Derecho Internacional Privado
Concepto según Pardo. El Derecho Internacional Privado es la disciplina que
procede al estudio de las situaciones jurídicas del Derecho Privado, cuando éstas,
en virtud de sus sujetos, objeto y forma, toman elementos extranjeros, se expanden
sobre el dominio de dos o más estados y se asientan en una jurisdicción
internacionalmente competente, cuyo sistema jurídico determina el derecho
aplicable a las mismas y la forma de hacerlo mediante una sentencia susceptible
de ser extraterritorializada.
OBJETO DEL DIPR
- Jurisdicción competente
- Ley o derecho aplicable
- Cooperación judicial internacional.
Jurisdicción competente. El sector de la jurisdicción internacional procura
determinar en qué condiciones y bajo qué principios los órganos ejercen la función
jurisdiccional tiene competencia para entrar a conocer y, en consecuencia,
proceder a solucionar los problemas que suscita una determinada situación
privada internacional.
El sector del derecho aplicable, denominado “conflicto de leyes”, alude a la
determinación del régimen jurídico aplicable a dicha situación iusprivatista
internacional.
Cooperación judicial internacional. El reconocimiento de actos y decisiones
extranjeras permite garantizar la continuidad de los derechos más allá de la
frontera del Estado del cual aquéllos proceden.
FUENTES DEL DIPR
- Públicas, privadas, estatales, gubernamentales, locales, nacionales,
regionales, internacionales. En todas ellas, el Estado, en mayor o menor
medida, mantiene un rol preponderante pero no único.
- Normas de Derecho Internacional Privado.
- Extraestatales, provenientes de la autoridad privada, de la sociedad civil
(empresas, grupos empresarios, asociaciones, asociaciones no
gubernamentales) que incluyen reglas no vinculantes.
DERECHO LEX No interviene el Estado
MERCATORIA Son exclusivamente los operadores de comercio
internacionales quienes las elaboran, generando
un orden de tipo TRANSNACIONAL.
NO SOFT Se caracterizan por su falta de obligatoriedad,
LAW uniformidad, justicialbilidad, sanciones y
estructuras de ejecución.
ESTATAL
REGULACIÓN INTERNACIONAL O CONVENCIONAL
Los Estados negocian frecuentemente tratados internacionales que establecen
normas comunes, ya sea de conflicto, o de derecho uniforme, que pueden o no
ratificar o adherir, y en todo caso, se reservan la decisión acerca del modo en que
se introducen en el derecho nacional y la jerarquía que le reconocen a tales normas
internacionales.
S e pueden distinguir dos tipos de tratados:
1) Aquellos cuyo objeto es una cuestión, un problema de derecho
internacional privado (atribución de jurisdicción, determinación de la ley
aplicable, cooperación jurídica internacional);
2) Aquellos cuyo objeto es crear reglas sustanciales que tienen cierta
incidencia en nuestra disciplina.
Dentro de las convenciones multilaterales específicamente dedicadas a regular
relaciones privadas internacionales, ya sea a través de normas de conflicto o de
reglas uniformes, se encuentran:
- Conferencia de la Haya de DIPR
- Conferencias Interamericanas de DIPR
Otras convenciones:
- OIT (Organización Internacional del Trabajo)
- OMC (Organización Internacional del Comercio).
Y todos aquellos instrumentos concernientes a la protección internacional de los
Derechos Humanos:
- Declaración Universal
- Declaración Americana
- Los Pactos de 1966 o La Convención de Costa Rica
Regulación Supranacional: es el derecho comunitario o de la Unión Europea que
cuenta con las características tales como la supremacía respecto de los derechos
estatales, su aplicación inmediata y su efecto directo.
LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ARGENTINO
Artículo 2594 CCCN – Normas aplicables. Las normas jurídicas aplicables a
situaciones vinculadas con varios ordenamientos jurídicos nacionales se
determinan por los tratados y las convenciones internacionales vigentes de
aplicación en el caso y, en defecto de normas de fuente internacional, se
aplican las normas del derecho internacional privado argentino de fuente
interna.
Los casos iusprivatistas internacionales se deben resolver de acuerdo, en
primer lugar, con los tratados internacionales y, en su defecto, con las
normas (directas e indirectas) de fuente interna previstas principalmente
en el CCCN.
La norma transcripta es muy similar al artículo 1 de la Convención
Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado
(celebrada en Montevideo en 1979, en vigor en la República Argentina desde 1983):
“La determinación de la norma jurídica aplicable para regir situaciones
vinculadas con derecho extranjero, se sujetará a lo establecido en esta
Convención y demás convenciones internacionales suscritas o que se
suscriban en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Parte.
