DERECHO FAMILIAR
1. INTRODUCCION AL DERECHO DE FAMILIA.
1.1. FAMILIA: La familia la podemos definir como un núcleo de
personas, que como grupo social, ha surgido de la naturaleza
y deriva primordialmente del hecho biológico de la
procreación.
La familia es el elemento natural y fundamental de toda
sociedad, que como constitucionalmente se establece,
requiere de protección al igual que sus integrantes, esto en
atención y provecho de los individuos que la conforman,
cumpliendo así con la función social que le corresponde.
El interés familiar debe de entenderse como el medio de
protección de los intereses y derechos de los miembros del
núcleo familiar, sobre la base de que se cumpla con los fines
familiares, que son: la asistencia mutua, la solidaridad, la
convivencia, la subsistencia, la reproducción, en su caso, la
filiación, los fines morales y de socialización, la relación
afectiva, la educación, la unidad económica, y la formación de
un patrimonio, como los fundamentales.
Desde el punto de vista social, la familia suele definirse como
la institución formada por personas unidas por vínculos de
sangre y los relacionados con ellos en virtud de intereses
económicos, religiosos o de ayuda.
La familia puede ser definida desde el punto de vista jurídico,
en un sentido estricto, como el grupo formado, por la pareja
sus ascendientes y descendientes, así como por otras
personas unidas a ellos por vínculos de sangre, matrimonio,
concubinato o civiles, a los que el ordenamiento positivo
impone deberes y obligaciones.
En sentido amplio podemos definir a la familia está
constituida por dos o más personas que comparten una vida
material y afectiva, en la que se dividen las tareas y las
obligaciones.
Pero dicho grupo social, que se constituye originalmente en
los clanes o tribus primitivos, por necesidad de orden
socioeconómico de los pueblos cazadores y agricultores, y
que surgió antes de la formación de cualquier idea de estado
o de derecho, ha sufrido una incesante evolución para llegar
hasta nuestros días como una verdadera institución
fuertemente influida por la cultura (la religión, la moral, el
derecho, la costumbre).
La familia es el conjunto de personas, en un sentido amplio
(parientes) que proceden de un progenitor o tronco común,
sus fuentes son el matrimonio, la filiación (legitima o natural)
y en casos excepcionales la adopción (filiación civil).
Esta relación conyugal, paterno filial y de parentesco colateral
de origen consanguíneo o simplemente de naturaleza legal,
establece vínculos entre los componentes de un grupo
familiar, de diverso orden e intensidad.
El estudio sobre el matrimonio y la familia debe referirse muy
especialmente a la pareja humana. Esta constituye el
matrimonio que es la base de la familia.
Se desconoce cuando apareció la pareja como primer núcleo
familiar. Se debe tomar en cuenta que la unión del varón y la
mujer en el acto amoroso responde a un instinto natural que
no significa necesariamente la institución de la pareja. La
institución de la pareja humana, como matrimonio se debe,
quizás, a reglas de convivencia que aparecieron en
sociedades más avanzadas, dentro de un contexto social que
requería la permanencia de la pareja. El bien de los hijos
constituye una necesidad que reglamenta y que fue seguida
por normas sexuales en la vida de la comunidad, las que,
junto con otras, constituyeron reglas de convivencia sociales a
través de las cuales se pudo promover la convivencia.
El origen de la familia es sin dudarlo anterior al derecho y al
hombre mismo. Los sociólogos han encontrado que entre los
antropoides se producía una unión más o menos duradera
entre el macho y la hembra.
Ya en los grupos sedentarios, constituidos por tribus o clanes
que en cierta manera son independientes entre sí, se
dedicaban a las labores de pastoreo, caza y al cultivo de la
tierra. Ya en ellos los lazos de cohesión o parentesco entre los
miembros del grupo se consolidan y expanden un poco
porque a la motivación de orden simplemente biológico o
económico se agrega un dato de orden religioso.
En estas organizaciones rudimentarias de individuos, estaba
prohibido el incesto, o sea la relación sexual y el matrimonio
entre los miembros del clan que son parientes entre sí.
En Roma, la familia se organizó bajo un régimen patriarcal
monógamico, en el centro de la cual se colocaba la autoridad
del marido fundada en el culto a los muertos.
La familia romana era una verdadera sociedad domestica que
no estaba propiamente dentro del Estado, sino en cierta
manera frente a él. Más tarde la familia romana sufrió una
evolución y fue absorbida por el Estado. Este interviene con el
orden jurídico que regula la relación familiar, se sustituye a la
estructura antigua de la familia y disgrega su conjunto.
La constitución de la familia en Roma, descansa en el
matrimonio fundamentalmente.
