos, el hecho de que el constituyente de 1957 haya reconocido el derecho a huelga a los gremios hace
que, por aplicación del art. 33 CN y la práctica anteriormente vigente (que el constituyente no puede haber desmejorado
o perjudicado), también se reconozca implícitamente a otros titulares no mencionados como sujetos habilitados a
declararla y conducirla. Así, las normas que limitan los sujetos habilitados son inconstitucionales.
Ejercicio del derecho a huelga y descuento salarial por los días no trabajados:Bidart Campos se pronuncia a favor,
ya que el derecho a huelga no se ve menoscabado por el descuento salarial, más tratándose de relación de empleo
público.
Síntesis: el paro solo es constitucional si es dictado por el gremio. Hay una interpretación restrictiva con respecto a este
derecho: interpretación literal (antes de hacía una interpretación más amplia – Bidart Campos). Esto es fundamental
porque puede solicitarse la ilegalidad del paro y, como consecuencia, la represalia de los que no van a trabajar. Ej. en la
prov. de Bs As se admitió que se descuenten salarios a docentes que hagan paro ilegalmente. Hay una discusión: si la
huelga es un derecho, ¿cómo pueden sancionarlo? Se ha dado otra solución que es la de remunerar a los que no asistan
a la huelga. Ha habido unretroceso en el sentido en que se entiende a la huelga solo como un derecho de los sindicatos.
RECORDAR: la jurisprudencia más reciente de la CSJN sostiene que el derecho a huelga es exclusivo de los gremios.
Aunque hay una tendencia generalizada de que este derecho es, en última instancia, la única forma,
constitucionalmente autorizada, de los trabajadores para reclamar.
6) EL DERECHO A LA EDUCACIÓN.
o Enseñar: derecho a ejercer la actividad docente; y de crear y dirigir instituciones educativas conforme las leyes, y
decidir sobre sus contenidos (libertad de cátedra).
o Aprender: el derecho de poder elegir qué y dónde estudiar; y el derecho de los padres de optar por una enseñanza
alternativa a la oficial para sus hijos, o de procurar que sus hijos reciban una educación acorde a su orientación
religiosa.
Art. 75 inc. 19 CN: facultad del Congreso Nacional de dictar leyes de organización y de base sobre el tema.
Caso Castillo: la CSJN (con el voto de los jueces Ricardo Lorenzetti, Elena Highton de Nolasco y Juan Carlos Maqueda)
declaró la inconstitucionalidad de la ley provincial de educación de Salta según la cual la enseñanza religiosa integra los
planes de estudio, se imparte dentro de los horarios de clase y cuyos contenidos y habilitación docente requieren el aval
de la respectiva autoridad religiosa. También invalidó la obligación de los padres de manifestar si desean que sus hijos
reciban ‘educación religiosa’.
Rosatti consideró que la ley es constitucional, y exhortó a la Provincia para que instrumente las medidas necesarias
para adaptar los contenidos curriculares de la materia y disponga el cese de todo rito religioso durante la jornada
escolar. Exhortó asimismo a controlar socialmente el respeto por la tolerancia y pluralidad religiosa y de pensamiento,
sin discriminación alguna.
Sancionar leyes de organización y base de la educación. Art. 5 CN, dispone que la enseñanza primaria debe ser
asegurada por las Provincias y, por el PIDESC y el Protocolo Facultativo de San Salvador, debe ser gratuita. Debe tenerse
en cuenta que los servicios educativos secundarios, técnicos, artísticos y profesionales, actualmente están a cargo de
las provincias. Estamos ante una competencia concurrente entre la Nación, CABA y provincias. En caso de colisión
entre normas, deben primar las nacionales si existe un interés federal razonable en las mismas.
- La responsabilidad indelegable del Estado: es inconstitucional todo intento legislativo que pretenda privatizar
la enseñanza en términos general y más aún absolutos. Ello implica, además, un control por parte del Estado de los
servicios privados educativos y la ayuda financiera a las provincias y a CABA, para mantener el servicio y la calidad
educativa.
- La promoción de los valores democráticos: tiene que ver principalmente con la relación democracia-DDHH.
A partir del s. XX la mujer puede incorporarse al aprendizaje universitario. La responsabilidad del Estado recae en la
eliminación de discriminación tanto legal (en lo que más se ha avanzado), como social. El art. 75 inc. 23 CN reconoce
la existencia de grupos vulnerables, y reconoce el principio de igualdad de trato y oportunidades. Los derechos ESC se
tornan en derechos de acceso, no solo de ejercicio (propio del liberalismo). Ej. los derechos a la educación, a la salud y
a la vivienda implican que el Estado procure condiciones de acceso a ellos, para que los sectores vulnerables cuenten
con determinado respaldo estatal.
