FIX ZAMUDIO, Héctor y VALENCIA CARMONA,

Salvador, Derecho Constitucional Mexicano y

Comparado, 7ª ed., México, Porrúa, pp. 1-8.
Material de consulta con fines educativos.
 ÍNDICE

PRÓLOGO. ……………………………………………………………………………………….VII

PRÓLOGO A LA SEGUNDA EDICIÓN…………………………………………………………..... XI

NOTA A LA TERCERA EDICIÓN…………………………………………………………………..XIII

NOTA A LA CUARTA EDICIÓN………………………………………………………………….XV

NOTA A LA QUINTA EDICIÓN. ………………………………………………………………… .. XVII

NOTA A LA SEXTA EDICIÓN ……………………………………………………………….. . . X I X

NOTA A LA SÉPTIMA EDICIÓN……………………………………………………………….. XXI

NOTA A LA OCTAVA EDICIÓN. ………………………………………………………………. XXIII

NOTA A LA NOVENA EDICIÓN…………………………………………………………………. XXV

CAPÍTULO PRIMERO
EL DERECHO CONSTITUCIONAL

I. Las dimensiones del saber jurídico……………………………………………….……1

1. El derecho como reflexión de segundo grado: la filosofía del de-
recho…………………………………………………………………………...2
2. El derecho como hecho: historia del derecho y sociología jurídica…………….6
3. El derecho como norma: la ciencia jurídica ….......................................................7
II. La norma jurídica y la ciencia del derecho .........................................................................8
III. La ciencia jurídica: su pretendido carácter dogmático y su naturaleza
científica ......................................................................................................................... 11
1. Carácter dogmático ... .......................................................................................... 11
2. Naturaleza científica ............................................................................................. 13
IV. División fundamental del derecho. Sus ramas. Posición del derecho
constitucional ...................................................................................................................... 14
V. Génesis del derecho constitucional. Las primeras cátedras ............................................ 19
VI. Evolución del derecho constitucional. Las principales escuelas…………………….. 22
VII. Las líneas maestras del constitucionalismo contemporáneo………………………..26
1. Técnica de poder y técnica de libertad ................................................................ 27
2. Derecho constitucional e instituciones políticas ................................................ 28
3. La Constitución como instrumento de control .................................................... 29

1265
1266 ÍNDICE

4. La concepción abierta de la Constitución……………..……………………..32

5. La Constitución como sistema material de valores…………………………. 34
6. La función unificadora………………………………………………………30
7. Nuestro constitucionalismo……………………………………………….…37
VIII. Unidad y multiplicidad del derecho constitucional .……………………………..…..40
1. Por su contenido……………………………………………………….....… 40
2; Por su autonomía didáctica…………………………………………………..…41
3. Por sus dimensiones. Enciclopedia del derecho constitucional.………………...41

CAPITULO SEGUNDO
LA CONSTITUCIÓN

I. Orígenes de la Constitución: antigüedad y Edad Media ................................................ 45

..................II. La Constitución en el sentido actual, Los primeros textos constitu-
cionales…………………………………………………………………………….48
III. Concepto de Constitución. Su significado en el orden jurídico, en el
orden estatal y en el orden político…………………………………………………51
IV. Acepciones y clasificaciones de la Constitución ........................................................... 54
1. Constitución formal y Constitución material ..................................................... 54
2. Constitución jurídica y Constitución real…………………………………….55
3. Constituciones escritas y Constituciones no escritas………………………….55
4. Constituciones flexibles y Constituciones rígidas ............................................. 56
5. Constituciones monárquicas y Constituciones democráticas .......................... 57
6. Constituciones originarias y Constituciones derivadas……………………….58
7. Constituciones utilitarias y Constituciones ideológicas.…….............................56
8. Constituciones normativas, nominales y semánticas.....………………………56
V. Contenido de la Constitución ………………………………………………………..59
1. Tendencias restrictiva y extensiva………………………...……......................59
2 . Partes de la Constitución……………………………………………………. 60
3 . Categorías de normas………………………………………………………...62
VI. Los principios de supremacía y de inviolabilidad constitucionales…………………..67
VII. Las Constituciones en México: principales documentos y textos de Inde-
pendencia........................................................................................................................78
1. Textos de Independencia………………..……………………………............79
VIII. Constituciones federalistas y centralistas…………………..………………………..82
IX. La Constitución de Querétaro ........................................................................................... 91

CAPITULO TERCERO
PODER CONSTITUYENTE, CAMBIO
Y REFORMA CONSTITUCIONAL
I. Noción de poder constituyente……………………………………………………………95
II. Teoría del cambio constitucional reforma, mutación, suspensión, que-
brantanniento y
supresión……………………………………….…………………………………………..99
III. Reforma constitucional………………………………………………………………..102
 INDICE 1267

