CONTESTA EXPRESION DE AGRAVIOS

SEBASTIAN MATIAS LEVI, abogado, inscripto al T°112 F°171

CPACF, en representación de la parte actora en carácter de apoderado,

ratificando el domicilio constituido en los autos caratulados “VALLEJO, RAMON

ALBERTO C/ ASOCIART ART S.A. S/ACCIDENTE - LEY ESPECIAL ”

(Expte.N° 97532/2016), a V.S. digo:

I.- CONTESTA TRASLADO DE AGRAVIOS:

Que vengo en legal tiempo y debida forma a contestar el traslado

conferido, conforme cédula notificada el día 12 junio del año 2023, solicitando el

total rechazo de lo peticionado por la parte demandada, en razón de las

consideraciones que seguidamente se pasan a exponer

PRIMER AGRAVIO: Se agravia la demandada por la

valoración de la pericia medica.-

Esta parte considera, que la réplica del demandado en cuanto al

porcentaje de incapacidad de mi mandante ya ha sido resuelta por V.S.

Dado que como específica V.S. en su resolución de fecha 30 de

mayo y cito “…. Si bien el informe médico fue impugnado el 10/08/2022,

11/08/2022 y 07/09/2022 advierto que con la presentación complementaria del

29/08/2022 y 24/11/2022 la perito brinda una respuesta debidamente fundada

a las objeciones formuladas, considerando y brindando argumentos de suficiente

rigor científico, por lo que no advierto razonespara apartarme de sus

conclusiones (cfr. art. 388 y 477 del CPCCN)- Es insoslayable remarcar que
quien determinó la existencia de una incapacidad física fue un experto en la

materia, quienes luego de realizarle todos los estudios necesarios para evaluarlo,

llego a la conclusión de que a raíz del accidente el actor padece de una

incapacidad psicofísica de un 26%, de la T.O , y que fue V.S quien le otorgo plena

validez probatoria.-

Como se ha expedido la SALA VII DE LA CAMARA NACIONAL DE

APELACIONES DEL TRABAJO en el siguiente fallo

“El art. 477 del CPCCN establece que la fuerza probatoria del

dictamen pericial será estimada por el Juez teniendo en cuenta la competencia

del perito, los principios científicos o técnicos en que se funda, la concordancia

de su aplicación con las reglas de la sana crítica y los demás elementos de

convicción que la causa ofrezca.” “R. S. E. E. c/ Provincia ART S.A.

s/ accidente – ley especial” - CNTRAB – SALA VII – 31/07/2018.

Así también lo ha establecido la SALA I DE LA CAMARA

NACIONAL DE APLEACIONES DEL TRABAJO “…Para apartarse de la valoración

del perito médico, quien juzga debe encontrar sólidos argumentos, ya que se

trata de un campo del saber ajeno a la persona de derecho…” VIDAL, ALBERTO

SEBASTIAN C/ INTERACCION ART SA S/ ACCIDENTE-LEY ESPECIAL –

CNTRAB-SALA I.

Por lo cual, en base a que se acredito en todos los extremos la

incapacidad que padece mi mandante, solicitamos se desestime el agravio de la

demandada, ya que resultan ser meras apreciaciones sin fundamentos

científicos, carente de toda fundamentación

 Asimismo la demandada sostiene que esta parte no aportó

prueba tendiente a demostrar la afección psicológica, lo cual es totalmente

desacertado, ya que la única prueba para demostrar este daño es la pericia

psicológica, en este caso el examen de psicodiagnostico fue realizado por una

licenciada en la materia, que luego fue tomado por el perito médico legista, a la

hora de determinar la incapacidad psicológica del Sr. Vallejo.-

El Dr. ha realizado los estudios correspondientes, como son el

Test de Bender , CASA-ARBOL-PERSONA, y Persona Bajo la Lluvia, de los cuales

ha acompañado los dibujos y explicado los resultados de los mismos.

