FORMAS JURÍDICAS DE ORGANIZACIÓN DE EMPRESA Y ESTATUTO JURÍDICO

DEL EMPRESARIO MERCANTIL (8):

NOCIÓN DEL EMPRESARIO:

El Código del Comercio (CCom) se ha ido desfasando con el tiempo. El legislador ha modificado algunas
cuestiones, lo que nos obliga a ser particularmente flexibles y hacer interpretaciones sistemáticas teniendo en
cuenta otras normas para determinar qué es un empresario.

Artículo 2 del CCom: “Son comerciantes para los efectos de este Código: 1º Los que, teniendo capacidad legal para
ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente. 2º Las compañías mercantiles o industriales que se constituyan con
arreglo a este Código”.

El CCom describe a los comerciantes y no utiliza la palabra empresario ya que consideraba como única
actividad mercantil el comercio, sin tener en cuenta que hoy en día, con la evolución del comercio,
encontramos más tipos de actividad económica (definición sesgada e incompleta).

La jurisprudencia, a través de un análisis sistemático, ha aportado un concepto más amplio de empresario:

“persona física o jurídica que, por sí mismo o por medio de representantes, ejercita en nombre propio una actividad
económica, esto es, de producción o distribución de bienes o servicios en el mercado, adquiriendo la titularidad de las
obligaciones y derechos nacidos de esta actividad”.

Rasgos definitorios:

Es posible que una persona sea empresaria, aunque no esté ejerciendo la actividad continuamente. En todo
caso, a efectos jurídicos y según el Código Mercantil:

-​ No es preciso ejercer directa y personalmente (ej: puedo tener un restaurante, pero no dirigirlo yo).

-​ Ejercicio en nombre propio: personas que abran un negocio y actúen en su nombre y por su cuenta.

-​ Actividad organizada: organizar los elementos personales (trabajadores) y materiales. Hay elementos
tanto tangibles como intangibles (derechos de patente).

-​ Actividad profesional/habitual: habitualidad en el sentido de profesionalidad, aunque sea una actividad

estacional, se adquiere la noción de empresario.

-​ Actividad para el mercado: no hay empresario sin mercado.

-​ Debe ser una actividad económica: buscar ingresos para cumplir unos gastos.

-​ Excepción: las sociedades de capital son empresarios mercantiles con independencia del contenido de
sus funciones.
Empresario vs emprendedor:

Aquella persona que independientemente de su condición de persona física o jurídica, va a desarrollar o está
desarrollando una actividad económica empresarial o profesional productiva.

El legislador, para fomentar y apoyar a lo que son los emprendedores, ha introducido esta figura. La única
diferencia con el empresario es que no hay excepciones. Permite evitar, cuando se den determinadas
condiciones, que la responsabilidad derivada de sus deudas empresariales o profesionales afecten a su
vivienda habitual. Tienen responsabilidad limitada, condicionada a la inscripción y publicidad a través del
Registro Mercantil.

Al construir una S.L. con un capital inicial de 3000€ y con un único socio, también se puede tener
responsabilidad limitada, separación de patrimonio y las deudas se pagan con dinero de la sociedad. El
emprendedor no es más que un empresario.

Clases de empresarios:

Empresarios individuales vs empresarios sociales:

●​ Empresario individual (persona física): persona física que ejercita en nombre propio, por sí o por medio
de un representante, una actividad constitutiva de empresa. Tenemos vinculados artículos 36 y 38 CE.

Caso especial → emprendedor de responsabilidad limitada: nueva figura introducida que permite al
empresario evitar, siempre y cuando se den determinadas condiciones, que la responsabilidad derivada
de sus deudas empresariales o profesionales afecten a su vivienda habitual; condicionada a la inscripción
y publicidad a través del Registro Mercantil.

●​ Empresario social (persona jurídica): sociedades y fundaciones. Dentro de sociedades, hay mercantiles o
civiles y dentro de mercantiles pueden ser capitales o rudimentarias.

Art.1.2 CCom: “Son comerciantes las compañías mercantiles o industriales que se constituyen con arreglo a este
Código”. La libertad de empresa está sujeta a ciertas limitaciones (ej: los ministros o jueces no pueden

desempeñar una actividad económica).

Empresarios por razón de actividad vs empresarios de forma:

●​ Empresario por razón de actividad: comerciales, industriales, de servicios… pero excluye del concepto
de empresario mercantil a:

-​ Agricultores, ganaderos y artesanos.

-​ Profesionales liberales.

No obstante, esta exclusión pasa a ser indiferente para el empresario por razón de forma.
 ●​ Empresario por razón de forma: art.2 LSC → Las sociedades de capital (SL, SA…), cualquiera que sea su
objeto, tendrán carácter mercantil. Se considera empresario mercantil y adquiere esta condición quien
constituya una sociedad de capital con independencia de la actividad que desempeñe.

Los autónomos tienen un régimen diferente a efectos fiscales pero, si desempeñan una actividad
económica o constituyen una sociedad de capital, son empresarios mercantiles (ej: taxista).

¿Tienen condición de empresario mercantil?

​ Un agricultor → NO.

​ El gerente de una sociedad de responsabilidad limitada (SL) → NO, a efectos jurídicos el gerente es el
representante de la empresa. El empresario es el que aplica los derechos y obligaciones de la entidad.

​ Un farmacéutico con una farmacia abierta al público → SÍ, porque, aunque es un profesional liberal,
gestiona una actividad de comercio propiamente mercantil, que es la compraventa.

​ El presidente del consejo de administración de una SA → NO, porque el administrador es como un

gerente, es un representante. Una sociedad puede nombrar todos los representantes que quiera, el
empresario es la sociedad.

​ El socio titular de un 5% del capital de una SA → NO, porque, aunque tiene una parte de una sociedad,
pero no es el empresario mercantil. Si hay algún problema, se denuncia a la sociedad, no al empresario.

​ Una sociedad anónima que explota una granja de vacuno → SÍ, es empresario mercantil por razón de
forma, al constituirse como SA.

​ Una entidad privada que gestiona una clínica a precio simbólico → NO, porque pone precio simbólico,
no ha aplicado ningún método económico por lo que no se puede considerar empresario.

Introducción al estatuto jurídico del empresario:

Los sujetos que adquieren la condición de empresarios mercantiles (“comerciantes”) están sometidos a un
régimen jurídico singular integrado por especiales derechos y obligaciones. Este estatuto jurídico del
empresario mercantil está compuesto por las especialidades que presenta:

➔​ La publicidad registral mercantil

➔​ La representación mercantil

➔​ La contabilidad mercantil

LA PUBLICIDAD REGISTRAL MERCANTIL:

Noción:

El Registro Mercantil es una institución administrativa que depende del Ministerio de Justicia, al servicio de la
seguridad jurídica, y depende de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN).
El sistema del Registro Mercantil está descentralizado: constituido por Registros Mercantiles Territoriales, uno
en cada capital de provincia. También existe el Registro Mercantil Central, que formalmente tiene la función de
publicidad, pero que en la práctica tiene unas funciones diferentes: publica el Boletín Oficial del Registro
Mercantil (BORME).

La figura de los registradores: profesional titulado que ejerce privadamente la función pública registral,
depende del Ministerio de Justicia y dentro de él la DGRN, que se ocupa de resolver y unificar recursos de los
titulares de derecho. Cobra honorarios, de acuerdo con un arancel y establece una relación de derecho privado
con los empresarios.