En defecto de norma internacional, los Estados parte aplicarán las reglas de
conflicto de su derecho interno”.
La reforma en el artículo 75, inc. 22 de la Constitución Nacional, primera parte,
consagró la superioridad de los tratados internacionales y de los concordatos
celebrados con la Santa Sede frente a las leyes. Es decir, que los tratados en
general tienen jerarquía supralegal, pero infraconstitucional, puesto que deben
cumplir y respetar los principios de derecho público constitucional (artículo 27
CN).
MÉTODOS DE CODIFICACIÓN Y TIPOS DE NORMAS DE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
MÉTODO CONFLICTUAL, las normas indirectas: no provee una regulación
directa de la situación privada internacional, procura localizar territorial,
geográfica e idealmente la relación jurídica en uno de los diversos
ordenamientos jurídicos razonablemente conectados con aquéllas.
El orden jurídico indicado por la norma indirecta, a través del llamado punto de
conexión, será el encargado de brindar la regulación jurídica del caso. Aquél
podrá recaer en el derecho local, o bien en el derecho extranjero, cuya
aplicación podrá encontrar límites, como cuando se configure un fraude a la ley, o
bien cuando se encuentre vulnerado el orden público internacional del foro.
La estructura de la norma indirecta se compone de un supuesto de hecho
que es una categoría jurídica (relaciones o situaciones jurídicas)
relativamente amplia, de un punto de conexión y de una consecuencia
jurídica.
El punto de conexión es el elemento que identifica una norma indirecta
como tal. Representa un vínculo, una relación entre la situación privada
internacional y el derecho de un país que resultará aplicable.
Su función es localizar, focalizar, remitir, enviar, conducirnos a un determinado
ordenamiento jurídico, del cual se desprenda la solución material del caso. Este
sistema jurídico podrá ser el del foro (lex foro) o el de otro Estado (un derecho
extranjero).
Los puntos de conexión pueden clasificarse:
a) Por su variabilidad en el tiempo, en mutables (domicilio, residencia,
nacionalidad), o inmutables (lugar de celebración de un acto, lugar de
situación de un bien inmueble, lugar de comisión de un acto ilícito);
b) Por su naturaleza o carácter podrán ser personales (domicilio, residencia,
nacionalidad), reales (situación o registro del bien) o relativos a los actos,
también llamados voluntarios o conductistas (lugar de celebración o
ejecución de contratos, autonomía de la voluntad, lugar donde se origina el
acto ilícito, lugar donde se produce el daño).
c) Por su funcionamiento, podrán ser simples o múltiples. Los simples
indican un solo elemento de conexión. Los múltiples suponen una
agrupación de conexiones que pueden funcionar de modo subsidiario,
alternativo o acumulativo.
SUPUESTO DE CONEXIÓN SIMPLE
Artículo 2626 CCCN – Divorcio y otras causales de disolución del matrimonio.
“El divorcio y las otras causales de disolución del matrimonio se rigen por el
derecho del último domicilio de los cónyuges”.
SUPUESTO DE CONEXIONES SUBSIDIARIAS
Artículo 2620 CCCN – Derecho aplicable. “La declaración de ausencia y la
presunción de fallecimiento se rigen por el derecho del último domicilio
conocido de la persona desaparecida, o en su defecto, por el derecho de su
última residencia habitual…” EN ESTE CASO LA “O” ME DA OTRA POSIBILIDAD.
SUPUESTO DE CONEXIONES ALTERNATIVAS
Artículo 2645 CCCN – Forma. “El testamento otorgado en el extranjero es válido
en la República según las formas exigidas por la ley del lugar de su
otorgamiento, por la ley del domicilio de la residencia habitual, o de las
nacionalidades del testador al momento de testar o por las formas legales
argentinas...” EN ESTE CASO HAY VARIAS “O” POR LO CUAL HAY VARIAS
ALTERNATIVAS.
SUPUESTO DE CONEXIONES ACUMULATIVAS
Artículo 23 – TRATADO DE MONTEVIDEO DE DERECHO CIVIL INTERNACIONAL
DE 1940. “La adopción se rige en lo que atañe a la capacidad de las personas y
en lo que respecta a condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de los
domicilios de las partes en cuanto sean concordantes, con tal que el acto
conste en instrumento público”. EN ESTE CASO LA “Y” NOS MARCA LA
ACUMULACIÓN.