IV. Los procedimientos de reforma en general y en México……..…………………..104

V. Los límites de la reforma: temporales, circunstanciales y sustanciales....................107
VI. La reforma profusa mexicana: cuantificación de las reformas y criterios
sobre ellas……………………………………………………………...……..…..110
VII. Una disyuntiva insoslayable ....................................................................................... 115
VIII. Clasificación de las reformas. Tendencias constitucionales vigentes.........................118
IX. Reforma constitucional y necesidad de leyes intermedia……….…………………...122
1. El antecedente mexicano……………………………………………….……...123
2. Perspectivas comparadas ……………………………………………….……..127
A. Francia……………………………………………………………….……….127
B. España……………………………………………………………….……..130
C. Los ordenamientos latinoamericanos……………………………….……....133
X. Los estados de excepción y el orden constitucional………………..………………..139
1. El estado de excepción en Latinoamérica………………………….....................139
2.El estado de excepción en México…………………………….………………….142
3. El nuevo régimen de restricción y suspensión de derechos y garantías…..….....145
A. La reformulación del artículo 29……………………………………….…...145
B. Limitaciones………………………………………………………...…….....146
C. Principios…………………………………………………………………....147
D. Controles. ………………………………………………………………..…148
E. Emergencia y actos de gobierno……………………………………………..149

CAPÍTULO CUARTO
LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

I. La importancia de la interpretación constitucional…………………………………..151

II. Del juez autómata al juez como figura central del derecho.………………………….152
III. Interpretación e integración del derecho ........................................................................ 156
VI. El derecho judicial y la estimativa jurídica…………………………………………162
V. Concepto de interpretación constitucional: naturaleza, concepto y ca-
racterísticas……..………………………………………………………………....168
VI, Los diversos sectores de la interpretación constitucional, La legislativa,…………….173
VII. La interpretación administrativa ................................................................................... 175
VIII. La interpretación judicial de las normas constitucionales ........................................... 176
IX. La doctrina constitucional ………………………… .................................................... 179

CAPITULO QUINTO
LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN

I. Los antecedentes principales .......................................................................................... 181

II. Concepto de la defensa de la Constitución …………………………….......................185
III. Las dos grandes categorías…………………………………………………………187
IV. Diversos sectores de la protección constitucional…………………………………..189
1. La protección política…………………..……………………………………..189
2. La institucionalización de los factores sociales………………………………..191
1268 INDICE

3. La, regulación de los recursos económicos y financieros…………………..…...195

4. La técnica jurídica……………………………………………………………198
V. La justicia constitucional. Concepto de las garantías constitucionales:
evolución doctrinaria y sentido actual….………………………………………..…..200
VI. Los sistemas de justicia constitucional: el americano y
el austriaco………………………………………………………………………..….207
VII. Los sectores dé la justicia constitucional……………………………………...…….215
1. Jurisdicción constitucional de la libertad…..………………………….………...215
2. Jurisdicción constitucional orgánica……………………………………………221
3. Jurisdicción constitucional internacional y transnacional……………………….…223
VIII. Derecho constitucional procesal y derecho procesal constitucional………………..227
IX. Contenido del derecho constitucional procesal………………………………………230
1. Jurisdicción………………………………………………………………….…...230
2. Garantías Judiciales………………………………………………….……………...232
3. Garantías de las partes………………………………………….………………....237

CAPITULO SEXTO
FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO

I. Formas de Estado y formas de gobierno., Diferencias conceptuales……………...…243

II. Las formas de Estado tradicionales……………………………………………..…...245
1. Formas históricas de Estado…………………………………………….……..245
2. Formas políticas de Estado……………………………………………………..247
3. Estados simples y Estados compuestos……………………………………..…. 248
4. Unión real y unión personal………………………………………………….…249
5. La confederación y la Federación, sus diferencias.…………….………………...250
III. Estado Unitario, Estado federal y Estado regional………………………………..….251
1. Estado unitario…………………………………………………………….....…251
2. Estado federal…………………………………………………………………..253
3. Estado regional…………………………………………………………………256
4. E1 fenómeno supranacional; la Unión Europea……………………………..….258
A. Consejo de la Unión, Europea….…………………………………....................260
B. Consejo Europeo………………………………………………………..……..262
C. Comisión Europea……………………………………………………………..263
D. Parlamento Europeo……………………………………………………….…..264
E. Tribunal de justicia………………………………………………………….…265
F. Tribunal de Cuentas…………………………………………………………....266
G. Defensor del Pueblo Europeo………………………...………………………..266
H. Supervisor Europeo de Protección de Datos.…………………………………..267
I. La Constitución de la Unión Europea………………………………………...…267
IV, Monarquía y República. Sus características y su valor actual………………………...269
V. Los regímenes parlamentario, presidencial y de confusión de poderes.
Conceptos y
elementos………………….………………………………………………..……..273
1. Régimen parlamentario……………………………………………………….274
2. Régimen presidencial ……………………………………………………...…277
3. Régimen de confusión de poderes…………………………………………….278
 ÍNDICE 1269