En el informe del perito se deja sentado que la perturbación

afectiva que presenta actualmente el actor está ligada a una situación vivencial

perfectamente identificable: el accidente laboral de autos, descartando que la

misma corresponda a características de la personalidad de base o a eventos

ajenos al accidente laboral.

El valor probatorio de la pericia no está discutido, así se ha

pronunciado la jurisprudencia: “el apartamiento del dictamen pericial solo se

admite cuando se expresan razones de entidad suficiente que justifiquen esa

decisión, ya que el conocimiento que tiene el perito es ajeno al hombre de

derecho y, por ello, el magistrado tiene que fundar su discrepancia en elementos

de juicio objetivos, que permitan desvirtuar la opinión del experto. El juez debe

demostrar que el dictamen se halla reñido a principios lógicos o máximas de

experiencia o que existen en el proceso elementos probatorio de mayor eficacia

para provocar la convicción acerca de la verdad de los hechos controvertidos.” Y

que “el dictamen referido a cuestiones técnicas que no puedan enervarse por

medio de otra prueba que no ofrezca las mismas garantías de idoneidad e

imparcialidad que otorga la opinión de los peritos.” SIERRA, NICANOR C/

GARDES, DANIEL EMILIO Y OTRO S/ DAÑOS Y PERJUICIOS”.

“Tengo presente que el art. 477 del Código Procesal establece

que “la fuerza probatoria del dictamen pericial, será estimada por el Juez
teniendo en cuenta la competencia del perito, los principios científicos ó técnicos

en que se funda, la concordancia de su aplicación con las reglas de la sana crítica

… y los demás elementos de convicción que la causa ofrezca.” Sin embargo, la

libertad del Juzgador para apreciar el dictamen y apartarse de sus conclusiones

no implica reconocerle absoluta discrecionalidad. Considero que aún cuando el

informe carece de valor vinculante para el órgano jurisdiccional, el apartamiento

de sus conclusiones debe encontrar apoyo en fundamentos objetivamente

demostrativos de su equívoco lo que no veo cumplido. Sería contrario a las reglas

de la lógica reemplazar la determinación del Perito Médico por la infundada

estimación – a ojo de bueno cubero- del Judicante.” AGUILERA, DAVID

EZEQUIEL C. MAPFRE ARGENTINA ART S.A. S/ACCIDENTE-LEY ESPECIAL -

TRIBUNAL: CÁMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO, SALA VII.

Por otro lado, la demandada entiende que para adjudicar el daño

psicológico es necesario probar la mecánica del accidente.

A tal idea, esta parte sostiene que la mecánica del accidente no

es elemento necesario para probar el daño psicológico, sino, reiteramos, que la

forma de demostrar tal daño es a través de la pericia psicológica, que depende

de los fundamentos que el experto hace en su informe. Por ende, esta parte ha

cumplido con la carga de probar el daño reclamado.

TERCER AGRAVIO: En relación a la fecha a partir de la cual

se devengan intereses sobre el capital otorgado.-

Esta parte considera, al igual que lo sostuvo V.S. en la sentencia

que la aplicación de intereses debe realizarse desde la fecha del accidente. Es

claro que el hecho por el cual se reclama en los presentes autos es el momento
en que el actor se accidento. Por lo tanto, corresponde, desde el día 15 de agosto

del año 2015, fecha actualizar el monto de condena al que es acreedor el actor.

A los fines de poder fundar esta posición, cito la Sentencia de

Cámara de Cámara Nacional de Apelac iones del Trabajo, 31 de mayo de 2012

(caso Arzamendia Hugo Roberto c/MAPFRE ART S.A. s/accidente – acción civil)

específicamente el voto de la Dra. Cañal quien voto con la mayoría en el fallo que

antecede.-

“Es preciso recordar la Resolución 414/99, dictada por la

Superintendencia de Riesgos del Trabajo y publicada en el Boletín Oficial el 22

de Noviembre de 1999, que determinó los criterios para el curso de los intereses

para los supuestos de mora en el pago de las prestaciones dinerarias. Así, la

disposición reza: “Establécese que la mora en el cumplimiento de la obligación

de otorgar las prestaciones dinerarias contempladas en la ley 24.557 se

producirá de pleno derecho transcurridos treinta (30) días corridos de la fecha

en que la prestación debió ser abonada o el capital depositado, y por el mero

transcurso del plazo indicado” (ib).