La norma indirecta no soluciona directa o indirectamente el fondo de la
controversia, sino que REMITE su solución a un CONCRETO ORDENAMIENTO
JURÍDICO del cual se desprenderá a través de sus normas materiales, la
respuesta buscada. El resultado de esa remisión a un sistema jurídico en el
caso concreto será la CONSECUENCIA JURÍDICA.
Es decir, que ésta no está contenida en la propia norma indirecta, y sólo se puede
expresar en el caso concreto.
EJEMPLO:
Si un matrimonio se celebró en Brasil y se cuestiona su validez, de acuerdo con el
artículo 2622 CCCN, aquélla se rige por el lugar de celebración.
VALIDEZ DEL MATRIMINIO = SUPUESTO DE HECHO = CATEGORÍA JURÍDICA
LUGAR DE CELEBRACIÓN = PUNTO DE CONEXIÓN
DERECHO MATRIMONIAL BRASILEÑO = CONSECUENCIA JURÍDICA (puesto que,
a través de dicho ordenamiento, el juez que resulte competente juzgará la validez
del matrimonio en cuestión).
Otro recurso para mejorar el funcionamiento del método conflictivo ha sido la
incorporación de cláusulas de excepción o válvulas de escape, que permiten
desplazar el derecho que indica la norma indirecta y aplicar otro derecho con el que
la situación jurídica internacional presente vínculos más razonables, más
estrechos (artículo 2597 CCCN).
Artículo 2597 - Cláusula de excepción. “Excepcionalmente, el derecho
designado por una norma de conflicto no debe ser aplicado cuando, en razón
del conjunto de las circunstancias de hecho del caso, resulta manifiesto que
la situación tiene lazos poco relevantes con ese derecho y, en cambio,
presenta vínculos muy estrechos con el derecho de otro Estado, cuya
aplicación resulta previsible y bajo cuyas reglas la relación se ha establecido
válidamente.
Esta disposición no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para
el caso.
EL MÉTODO DIRECTO O MATERIAL: LAS NORMAS DIRECTAS
El método directo provee una solución jurídica inmediata, directa y sustantiva al
caso iusprivatista internacional, es decir, que proporciona por sí mismo la
solución de fondo. La estructura de la norma directa simplemente contiene dos
elementos:
1) El supuesto de hecho, tipo legal o hipótesis;
2) Consecuencia jurídica que brinda una solución concreta y específica
En la fuente argentina interna, encontramos algunas normas materiales, que
en general, procuran definir conceptos que configuran puntos de conexión o
categorías jurídicas particulares:
Artículo 2613 CCCN – Domicilio y residencia habitual de la persona humana. “A
los fines del derecho internacional privado la persona humana tiene:
a. Su domicilio, en el Estado en que reside con la intención de establecerse
en él;
b. Su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos
durables por un tiempo prolongado;
La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso
de no tener domicilio conocido, se considera que lo tiene donde está su
residencia habitual o en su defecto, su simple residencia.”
Artículo 2626 CCCN – Capacidad. “El cambio de domicilio de la persona
humana no afecta su capacidad, una vez que ha sido adquirida”.
Artículo 2617 CCCN – Supuestos de personas incapaces. “La parte en un acto
jurídico que sea incapaz según el derecho de su domicilio, no puede invocar
esta incapacidad si ella era capaz según el derecho del Estado donde el acto
ha sido celebrado, a menos que la otra parte haya conocido o debido conocer
esta incapacidad.
Esta regla no es aplicable a los actos jurídicos relativos al derecho de familia,
al derecho sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios.”
Artículo 2621 CCCN - Jurisdicción. “Las acciones de validez, nulidad y
disolución del matrimonio, así como las referentes a los efectos del
matrimonio, deben interponerse ante los jueces del último domicilio conyugal
efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del cónyuge demandado.
Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida
convivencia de los cónyuges.”
El paradigma del método material se expresa en las disposiciones de la
Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderías (Viena 1980). Por ejemplo:
Artículo 25 CISG: “El incumplimiento del contrato por una de las partes será
esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive
sustancialmente de lo que tenía derecho a esperar en virtud del contrato, salvo
que la parte que haya incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una
persona razonable de la misma condición no lo hubiera previsto en igual
situación”.
Artículo 30 CISG: “El vendedor deberá entregar las mercaderías, transmitir su
propiedad y entregar cualesquiera documentos relacionados con ella en las
condiciones establecidas en el contrato y en la presente convención.”