- Los principios de equidad y gratuidad de la educación pública estatal: los conceptos de equidad y gratuidad se
complementan. Con la equidad, el Estado asume la obligación de proveer a los habitantes los medios suficientes para
acceder a la educación gratuita. Prevalece la gratuidad, y la equidad viene en auxilio de la insuficiencia de la
gratuidad. El principio de equidad fortalece el de gratuidad, pero no lo convierte en un principio absoluto. Ello permite
que haya políticas de arancelamiento parcial de los estudios universitarios, para hacer más igualitaria y equitativo el
acceso a quienes no cuentan con los medios necesarios.
Wlasic: la enseñanza primaria es gratuita por los tratados de DDHH. El principio de progresividad es un cambio hacia la
plena satisfacción del derecho a la educación (primaria, secundaria y universitaria), no un justificativo para el indefinido
no logro de su plenitud. El principio de equidad no puede interpretarse en el sentido de limitar el principio de gratuidad,
cuya plena efectividad estaba lograda al momento de la reforma constitucional.
El derecho a la educación comprende la eliminación del analfabetismo (reducción significativa del mismo). Hay otros
DESC vinculados a este derecho: derecho a una alimentación adecuada, ya que hay una afectación de carácter
permanente y crónico en los niños que no reciben una adecuada alimentación.
Autonomía y autarquía de universidades nacionales:
o Autonomía: se vincula con la actividad institucional de la universidad, sin interferencias del PEN. Cada universidad
dicta su propio estatuto, dándose las formas de organización, siempre respetando la ley de base.
o Autarquía económica y financiera: tiene que ver con la administración de los recursos económicos que le provee
principalmente el PEN.
No debe haber imposiciones de los poderes del Estados ni de las propias autoridades universitarias. Ello no implica que
se trata de un poder soberano dentro del Estado. Sus decisiones están sujetas a control judicial; y sus actividades a la
reglamentación del Congreso, quien, según el art. 75 inc. 19 puede dictar leyes de organización y de base; también está
sujeta a control la administración que se haga de los recursos públicos recibidos.
• Cuando se comentó la reforma se dijo que estos dos principios ponen en duda la gratuidad absoluta del sistema
educativo: es gratuita pero los que la pueden pagar deben hacerlo, no puede establecerse la gratuidad absoluta
(criterio que adoptó la CSJN en 1999). Conforme a criterios de equidad, el que pueda pagar debe hacerlo (equidad
representa un arancelamiento parcial). Este principio dominó la interpretación inicial de la ley de educación
superior.
• Criterio opuesto: gratuidad y equidad son criterios complementarios. Si la gratuidad no resulta suficiente deben
adoptarse medidas de equidad. Ej. becas de estudio, comedor universitario, etc. La enseñanza es gratuita, pero el
estudiando tiene otros gastos; la gratuidad puede ser complementada en equidad con otras medidas para favoreces
la permanencia del estudiante. CSJN en 2010: los estatutos de las universidades públicas pueden establecer la
gratuidad absoluta porque hay autonomía universitaria.
Artículo 75 inc. 19 CN: ‘Corresponde al Congreso: 19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso
económico con justicia social, a la productividad de la economía nacional, a la generación de empleo, a la formación
profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigación y al desarrollo científico y
tecnológico, su difusión y aprovechamiento.
Proveer al crecimiento armónico de la Nación y al poblamiento de su territorio; promover políticas diferenciadas que
tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones. Para estas iniciativas, el Senado será Cámara
de origen.
Sancionar leyes de organización y de base de la educación que consoliden la unidad nacional respetando las
particularidades provinciales y locales; que aseguren la responsabilidad indelegable del Estado, la participación de la
familia y la sociedad, la promoción de los valores democráticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades sin
discriminación alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la educación pública estatal y la
autonomía y autarquía de las universidades nacionales.
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creación y circulación de las obras del autor; el
patrimonio artístico y los espacios culturales y audiovisuales.’
El último párrafo es complementario del derecho a la educación: educación bilingüe para preservar el idioma originario,
que lentamente ha ido perdiéndose, junto con la tradición.
8) DERECHOS CULTURALES.
CN 1949 está el precedente constitucional del fomento y desarrollo de las ciencias y las bellas artes, de su libre ejercicio
y de la protección de las riquezas históricas. Los derechos culturales de toda persona aparecen consagrados en nuestra
CN de forma diversa:
- Derecho colectivo a la preservación del patrimonio cultural y natural. Art. 41 CN. Implica el efectivo ejercicio
de la memoria colectiva, a través de la preservación del patrimonio cultural.
- Derecho de las minorías: art. 75 inc. 17 que reconoce la preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas
y su derecho a una educación bilingüe e intercultural.
- Disposiciones art. 15 PIDESC: garantiza el derecho de toda persona a participar en la vida cultural, lo que
significa poder gozar de los beneficios del progreso científico, mientras se protegen los intereses moral y materiales de
los autores de obras artísticas y científicas.