En mi criterio, la Resolución 414/99 es claramente

inconstitucional, pues la Superintendencia de Riesgos del Trabajo se arrogó

funciones legislativas, contrariando al artículo 75 de la Constitución Nacional.

Esta disposición, acarrea un grave perjuicio a los damnificados,

atento a que se les niegan los intereses compensatorios que se devengaron

desde el hecho y hasta el momento de declararse la incapacidad definitiva

permanente, cuando entre ambas fechas transcurre un lapso prolongado (art.

622, 1078, primer párrafo y 1109 del Código Civil; ibídem).

 Así, esta Sala, cuando otra era su integración, ha señalado -en

un criterio que comparto- que: “Toda vez que la incapacidad laboral temporaria

del actor pasó a ser permanente el día de la consolidación jurídica del daño, cabe

entender que en ese momento nació su derecho a percibir la indemnización que

prevé el artículo 14, punto 2, inciso a) de la ley 24.557. Por ello, el trabajador

tiene derecho a percibir intereses, pues durante el tiempo transcurrido entre el

nacimiento del derecho y el momento en que éste es reconocido administrativa

o judicialmente se devengan intereses compensatorios (no moratorios) que

deben ser soportados por el deudor. Una interpretación contraria implicaría

beneficiar a la deudora a costa del acreedor, quien necesariamente debe seguir

el procedimiento previsto en la ley citada para lograr el reconocimiento del

derecho que invoca como fundamento de su pretensión” (SD 84780, del

30/04/03, in re “Romano,Oscar c/ Liberty ART SA s/ diferencias de salarios”, del

registro de esta Sala).

También ha dicho la jurisprudencia, que: “El actor tiene derecho

a percibir intereses desde el momento de la consolidación jurídica del daño hasta

la fecha en que la accionada ponga a su disposición el capital debido, pues

durante el tiempo transcurrido entre el nacimiento del derecho y el momento en

que éste es reconocido administrativa o judicialmente, se devengan intereses

compensatorios (no moratorios) que deben ser soportados por el deudor. Una

interpretación contraria implicaría beneficiar a la deudora a costa del acreedor

(el trabajador)” (SD 84.799, del 6/07/06, del 3/04/03, in re “Arellano, Julio c/

Curtarsa Curtiembre Argentina SA”, del registro de esta Sala).

Asi también se ha sostenido la SALA VI “El momento a partir del

cual deben correr los intereses debe ser la fecha en que tuvo lugar el accidente,

ya que la misma marca el comienzo del daño para la víctima y que éste es el

hecho que dio nacimiento a la obligación de indemnizar” Sala VI, Expte. Nº

49.561/11 Sent. Def. Nº 65909 del 12/12/2013 “Enriquez Claudio Fabián c/ART

Interacción SA s/accidente-ley especial”.

Por todo ello, mi voto se inclinará por la declaración de

inconstitucionalidad de las resoluciones 104/98 y 414/99 SRT, que establecen

intereses diferentes a lo previsto en el Código Civil, norma de rango superior.

Adopto este criterio de oficio, y en consecuencia, propongo COMPUTAR los

intereses determinados en el anterior pronunciamiento desde la fecha del

accidente (enero de 2015).-

TERCER AGRAVIO: SE AGRAVIA LA ACCIONADA POR LA

INCONSTITUCIONALIDAD DEL ART. 770 INC. B) DEL CÓDIGO CIVIL Y

COMERCIAL DE LA NACIÓN: ANATOCISMO. INTERESES Y TASAS

APLICABLES.

En principio el planteo se vuelve abstracto toda vez que el juez

ya se ha declarado para lo inherente a como aplicar los intereses, tasas

intervenir en la presente causa.