MÉTODO DE AUTOLIMITACIÓN: POLICÍA - NORMAS INTERNACIONALMENTE
IMPERATIVAS
El método de autolimitación, a través de las normas internacionalmente
imperativas, normas de policía o normas de extensión, amplían y extienden la
aplicación de normas internas previstas para situaciones locales a situaciones
privadas internacionales, en pos de resguardar ciertos valores jurídicos
fundamentales para el foro, tales como la protección de los niños, del medio
ambiente, de los usuarios y consumidores, de los trabajadores, de la libre
competencia, entre otros. De tal manera funcionan como un límite a la
aplicación del derecho extranjero.
La norma de policía “autolimita exclusivamente la aplicabilidad del derecho
nacional a un caso multinacional”.
Tal autolimitación se produce mediante la exclusiva referencia a circunstancias
que vinculan el caso al derecho nacional propio.
Estas normas son exclusivas porque excluyen toda otra regulación de la
materia.
Sólo se ocupan de autolimitar la esfera de aplicación espacial exclusiva del
derecho material propio, sin determinar las circunstancias que puedan hacer
competente a un derecho extranjero.
EJEMPLO, LEY DE SOCIEDADES LGS 19550 - Artículo 24: “La sociedad
constituida en el extranjero que tenga su sede en la República o su principal
objeto esté destinado a cumplirse en la misma, será considerada como
sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de
constitución o de su reforma y contralor de su funcionamiento.”
Es necesario distinguir entre las normas materialmente imperativas y las normas
internacionalmente imperativas:
Normas materialmente imperativas: son normas de derecho privado interno
diseñadas para ser de aplicación en los casos domésticos. Carecen de indicación
expresa acerca de su aplicación a casos internacionales. No obstante, dada la
importancia del interés legítimo que protegen, será necesario también aplicarlas a
casos multiconectados. Son muy comunes estas normas para la defensa de la libre
competencia, del mercado laboral, del mercado inmobiliario, de la estabilidad
económica.
Normas internacionalmente imperativas o normas de policía: son aquellas en
las que el legislador de modo preciso dota de carácter internacional estableciendo
un indicador espacial de aplicación que expresa que deben aplicarse a
determinados supuestos internacionales.
A éstas últimas, se refiere el artículo 2599 CCCN - Normas internacionalmente
imperativas. “Las normas internacionalmente imperativas o de aplicación
inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio de la
autonomía de la voluntad y excluyen la aplicación del derecho extranjero
elegido por las normas de conflicto o por las partes.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus
disposiciones internacionalmente imperativas, y cuando intereses legítimos lo
exigen pueden reconocerse los efectos de disposiciones internacionalmente
imperativas de terceros Estados que presentan vínculos estrechos y
manifiestamente preponderantes con el caso.”
MÉTODO DE RECONOCIMIENTO
La situación jurídica creada por una autoridad de un Estado miembro y considerada
como “existente” y “válida” en dicho Estado, debe estimarse también “existente” y
“válida” en los demás Estados Miembros.
Los derechos fundamentales tienen un rol destacado en el contexto, en especial,
el derecho a la vida familiar.
Para aplicar este método existen condiciones:
1) La existencia de una situación válidamente constituida;
2) La exigencia de un vínculo de proximidad de la situación con su Estado de
origen;
3) La no contradicción de la situación con el orden público internacional del
Estado de reconocimiento;
4) La situación debe ser susceptible del método de reconocimiento.
En el CCCN se puede encontrar:
Artículo 2634 CCCN – Reconocimiento de emplazamiento filial constituido en
el extranjero. “Todo emplazamiento filial constituido de acuerdo con derecho
el extranjero debe ser reconocido en la República de conformidad con los
principios del orden público argentino, especialmente aquellos que imponen
considerar prioritariamente el interés superior del niño.
Los principios que regulan las normas sobre filiación por técnicas de
reproducción humana asistida integran el orden público y deben ser
ponderados por la autoridad competente en ocasión de que se requiera su
intervención a los efectos del reconocimiento de estado o inscripción de
personas nacidas a través de estas técnicas. En todo caso, se debe adoptar la
decisión que redunde en beneficio del interés superior del niño.”
Artículo 2637 CCCN – Reconocimiento. “Una adopción constituida en el extranjero
debe ser reconocida en la República cuando haya sido otorgada por los jueces del
país del domicilio del adoptado al tiempo de su otorgamiento. También se deben
reconocer adopciones conferidas en el país del domicilio del adoptante cuando
esa adopción sea susceptible de ser reconocida en el país del domicilio del
adoptado.
A los efectos del control del orden público se tiene en cuenta el interés superior del
niño y los vínculos estrechos del caso con la República.”
PLURALISMO METODOLÓGICO EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El derecho internacional privado se vale de una pluralidad de técnicas de
reglamentación.