Resto del personal (oficiales y auxiliares): dependen del respectivo registrador, empleador, a efectos laborales.

Registrador mercantil: tiene función pública, calificar y examinar documentos de acuerdo con el ordenamiento
jurídico para definir que aquello en el Registro es válido y oponible frente a terceros. El registro tiene domicilio
social, dependiendo de dónde esté la empresa, se regirá por el Registro Civil de la zona. No hay competencia
entre Registradores, aunque haya varios registradores en un mismo Registro Mercantil, la relación entre sí se
rige por Convenio interno, se reparten los documentos para su calificación.

Notario: da fe sobre el contenido de un contrato y escrituras públicas, declara que es veraz. También dan fe
sobre hechos, prueban las infracciones… No tienen domicilio social, puedes recurrir al notario que sea y donde
sea. En España tenemos un doble examen (1º notario examina documento y 2º registrador). El coste de este
doble controles muy elevado, por ello es más razonable que ambos cuerpos estén unificados (Registro y el
Notariado) pero por motivos corporativistas no lo están.

Función del Registro Mercantil:

❖​ Identificar al empresario: persona física o persona jurídica. Permite a terceros conocer la existencia de
una sociedad y reduce costes de conocer información sobre esa sociedad.

❖​ Identificar quién puede vincular al empresario y con qué patrimonio responde: permite identificar
quién tiene poder de representación y quién tiene, efectivamente, la facultad de obligar al empresario
con sus actos y contratos (quién está legitimado). *En las sociedades colectivas, los socios van quedar
subsidiariamente vinculados a todos sus bienes.

❖​ Facilita la contratación reduciendo costes de información: en una nota simple podemos saber si una
persona está legitimada o no para ejercer ciertos actos o no. El Registro Mercantil ayuda a reducir costes
de tener que probar los hechos relativos a la sociedad en todas las ocasiones.
Medios: ¿Cómo se logra esto materialmente?:

El Registro Mercantil es un registro público y, por tanto, terceros pueden acceder al contenido a través de
varias opciones, ninguna de ellas gratuita:

-​ Notas informativas: solicitar información sobre una sociedad.

-​ Certificaciones: lo mismo solo que es más caro y es la única que sirve a efectos fehacientes (fe).

-​ Ordenador en la oficina del Registro: telemáticamente, se puede consultar directamente la información

en un ordenador del Registro Mercantil.

-​ Boletín Oficial del Registro Mercantil: sección del BOE, publicado por el Registro Mercantil Central.

PROBLEMA: no se publica en el Registro Central todo el documento que se inscribe, solo un abstracto. Es una
manera de saber si le otorgan un poder a una persona, pero no nos podemos fiar 100% del BORME porque no
publica toda la información (ej: no publica las limitaciones dinerarias de una persona, si su patrimonio).

PROCESO DE INSCRIPCIÓN:

Sujetos inscribibles:

La inscripción es obligatoria para: naviero empresario individual, sociedades mercantiles y emprendedor de

responsabilidad limitada. No es obligatoria para el empresario individual.

La condición de emprendedor de responsabilidad limitada se adquiere mediante su constancia en el mismo

Registro Mercantil correspondiente a su domicilio. Se impone a los sujetos obligados a inscribirse el deber de
hacer constar en toda su documentación los datos indicadores de su inscripción en el Registro Mercantil.

Actos inscribibles:

Dependen del sujeto a inscribir:

Empresario individual tiene la obligación de presentar:

​ La identificación del empresario y su empresa necesariamente será la primera inscripción.

​ Los poderes generales, así como su modificación, revocación y sustitución.

​ La apertura, cierre y demás actos y circunstancias relativos a las sucursales.

​ Las declaraciones judiciales que modifiquen la capacidad del empresario individual.

​ El nombramiento para suplir a quien ostente la guarda o representante legal del empresario individual, si
su mención no figura en la inscripción primera del mismo.
 ​ Las capitulaciones matrimoniales (a menos que se especifique lo contrario, si se está en gananciales: el
patrimonio común con el cónyuge queda incluido en el patrimonio y los bienes quedan vinculados). El
consentimiento, la oposición y revocación y las resoluciones judiciales dictadas en causa de divorcio,
separación o nulidad matrimonial, o procedimientos de incapacitación del empresario individual, cuando
no se hubiesen hecho constar en la inscripción primera del mismo.

​ Resoluciones judiciales relativas al concurso, voluntario/necesario, principal/acumulado, del empresario.

​ Los actos o contratos que modifiquen el contenido de los asientos practicados o cuya inscripción prevean
las leyes o el presente Reglamento.

Empresario social o sociedades:

​ La constitución de la sociedad, que necesariamente será la inscripción primera.

​ La modificación del contrato y los estatutos sociales, así como los aumentos y las reducciones del capital.

​ La prórroga del plazo de duración.

​ El nombramiento y cese de administradores, liquidadores y auditores.

​ Los poderes generales y las delegaciones de facultades, su modificación, revocación y sustitución.

​ La apertura, cierre y demás actos y circunstancias relativos a las sucursales

​ La transformación, fusión, escisión, rescisión parcial, disolución y liquidación de la sociedad.

​ Las resoluciones judiciales inscribibles relativas al concurso, voluntario/necesario, principal/acumulado, de

la sociedad y las medidas administrativas de intervención.

​ Las resoluciones judiciales o administrativas, en los términos establecidos en las Leyes y en el RRM.

​ Los actos o contratos que modifiquen el contenido de los asientos practicados o cuya inscripción prevean
las leyes o el presente Reglamento.

Emprendedor de responsabilidad limitada (ya sea empresario individual o sociedad):

​ Además de las circunstancias ordinarias, “se indicará el bien inmueble, propio o común, que se pretende no haya
de quedar obligado por las resultas del giro empresarial o profesional, el valor, los m2, la situación...”.

​ La inscripción se practicará en la forma y requisitos previstos para la inscripción del empresario individual.

​ Título para inmatricular (inscribir finca en el registro) → acta notarial o instancia suscrita con la firma
electrónica reconocida del empresario y remitida telemáticamente a dicho Registro. El Registrador
Mercantil expide certificación y la remite telemáticamente al Registrador de la Propiedad puesto que,
 “Para su oponibilidad a terceros, la no sujeción de la vivienda habitual a las resultas del tráfico empresarial o
profesional deberá inscribirse en el Registro de la Propiedad, en la hoja abierta al bien”.

​ El Colegio de Registradores, bajo la supervisión del Ministerio de Justicia mantendrá un portal público de
libre acceso en que se divulgarán sin coste para el usuario los datos relativos a los emprendedores de
responsabilidad limitada inmatriculados.

​ Los trámites de inscripción registral necesarios para la inscripción registral del emprendedor de
responsabilidad limitada se podrán realizar mediante el sistema de tramitación telemática.

​ Los aranceles registrales para las inscripciones del Emprendedor de Responsabilidad Limitada en el
Registro Mercantil (40€) y el Registro de la Propiedad (24€).

​ La publicación de la inscripción del Emprendedor de Responsabilidad Limitada en el BORME estará exenta

del pago de tasas.

Encontramos excepciones al principio de inscripción obligatoria, los poderes especiales o delegaciones

ocasionales se pueden inscribir, pero no es obligatorio. El poder especial no se tiene que inscribir.

Apoderado general: apoderado para ejecutar actividades dentro de la empresa o la actividad del empresario.
Apuntada para realizar acto o contrato relativo de la empresa, dentro del objeto social; puede tener
limitaciones, pero si tiene demasiadas, se convierte en un poder particular, pero nunca nulo.