Esta parte considera que dichos agravios esgrimidos por la

vencida vagos y no logran revertir los fundamentos que el a quo despliega en su

sentencia.

Se queja por entender que se realiza una doble actualización del

monto de condena, aplicándose así intereses compensatorios y configurando

anatocismo.

El a quo es claro al indicar que está ejerciendo su facultad

jurisdiccional como magistrado conforme art. 767 CCCN que dispone:

“Intereses compensatorios. La obligación puede llevar intereses

y son válidos los que se han convenido entre el deudor y el acreedor, como

también la tasa fijada para su liquidación. Si no fue acordada por las partes, ni

por las leyes, ni resulta de los usos, la tasa de interés compensatorio puede ser

fijada por los jueces.”

 Y de la facultad otorgada por el art. 276 LCT que dice:

“Los créditos provenientes de las relaciones individuales de

trabajo, serán actualizados, cuando resulten afectados por la depreciación

monetaria, teniendo en cuenta la variación que experimente el índice de los

precios al consumidor en la Capital Federal, desde la fecha en que debieron

haberse abonado hasta el momento del efectivo pago.

Dicha actualización será aplicada por los jueces o por la

autoridad administrativa de aplicación de oficio o a petición de parte incluso en

los casos de concurso del deudor, así como también, después de la declaración

de quiebra.”

En base a dichas pautas el a quo entendió que resarcir el

perjuicio del trabajador que ve afectada su integridad física requiere un

tratamiento que se aparte de los remedios tradicionales.

Es así que aplico una forma de actualización que se adecue al

contexto económico actual.

De esta forma ha resuelto la jurisprudencia: “No habiendo

existido considerable mayoría de votos para decidir sobre el momento en que

corresponde aplicar la nueva tasa dispuesta mediante Actas 2600 y 2601 de este

Cuerpo, y teniendo en cuenta que según criterio que he sostenido

reiteradamente en casos sometidos a mi decisión, he considerado que la tasa

activa prevista en el Acta CNAT Nº 2357 resultaba suficiente como interés

compensatorio y moratorio, voy a apartarme de lo decidido en la mencionada

acta. Teniendo en cuenta la doctrina de la

C.S.J.N. en los autos "Banco Sudameris c/ Belcam S.A. y otro", y

lo dispuesto por el art. 622 Cod.Civil de Vélez Sarsfield y arts. 767, 768 y concs.

Cod.Civil y Comercial de la Nación, propongo entonces disponer que sobre los

montos de condena se adicionen los intereses a partir de los treinta días (plazo

de gracia art. 2 de la Res Nº 414/99) de la fecha del alta médica (consolidación

jurídica del daño) y hasta el efectivo pago, aplicando para ello la tasa activa que
fija el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones de préstamos hasta el

31 de mayo de 2014, y a partir del 1º de junio de 2014 en adelante la tasa nominal

anual para préstamos personales libre destino del Banco Nación para un plazo

de 49 a 60 meses (conf. Acta CNAT Nº 2601). (Del voto de la Dra. Fontana, en

minoría).” Expte. Nº 48.194/2012 Sent. Def. Nº 100.271 - "Aparicio René c/Luxem

SRL y otros s/accidente-acción civil" - CÁMARA NACIONAL DE APELACIONES

DEL TRABAJO - SALA IV - 28/03/2016 (Guisado-Fontana-Pinto Varela)

Al fijar la tasa de interés aplicable en nuestra materia deben

respetarse los derechos constitucionales clásicos de manera de no agravar el

daño (art. 19 CN) ni afectar el derecho de propiedad de los trabajadores que han

sufrido un menoscabo en su integridad psicofísica (arts.14 y 17 CN). La

adecuación de la tasa de interés atento el carácter alimentario del crédito laboral

debe tener como premisa alentar el pago inmediato de las obligaciones

pendientes, desalentar litigios judiciales y debe ser suficiente para compensar

las deudas que pudo haber tomado el trabajador siniestrado en substitución de

su ingreso disminuido o impago.