Los ordenamientos jurídicos nacionales, en general, contienen normas indirectas,
es decir, utilizan el método conflictual, y escasamente prevén algunas normas
materiales. Mientras que las normas materiales tienen un rol preponderante en las
fuentes internacionales, supranacionales y transnacionales, sobre todo en el
ámbito del derecho comercial internacional, en procura de un derecho uniforme.
Ejemplo: Convención de Viena sobre Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderías de 1980, o los Principios UNIDROIT sobre los Contratos
Comerciales Internacionales.
El orden jurídico indicado por la norma indirecta, a través del llamado punto de
conexión, será en encargado de brindar la regulación jurídica del caso. Aquél podrá
recaer en el derecho local o bien, en el derecho extranjero (art. 2595 CCCN), cuya
aplicación podrá encontrar límites, como cuando se encuentre vulnerado el orden
público internacional del foro (art. 2600 CCCN). Asimismo, el CCCN contiene
normas directas (ejemplos, arts. 2613, 2614, 2615,2623,2642, entre otras).
Finalmente, las nuevas disposiciones aluden también a las normas de aplicación
inmediata o internacionalmente imperativas en el artículo 2599 CCCN.
APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO
Artículo 2595 CCCN - Aplicación del derecho extranjero. “Cuando un derecho
extranjero resulta aplicable:
a) El juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo
harían los jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio
de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada.
Si el contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se
aplica el derecho argentino;
b) Si existen varios sistemas jurídicos covi gentes con competencia
territorial o personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el
derecho aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del Estado
al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el
sistema jurídico en disputa que presente los vínculos más estrechos
con la relación jurídica de que se trate;
c) Si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma
situación o diversas relaciones jurídicas comprendidas en un mismo
caso, esos derechos deben ser armonizados, procurando realizar las
adaptaciones necesarias para respetar las finalidades perseguidas por
cada uno de ellos.”
Esta norma resuelve varios problemas diferentes:
a) La aplicación y la interpretación del derecho extranjero;
b) La covigencia de varios derechos respecto a un mismo problema en el país
cuyo ordenamiento jurídico resulta aplicable;
c) La multiplicidad de derechos aplicables a una misma o varias relaciones
jurídicas.
En similar inteligencia, se pronuncia la CIDIP sobre normas generales en su artículo
2: Mandato de aplicar la norma ajena. “TAL COMO LO HARÍAN LOS JUECES DEL
ESTADO CUYO DERECHO RESULTE APLICABLE”.
“El juez establece su contenido”. En realidad, el juez no establece el contenido del
derecho extranjero, que ha sido establecido por el legislador extranjero, sino que,
en todo caso, constata, verifica, aplica el ordenamiento jurídico extranjero siempre
que su propia norma indirecta así lo señale.
ELEMENTOS DEL DIP
- Jurisdicción internacional
- Derecho aplicable
- Cooperación judicial internacional
MÉTODOS Y NORMAS del DIPR
1)Normas materiales: solucionan el caso de manera directa e inmediata,
proporciona por sí mismo la solución de fondo. La estructura de la norma directa
simplemente contiene dos elementos:
El supuesto de hecho, tipo legal o hipótesis;
Consecuencia jurídica que brinda una solución concreta y específica
2)Normas de conflicto: no solucionan el caso de manera directa, indican el
derecho aplicable, a través del punto de conexión. Pueden ser acumulativas,
alternativas o subsidiarias.
Acumulativas: ambos puntos de conexión se deben tener en cuenta para el
juez, ejemplo: art. 16 del Tratado de Montevideo de 1940 sobre derecho civil
internacional.
Alternativas: puntos de conexión en un mismo plano, de paridad, el juez debe
decidir por una u otra norma, la “O” define, debe ser uno u otro derecho para la
solución del caso. Ejemplo art. 2630 CCCN.
Subsidiarias: dos o más puntos de conexión, pero las conexiones no están en
el mismo plano o paridad, ejemplo: art. 2652 CCCN.
3)Normas de policía: indican como aplicable siempre el propio derecho, aunque
el caso tenga elementos extranjeros, por razones de interés del Estado u orden
público.