A la caída del imperio romano, durante las invasiones, la
constitución de la familia, se vio influida por elementos que
introdujeron en ella las tribus bárbaras que invadieron el
imperio.
Entre los germanos, la familia se entendía en sentido estricto
formada por los miembros de ella (marido, mujer y
descendientes de ellos) que vivían dentro de la casa común;
pero comprendía también a los siervos y aun a los extraños
acogidos en el hogar familiar.
La iglesia católica introdujo más tarde las ideas romanas en la
constitución de la familia feudal, especialmente en lo que se
refiere al derecho familiar patrimonial.
En España durante el medioevo y dada la estrecha relación
que hubo en aquella época entre la iglesia y el Estado, casi
todo lo relativo al derecho de familia y al matrimonio fue
reglamentado por el derecho canónico cuando se trataba de
matrimonios católicos.
La familia moderna está formada por los progenitores y su
prole, el padre, la madre, los hijos y sus descendientes que
habitan con ellos.
Los efectos principales derivados de la relación familiar
consisten en el derecho a los alimentos, entre parientes
próximos, el derecho a la sucesión legitima.
En el derecho, moderno la familia está integrada
exclusivamente por los parientes consanguíneos,
(excepcionalmente puede comprender al hijo adoptivo.
La familia en sentido estricto comprende en realidad solo a los
padres e hijos, entretanto estos no se casen y constituyan una
nueva familia
Las causas que han originado el proceso de disgregación del
grupo familiar son las siguientes:
La dispersión de los miembros de la familia por
necesidades de trabajo o personales.
La inseguridad económica que sufren los individuos de
escasos recursos.
La falta de vivienda.
El control de natalidad.
1.2. El DERECHO DE FAMILIA: Para JULIAN BONNECASE el
derecho de familia es un conjunto de reglas de derecho, de
orden personal y patrimonial, cuyo objeto exclusivo, principal,
accesorio o indirecto es presidir la organización, vida, y
disolución de la familia. Dentro de la primera categoría (de las
normas jurídicas que organizan la familia), se clasifican la
mayor parte de las reglas relativas al matrimonio, a la
paternidad y a la filiación.
El derecho de familia lo podemos definir como el conjunto de
normas que regulan las relaciones personales y patrimoniales
de los miembros de la familia para con ellos y frente a
terceros.
El derecho de familia, por la naturaleza de las relaciones
jurídicas entre los sujetos y sus efectos forma parte del
derecho privado, y la intervención de los órganos del Estado
solamente es auxiliar en la aplicación de las normas para el
goce, el ejercicio, el reconocimiento y la exigibilidad de los
derechos, deberes y obligaciones derivados de los vínculos
familiares.
Es oportuno señalar además que el derecho de familia se
refiere a las normas de orden público e interés social que
regulan y protegen a la familia y a sus integrantes, así como
su organización y desarrollo integral, sobre la base del respeto
a los derechos de igualdad, no discriminación y respeto a la
dignidad humana, en orden a lo establecido en nuestra carta
magna.
Se consideran sujetos del derecho de familia:
Cónyuges y/o concubinos
Parientes
Personas que ejercen y están sujetas a la patria potestad
Adoptantes y adoptados
Tutores, incapaces y curadores
El contenido del derecho de familia está determinado por las
relaciones que se establezcan entre los miembros, es decir,
entre los sujetos del derecho familiar, que son:
Matrimonio, divorcio y concubinato
Relaciones paterno filiales, derechos, deberes y
obligaciones
Parentesco, derechos, deberes y obligaciones
Menores, incapacitados y su protección
1.3. ESTADO DE FAMILIA: Se define como la condición civil
que guarda dentro de los vínculos parentales y conyugales
una persona y esta puede ser: soltero, casado, divorciado o
viudo. Con referencia a la filiación, la de padre o hijo, y
dentro de este, la condición de legítimo, natural o ilegitimo.
1.4. ACTO JURIDICO FAMILIAR. Se define como un acto
voluntario, licito que establece entre las personas relaciones
jurídicas familiares, así como también transfiere, o aniquila
derechos subjetivos admitidos por la ley.
Respecto a su naturaleza jurídica, el acto jurídico familiar no
constituye una categoría diferente al acto jurídico en general,
sino que es una especie dentro del género. La teoría general
del acto jurídico es aplicable al acto jurídico familiar.
Clasificación de los actos jurídicos familiares:
Actos jurídicos personales y patrimoniales: Esta
clasificación está determinada en virtud del tipo de relación
jurídica, es decir, si tienen o no contenido patrimonial.
Actos jurídicos unilaterales y bilaterales: Para su
realización se requiere la voluntad de una o más
personas.