Poder especial: determinado para un acto o una actividad en concreto. Apoderado para una actividad concreta
que desempeña el empresario o es un apoderamiento para un solo acto.

Sistema de hoja personal:

En el Registro Mercantil, la hoja que se abre funciona como una hoja personal.

Apertura: domicilio del sujeto inscribible.

Cancelación:

-​ Definitiva: asiento de cancelación de todas las inscripciones (ej: muerte o cese actividad económica).

-​ Provisional: por razones fundadas:

❖​ Parcial (ej: falta adaptación estatutos).

❖​ Total (ej: impago impuestos /sentencia que ordene cambio denominación social).

A partir de ese momento, hasta que no se reactive de nuevo no puedo inscribir nada.
Presentación de documentos (inicio del proceso de inscripción):

Se presume que quien los presenta es representante de quien tiene el deber o facultad de solicitar la
inscripción. Se pasa por el notario que ha elevado a público el contrato de sociedad con todas las menciones
que nos obliga la ley. Después vamos al Registro Mercantil Territorial del domicilio social del sujeto a inscribir.

Un documento público puede ser notarial (escrituras), judicial (sentencias) o de carácter administrativo. Los
poderes son una excepción, se permite que pueden enviarlo telemáticamente con firma electrónica del
empresario, sin requerir el notario.

En el momento de presentar la escritura no se inscribe, el registrador simplemente extiende en el

correspondiente Diario un asiento de presentación y entrega un recibo en el que consta la fecha en que has
presentado la inscripción. Cuando efectivamente se inscriba, dentro del mes siguiente al otorgamiento, la
fecha del recibo es importante porque los efectos se retrotraen al momento de presentación del documento.

Principio de prioridad → si la sociedad presenta un documento, no puede inscribir otro de igual fecha o
anterior que sea contradictorio, el registrador debe inscribir los documentos por orden de llegada.

Principio de tracto sucesivo → para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto inscribible será precisa la
previa inscripción del sujeto. Para inscribir actos o contratos que modifiquen o extingan actos otorgados con
anterioridad, el primer acto debe haber estado inscrito antes.

Ejemplo 1: Principio de tracto sucesivo:

El registrador denegó los documentos que se querían inscribir porque se quería dejar sin efecto unos
acuerdos previamente inscritos. Hasta que no inscriban a un sujeto, a su sociedad, que está en formación, se
le aplican unas reglas diferentes.

Ejemplo 2: Principio de tracto sucesivo:

Se suspende una declaración de unipersonalidad porque uno de los consejeros cesados no estaba inscrito.

Ejemplo 3: Principio de tracto sucesivo:

Van unos socios por un lado y otros por otro que son contradictorios. La fecha es similar. Ante este hecho,
aplicando el principio de prioridad puro y duro se hubiera tenido que coger el que se hubiera presentado
antes. Sin embargo, en este caso, el registrador decidió que detrás de todo esto había un conflicto. Debido a
este motivo, no se permitió la inscripción de ninguno de los dos acuerdos.

Ejemplo 4: Principio de prioridad:

Una sociedad adopta una serie de acuerdos en los que se cuenta el cese y nombramiento del administrador.
El registrador rechaza la inscripción.
Calificación de los documentos:

Para que surjan los efectos del Registro Mercantil sobre lo que se inscribe, se necesita la calificación. Se confía
que es veraz porque el notario y el registrador los han examinado previamente.

La calificación de los documentos que presenta el solicitante al Registro Mercantil es el núcleo central de la
función registral. Si el notariado y el registrador han calificado el documento, es decir, es acorde al
ordenamiento jurídico, ya es válido y oponible frente a terceros.

El CCom identifica que el registrador debe examinar:

●​ La legalidad de las formas de los documentos; si no está en forma concreta puede ser un defecto
subsanable o no.

●​ La capacidad y legitimación de los que los otorguen o suscriban y la validez de su contenido:

-​ Legitimación: ver si estás facultado, o no, para realizar el acto en concreto.

-​ Validez: si el acuerdo es acorde con el ordenamiento jurídico o no.

Ejemplo: para transmitir participaciones, debe haber consentimiento de todos. El registrador interpretaría la
LSC que dice que son nulas las cláusulas que hagan prácticamente inadmisible las transmisiones.

El registrador extiende / suspende / deniega el asiento solicitado:

●​ Calificación positiva: no se puede recurrir, pero quien tenga interés puede solicitar una declaración
judicial de inexactitud o validez del asiento presentado.

❖​ Posibilidad inscripción parcial del título.

❖​ Remisión al Registro Mercantil Central de los datos esenciales del asiento.

●​ Calificación negativa: el documento no se inscribe, por lo que se puede recurrir la decisión, cuando el
interesado cuando no está de acuerdo con las teorías de la Dirección General:

❖​ Instar el cuadro de sustituciones: en este cuadro dicen cuál es el registrador que le tocaría en el
caso que quieras que el título sea calificado por otro registrador.

❖​ Recurrir ante la Dirección General de Registros y del Notariado: recurrir a la gran instancia para
que resuelva el recurso que presentas sobre esa calificación.

❖​ Impugnar ante el Juez de lo Mercantil: si ninguna de las anteriores te satisface, puedes recurrir a
la última instancia. Lo que establezca el Juzgado Mercantil prevalece sobre lo que diga la DGRN.

Para recurrir están legitimados: la persona a la que se debería haber inscrito, quien tenga interés reconocido,
quien ostente la representación legal o el Notario autorizante, en todo caso.
La DGRN tiene una función unificadora, una resolución de la DGRN estimatoria se vincula con los registradores
desde que se publica en el BOE y una sola resolución de la DGRN puede establecer criterios obligatorios sobre
todas las cuestiones discutidas en el Recurso.

Efectos del acto inscrito:

Oponibilidad del acto inscrito:

El acto inscrito es oponible a terceros de buena fe desde su publicación en el BOE del Registro Mercantil, lo
oponible es lo inscrito, no lo publicado. El hecho de que se publique en el BORME, no quiere decir que sea
correcto porque el BORME publica extractos. Para más especificaciones se debe ir al Registro Mercantil, donde
está toda la información.

Las excepciones són:

1.​ “Dentro de los quince días siguientes a la publicación, los actos inscritos y publicados no serán oponibles a terceros
que prueben que no pudieron conocerlos”.

2.​ “El acto, inscrito o no, es oponible antes de la publicación si se prueba que el tercero lo conocía”.

3.​ “Si hay discordancia entre el contenido de la publicación y el contenido de la inscripción; el tercero de buena fe
puede invocar lo que le resulte más favorable. Quienes hayan ocasionado la discordancia estarán obligados a
resarcir al perjudicado’’.

Presunción legal de exactitud y validez:

El contenido del Registro se presume exacto y válido y sus asientos están bajo la salvaguarda de los Tribunales.

La inscripción no tiene eficacia convalidante o sanatoria de actos nulos: la presunción de validez o exactitud
puede ser destruida por resolución judicial, y un juez puede suspender los efectos del acto inscrito hasta que
no se dilucida su validez.

Con todo, la declaración inexactitud o nulidad no perjudica los derechos de terceros adquiridos de buena fe
conforme a derecho. Un error menor se debe intentar subsanar y no rechazar toda la inscripción (ej: error en el
nombre en un solo apartado). Pero, a veces estos errores se consideran insubsanables.