CASOS DE NORMAS Y MÉTODOS tipo legal y la consecuencia jurídica
1) "La perfección de los contratos celebrados por correspondencia o mandatario,
se rige por la ley del lugar del cual partió la oferta aceptada (art. 42, Tratado de
Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940). INDIRECTA-SIMPLE
2) "La declaración de concurso en el extranjero es causal para la apertura del
concurso en el país, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crédito debe hacerse
efectivo en la República Argentina" (art. 4º, párr. 1º, ley 24.522). MATERIAL
3) "Para los efectos de esta Convención, cuando una letra de cambio no indicare
el lugar en que se hubiere contraído una obligación cambiaria, ésta se regirá por la
ley del lugar donde la letra deba ser pagada, y si éste no constare, por la ley del
lugar de su emisión" (art. 5º de la CIDIP - I Letra de cambio). INDIRECTA-
COMPUESTA-SUBSIDIARIA
4) “la presencia de un menor en el territorio del otro Estado parte será considerada
indebida cuando se produzca en violación de la tenencia, guarda o derecho que,
sobre él o a su respecto, ejerzan los padres, tutores o guardadores” (art. 2°, parte
1°, Convenio sobre Protección Internacional de Menores con Uruguay). MATERIAL
o de POLICÍA.
5) “La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la República o su
principal objeto esté destinado a cumplirse en la misma, será considerado como
sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución
o de su reforma y contralor de funcionamiento (art. 124, Ley 19550). De MATERIAL
o de POLICÍA.
6) “La revocación de un testamento hecho fuera de la República, por persona que
no tiene su domicilio en el Estado, es válida, cuando es ejecutada según la ley del
lugar del lugar en que el testamento fue hecho o, según la ley en que el testador
tenía a ese tiempo ese domicilio y, si es hecho en la República, cuando es
ejecutada según la disposición de ese título (art. 3825 Código Civil Argentino)
INDIRECTA COMPUESTA ALTERNATIVA.
29) “La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al
tiempo de la muerte del autor de la sucesión (art. 3286 Código Civil Argentino).
INDIRECTA: nos remite al último domicilio del causante. SIMPLE: un solo punto de
conexión
25) “A los contratos de trabajo celebrados en un país y que han de cumplirse en
otro, aplicará el juez de oficio aquellas normas del primero o del segundo que más
favorables resultaren al trabajador” (art. 50, parte 1° Proyecto de Código de
Derecho Internacional Privado Goldschmidt, 1974).
INDIRECTA: nos remite a: el contrato de trabajo por un lado y donde se cumplirá.
COMPUESTA: un punto de conflicto: lugar de contrato y lugar de trabajo
ALTERNATIVA: más favorable al trabajador.
26) “La legitimación por consecuente matrimonio, se rige por la ley de celebración
de éste. Sin embargo, si la ley del domicilio del hijo exige el consentimiento de éste,
debe ser también aplicada.” (Art. 2086 Cód. Civil Peruano de 1984).
INDIRECTA COMPUESTA Y ALTERNATIVA: lugar de celebración del matrimonio o
lugar de domicilio del hijo.
32) “Las obligaciones contractuales se rigen por la ley expresamente elegida por
las partes y, en su defecto, por la ley de lugar de su cumplimiento. Si el
cumplimiento no está expresamente determinado o no resulta inequívocamente de
la naturaleza de la obligación, se aplica la ley del lugar de celebración”. (art. 2095
Cód. Civil peruano de 1984).
INDIRECTA, COMPUESTA Y SUBSIDIARIA.
8) “Las donaciones se rigen por la ley nacional del donante”. (art. 24 Cód. Civil
italiano de 1942, derogado).
INDIRECTA, SIMPLE.
Las normas atributivas de jurisdicción internacional son normas materiales
porque solucionan el tema del Estado o de los Estados que están investidos de
jurisdicción para entender y resolver el caso internacional.
Las normas de cooperación jurisdiccional internacional son también en su
mayoría, normas materiales.
FUENTES DEL DIPR
1- Supremacía de los tratados internacionales respecto del derecho
interno
Los tratados internacionales, deben ser aplicados con preferencia a la
legislación nacional, siempre y cuando resulten aplicables al caso concreto (art.
75 inc. 22 de la Constitución Nacional, artículo 27 Convención de Viena de 1969
sobre Derecho de los Tratados (ley 19865), artículo 1 de la Convención
Interamericana sobre normas generales del derecho internacional privado de CIDIP
II) y artículo 2594 del CCCN.
Para saber si un tratado internacional es aplicable al caso concreto hay que
analizar sus ámbitos de aplicación.
2- Ámbitos de aplicación de los tratados internacionales
- Material: se refiere a la materia que regula el tratado (matrimonio, contrato
de compraventa, contrato de trabajo, sucesión, etc.), la mayoría de los
tratados tienen normas (en los primeros artículos que indican qué materia
se aplican y cuáles están excluidas). Ejemplos: Convención sobre los
Contratos de compraventa internacional de mercaderías, de Viena de 1980:
ámbito material arts. 2,3,4. El acuerdo sobre Arbitraje Comercial
Internacional entre el Mercosur, la República de Bolivia y la República de
Chile, Buenos Aires, 1998, se aplica solamente al arbitraje derivado de
controversias surgidas de contratos comerciales entre personas de derecho
privad (art.1).