Actos solemnes y no solemnes: Cuando la forma
establecida sea condición esencial para la existencia del
acto jurídico o solo un requisito de prueba.
Actos de emplazamiento y desplazamiento del estado de
la familia: Los de emplazamiento son aquellos que tienen
por objeto fundar una familia o establecer la posición de
una persona dentro de la familia. Los de desplazamiento
son por el contrario los que destruyen la posición de una
persona dentro de la familia.
Actos constitutivos y declarativos: Los constitutivos son
aquellos que establecen un nuevo estado, producen
efectos hacia el futuro. Los declarativos son aquellos que
admiten la existencia de un estado anterior, producen
efectos retroactivos. Por lo tanto no hacen, sino que
declarar un estado de familia anteriormente existente
2. EL MATRIMONI
2.1. NOCIONES GENERALES: Se afirma que el matrimonio
constituye la base fundamental de todo el derecho de familia.
El matrimonio se considera también desde dos puntos de
vista: como acto jurídico y como estado permanente de vida
de los cónyuges. La celebración del matrimonio (Acto),
produce un efecto primordial: da nacimiento a un conjunto de
relaciones jurídicas entre los cónyuges (Estado).
El matrimonio como estado civil, se compone de un complejo
de deberes y facultades, derechos y obligaciones, en vista y
para protección de los intereses superiores de la familia, a
saber: la protección de los hijos y la mutua colaboración y
ayuda de los cónyuges.
El conjunto de deberes y facultades, obligaciones y derechos,
que constituyen ese complejo de relaciones jurídicas
matrimoniales se presentan coordinadas hacia los fines antes
dichos, que para ser realizados requieren el esfuerzo de
ambos cónyuges.
Así pues el matrimonio es una institución fundamental del
derecho familiar, porque el concepto de familia reposa en el
matrimonio como supuesto y base necesarios. De él derivan
todas las relaciones, derechos y potestades.
Evolución del matrimonio: se pueden señalar como las
principales etapas de la evolución del matrimonio las
siguientes:
Promiscuidad primitiva: Según las hipótesis más
fundadas de los sociólogos, en las comunidades primitivas,
existió en un principio una promiscuidad que impidió
determinar la paternidad y, por lo tanto, la organización social
de la familia se regulo siempre en relación con la madre. Los
hijos seguían la condición jurídica y social de aquella, dándose
así lugar al matriarcado.
Matrimonio por grupos: Este se presenta ya como una
forma de promiscuidad relativa, pues por la creencia mítica
derivada del totemismo, los miembros de una tribu, se
consideraban hermanos entre si y, en tal virtud, no podían
contraer matrimonio con las mujeres del propio clan. De aquí
la necesidad de buscar la unión sexual con mujeres de otra
tribu diferente. En un principio el matrimonio no se celebró en
forma individual sino que determinados hombres de un grupo
celebraban matrimonio con igual número de mujeres de una
tribu distinta.
Matrimonio por rapto: Es una evolución posterior debida
generalmente a la guerra y a las ideas de dominación que se
presentan en las distintas colectividades humanas cuando
alcanzan cierto desarrollo, aparece el matrimonio por rapto.
La mujer es considerada como parte del botín de guerra, y por
lo tanto los vencedores adquieren en propiedad a las mujeres
que logran arrebatar al enemigo.
Matrimonio por compra: En este se consolida
definitivamente la monogamia, adquiriendo el marido un
derecho de propiedad sobre la mujer, que se encuentra
sometida a su poder. Toda la familia se organiza
jurídicamente reconociendo la potestad de esposo y padre a
la vez.
Matrimonio consensual: El matrimonio se presenta como
una manifestación libre de voluntades entre hombre y mujer
que se unen para constituir un estado permanente de vida y
perpetuar la especie. Es el concepto ya de matrimonio
moderno, que puede estar influenciado por ideas religiosas.
En relación a la naturaleza jurídica del matrimonio este ha
sido considerado desde los siguientes puntos de vista:
El matrimonio como institución: En este sentido significa
el conjunto de normas que rigen el matrimonio. Una
institución jurídica con normas de igual naturaleza que regula
un todo orgánico y persiguen una misma finalidad.
El matrimonio como acto jurídico condición: Se debe a
LEON DUGUIT, haber precisado la significación que tiene el
acto jurídico condición. Distingue el acto regla, el acto
subjetivo y el acto condición. Define al último, como el acto
jurídico que tiene por objeto determinar la aplicación
permanente de todo un estatuto de derecho a un individuo o
a un conjunto de individuos, para crear situaciones jurídicas
concretas que constituyen un verdadero estado, por cuanto
no se agotan por la realización de las mismas, sino que
permiten su renovación continua. Por virtud del matrimonio se
condiciona la aplicación de un estatuto que vendrá a regir la
vida de los consortes en forma permanente.