Una SL se inscribe en el Registro Mercantil de BCN porque es una sociedad mercantil y es obligatoria. El
empresario es la sociedad y el [Link] es su administrador. Ha nombrado una serie de apoderadas
generales que tienen atribuidas una serie de funciones:

●​ La [Link] tiene poder general para contratar con el límite de 50k€ inscrito en el RM. Ella compra
una partida de azafrán por valor de 100k€ al [Link]. Se ha extralimitado de su poder así que la
empresa no queda vinculada.

Sólo podría oponerse el tercero si se pudiera demostrar que el tercero lo conocía o fuera un factor notorio.
 Si esto es así, el empresario quedaría vinculado. Como estaba en el Registro Mercantil, el tercero podría
acceder a ella.

Cuando la realidad registral no coincide con la extra-registral hay 2 opciones:

-​ Se prima lo que pone el Registro Mercantil.

-​ Se hace caso a la realidad extra-registral que se ha seguido (opción del TS).

●​ La [Link] tiene poder general sin limitaciones y al cabo de 3 meses lo limitan a 100k€ pero no se
inscribe. Ella contrata un préstamo por 1.000.000€ para su disfrute.

Desde un punto de vista de desconocimiento de lo que puede hacer el banco no queda vinculada
porque no hay limitación inscrita en el Registro Mercantil. Pero el banco, desde otra perspectiva, sólo
puede dar préstamos si es para el objeto social de la empresa. Suponemos que el banco ha actuado
de buena fe y diligentemente y, por eso, la empresa queda vinculada. Esto se podría demostrar
diciendo que siempre viene a pedir préstamos para la empresa y nunca ha habido ningún problema.

●​ La [Link] apoderada general a través de un documento electrónico compra una partida de canela
por valor de 10k€ en nombre propio. Así pues, la empresa no queda vinculada porque no se ha
actuado en nombre de la compañía y por cuenta de esta.

Después, la compañía le revoca el poder, pero no lo inscribe en el Registro Mercantil. Entonces, la

señora Roig compra un automóvil en un lugar donde saben quién es, donde normalmente actuaba por
nombre de la compañía… El [Link] había comunicado por burofax la revocación de los
poderes. Como la empresa le notificó expresamente, la sociedad no quedaría vinculada.

Los principios mercantiles registrales:

Principios sobre supuestos ●​ Principios de inscripción obligatoria.

●​ Principio de titulación pública.
●​ Principio de legalidad o calificación por el Registrador de los
documentos presentados.

Principios que aluden a los efectos ●​ Principio de legitimación o presunción de exactitud y validez.
que la inscripción el el RRM produce ●​ Principio de publicidad formal.
sobre el acto inscrito ●​ Principio de publicidad material o de oponibilidad.

Otras funciones de los registros territoriales:

Algunas otras de sus funciones són:

-​ Legalización de los libros del empresario.

 -​ Nombramiento de auditores y expertos independientes.

-​ Convocatoria Junta General (por la carga de los jueces, funciones trasladadas a notarios y registradores).

-​ Nombramiento mediador concursal.

-​ Nombramiento liquidadores e interventores.

-​ Depósito y publicidad de cuentas anuales.

El Registro Mercantil Central:

Las funciones que desenvuelve son:

➔​ Centralizadora e informativa: todo lo que se practica se inscribe en los RRM territoriales, el registrador
lo envía al RMC y el extracto se publica en el BORME.

➔​ Archivo y publicidad de denominaciones sociales: establece normas para sección de denominación.

➔​ Registro de sociedades españolas con domicilio en el extranjero (originariamente inscritas en RRM).

Principio de unidad de denominación: cuando nosotros constituimos una sociedad, debemos ponerle un
nombre. Esto va a identificar a la sociedad como sujeto al que se le otorgarán derechos y obligaciones. Se debe
comprobar que es lícito o que no tiene el mismo o similar nombre que otra ya existente.

Clases de denominaciones:

-​ Objetiva: identificar el objeto social de la sociedad (ej: Inmobiliaria SL).

-​ Subjetiva: nombres de fantasía (ej: Coca-Cola).

Clases de sociedades:

-​ Sociedades personalistas: responden ilimitadamente. La ley les obliga a adoptar una denominación
subjetiva con su nombre y apellido.

-​ Sociedades capitalistas: pueden tener la denominación que quieran: objetiva o subjetiva.

Composición del nombre: se sigue el principio de libre elección, aunque con límites en el contenido:

​ Deben contener letras del alfabeto de cualquiera de las lenguas oficiales españolas.

​ No podrán incluirse en la denominación términos o expresiones que resulten contrarios a la Ley, al orden
público o a las buenas costumbres
Principio veracidad: el sujeto identificado y en aquellos supuestos en los que las personas escogen algo que
hace referencia a su actividad. Si pones SL debes ser una SL y debe hacer referencia al verdadero objeto social

Una vez pasado este filtro, entra en juego la disponibilidad:

➔​ Que la denominación escogida esté disponible.

➔​ Concepto identidad; los nombres pueden ser similares, en el ámbito de las marcas no pueden.

El RMC no concederá la denominación cuando ocurra uno de los siguientes supuestos:

❖​ La utilización de las mismas palabras en diferente orden, género o número.

❖​ La utilización de palabras distintas que tengan la misma expresión o notoria semejanza fonética.

Ejemplo 1: denominación social “Banco internacional del diamante” dedicado a compraventa de diamantes.

No se puede porque induce a error, porque al leerlo se interpreta que es una entidad de crédito. Además, es
contraria a la ley porque solo las entidades de crédito pueden denominarse “banco”.

Ejemplo 2: denominación social “SAT Peña SL” dedicado al diseño, instalación, mantenimiento y
conservación de instalaciones de fontanería.

SAT es propia a las Sociedades Agrarias de Transformación, entonces se rechazó la inscripción porque había
errores en la naturaleza de la sociedad.

No puede autorizarse escritura de constitución de sociedades y demás entidades inscribibles o de modificación

de denominación sin que se presente al Notario la certificación que acredite que no figura registrada la
denominación elegida.

La sentencia firme que ordene el cambio de denominación, se inscribe en el Registro Mercantil en que figure
inscrita la entidad condenada. El Registrador remitirá al Registrador Mercantil Central los datos
correspondientes para su publicación en el BORME.

En ocasiones se pueden generar conflictos entre denominaciones sociales y marcas y nombres comerciales
porque, a veces, algunos utilizan la denominación social como si fuera una marca y no lo es. La denominación
social sólo identifica un sujeto como sujeto de derecho, la marca se dedica a identificar y publicitar el objeto,
el nombre comercial denota la actividad comercial (ej:“Danet” es la marca de las natillas “Danone”).

CONTABILIDAD MERCANTIL:

Internamente es una herramienta imprescindible para adoptar y ejecutar decisiones óptimas; los
representantes de los trabajadores tienen que tener acceso a la contabilidad que ayuda a tomar decisiones.
Externamente reduce costes de transacción a los terceros, el poder acceder a las cuentas les permite obtener
información para evaluar si invertir o no, financiar o no, si cumple con el pago de impuestos... para saber si uno
se puede fiar de la empresa.

Derecho contable mercantil:

Regula la contabilidad como aspecto de la actividad empresarial mercantil a través de los artículos 25 a 49 del
CCom, algunas leyes especiales mercantiles, algún real decreto legislativo y normas reglamentarias.

El deber público de contabilidad:

¿Quiénes están obligados? -​ Empresarios mercantiles.