A. Gobierno de Asamblea o Convencional…………………………………….……...278

B. Confusión de poderes en el Ejecutivo……………………………………….279
VI. Modalidades del régimen parlamentario y del régimen presiden.cial………… 280
1. Modalidades del régimen parlamentario…………………………………..……....280
A. Régimen parlamentario monista y régimen parlamentario dualista
("Orleanista").……………………………………………………………..280
B. Régimen parlamentario inorgánico y régimen parlamentario racionalizado
……………………………………………………………………….........282
C. Gobierno de gabinete y gobierno parlamentario …………………………..282
D. Régimen parlamentario bipartidista y régimen parlamentario
multipartidista…………………………………………………………......283
2. Modalidades del régimen presidencial……………………………………………284
A. La tendencia presidencial latinoamericana…………………………………...284
B. Régimen semipresidencial…………………………………………………...286
VII. Parlamentarismo y presidencialismo………………………………………………..287
VIII. Estado democrático y Estado autoritario. Sus principales características…………........290
IX. Formas del Estado democrático y del Estado autoritarias………………. ………….....294
1. Formas del Estado democrático………………………………………………....294
A. Modelo mayoritario y modelo de consenso………………………………..295
B. Modelos democráticos posibles……………………………………………296
C. Las transformaciones de la democracia……………………………………296
D. La democracia y sus sentidos…………………………………………........297
2. Formas del Estado autoritario……………………………………………...……...298
A. Regímenes autoritarios tradicionales. …………………………………….298
B. Estado totalitario …………………………………………………………..299
C. Estado autoritario en sentido estricto ………………………………….......300
X. Progresión de la democracia y la teoría de las transiciones…………………………...301
1. Progresión de la democracia………………………………………………….. 301
2. Teoría de las transiciones……………………………………………….............. 304

CAPÍTULO SEPTIMO
CICLOS Y MODELOS CONSTITUCIONALES

I. Los ciclos y los modelos, Los cuatro ciclos constitucionales ............................. 311
.
II. El gobierno en Inglaterra .................................................................................... 317
1. La Constitución…. ....................................................................................... 318
2, El monarca…………………………………………………………….. 321
3. El primer ministro y el gabinete…………………………………………… 323
4. El Parlamento…………………………………………………………. 328
III. El gobierno de los Estados Unidos ................................................................... 332
1. El Congreso ............................................................................................... 237
2. El presidente .................................................................................................... 342
3. Los colaboradores del presidente ................................................................ 347
4. La Suprema Corte ......................................................................................... S5I
IV. El gobierno directorial en Suiza ........................................................................... 358
1270 ÍNDICE

"
1. De la Confederación a la Federación………………………………………….357
2. El gobierno colegiado………………………………………………………....358
3. El predominio teórico de la asamblea……………………………………........360
4. El funcionamiento de la democracia……………………………………........361
V. Regímenes de gobierno en la Europa occidental…………………………………362
1. Alemania.............................................................................................................363
2. Italia………………………………………………………………………..366
3. Francia …………………………………………………………………….370
4. España ……………………………………………………………………..374
VI, Las transformaciones en Europa oriental ………………………………………..378
1, El antiguo modelo socialista ………………………………………………378
2. De la unión Soviética a la Comunidad de Estados independientes………….381
3. La Constitución de la Federación Rusa de1993….…………………………383
4. Los Estados de Europa del Este…………………………………………….393
5. La desintegración de Yugoslavia……………………………………….…..395

CAPÍTULO OCTAVO
LA DIVISIÓN DE PODERES

I. La forma mixta de gobierno en el pensamiento clásico………………………... 399

II. La formulación teórica del principio de la división de poderes: Locke
y Montesquieu …………….…………………………………………..............401
III. Difusión universal. Críticas al principio.……………………………………….404
III. Sentido actual de la división de poderes. Sus transformaciones………………407
IV. Los antecedentes nacionales…………………………………………………410
V. La Constitución de 1917 y la división de poderes……………………………412
VI. La evolución posterior. Las principales reformas…………………………….415
VIII, Sistema político y división de poderes. Hacia auténtico
equilibrio……………..…………………………………………………..…….419

CAPITULO NOVENO
LOS DERECHOS HUMANOS

I. Su dimensión actual. Las generaciones de derechos………...…………………...427

1. Derechos individuales clásicos ………………………………………….429
2. Derechos económicos, sociales y culturales …………………………….429
3. Derechos de solidaridad o de tercera generación ………………………..429
II. La Constitución de 1917 y los derechos humanos. Clasificación de los
derechos ……………………………………………………………………….430
1. De igualdad …………………………………………………………….431
2. De libertad……………………………………………………………….432
3. De seguridad jurídica ……………………………………………………432
4. Los nuevos derechos……………………………………………………..433
III. Derechos de la familia …………………………………………………………...433
1. Igualdad de los sexos, desarrollo familiar ………………………………...433
2. Paternidad responsable. …………………………………………………..456
 INDICE 1271