- Espacial: es el lugar donde ocurren los hechos y también los países
involucrados, por ejemplo: un contrato hecho en Argentina donde el trabajo
se realizará en España. En primer lugar, el tratado tiene que estar vigente en
Argentina para que sea aplicado por los jueces o autoridades argentinos. El
tratado tiene que haberse ratificado y encontrarse vigente en el país con el
cual está conectado el caso. Si no hay tratado, en este ejemplo se aplica la
ley argentina. Existen algunos tratados de aplicación universal o “erga
omnes”, lo cual significa que los Estados ratificantes aplican la Convención
tanto a los casos vinculados con países ratificantes, como países no
ratificantes.
- Temporal: para que el tratado pueda ser aplicado es necesario que haya
entrado en vigencia en el país cuyas autoridades van a aplicarlo. En materia
de contratos, es necesario que el contrato se haya celebrado después que
el tratado haya entrado en vigencia para el país en cuestión.
CASOS de FUENTES
17) Pedido de verificación de un crédito con lugar de cumplimiento en Montevideo,
por una persona domiciliada en esa ciudad, en una quiebra decretada en Argentina.
Ámbito material: quiebra
Ámbito espacial: Montevideo y Argentina
Ámbito temporal: actual
FUENTE: TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE
MONTEVIDEO DEL 19/3/1940, Hay un Tratado en 1889, pero el de 1940 es el más
actual. Y ambos países ratificaron estos tratados. Los tratados de 1940 dejan
sin efecto a los de 1889 en aquellas relaciones entre países que hayan
ratificado el tratado posterior.
29) Inscripción en la inspección General de Justicia de una sociedad comercial
constituida en Panamá.
Ámbito material: sociedades comerciales
Ámbito espacial: Argentina y Panamá
Ámbito temporal: actual
FUENTE: Ley 19550 de sociedades comerciales art. 118. Si bien tenemos una
convención interamericana de “actuación de sociedades comerciales” que
está vigente para la Argentina, no ha sido ratificada por Panamá, por lo cual esa
fuente internacional no puede aplicarse y se acude a una fuente interna.
49) Compraventa de mercaderías entre una empresa de Chicago, Estados Unidos
de América y una sociedad argentina.
Ámbito material: compraventa de mercaderías
Ámbito espacial: Argentina y Estados Unidos
Ámbito temporal: actual
FUENTE: Compraventa de mercaderías, fuente convencional tratados
multilaterales. Convención sobre los Contratos de compraventa internacional
de mercaderías, Viena 1980.
JURISDICCIÓN INTERNACIONAL
¿Dónde encuentro las fuentes? EN LAS NORMAS. Ante todo caso de derecho
internacional privado debemos, en primer lugar, ubicar la fuente normativa.
Una vez que tenemos la fuente normativa, nos fijamos en ella cuál es la norma
de jurisdicción que establece un criterio para ubicar al juez o tribunal que va a
intervenir.
Queremos saber qué juez va a entender en la esfera internacional. Qué tribunal
en la esfera internacional podrá decidir acerca de un caso de derecho internacional
privado.
Normas de jurisdicción internacional:
Jurisdicción única: cuando la norma sólo nos da una sola jurisdicción, un solo
juez de un determinado lugar, por ejemplo: “tiene jurisdicción el juez del lugar de
cumplimiento del contrato”.
Jurisdicción concurrente: dos o más jueces a elección de las partes, por ejemplo:
“las acciones de divorcio podrán presentarse ante los jueces del último domicilio
conyugal o del domicilio del cónyuge demandado”. Uno u otro.
Jurisdicción exclusiva: lo dice la norma, únicamente puede entender un tribunal y
no otro.
Las normas de policía impiden que un derecho extranjero se imponga.
CASOS DE JURISDICCIÓN
1) Una pareja de españoles que se habían casado en España se instala en
Argentina, donde nacen dos hijos. Cinco años después deciden separase: la
esposa vuelve a España y el marido se queda en la Argentina. ¿Tiene
jurisdicción el juez argentino para entender en la acción de divorcio
promovida por el marido?
Ámbito material: Divorcio
Ámbito espacial: Argentina y España
Ámbito temporal: actual
JURISDICCIÓN: aplica las normas de jurisdicción interna CCCN, art. 2621 porque
no hay tratados internacionales en esta materia entre Argentina y España.