-​ Entidades cuya ley se les impone expresamente.
-​ En sociedades de capital serán los administradores, aunque el
responsable final será el empresario.
-​ En sociedades personalistas los obligados son todos los socios.

Fuente de imposición Art.25.1 CCom: obligación empresarios llevar un contabilidad ordenada y

adecuada a la actividad de su empresa.

¿Sobre quién recae este deber? Empresario (en sociedades mercantiles: administradores).

¿Sobre qué recae? Se debe contabilizar todo el patrimonio del empresario mercantil (tanto
tangible como intangible). Son objeto de registro contable: los bienes y
derechos y las deudas.

Contenido mínimo del deber de contabilidad:

La contabilidad se materializa en forma de documentos mercantiles contables. Los libros contables son
secretos, la información queda dentro de la sociedad, aunque pueda ser de interés para otras sociedades. Se
deben conservar 6 años a partir del último asiento realizado en los libros y los obligatorios son:

Libro de Balances, Inventarios ​ Se abre con el balance inicial detallado de la empresa.

y cuentas anuales ​ Al menos trimestralmente se transcriben con sumas y saldos los
balances de comprobación.
​ También el inventario de cierre de ejercicio y las cuentas anuales.

Libro diario ​ Registrar día a día operaciones relativas a la actividad de la empresa.

​ Es válida, sin embargo, la anotación conjunta de los totales de las
operaciones por períodos no superiores al trimestre, a condición de
que su detalle aparezca en otros libros o registros concordantes.
Otros libros corporativos: no son contables ni es información que tenga que hacerse pública, pero aparece
información de la empresa y es anual:

●​ Libro de Actas: cuando una sociedad se reúne en junta general se “levanta acta” con todos los acuerdos.

●​ Libro registro de socios en las SL.

●​ Libro registro de acciones nominativas en la SA.

●​ Libro registro contratos sociedad unipersonal: en ocasiones es difícil discernir cuándo el empresario
está actuando en nombre propio o cuando en nombre de la sociedad, se obliga a hacer un registro.

El CCom impone que los libros deben cumplir una serie de requisitos para garantizar una contabilidad
ordenada, clara y fiable:

●​ Requisitos extrínsecos:

-​ La contabilidad ha de llevarse en libros.

-​ Legalización de los libros.

●​ Requisitos intrínsecos:

-​ Con claridad, orden de fechas, sin espacios en blanco, interpolaciones, tachaduras ni raspaduras…

A la hora de legalizar los libros, antes se legalizaban los libros en el Registro Mercantil del lugar donde tuvieron
su domicilio social. La Legalización consistía en un aparato que sellaba y enumeraba cada una de las páginas de
un libro en blanco para evitar, en la medida de lo posible, que se pudiera añadir o quitar hojas.

Desde la Instrucción DGRN de 2015 se utiliza un procedimiento de presentación telemática para TODOS los
libros, incluidos los corporativos, que, a partir de ese momento, han de legalizarse cada año (soporte
electrónico, 4 meses siguientes a la finalización del ejercicio social i todos los empresarios y libros obligatorios).

La contabilidad es secreta, de carácter interno, y no tiene nada que ver con los costes de transacción. Una cosa
es conocer cómo va la empresa y otra la información sumamente detallada de ella. Solo será legal la violación
del secreto contable frente a:

➔​ Administración Pública.

➔​ Particulares; si quieren acceder a una parte de la contabilidad debe ser relevante para la cuestión del
juicio que se esté llevando a cabo y deberá pedirle al tribunal.

Ejemplo: alguien infringe una patente y pone un producto a un precio más bajo. En ese caso, el legislador ante
la infracción exige una indemnización de daños y perjuicios. Para determinar el cálculo exacto de esta
indemnización, se podría pedir al juez poder observar la cantidad de unidades que ha vendido el infractor, para
ver cuánto ha ganado a través de un peritaje; así pues, un tercero ha accedido a la contabilidad.
Hay sanciones por incumplimiento del deber de llevar una contabilidad y conservación de libros adecuada.

​ Legislación mercantil: sanciones indirectas muy relevantes en caso de concurso de acreedores.

​ Legislación penal: pena de prisión de uno a cuatro años o, si existiera imprudencia, pena de prisión de seis
meses a dos años; es bastante desproporcionado.

​ Legislación administrativa.

Las cuentas anuales:

Para reducir costes de transacción, proporcionando información a los terceros. Permite hacer un análisis y una
interpretación de la información contable:

-​ Análisis patrimonial: grado de inversiones que hace una empresa y su modo de financiación.

-​ Análisis financiero: grado de solvencia.

-​ Análisis económico: rentabilidad, permite saber si la gente que trabaja para la empresa podrá cobrar.

Todos los socios y responsables deben firmar las cuentas anuales; en las sociedades de capital la obligación
recae sobre los administradores. Si el poder ha sido delegado a un asesor contable, la responsabilidad recae
sobre el empresario.

El objetivo es mostrar la imagen fiel del patrimonio, la situación financiera y los resultados de la empresa al
cierre del ejercicio. Los documentos que integran las cuentas son:

A.​ Balance: representación gráfica del patrimonio de la sociedad. Debe figurar de forma separada el activo,
que permite conocer la situación patrimonial, el pasivo y el patrimonio neto. Sus limitaciones son:

-​ Documento estático, referido a una fecha concreta y muestra valores contables.

-​ Omite variables importantes que otros documentos contables detallan, como la memoria.

Para conocer el estado financiero de la empresa hay que tener en cuenta la ratio de tesorería
(Disponible + Realizable / Pasivo Corriente); mide la capacidad de solvencia de la empresa.

Por otra parte, la ratio de endeudamiento (Pasivo / Patrimonio Neto) mide cuanto son recursos propios
comparado con lo que son recursos ajenos; permite darte cuenta de que si estás “salvando la empresa”
gracias a estos fondos ajenos o financiación externa.

B.​ Estado de variaciones del patrimonio neto del ejercicio: muestra los cambios del patrimonio neto y está
formado por dos partes:

●​ Ingresos y gastos generados por la actividad.

●​ Movimientos habidos en el patrimonio neto.

 C.​ Cuenta de pérdidas y ganancias: recoge el resultado del ejercicio y el modo en que se ha generado
(ingresos y gastos). Para observar el grado de rentabilidad se mira el total de inversiones y se compara
con el resultado sin tener en cuenta los impuestos e intereses (BAII).

D.​ Estado de flujos de efectivo: refleja los cobros y pagos realizados por la empresa en el ejercicio y se
divide en tres secciones que se ponen de manifiesto los flujos de efectivo procedentes de:

❖​ Actividades de explotación de la empresa

❖​ Actividades de inversión

❖​ Actividades de financiación

*No deben hacerlo todas las empresas, solo las que NO deban acogerse a cuentas anuales abreviadas.

E.​ Memoria: describe en palabras, completa, amplía y comenta la información numérica contenida en los
otros documentos de las cuentas anuales. La lectura resulta esencial para evitar una lectura incorrecta o
insuficiente del patrimonio y la situación financiera.

El formato de las cuentas anuales: Cuentas Abreviadas vs Cuentas Ordinarias vs Modelo PYMES:

Cuentas abreviadas: podrán formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados las
sociedades que durante 2 ejercicios consecutivos reúnan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos
dos de las circunstancias siguientes:

​ Activo: < 4 M euros.

​ Importe neto de cifra negocios anual: < 8 M euros.

​ Número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no superior a 50.