3. Vivienda……………………………………………………………..……....437
4. Protección de menores……………………………………………..…….......437
IV. Derechos de las minorías………………………………………………………......438
1. Comunidades indígenas……………………………………………..............438
2. Discriminación y discapacidades…………………………………………....444
V. Derechos de la ciudadanía, de la nacionalidad y de los extranjeros…………………....445
1. Ciudadanía…………………………………………………………………...445
2. Derechos de los ciudadanos…………………………………………………..447
A. Candidaturas independientes o ciudadanas………………………………...447
B. Iniciativa de Ley Ciudadana……………………………………………….448
C. Consultas Populares……………………………………………….............448
3. Nacionalidad…………………………………………………………………449
4. Extranjeros…………………………………………………………… …… 450
A. Asilo y refugio…………………………………………………………….450
B. Igualdad y expulsión………………………………………..……………..452
VI. Libertad de información y derecho a la protección de datos………………….... ...453
1. Derecho a la 453
.. A. La Reforma de 1977 y el derecho a la información…………..
información…………………………………………………. 453
B. La nueva concepción del derecho a la información y la Ley
Federal de Acceso a la Información Pública……………. 454
C. La Reforma Constitucional de 2007 para el Derecho de Acce-
so a la Información ......... ...................................................................... 456
a) Principio de publicidad ......................................................... 457
b) Información confidencial. ................................................................. 458
c) Derecho de acceso a la información ................................................. 460
d) Mecanismos de aCCOSQ1 procedimientos de revisión y órga-
nos garantes ...................................................................................... 460
e) Preservación de archivos, .................................................................. 461
f) Recursos públicos .............................................................................. 482
g) Sanciones ……………………………………………………… 462
D. Reforma del derecho de réplica ............................................................... 463
2. Derecho a la protección de datos . ................................................................ 463
3. El Instituto Nacional de Transparencia, Acceso a la Información y
Protección de Datos Personales como nuevo órgano Constitucional
autónomo ........................................................................................................ 465
A. Un nuevo órgano constitucional autónomo ............................................ 465
B. Composición del órgano .......................................................................... 465
C. Competencia .............................................................................................. 466
D. Efectos y cumplimiento de sus resoluciones . ........................................ 467
4. Radiodifusión y telecomunicaciones ............................................................ 467
A. Una reforma compleja y reglamentaria…………………………. 487
B. El nuevo apartado B del artículo 6o. constitucional .............................. 467
C. Sistema Público de Radiodifusión del Estado Mexicano ....................... 488
VII. Derechos de la salud, medio ambiente, agua y cultura ....................................... 469
1. Derecho a la salud ................................................................................. 469
2. Medio ambiente ............................................................................................. 470
3. Agua…………………………………………………………………….. 471
4. Derecho a la 471
cultura………….…………………………………………….
1272 INDICE

VIII. La responsabilidad patrimonial del Estado…………………………….. ………… 474

IX. Las Reformas penales…………………………………………………………... …479
1. Portación de armas y sistema penitenciario……………………………….. ..479
2. Reformas al proceso penal…………………………………………………. .481
3. Reforma judicial y nuevo proceso penal…………………………….. ………489
A. Los temas principales de la reforma……………………………………. 493
a) Sistema acusatorio………………………………………………… .494
b) Los principios del proceso penal………………………………….... 496
c) Derechos del Imputado y de la víctima u ofendido…………………. 498
d) Orden de aprehensión, auto de vinculación a proceso y
otras precisiones procesales………………………………….. …….500
e) El Ministerio Público……………………………………………..… 503
f) Nuevo perfil del órgano jurisdiccional……………………………… 505
g) Mecanismos alternos de solución de controversias…………………. 506
h) Delincuencia organizada y secuestro………………………. ……….507
i) Sistema Nacional de Seguridad Pública……………………………. 509
X. La reforma de 2011 y el nuevo paradigma constitucional de los dere-
derechos humanos………………………………………………………… 510
1, Un nuevo paradigma…………………………………………………... 510
2. Distinciones conceptuales entre derechos humanos y garantías cons-
titucionales ................................................................................................ … 512
A. Distinción entro derechos humanos y garantías………………………. 512
B. La diferencia entre otorgar y reconocer……………………………... 513
3. La cláusula de interpretación conforme ..................................................... .. 514
A. Una técnica de prosapia ....................................................................... 514
B. La nueva cláusula constitucional ................................................... 518
C. Las implicaciones generales……………………………………… 520
4. El bloque de constitucionalidad…………………………………………. 521
A. La teoría .................................................................................................. 521
B. Su aplicación ........................................................................................ . 522
5. El control de convencionalidad……………………………………… 525
A. La creación jurisprudencial y el control de convencionalidad 525
B. Control de convencionalidad en sede internacional y en sede
interna ................................................................................................... 530
C. México y la Corte Interamericana ........................................................... 531
G. Principios interpretativos de los derechos humanos.................................... 534
A. El principio pro persona …………………………………..…….. 534
B. Otros principios interpretativos................................................................ 534
7. La responsabilidad del Estado .................................................................... 535
A. Las obligaciones del Estado..................................................................... 535
B. Reparaciones Internacionales ................................................................. 537
8. Leyes reglamentarias de cumplimiento ....................................................... 538
A… Los esfuerzos previos………………………………………………. 539
B. Ley para la Reparación de Violaciones de Derechos ............................. 540
C. Ley para Cumplir las Determinaciones de las Instancias y Tri-
bunales Internacionales ...................................................................... 541
9. Referencias complementarias en los derechos humanos…………. 545
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 1