El matrimonio como un acto jurídico mixto: Intervienen
tanto particulares como instancias estatales. El matrimonio es
un acto mixto porque se constituye por el consentimiento
tanto de los consortes como por el Oficial del Registro Civil.
El matrimonio como contrato ordinario: Toda vez que se
le considera como un contrato en el cual existen todos los
elementos esenciales y de validez de dicho acto jurídico.
Especialmente se invoca como razón el hecho de que los
contrayentes deben manifestar su consentimiento ante el
Oficial del Registro Civil.
El matrimonio como un contrato de adhesión: Como una
modalidad de la tesis contractual, se ha sostenido que el
matrimonio es un contrato de adhesión, toda vez que los
consortes no son libres para estipular derechos y obligaciones
distintos de aquellos que imperativamente determina la ley.
El matrimonio como Estado jurídico: El matrimonio se
presenta como una doble consecuencia de la institución
matrimonial y del acto jurídico que celebran las partes en
unión del Oficial del Registro Civil, Pues constituye a la vez
una situación jurídica permanente que rige la vida de los
consortes y un acto jurídico mixto desde el momento de su
celebración.
El matrimonio como acto de poder Estatal: Aquí se pone
en claro la especial importancia que tiene el hecho de que la
declaración de voluntad de los esposos deba ser dada al
oficial, y por el recogida personalmente en el momento del
pronunciamiento.
2.2. EL CONCUBINATO: Se dice que la vida que el hombre y la
mujer hacen como si fueran cónyuges sin estar casados; de la
cohabitación o acto carnal realizado por un hombre y una
mujer, cuya significación propia y concreta no se limita solo a
la unión carnal no legalizada, sino también a la relación
continua y de larga duración existente entre un hombre y una
mujer sin estar legalizada por el matrimonio.
Para el Derecho Romano la unión concubinaria constituyo una
verdadera forma conyugal aunque de rango inferior al
matrimonio. El Derecho español la justifico para evitar la
prostitución.
El liberalismo, en cambio, presupone la absoluta libertad e
igualdad de todos los hombres.
Respecto de los hijos nacidos fuera de matrimonio, se superó
la discriminación habida, concediéndose igualdad jurídica a
los hijos habidos en concubinato que en unión legitima.
Una posición que ha adoptado el derecho en relación al
concubinato, implica en una valorización moral, por cuanto
que ni se le considera un hecho ilícito para sancionarlo, ni
tampoco un hecho licito para que produzca relaciones
jurídicas entre las partes.
2.3. LOS ESPONSALES: Los esponsales “sponsalia”, se
distinguían claramente del matrimonio en el derecho Romano
clásico, pero es posible que en su origen representaban el
elemento consensual del matrimonio, el compromiso de
tomarse por marido y mujer. En el Derecho clásico los
esponsales ya no son obligatorios, pueden los novios
desligarse de ellos.
Los esponsales se pueden definir como la promesa de
matrimonio que se hace por escrito por un novio al otro y es
aceptada por este último.
Para KIPP Y WOLFF los esponsales es el convenio de futuro
matrimonio entre un hombre y una mujer, como la relación
producida por este convenio.
Los esponsales constituían un contrato y, por lo tanto, deben
llevar los elementos esenciales y de validez que se exigen
para tal fin.
En cuanto a su naturaleza jurídica los esponsales constituyen
un contrato en el cual se promete y acepta, respectivamente,
por los novios, la celebración del futuro matrimonio, se
distinguen del ante contrato o contrato preparatorio.
El problema de la obligatoriedad de los esponsales se podía
creer que podían entrar dentro de los contratos preparatorios
y, por lo tanto, obligar a la celebración del matrimonio. Sin
embargo la ley, la doctrina y la jurisprudencia han
considerado que los esponsales no pueden producir la
obligación de contraer el matrimonio prometido, ni menos
aún, producen acción en juicio para exigir coactivamente, por
la intervención de los tribunales que se celebre el matrimonio.
2.4. EL CORRETAJE MATRIMONIAL: Es lo que se le conoce
como agencia matrimonial. Según la doctrina de algunos
autores se define como el acuerdo de voluntades mediante la
cual una persona natural o jurídica, se obliga para con otra a
proporcionarle un posible esposo o esposa, mediante el pago
de una comisión o precio.
No está reglamentada en nuestro País, por lo tanto no tiene
vida jurídica.
Visualizar el siguiente video
https://www.youtube.com/watch?v=R7D7VU7iwbo