Cuentas ordinarias: aquellas empresas que dejan de reunir durante 2 ejercicios, dos de los requisitos
anteriores, deben hacer cuentas ordinarias. Las sociedades bursátiles siempre hacen cuentas ordinarias.

Modelo para PYMES: solo disponible para las empresas que no superen los criterios cuantitativos establecidos
para la constitución contable de la PYME:

​ Activo de 2.850.000€.

​ Importe neto cifra de negocios anual 5.700.000€.

​ Número medio de trabajadores empleados durante el ejercicio ⇨ 50.

Y que hayan optado por aplicar el Plan General de Contabilidad de PYMES.

La auditoría de cuentas:

Las cuentas anuales debe hacerlas el empresario, en el caso de una sociedad el administrador, que tiene 3
meses desde cierre de ejercicio. Han de someterse a auditoría en 1 mes y, finalmente, se debe convocar una
junta y aprobarse en ellas en 6 meses. Se publica en el Registro Mercantil territorial y BORME.

Verificación de las cuentas:

Para que las cuentas puedan cumplir su función, en muchas ocasiones se someten a verificación. Esto es
precisamente en lo que consiste la auditoría. Solo a algunas porque el legislador piensa que como más grande
es la empresa, más administradores… y más oportunidades de maquillar la contabilidad.

La finalidad es incrementar la fiabilidad a los inversores y financiadores desde una perspectiva ex post e
identificar o reducir en la medida de lo posible posibles fraudes. Desde el punto de vista ex ante permite
reducir los costes que le supone a los terceros poder acceder a esa información y saber si la empresa es fiable.

Auditor: certifica que cuentas anuales representan imagen del patrimonio y situación financiera de la empresa.

Las empresas ganan porque proyectan confianza a terceros, que estarán más decididos a hacer negocios
jurídicos y de manera menos onerosa. La auditoría supone un coste directo (pagar) y un coste indirecto (la
empresa debe poner a disposición de los auditores la información).

Sociedades obligadas a la auditoría:

No necesitan auditoría, pero pueden auditar voluntariamente, las sociedades que durante 2 ejercicios
consecutivos reúnan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, 2 de los criterios del formato PYMES. Se pierde
la exención de verificación si durante 2 ejercicios consecutivos no se reúnen 2 de las características señaladas.

Al margen de esta regla, las sociedades que están obligadas a ser auditadas, aunque no superen los
mencionados umbrales, son:

-​ Financieras, por la actividad que realizan.

-​ Cotizadas, para proteger el interés público.

-​ Auditoría a solicitud de la minoría (5% del capital social en los 3 meses siguientes al cierre del ejercicio).

Según el art.1.2 la Ley de AUditoría de Cuentas una auditoría es: «Revisión y verificación de las cuentas anuales, así
como de otros estados financieros o documentos contables, elaborados con arreglo al marco normativo de información
financiera que resulte de aplicación, siempre que dicha actividad tenga por objeto la emisión de un informe sobre la
fiabilidad de dichos documentos que pueda tener efectos frente a terceros».
Informe de auditoría:

Contiene la opinión técnica y clara del auditor en cuanto a si las cuentas anuales ofrecen la imagen fiel del
patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de la entidad auditada, de acuerdo con el marco
normativo de información financiera que resulte de aplicación y, en particular, con los principios y criterios
contables contenidos en el mismo. El resultado puede ser:

➔​ Favorable, si no existen reservas.

➔​ Con salvedades, existe un incumplimiento contable no muy significativo, el error es salvable.

➔​ Desfavorable o denegado, hay reservas. Existe un incumplimiento contable significativo.

Independencia del auditor de cuentas:

Son los empresarios quienes escogen a los auditores. Una manera de conseguir un sistema adecuado es crear
un régimen severo de control, incompatibilidades y sanciones. Las incompatibilidades son:

-​ Si el auditor tiene cargos directos de empleo o administración en la entidad auditada.

-​ Si tiene un interés financiero.

-​ Si es responsable de la llevanza de la contabilidad o contribuye a la preparación de los estados

financieros u otros documentos contables.

-​ Si existen ciertos vínculos de parentesco o afinidad con los empresarios, administradores o responsables
del área financiera de la entidad auditada.

Se puede prestar servicios legales + auditoría si no eres administrador o accionista de esa empresa. Lo normal
sería que el que asesora fiscalmente no audite.

La responsabilidad del auditor puede ser:

●​ Responsabilidad administrativa: las sociedades auditoras, responden solidariamente la sociedad y los

auditores. El Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas tiene la potestad sancionadora.

●​ Responsabilidad penal: sanciones por revelación de secretos, falseamiento de cuentas anuales,

falsificación de documentos o intrusismo.

Se extiende a la empresa y a cualquier tercero que haya hecho alguna operación debido a ese informe.

Depósito y publicidad de las cuentas:

Se deposita y publica en el Registro Mercantil del domicilio social y hay que presentar siempre las cuentas
anuales, el informe de auditoría, de gestión social y, sobre todo, la certificación del acuerdo de junta
aprobando todo eso.
El Registro Mercantil debe comprobar, concretamente, que los documentos presentados son los exigidos por la
ley, aprobados por la junta y constan las preceptivas firmas. La calificación tiene un plazo de 15 días y cualquier
persona puede obtener información de todos los documentos depositados.

El incumplimiento del depósito supone el cierre registral de la sociedad, no se podrá inscribir ningún
documento en el Registro Mercantil mientras persista el incumplimiento de depósito. Se produce transcurrido
un año desde la fecha de cierre del ejercicio social. Existen excepciones y un régimen administrativo
sancionador con multas de entre 1.200 y 600.000€.
EL EMPRESARIO INDIVIDUAL (9):

LA CAPACIDAD:

Art.4 CCom “Tendrán capacidad legal para el ejercicio habitual del comercio las personas mayores de edad y que tengan
la libre disposición de sus bienes”.

Un menor emancipado no puede ser un empresario porque carece de PLENA y libre disposición de los bienes
al necesitar una autorización para: pedir un préstamo, gravar o vender bienes inmuebles, gravar o vender
bienes establecimientos mercantiles y gravar o vender objetos de extraordinario valor.

Encontramos una excepción que es que por el principio de sucesión de empresa, se permite que un menor o
un incapacitado pueda ser empresario en el caso de que sea para desarrollar la actividad que habían ejercido
los padres o causantes con anterioridad. A través de un representante o tutor, el cual será revocado cuando el
menor pase a ser mayor de edad.

EJERCICIO DEL COMERCIO POR PERSONA CASADA - RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD

POR DEUDAS DEL CÓNYUGE EMPRESARIO:

Normas distintas a las del CC para los cónyuges, aquellas personas que no son empresarios.

Será necesario que en ese matrimonio en el régimen económico que hayan escogido haya bienes comunes o
gananciales. No es aplicable en separación de bienes excepto en caso de que cambien el régimen matrimonial,
momento en que se les aplicaran esas reglas especiales.

Régimen supletorio: las capitulaciones matrimoniales (no gananciales):

-​ Oponibilidad a terceros: el cónyuge debe inscribirse en el Registro Mercantil.

-​ Si se modifica el régimen durante el matrimonio: no perjudica derechos adquiridos por terceros desde
la inscripción y publicación en el BORME.

-​ Responsabilidad inderogable del cónyuge empresario: a las resultas del negocio y de las deudas,
quedan vinculados los bienes privativos del cónyuge que ejerce el comercio y que obtiene a resultados.