CAPÍTULO PRIMERO

E L DE R E CH O C O NST IT UC IO NA L

1. LA S D IME N SI O NE S D E L SA BE R J UR Í DIC O

El derecho es una de las actividades más necesarias y elevadas que ha producido la

cultura. Surgió unido al anhelo de eliminar el uso de la fuerza en las relaciones humanas.
Efectivamente, sin la existencia de este instrumento regulador no sería posible ninguna otra
actividad individual o colectiva, los hombres vivirían en la incertidumbre, en la perpetua
anarquía, carecerían de reglas que armonizaran sus encontrados intereses e hicieran
posible el bienestar general. Se acuñó por eso el conocido aforismo latino ubi societas ibi
jus, es decir, donde hay sociedad existe derecho, porque cuando la sociedad ha adquirido
un cierto nivel de complejidad y de estructuración interna, demanda normas jurídicas que la
regulen. De este modo, el derecho recorrió una larga y a la vez fecunda trayectoria histórica;
en un principio, sus normas fueron rudimentarias y aisladas, acaso algunos preceptos que se
referían a la familia, a la propiedad o al comercio, pero con el desarrollo de los pueblos
progresó también el derecho, sus normas se multiplicaron de manera asombrosa, su estudio
se hizo mucho más extenso y sus principios adquirieron mayor rigor científico.

Como consecuencia de todo ello, el derecho como objeto de conocimiento, ha

originado distintos tipos de saberes, que resultan de observar el mismo objeto desde
diferentes dimensiones o planos, mismos que han dado nacimiento a diversas disciplinas y
estudios según el ángulo visual adoptado.

Las principales dimensiones o planos del saber jurídico, aunque no las únicas, son en la
actualidad tres, a saber a) el derecho como objeto de una reflexión de segundo grado, que da
lugar a la filosofía del derecho; b) el derecho como hecho, que hace nacer a la historia
HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA 2

del derecho ya la sociología jurídica; c) el derecho como norma, que corresponde propiamente
a la ciencia jurídica.1

Las dimensiones del saber jurídico no deben, sin embargo, hacernos creer que las
disciplinas del derecho se encuentran aisladas entre sí, por el contrario, tienen que entenderse
como si fueran vasos comunicantes. Todas las disciplinas que integran el saber jurídico están
vinculadas estrechamente, no son compartimientos estancos; cualquier persona que estudia
nuestra ciencia debe conocer sus distintos aspectos, cuando se ignoran se cae en el
mecanicisrno, en la insensible aplicación del derecho o jamás se llega a comprender su singular
dimensión humana.

1. El derecho corno reflexión de segundo grado: la filosofía del derecho

Constituye la filosofía del derecho una disciplina de segundo grado respecto de la

ciencia del derecho. En su reflexión a profundidad sobre la ciencia del derecho, la filosofía,
según un proceder racional, se interesa por la consideración del fenómeno jurídico en forma
unitaria. Esta perspectiva totalizadora puede calificarse de meta-jurídica, en el sentido de que
sus especulaciones están situadas más allá de la ciencia jurídica, pero también tienen por
objeto los frutos de ésta. Muy útil resulta la filosofía en el campo de las disciplinas jurídicas, ya
que hay problemas generales y de principios comunes que ninguna de ellas puede, por sí
misma, resolver, como son el problema de la definición del derecho, la cuestión
metodológica y los valores que el derecho persigue.

Como se advierte, la filosofía del derecho efectúa un estudio sistemático y general

sobre la ciencia jurídica, que puede explicarse con una metáfora de Hegel, el cual,

En el prefacio de su filosofía del derecho, expresó que la filosofía, como

el búho de Minerva, alza su vuelo al crepúsculo, esto es, "para querer predicar
y decir una palabra de cómo debe ser el mundo, la filosofía llega siempre de
todas

1 Este es un esbozo bastante simp1e de los diferentes aspectos del saber jurídico, para mayor información consúltense: Recaséns Siches,
Luis, Tratado general de filosolla del derecho, 4a. ed., México, Porrúa, 1970, pp. 153 y ss.; Reate, Miguel, Lepes preliminares de direito,
Editora Da Universidade de Sáo Paulo, 1973, pp. 80y ss., y "La filosofía do direito e as formas do conhecimiento jurídico ", Revista de/a
Faculdade do Direíto, Universule de Sto Paulo, vol. 57, 1962, pp. 91-112; Goldschmidt, Werner, Introducción filosófica al derecho, Buenos
Aires, Depal rna, 1987, pp. 19 y SS.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 3

maneras tarde. Como pensamiento del mundo que es, la filosofía surge en el tiempo
después de que la realidad ha completado su proceso de formación y está realizada".2 En
efecto, la filosofía del derecho, opera después de que el derecho se ha creado, como una
reflexión sobre las prácticas jurídicas y los distintos saberes científicos y técnicos que
tienen como objeto el derecho. Cuando los juristas describen y operan el derecho,
parten de ciertos conceptos y principios que normalmente no reciben mayor
explicación, tarea que corresponde a la filosofía jurídica, que se ocupa de esclarecer y
analizar los aspectos teóricos referidos. Por ello se estima que la filosofía jurídica es un
saber de segundo orden, así como la filosofía de la ciencia presupone las ciencias, la filosofía
del derecho supone los diferentes saberes jurídicos.

