Divorcio
Divorcio proviene del latín divortium que significa separar. Esto implica que el divorcio
produce la terminación del vínculo matrimonial. Sin embargo en doctrina se distingue
el divorcio vincular o perfecto y el desvincular o imperfecto. El primero produce la
ruptura del vínculo matrimonial dejando a los cónyuges en libertad de poder contraer
nuevo matrimonio.
El segundo, da lugar únicamente a la separación de cuerpos. Esta institución jurídica
estuvo vigente en nuestra legislación bajo el nombre de separación conyugal
judicialmente autorizada. Existió en Ecuador hasta la entrada en vigencia de la Ley
43 de agosto de 1989 mediante la cual se suprimió. Mediante esta institución se
permitía que los cónyuges vivieran separados, liquidar la sociedad conyugal
existente, pero manteniendo el vínculo matrimonial.
El Divorcio Vincular: Se divide en consensual y contencioso.
El Divorcio Consensual se da por el mutuo consentimiento de los cónyuges, sin
involucrar motivos o causas legales o particulares. Sólo se requiere de la voluntad de
ambos cónyuges de divorciarse en mutuo consentimiento.
El Divorcio Contencioso se da cuando no existe un acuerdo, se produce entre
ambos un litigio, debe expresarse y probarse en juicio causa legal, este litigio se
resuelve por el juez en la sentencia.
DIVORCIO POR MUTUO CONSENTIMIENTO
No se requiere la expresión de causa o invocar motivo alguno. Requiere de una
sentencia judicial, aunque haya acuerdo, la ley exige (Art. 105, 4) que este acuerdo
sea presentado al juez y éste lo resuelva.
Pueden presentarse incidentes contenciosos particulares en lo que tiene que ver en la
custodia de los hijos, con la pensión alimenticia y con la liquidación de la sociedad
conyugal.
REQUISITOS PARA PRESENTAR DEMANDA DE DIVORCIO (Art. 107 c.c)
1.- Identificación de los cónyuges (# 1)
2.- Identidad de los hijos (# 2)
3.- Expresión de la voluntad de divorciarse (# 3)
4.- Que se enumeren los bienes que corresponden tanto a la sociedad conyugal
como a c/u de los cónyuges (# 3) con copia de los impuestos.
JUEZ COMPETENTE
La demanda debe presentarse por escrito ante el juez de la Familia de cualquiera de
los cónyuges. La demanda puede ser presentada personal o por poder.
¿EN QUE VÍA SE VA A TRAMITAR EL JUICIO?
Por vía especial, una vez presentada la demanda (Art. 107 CC; 67 CPC) le
corresponde al juez calificarla (examinar si la demanda reúne o no los requisitos
legales): clara , precisa , completa, luego se admite al trámite el juicio y se ordena a
los solicitantes esperar dos meses hasta que se los llame a una audiencia de
conciliación.
Aquí los cónyuges deben compadecer personalmente o por apoderado para
ratificar su voluntad de divorciarse.
Los cónyuges prefieren actuar por medio de abogados o apoderados, para evitar
conflictos.
Si las partes ratifican su voluntad, en la audiencia se debe resolver la situación de los
hijos (Art. 108, inc 1) – con quien se van a quedar y cuál va a ser la pensión
alimenticia.
Este artículo se complementa con los dispuesto en los Artículos 118 y siguientes, 122 y
siguientes y 126 y siguientes del Código de la Niñez y Adolescencia que fija la
competencia sobre tenencia, visitas y alimentos de los niños, niñas y adolescentes a
los Jueces de la Familia, Niñez y Adolescencia.
En la audiencia de conciliación los hijos deben estar representados por curadores Ad
Litem, con la finalidad que ellos velen por su bienestar ya que a veces se descuidan
los padres. Este Curador Ad Litem será nombrado antes de la audiencia.
Luego de la Audiencia de Conciliación si los solicitantes no estuvieren de acuerdo se
abrirá la causa a prueba por el término de seis días. Dentro de los cuales se deberá
probar los ingresos, egresos, deudas, etc., a fin de que el juez establezca el monto
de la pensión. De igual forma, dentro de este término se deberá probar la habilidad
o inhabilidad física o moral de los cónyuges para mantener la tenencia de los hijos
menores de edad.
El término de prueba es el único momento para justificar las afirmaciones que se han
hecho las partes o solicitantes. Una vez terminado este término el juez dictará
sentencia atendiendo a las siguientes reglas del Artículo Art. 108 C.C.
1ª) A la madre divorciada o separada del marido le toca el cuidado de los hijos
impúberes, si distinción de sexo y de las hijas de toda edad,
2ª) Los hijos púberes estarán al cuidado de aquel de los padres que ellos elijan.