Ámbito de aplicación del régimen especial:

Los bienes gananciales (o comunes), en principio, no quedan vinculados, pero se presume que, si el cónyuge no
se opuso a que su parte quedara vinculada, queda vinculada. Los bienes privativos del cónyuge no quedan
vinculados, salvo que se exprese dicha voluntad en escritura pública en el Registro Mercantil. Solo aplicable
cuando, entre los cónyuges, rige el sistema de sociedad de gananciales o cuentas en participación.

No es aplicable en régimen de separación de bienes, los cónyuges que se aparten del sistema económico legal
supletorio deben proceder a inscribir las capitulaciones matrimoniales en el Registro Mercantil.
Extensión de la responsabilidad patrimonial:

Bienes que quedan obligados en todo caso, por norma imperativa:

Los bienes propios del cónyuge que ejerza la actividad empresarial y los bienes adquiridos como resultado de
dicho ejercicio; no es necesario solicitar el consentimiento del otro cónyuge.

Caso del emprendedor de responsabilidad limitada:

●​ Limitación: “la vivienda habitual del deudor siempre que su valor no supere los 300.000 euros, valorada conforme
a lo dispuesto en la base imponible del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos
Documentados en el momento de la inscripción en el Registro Mercantil. En el caso de viviendas situadas en
población de más de 1.000.000 de habitantes se aplicará un coeficiente del 1,5 al valor del párrafo anterior”.

-​ Excepción a la limitación de responsabilidad: no podrá beneficiarse de la limitación de

responsabilidad el deudor “que hubiera actuado con fraude o negligencia grave’’.

●​ Deudas anteriores: salvo que los acreedores presten su consentimiento expresamente, subsistirá la
responsabilidad universal del deudor por las deudas contraídas con anterioridad a su inmatriculación en
el Registro Mercantil como Empresario de Responsabilidad Limitada.

●​ Deudas inmunes: practicada la inscripción en el Registro de la Propiedad, el Registrador denegará la

anotación preventiva del embargo trabado sobre bien no sujeto “a menos que del mandamiento resultare
que se aseguran deudas no empresariales o profesionales o se tratare de deudas empresariales o profesionales
contraídas con anterioridad a la inscripción de limitación de responsabilidad”.

●​ Especialidad de las deudas públicas: las deudas públicas del Empresario de Responsabilidad Limitada se
rigen por otras normas, como la Ley General Tributaria.

Bienes comunes y gananciales:

Para que queden obligados es necesario el consentimiento de ambos cónyuges. El consentimiento puede ser:
expreso o presunto (cuando la actividad se ejerza con conocimiento y sin oposición del cónyuge).

Bienes privativos del cónyuge del empresario:

Es necesario el consentimiento expreso, en el caso de cada bien.

Otros aspectos generales:

❖​ El consentimiento expreso o presunto puede revocarse.

❖​ Todo acto de consentimiento, oposición o revocación, para que sea eficaz frente a terceros, deberá
inscribirse en el Registro Mercantil.

❖​ Los actos de revocación del consentimiento no pueden perjudicar los derechos adquiridos con
anterioridad.
 CASO PRÁCTICO:
Una pareja se casa siguiendo el sistema de gananciales y sin capitulaciones matrimoniales.

Los gananciales del cónyuge que ejerce comercio SÍ quedan vinculados si no dice lo contrario y los bienes
privativos del cónyuge NO quedan vinculados salvo que diga lo contrario.

El negocio de la hostelería ha producido unos beneficios desde su inicio de 280.000€. Con estos beneficios
han adquirido conjuntamente un apartamento por valor de 80.000€ y han invertido 20.000€ en un coche.
Los beneficios que se obtienen SIEMPRE quedan vinculados.

LIMITACIONES Y PROHIBICIONES AL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL:

Existe el principio de libertad de empresa, pero hay limitaciones para el ejercicio de la actividad empresarial y,
por tanto, para la adquisición de la condición de empresario. En concreto, hay:

-​ Prohibiciones e incompatibilidades prohibiciones.

-​ Sujeción a autorización previa.

Prohibiciones e incompatibilidades:

ABSOLUTA RELATIVA

Personas inhabilitadas por sentencia firme conforme Ocurre cuando la prohibición solamente se refiere a
a la Ley Concursal. Comprenden cualquier clase de un ámbito determinado de una actividad mercantil.
actividad económica (ej: jueces, magistrados, jefes Ej.: El factor no puede hacer actividades similares a
gubernativos, económicos o militares…). las que realiza el empresario al que representa.
También puede que en algunos trabajos se les exige
que se dediquen exclusivamente a una actividad.
Ej.: Entidades de crédito, que no pueden trabajar en
cualquier otro sitio.

Obtención de autorización administrativa:

El ejercicio de determinadas actividades requiere autorización previa de las autoridades. Las consecuencias del
ejercicio de actividad comercial por persona incursa en prohibición:

❖​ Sanciones administrativas (inhabilitación)

❖​ Sanciones civiles (sanciones económicas por daños causados)

LA EMPRESA Y LA UNIDAD DE MERCADO (10):

LA EMPRESA COMO ACTIVIDAD ECONÓMICA ORGANIZADA:

A veces se utiliza el término empresa como sinónimo de:

-​ Empresario: especialmente en la legislación administrativa y social.

-​ Establecimiento mercantil: conjunto de elementos personales y materiales organizados por el

empresario para el ejercicio de la actividad económica.

El art.38 CE establece la libertad de empresa dentro de una economía de mercado y obliga al Estado a
promover ese derecho a la libertad de empresa. El mercado es una garantía que impide que el Estado pueda
sacar el mercado como lugar de asignación de recursos y permite la intervención de los poderes públicos en la
actividad, pudiendo intervenir en los casos establecidos en el art.128 CE.

La libertad de empresa es un derecho fundamental que busca asegurar a los individuos una esfera de
actuación libre de injerencias estatales. Si no fuera un derecho fundamental, los poderes públicos podrían
establecer las restricciones y limitaciones que quisieran hasta llegar al punto de desnaturalizarla.

CONTENIDO ESENCIAL DE LA LIBERTAD DE EMPRESA:

Tesis del derecho a desarrollar:

El contenido básico de la libertad de empresa está integrado por:

❖​ Derecho de acceso al mercado: no fuerzan necesariamente a acceder ni te prohíben realizar actividad.

❖​ Derecho de ejercicio o mantenimiento en el mercado: reducto mínimo que debe tener un empresario
para ser privado y no público.

❖​ Derecho a abandonar el mercado: no te pueden obligar a mantenerte en él (ej: un proveedor no puede

estar obligado a distribuir eternamente productos).

Las críticas que podemos hacer a esta tesis son:

​ Basándonos en el art.128 CE, el Estado, si quiere y por el interés general, se puede reservar de manera
exclusiva una actividad entera.

​ Hay actividades que están totalmente prohibidas (ej: el comercio de órganos).

​ Delimitar el contenido mínimo de derecho de ejercicio o mantenimiento depende mucho del tipo de
actividad del que estaríamos hablando, puede haber restricciones muy poderosas (ej: una entidad
bancaria está sujeta a restricciones muy poderosas porque generan mucho riesgo para la sociedad).
 ​ Esta tesis no nos permite enjuiciar cuándo una restricción estatal o autonómica es justificada,
proporcional, constitucional o no.

​ Si partimos de la base que es un derecho fundamental, hay que someterlo al juicio del TC.

Tesis de la proporcionalidad:

Es imposible identificar el contenido esencial de un derecho, por lo que debemos recurrir al principio de
proporcionalidad, que sí que debería servir para resolver el contenido de la misma forma que se hace con los
otros derechos fundamentales.