Clasificación de jurisdicción: concurrente, el elemento que determina esta
jurisdicción concurrente es el último domicilio conyugal efectivo, el cual se
encuentra en Argentina y en función de eso tiene jurisdicción el juez argentino para
entender en el caso.
2) Dos argentinos que habían contraído matrimonio en Buenos Aires se van a
vivir a México. Después de algunos años el marido abandona a la mujer y ella
decide volver a la Argentina con sus dos hijos. ¿Puede la esposa
abandonada iniciar acción de alimentos para ella y sus hijos en Argentina?
Ámbito material: civil y alimentos
Ámbito espacial: Argentina y México
Ámbito temporal: actual
JURISDICCIÓN: concurrente. Convención Americana Art. 8, donde México y
Argentina son Estados Parte. La esposa sí puede iniciar acción de alimentos en
Argentina para ella y sus hijos.
3) Una persona de nacionalidad francesa se domicilia en Uruguay. Al fallecer
en ese país deja bienes inmuebles en Paraguay, Uruguay y Argentina. ¿Ante
qué juez debe iniciarse el sucesorio?
Ámbito material: sucesiones
Ámbito espacial: Uruguay, Paraguay y Argentina
Ámbito temporal: actual
Jurisdicción: concurrente. Tratado de derecho civil internacional. Montevideo de
1940. Art. 63: “los juicios a que dé lugar la sucesión por causa de muerte se
seguirán ante los jueces de los lugares en donde se hallen situados los bienes
hereditarios.”
La sucesión debe iniciarse en los tres países donde están las propiedades,
Uruguay, Paraguay y Argentina.
4) El representante de una empresa argentina celebra en España un contrato
por el cual contrata a un cantante español para actuar en Buenos Aires,
donde debía realizar cinco recitales, pactándose la jurisdicción de los
tribunales españoles. El cantante no cumple con las dos últimas
actuaciones, invocando razones de salud, por lo cual la empresa le inicia
demanda de daños y perjuicios ante los tribunales argentinos. El
demandado, notificado por exhorto en su domicilio de Estados Unidos de
América, opone excepción de incompetencia, invocando la prórroga de
jurisdicción convenida a favor de tribunales españoles. ¿Debe el juez
argentino hacer lugar a la excepción?
Ámbito material: civil. Contratos
Ámbito espacial: Argentina, Estados Unidos y España
Ámbito temporal: actual
Jurisdicción: exclusiva: las partes pactaron en España el contrato, no hay
tratados que vinculen a España y Estados Unidos con Argentina sobre jurisdicción.
Aplicamos fuente interna, el art. 2650 del CCCN, el juez argentino debe hacer lugar
a la excepción de competencia ya que las partes celebraron el contrato en España.
5) Un italiano muere con último domicilio en Italia y deja un inmueble en la
República Argentina y dinero depositado en una cuenta corriente en nuestro
país. Su hija adoptiva inicia en Argentina la sucesión respecto de los bienes
ubicados en la República. ¿Tiene el juez argentino jurisdicción internacional
para entender en la sucesión?
Ámbito material: sucesiones
Ámbito espacial: Italia y Argentina
Ámbito temporal: actual
JURISDICCIÓN: CONCURRENTE. No existe ningún tratado internacional por lo
cual la fuente es interna, el CCCN art. 2643. El juez argentino tiene jurisdicción
internacional para entender en esta sucesión.
6) Una persona domiciliada en Uruguay viaja a la República Argentina y adquiere un
automóvil nuevo en una agencia de la ciudad de Buenos Aires. A los treinta días se
realiza la entrega de la unidad y un pago parcial de precio en Buenos Aires. Ante la
falta de pago del saldo del precio, el vendedor demanda al comprador, domiciliado
en Uruguay, ante los tribunales argentinos. ¿Tiene el juez argentino jurisdicción
internacional?
Ámbito material: Compraventa
Ámbito espacial: Argentina y Uruguay
Ámbito temporal: actual
JURISDICCIÓN CONCURRENTE. Fuente normativa: Protocolo de Buenos Aires
sobre jurisdicción internacional en materia contractual del Mercosur de 1994.
El juez argentino tiene jurisdicción internacional en base a este tratado.
CUESTIONES CONTRACTUALES (CONTRATOS) EN EL MERCOSUR -
JURISDICCIÓN: PROTOCOLO DE BUENOS AIRES SOBRE JURISDICCIÓN
INTERNACIONAL EN MATERIA CONTRACTUAL DEL MERCOSUR DE 1994