3ª) Si hay alguna inhabilidad física o moral; o inconveniencia se determinaran en el
término de prueba.
4ª) Esta regla no es aplicable en el divorcio por mutuo consentimiento.
5ª) Tampoco es aplicable.
Respecto de la Sentencia podrá interponerse todos los recursos procesales, sin
embargo podemos concluir que la apelación de esta sentencia sólo se da en efecto
devolutivo, pues el hecho de interponer el recurso de apelación, no suspende los
EFECTOS de la sentencia.
Por regla general cuando se apela una sentencia se producen dos efectos:
Efecto suspensivo: La sentencia no entra en ejecución, se suspende lo dispuesto por
el juez.
Efecto devolutivo: Se revé todo el proceso por el Superior, no queda firme lo resuelto
hasta que el juez superior resuelva y devuelva al inferior el juicio.
Una vez dada la sentencia deberá inscribirse en el Registro Civil (Art. 128), el jefe
deberá ver si ya se ha resuelto el problema de los hijos.
Este artículo se complementa con los dispuesto en los Artículos 118 y siguientes, 122 y
siguientes y 126 y siguientes del Código de la Niñez y Adolescencia que fija la
competencia sobre tenencia, visitas y alimentos de los niños, niñas y adolescentes a
los Jueces de la Familia, Niñez y Adolescencia.
JUICIO DE DIVORCIO CONTENCIOSO O POR CAUSALES
Se diferencia porque se requiere la expresión de una causa, una de aquellas que
taxativamente están mencionadas en el Art. 110 c.c. Estas causales tienen plazo de
prescripción de conformidad al Art. 124 CC, pero el punto de partida varía de
acuerdo a cada una de las causales. La acción de divorcio es irrenunciable de
conformidad al Art. 123 CC.
Para estudio las causales las podemos clasificar en varios grupos:
1.- Las que constituyen atentado contra la fidelidad: el adulterio (1ª)
2.- Causales constitutivas de injurias graves.
Sevicia (2ª) y las injurias graves o actitud hostil (3ª).
3.- Los atentados contra la vida o la integridad física o moral del otro cónyuge o de
los hijos.
Amenazas graves (4ª); tentativa (5ª) actos de corrupción (7ª).
4.- Las relativas al estado de salud física o mental. La enfermedad grave (8ª);
ebriedad consuetudinaria y toxicomanía (9ª).
5.- Condena ejecutoriada a pena privativa de libertad mayor de 10 años (7)
110, 1) ADULTERIO.- Consiste en la relación sexual extraconyugal, subsiste como
causal de divorcio aunque fue eliminado como delito (antiguo Art. 503 c.p.), en
consecuencia no se requiere de juicio penal previo, únicamente será competente el
juez de la Familia.
Invocar esta causal implica probar la existencia de la relación sexual extraconyugal
en sí, por este motivo es una de las menos comprobables, salvo casos “in fraganti”, o
a través de fotos, películas, etc.
2do GRUPO
110, 2) “TRATOS CRUELES O VIOLENCIA CONTRA LA MUJER” (forma más grave de injuria
a una persona) Es sinónimo de crueldad excesiva, malos tratos corporales y requieren
un tratamiento. La violencia contra la mujer es además un delito dentro del Código
Orgánico Integral Penal. Siendo ese el caso, habría que requerirse una sentencia
ejecutoriada que condene al cónyuge agresor a una pena por la violencia ejercida.
110, 3) “FALTA DE ARMONÍA.....”.- La falta de armonía entre los cónyuges afecta la
vida matrimonial. Note el estudiante que en este numeral fue reformado en el año
1989 por la Ley 43, generando dos causales de divorcio.
3er GRUPO.-
110, 4) “AMENAZAS GRAVES...”.- Estas amenazas graves consisten en prevenir o
advertir al otro cónyuge de la intención de provocarle daño, en otras palabras, son
las promesas de dañar. Serán graves porque atentarán contra la vida del otro
cónyuge; los doctrinarios las hacen extensivas a los hijos. Serán serias porque son
dignas de crédito.
110, 5) “TENTATIVA”.- Según el artículo 39 del Código Orgánico Integral Penal, la
tentativa no es sólo la intención sino preparar y realizar todos los actos y condiciones
para la realización del delito.
Esta causal de tentativa supone que se ha de seguir previamente un juicio penal para
obtener una sentencia ejecutoriada en la que se lo declare. Podrá notar el
estudiante que existe una “prejudicialidad penal en materia civil”.