Dentro de la filosofía del derecho, se pueden señalar tres partes importantes: a) la

teoría del derecho, b) la metodología jurídica y c) la axiología jurídica. Corno se advierte,
existe una correspondencia muy precisa de estos temas con aquellos que le inquietan a la
filosofía general, es decir, el ser, el conocer y el valorar.

a) La teoría del derecho se ocupa, en primer lugar, del problema de la definición del
derecho, que ha sido un tema que desde siempre ha inquietado a los estudiosos. De esta
manera, Kant expresaba en su tiempo que "los juristas buscan todavía una definición para
su concepto de derecho". Por su parte, García Máynez afirmó que, si los autores no
habían logrado armonizar sus doctrinas en un asunto de tal importancia, "ello se debe a
que las definiciones propuestas no aluden siempre al mismo objeto. Pretenden
decirnos aquéllos qué es lo jurídico; pero al tratar de definirlo refieren cosas distintas y
convierten de este modo en Torre de Babel la disciplina que cultivan".3 Difícil le parece a
Hart el acceso al derecho, el cual inicia su obra más conocida señalando las "perplejidades
de la teoría jurídica", indicando que estarnos habituados al uso de la palabra derecho,
pero cuando tratamos de establecer su definición, nos hallamos en la situación del
hombre que dice "yo puedo reconocer a un elefante si lo veo, pero no puedo
definirlo" o como cuando San Agustín hablaba sobre la noción del tiempo, "¿Que es
pues tiempo?

2Hegel, Guillermo Federico, Filosofía de/derecho, México, UNAM, 1985, p. 18.

3
García Miynez, Eduardo, La definición de/derecho, 2a ed., Xalapa, Universidad Veracruzana, 1960, p.11.
HECTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA 4

Si nadie me lo pregunta, lo sé; si deseo explicarlo a alguien que me lo pregunta, no lo

sé".4 Tampoco significan estas opiniones que los esfuerzos por definir al derecho hayan sido
estériles, según veremos un poco más adelante, pues existe ya un consistente cuerpo de
doctrina que arroja elementos sobre la esencia o el concepto de derecho, que puede ser
aplicable de manera general y sin adjetivaciones concretas, y servirnos para distinguir sus
reglas de otras similares corno la moral o los convencionalismos sociales. Al concepto
fundamental de derecho, acompañan, a manera de séquito, los conceptos jurídicos
fundamentales, que son aquellos elementos integrantes de toda norma jurídica; se trata de
las nociones de deber jurídico, sujeto de derecho, derecho objetivo y derecho subjetivo,
relación jurídica, supuesto jurídico o consecuencias de derecho. Precisa agregar, finalmente,

que los conocimientos básicos sobre el derecho a que nos hemos venido refiriendo, se
estudian en la mayoría de nuestras facultades de derecho en la asignatura denominada
"introducción al estudio del derecho" y que en algunas otras se denomina "teoría general
del derecho".5

b) La metodología jurídica, por su parte, es para la ciencia del derecho, lo que la

metodología general es para las disciplinas jurídicas. En efecto, "la metodología jurídica
realiza la misma reducción que lleva a cabo la metodología general: se ocupa sólo de
los métodos que han usado los juristas en la construcción de la jurisprudencia".6 A este
respecto, Carlos Nino,7 señala que existen dos respuestas metodológicas para encauzar la labor
de los juristas teóricos: una de ellas consiste en desarrollar una genuina ciencia del derecho,
puramente cognoscitiva y axiológicamente neutral, ofreciendo un modelo de actividad
teórica frente al derecho que satisfaga esas exigencias, como ha sucedido con los modelos
de ciencia jurídica "pura" de Kelsen, de Han, H. L. A., El concepto de derecho, trad. de Genaro
Carrión, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1963, p. 17.