Por otro lado, al aplicar una tasa de interés proveniente de las

operaciones bancarias como regla es algo arbitrario y completamente ajeno al

derecho del trabajo.

Someter al trabajador a la aplicación de una tasa de interés

bancario como método de actualización de la depreciación monetaria desconoce

los principios y fundamentos que dan origen al derecho del trabajo en si mismo.

Esto implicaría eliminar el carácter alimentario del salario y sus

consecuentes créditos para convertir al trabajador en un ahorrista forzoso.

Así se ha fallado:

“Ligar una obligación de valor como el salario y las

indemnizaciones laborales al nominalismo como lo ha pretendido hacer las leyes

23.928 y 25.561 es restarle su naturaleza alimentaria expresada enfáticamente a

la luz del piso mínimo constitucionalmente garantizado en el art. 14 bis, que

llamamos salario mínimo vital.

… en la alzada donde sistemáticamente se siguieron los criterios

impuestos por las decisiones dela propia Cámara sobre tasa de interés, sin

detenerse a considerarlos ni tampoco advertir que el nuevo CCyCN ha producido

una verdadera revolución sobre la materia al introducir el concepto de deuda de

valor y discernir claramente entre los intereses compensatorios y los moratorios,

sin desmedro de la facultad jurisdiccional de reducirlos, como haré en la presente

causa...

… El sistema del art. 276, LCT que mediante la técnica judicial

escogida aquí y para el caso concreto se le da ultraactividad, contempla la

compensación que hasta el momento se ha venido haciendo por la vía de los

intereses compensatorios (art. 767, CCyCN). Aquél por el solo hecho de

mantener corregida la desvalorización, depura de “escorias inflacionarias” a la

obligación de valor ya cuantificada. El Acta N° 2601/2014 de la CNAT y la hoy

vigente N° 2658 del 8-11-2017, lo que allí se debatió y tenía una pretensión que

englobara la situaciones previstas por los arts. 767 (intereses compensatorios) y

768 (intereses moratorios) estableciéndose una “ficción” más alejada de la

realidad que el art. 276, LCT para mitigar los efectos de la desvalorización

monetaria…” JUZGADO NACIONAL DE 1RA INSTANCIA DELTRABAJO NRO. 41,

EXPTE. Nº 68.431/2014 – ASTUDILLO, EDUARDO MARTIN v. GALENO

ARGENTINA ART SA s/ACCIDENTE – LEY ESPECIAL.

Es así que el a quo ha dejado en claro en su sentencia que ha

establecido un módulo de adecuación y no un interés moratorio.

Por estos motivos es que solicito se rechace el agravio de la

demandada con costas.

CUARTO AGRAVIO: Se agravia la demandado respecto de loa

honorarios fijados a los profesionales.-

 Esta parte solicita a V.E. que confirme los honorarios

oportunamente regulados por el juez de primera instancia, toda vez que los

argumentos esgrimidos por la demandada, no adquieren entidad suficiente para

apartarse de lo establecido por V.S.

Ello es así, toda vez que de manera abstracta, la demandada cita

jurisprudencia en la cual se establece que los honorarios profesionales deben

regularse teniendo en miras la cantidad de horas trabajadas y el esfuerzo

realizado, no así el monto del pleito. No obstante, no establece concretamente

cuál es la regulación que estima conveniente.

Por otra parte, tanto la representación letrada de la actora como los

peritos han realizado cada una de las tareas correspondientes a cada etapa del

proceso de manera oportuna y con arreglo al ejercicio de la profesión, motivo por

el cual la demandada no tiene fundamento para plantear que la regulación de

honorarios excede las labores realizadas.

III.- PETITORIO.-

Por lo expuesto, solicito:

1.- A V.S. se tenga por contestado en legal tiempo y forma la

expresión de agravios en traslado,

2.- A V.E. se desestimen los mismos, con ejemplares costas,

Proveer de conformidad,

SERA JUSTICIA