110, 6) “ACTOS ILÍCITOS”.- Estos son aquellos actos que tienden viciar o llevar a la
práctica de malas costumbres al otro cónyuge o a sus hijos. Implica el querer
pervertirlos.
4TO GRUPO.-
110, 8) “EBRIEDAD CONSUETUDINARIA Y TOXICOMANIAS”.- Esta causal implica
probar la habitualidad y dependencia al alcohol y/o a las toxinas o drogas.
5to GRUPO.-
110, 7) “CONDENA EJECUTORIADA A RECLUSIÓN MAYOR”.- La reclusión mayor está
explicada en el Artículo 53 del Código Penal, implica una pena privativa de la
libertad que se cumplirá en penitenciarías. Deberá existir una sentencia en firme y
deberá emitirse dentro del matrimonio.
PRESCRIPCIÓN.-
Estas causales de divorcio están sometidas a un plazo de prescripción que está
señalado en el artículo 124 del C.C., el cual deberá ser considerado por los
estudiantes.
TRÁMITE.-
En relación al trámite podemos indicar que la demanda deberá ser presentada por el
cónyuge que se creyere perjudicado (Art. 109 C.C.), siguiendo el domicilio civil de
demandado (Art. 117 C.C.), la misma que podrá fundarse en una o más causales.
Respecto de la causal 11ava, debemos resaltar que podrá demandar cualquier de
los cónyuges si han transcurrido más de tres años desde el abandono.
Respecto del trámite podemos indicar que según se puede colegir de los Artículos 118
C.C., 828 y siguientes C.P.C. se seguirá en vía verbal sumaria.
El juez luego de calificar la demanda de clara, precisa y completa, conforme a los 67
y 107 del C.P.C., la admitirá al trámite y ordenará citar al demandado.
La citación al demandado se realizará por cualquiera de las formas establecidas en
el C.P.C. como lo son personalmente, por boletas o por la prensa siguiendo lo
dispuesto en los Artículos 73 y siguientes de la Ley procesal.
Sin embargo es necesario resaltar que, en caso de citación por la prensa, deberá
atenderse lo dispuesto en el Artículo 119 del Código Civil, que expresamente ha
señalado la forma en que se debe proceder, esto es, mediante citaciones dobles, por
tres veces en un periódico del lugar del juicio, así como en uno de la capital de
provincia donde se celebró el matrimonio. Las publicaciones se las realizará
mediando ocho días entre una y la otra.
El estudiante notará que existe una clara diferencia entre el artículo 86 del C.P.C. y el
119 del C.C., que se aplica para estos casos.
Luego de citado el demandado el juez deberá convocar a las partes a una
Audiencia de Conciliación (Artículo 115 C.C), para la cual no es necesario esperar los
dos meses como en el caso de divorcio por mutuo consentimiento.
En esta Audiencia se procederá a la contestación a la demanda por parte del
cónyuge demando y el juez buscará el advenimiento de los cónyuges.
De no obtenerse se buscará el acuerdo sobre la situación económica de los hijos
menores de edad, estableciendo la forma en que deba atenderse la conservación,
cuidado, alimento y educación de los mismos.
Este artículo se complementa con los dispuesto en los Artículos 118 y siguientes, 122 y
siguientes y 126 y siguientes del Código de la Niñez y Adolescencia que fija la
competencia sobre tenencia, visitas y alimentos de los niños, niñas y adolescentes a
los Jueces de la Familia, Niñez y Adolescencia.
Luego de realizada la Audiencia, el juez abrirá la causa a prueba por el término de
seis días, lapso dentro del cual las partes deberán probar sus argumentos a favor y en
contra de la causal invocada. (Art. 121 C.C.). Es preciso resaltar que en todo juicio
de divorcio se abre la causa a prueba aunque exista el allanamiento de la parte
demanda (aceptar las pretensiones del actor en la demanda). La excepción, los de
mutuo consentimiento, sin embargo en estos también se abrirá la causa a prueba si
no existe acuerdo en la audiencia de conciliación.
Luego de transcurrido el término de prueba el Artículo 837 del C.P.C. prevé que el juez
dictará sentencia dentro del cinco días. Este mismo artículo dispone que las partes
presenten sus alegatos en Derecho dentro de este tiempo.
La sentencia deberá cumplir con lo previsto en los Artículos 115 y 128 del C.C.. Deberá
inscribirse en el Registro Civil, tomándose nota marginal de este registro en el Acta
respectiva y dejando razón en los autos del juicio.
Respecto de la sentencia de divorcio caben los recursos permitidos por la Ley para los
juicios verbales sumarios (Art. 895 y 900 del C.P.C.).