En varias facultades de derecho, el estudio de estos problemas se realiza usualmente en la

asignatura denominada "Introducción al estudio del derecho", mientras que en otras se
prefiere utilizar el rubro de "teoría general del derecho". Para los distintos enfoques, véanse
4
García Máynez Eduardo, introducción al estudio del derecho, México, Porrua, 1975; Atienza, Manuel, Introducción al derecho,
México, Fontamara, 1998; Morineau, Oscar, El estudio del derecho, Ponúa, 1953;
5
Vernengo, Roberto, Curso de teoría general riel derecho, Buenos Aires, Depalma, 1985; Bobbio, Norberto, Teoría general del
derecho, Madrid, Debate, 1996.
6
Tamayo y Sal morán, Rolando El derecho y la ciencia del derecho, México, UNAM, 1984, p. 141.
7
Nino, Carlos, Algunos modelos metodológicos de "ciencia” jurídica, México, Fontamara, pp. 20 y ss
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 5

ciencia jurídica "empírica" de Ross o de ciencia jurídica "sistematizadora" de Alchourrón y

Bulygin; el otro, consiste en preservar y rescatar lo que los juristas efectivamente hacen y las
funciones que satisfacen, proporcionando un esquema de argumentación jurídica que se
ajuste a esa actividad, solución que denomina el modelo de una "ciencia" normativa del
derecho.

En un plano menos intrincado y más concreto, pero de gran utilidad práctica, se estudia
también la metodología para determinar los principales procedimientos que la ciencia
jurídica utiliza en sus tareas, En este sentido, se ha definido a la metodología del derecho
corno el estudio de los instrumentos técnicos necesarios para conocer, elaborar, aplicar y
enseñar ese objeto de conocimiento que denominamos derecho, Se encuentran ubicados
aquí aspectos que tienen mucho que ver con la actividad cotidiana de los juristas, como la
técnica jurídica, la técnica legislativa, la técnica de la investigación, los llamados métodos
interpretativos o hermenéuticos y los distintos procedimientos que para enseñar
recomienda la didáctica jurídica. 8

c) La axiología jurídica, también conocida como estimativa jurídica, consiste en el

estudio de los valores propios del derecho. Sobre este punto hay que recordar que el tema
de los valores ha inquietado desde hace un buen tiempo a la filosofía general; en ella se
estableció una polémica entre dos corrientes principales: el objetivismo y el subjetivismo
axiológico; se trataba de averiguar si los valores son esencias ideales con validez objetiva y
necesaria, o si bien son relativos y dependen en mucho del sujeto que los observa. Ahora
ha quedado de manifiesto que los valores son cualidades que se predican de ciertas cosas,
personas o acciones, que están sujetos a una cierta escala jerárquica de la que depende su
mayor objetividad o subjetividad, y que presentan algunas características de polaridad
(valor y desvalor), así bondad-maldad, verdad-falsedad, belleza-fealdad, justicia-injusticia,
útil-inúti1.9 De los valores del mundo jurídico puede decirse que tienen más objetividad que
otro tipo de valores, porque existe mayor probabilidad de apreciar si una sentencia es justa
o injusta, si la ley que se expidió favorece o perjudica a la comunidad, si un acto de
gobierno contribuye o no a la paz pública. Pese a su mayor objetividad, no puede negarse
tampoco que los valores jurídicos también

8
Fix-Zarnudio, Héctor, Metodología, docencia e Investigación jurídicas, 6a. ed. Porrúa, 1997, pp. 27 y ss,
9
Frondizi, Risieri, ¿Qué son los valores?, Breviarios del FCE, núm. 135, pp. 20 y ss.
HÉCTOR FIX-ZAMUUO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA 6

son en cierta medida relativos, dependen de lo que la mayoría de los miembros de una
colectividad definen como valioso en un determinado momento de la historia.

Los valores jurídicos son múltiples, guardan una cierta jerarquía y se encuentran incorporados
en las normas y los actos jurídicos. Pueden ser los valores jurídicos de varias clases: valores
fundamentales, tal rango tienen la justicia, la seguridad y el bien común; valores consecutivos,
son consecuencia inmediata de la armónica realización de los fundamentales, entre los más
importantes están la libertad, la igualdad y la paz social; valores instrumentales, corresponden a
cualquier medio de realización de los de carácter fundamental y de los consecutivos, como las
llamadas garantías constitucionales y en general todas las de procedimiento, que valen
instrumentalmente en la medida que fungen como medios de realización de valores de cualquiera
de las dos primeras especies. 10

2. El derecho corno hecho: historia del derecho y sociología jurídica

Tienen en común la historia y la sociología jurídica contemplar al derecho como un hecho,

pero la primera lo narra en el pasado y la segunda lo considera en cuanto fenómeno social,
en su facticidad, en su eficacia. Constituyen la historia del derecho y la sociología jurídica
ramas especializadas de la historia general y de la sociología general, pero son al propio
tiempo disciplinas jurídicas auxiliares, en cuanto ayudan al jurista en sus estudios sobre el
derecho.

A) A través de la historia del derecho se conocen los sistemas y las instituciones jurídicas que
imperaron en épocas pretéritas; el papel que tiene este saber no es meramente pasivo,
consiste en una "disciplina que estudia de manera sistemática, crítica e interpretativa los
fenómenos jurídicos del pasado''. 11
Cuando la historia jurídica se refiere a las fuentes se le ha
llamado externa y si examina las instituciones, se le denomina interna; puede también dividirse la
historia del derecho en universal y particular, según que investigue al fenómeno jurídico en
su desarrollo mundial , o en la vida de un pueblo o de una civilización determinada.

10 García Máynez, Eduardo, Filosofía del derecho. Porrúa, 1989, pp. 439 y ss.
11 Soberanes Fernández, José Luis, Historia del derecho mexicano, 4a. ed., México, Porrúa, 1996, p12
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO Y COMPARADO 7

El estudio de la historia del derecho reporta beneficios evidentes; por un lado, permite
completar el conocimiento global del pasado que pretende la historia general con el
conocimiento del derecho antiguo, y por otro, conocer cómo se formó y desarrolló el
derecho en aquellos tiempos pasados, lo cual sirve para entender e interpretar el derecho
presente. En nuestro país, la historia del derecho estuvo hasta cierto punto relegada durante
un lapso prolongado, pero en años recientes ha gozado de un merecido florecimiento. 12

b) La sociología jurídica, por su parte, tiene como objeto el estudio de las realizaciones
existentes entre derecho y sociedad. Existe entre lo social y lo jurídico, expresa Soriano 13
una
relación de interdependencia, por eso la sociología jurídica se ocupa de las influencias
sociales en el derecho y de la incidencia que éste tiene, a su vez, en la sociedad. En otras
palabras, dentro de esta perspectiva se habla de dos campos de la investigación sociológica
jurídica: "el problema genético del derecho" y la "acción causal del derecho". Este enfoque
sociológico tiene gran relevancia, ha enseriado que el derecho constituye un medio de control
social, cuya efectividad requiere del empleo de la coerción; otros medios de control social no
recurren al empleo de ella, pero también tienen mucha influencia, como son la educación, la
religión, la propaganda o los medios de comunicación de masas.

Durante muchos arios en la sociología predominaron los estudios generales y teóricos,

siguiendo la impronta de sus fundadores y en razón de la carencia de los métodos adecuados
para emprender estudios experimentales. Pero después de la Segunda Guerra Mundial se han
multiplicado las investigaciones empíricas y utilizado sustancialmente los mismos métodos
que las otras ramas de la sociología, el muestreo, la entrevista, el cuestionario, las escalas,
etcétera. En las últimas décadas se han efectuado diversas investigaciones sobre temas tales
como la producción y aplicación de las normas jurídicas, los efectos sociales de las normas,
el derecho y el cambio social, los valores jurídicos, las opiniones de la gente sobre la justicia y
la legalidad, las actitudes de las instituciones jurídicas vigentes, investigaciones sobre jueces,

12
Se han introducido en nuestras facultades de derecho asignaturas para la historia universal del derecho y para la historia del derecho mexicano,
existe también una buena producción editorial, véanse, entre otros: Floris Margadant, Guillermo, Panorama de la historia universal del
derecho, 5a. ed., México, Porrúa, 1996, Introducción a la historia del derecho mexicano,15a. ed. México, 1998; Soberanos Fernández,
José Luis, op. cit, supra, nota 11; González, Ma. del Refugio. Historia del derecho mexicano, México, McGraw-Hill, 1998.
13
Soriano, Ramón, Sociología del derecho, Barcelona, Miel, 1997, p. 17.
HÉCTOR FIX-ZAMUDIO Y SALVADOR VALENCIA CARMONA 8

abogados, notarios, policías y otras similares.

3. El derecho como norma: la ciencia jurídica

La ciencia jurídica estudia al derecho en un plano esencialmente normativo, considerándolo

en cuanto conjunto de reglas que tienen necesariamente que obedecerse, puesto que el Estado
las ha declarado vigentes en una época y lugar determinados. Significa ello que el jurista jamás
puede sustituir dichas reglas con su personal criterio, su actividad está siempre limitada y dirigida
por el orden jurídico positivo, aunque obviamente posee un amplio margen para la interpre-
tación y aplicación de las normas que componen dicho orden.

De ello se sigue que la ciencia del derecho tiene un propósito eminentemente práctico, en
tanto que la filosofía del derecho es una disciplina de carácter especulativo. Para emplear la
distinción de Kant, la filosofía del derecho responde a la cuestión ¿quid jus?, esto es, qué debe
entenderse de manera general por derecho, y la ciencia jurídica responde a la pregunta ¿quid
juris?, es decir, qué ha sido establecido como derecho por un determinado sistema. Ciertamente
que el propósito de la ciencia jurídica es menos ambicioso que el de la filosofía: estudiar y
sistematizar el llamado derecho vigente; pero también hay que añadir que para satisfacer tal
tarea no puede jamás prescindir de la filosofía del derecho, que le suministra, entre otros
aspectos, los fundamentos de la propia actividad que realiza o los elementos para apreciar las
implicaciones de las normas jurídicas.

La distancia de la ciencia del derecho respecto de la historia y la sociología jurídicas, por otro
lado, es la que media entre una ciencia del deber ser y una ciencia del ser. La historia y la
sociología del derecho no son disciplinas normativas, una es narrativa y otra explicativa de la
realidad jurídica, la ciencia del derecho pertenece, en cambio, al mundo del deber ser, al
amplio dominio de las normas que regulan la conducta del hombre.