El contenido esencial es lo que queda después de ponderar con otros intereses constitucionalmente
constituidos. Es difícil coger el contenido esencial inviolable porque depende del caso… lo que procede hacer
es ponderar ese derecho y con qué se justifica teóricamente esa restricción o delimitación.

Se ponderan con el juicio de proporcionalidad:

➔​ Adecuación: si la medida es apta para conseguir el fin que buscas.

➔​ Necesidad: si es constitucional o no esa restricción. Es importante que no haya una medida menos
restrictiva para conseguir el mismo resultado.

➔​ Proporcionalidad: cuanto más intensa sea la restricción, más valiosa y rigurosa debe ser la protección.

EJEMPLO:
El TC considera que la libertad de empresa es un derecho “de segunda” y no debe tener las mismas medidas
de protección que otros derechos fundamentales.

Ejemplo 1: impuesto sobre grandes establecimientos: el TC sostiene que, si el impuesto se ha ponderado, no

se puede considerar anticonstitucional y se debe determinar si se vulnera la garantía de derecho.

Ejemplo 2: en un Estado donde hay grandes trabas administrativas se busca unificarlas, pero como nos
encontramos en el ámbito europeo, es necesaria una autorización de efectos extraterritoriales: el TC lo
declaró inconstitucional por razones de competencia. No obstante, en algún precepto volvemos a
encontrarnos “sin que le corresponda a este tribunal ir más allá” cuando en realidad es su función.

CONSECUENCIA:
Basta que una medida se considere mínimamente adecuada para que las administraciones públicas puedan
poner todas las trabas que quieran. Se debería analizar si es necesaria y proporcional o no la norma.
LAS PERSONAS JURÍDICAS EN EL DERECHO PRIVADO (11):

LA PERSONALIDAD JURÍDICA:

Hay muchas agrupaciones de personas a las que el ordenamiento jurídico no les atribuye personalidad jurídica
(la familia, una comunidad de bienes…). Sin embargo, a otras, el ordenamiento las considera como una unidad
y, por tanto, como una persona entendida como un centro de imputación de obligaciones y derechos. Ahí
donde hay una pluralidad de personas, el ordenamiento hace como si solo hubiera uno.

Las personas jurídicas de derecho privado son:

❖​ Organizaciones que el sistema jurídico atribuye individualidad propia y separada de sus competencias.

❖​ Se las trata como sujetos de derechos y deberes en sentido jurídico.

❖​ Con capacidad de actuación separada de sus miembros a través del obrar de órganos representativos.

❖​ La personalidad jurídica atribuye capacidad jurídica y de obrar a la organización como tal.

Rasgos característicos de la personalidad jurídica:

●​ Capacidad de actuar frente a terceros (capacidad jurídica y de obrar): si soy una persona individual, no
necesito que alguien me represente, aunque voluntariamente puedes designar por apoderamiento a
personas para que te representen. En las personas jurídicas sí que precisan órganos que representen.

●​ Separación patrimonial: el patrimonio de la persona jurídica es independiente del patrimonio de los

individuos que integran esa persona jurídica. Hay separaciones totales y separaciones parciales (el
patrimonio de los socios puede ser parte del patrimonio de la empresa).

●​ Separación de responsabilidades: la persona jurídica es la que responde, está separada de la

responsabilidad individual que tienen los socios, salvo en las sociedades de personas, que responden de
manera subsidiaria. En ocasiones, el ordenamiento puede hacer responder a ciertas personas que
representan a las sociedades, personas que tienen cargos representativos y adoptan decisiones.

Formación de la voluntad y actuación externa de las personas jurídicas:

Para saber quién tiene esta facultad para actuar externamente en nombre y por cuenta de la sociedad,
debemos observar su organización interna, propia de cada tipo:

➔​ Asociación: lo hace la asamblea general de socios y junta directiva

➔​ Fundación: patronato

➔​ Sociedad: junta de socios y órgano de administración

Al margen de estos órganos representativos, que por ley cumplen estas funciones, existe la posibilidad de que
determinadas personas jurídicas puedan ejercer, además, apoderamientos singulares.
Responsabilidad de las personas jurídicas:

-​ Contractual: nace de cualquier tipo de acto o contrato que realiza alguno de los representantes de la
persona jurídica, alguno de los miembros de la sociedad.

EXCEPCIÓN: sociedades colectivas o sociedades sin responsabilidad limitada, en las que los miembros
responden de manera subsidiaria.

-​ Extracontractual: la persona jurídica responde por los daños que sus miembros causan a otra persona,
responde con sus bienes, pero cabe la responsabilidad de los miembros (ej: cuando ocurre la causa de
disolución, los administradores de la sociedad deben hacer junta y después disolución. Si no lo hacen, se
puede demandar al administrador de manera individual).

Atributos de la personalidad jurídica:

Domicilio: en el caso de las corporaciones el domicilio lo establece la propia ley y puede ser la sede de los
órganos que ejerzan la representación de la misma o el lugar donde realice sus principales tareas.

Nacionalidad: existen dos criterios para conocer la nacionalidad o el ordenamiento aplicable, el lugar donde se
encuentra el domicilio o el lugar donde tiene su ámbito principal de actividad (centro de operaciones).

CLASIFICACIÓN DE PERSONAS JURÍDICAS:

Por su carácter, según su naturaleza:

●​ Personas jurídicas de derecho público:

​ Por su base territorial (ej: CCAA).

​ Por su base institucional (se crean a partir de una ley).

●​ Personas jurídicas de derecho privado:

​ Cuando la base negocial es la voluntad de los particulares.

Por sus fines:

●​ Personas jurídicas de interés público:

​ Asociaciones de derecho privado: personas que tienen una finalidad común y sin ánimo de lucro.

​ Fundaciones: su fin ha de ser de interés general.

​ Corporaciones: se les atribuye funciones públicas.

●​ Personas jurídicas de interés particular:

​ Sociedades civiles.
 ​ Sociedades mercantiles.

Por su estructura:

●​ De tipo asociativo: su base son personas que aportan bienes o esfuerzo para conseguir objetivo común.

●​ De tipo fundacional: su base es su patrimonio, vinculado a una finalidad de interés público.

Adquisición de la personalidad jurídica:

❖​ General: para que la agrupación de personas pueda adquirir personalidad jurídica, basta con la voluntad
expresada en el acto de constitución y, en su caso, con los demás requisitos que exige la ley.

❖​ Corporaciones: según la ley que las crea, de ordinario cuando la ley entra en vigor (día después).

❖​ Asociaciones: desde el momento en que se otorga el acta fundacional.

❖​ Fundaciones: deben inscribirse en el Registro Mercantil, no adquieren personalidad jurídica hasta que no
se registran. Es un mecanismo de control para ver si realmente está cumpliendo con sus obligaciones.

❖​ Personas jurídicas de interés particular: en principio desde que se perfecciona el contrato:

-​ Sociedad civil: desde la perfección del contrato como organización (civil y mercantil). Se quiere
reglamentar las relaciones internas del socio y no se quiere que cada uno de los socios pueda
actuar en nombre de la sociedad.

-​ Sociedades mercantiles de capital: adquieren personalidad jurídica como sociedad anónima o

limitada con la propia inscripción en el Registro Mercantil. Si no se hace, los socios van a
responder ante las deudas con su propio capital.

Asociaciones:

Agrupaciones de personas que no tienen ánimo de lucro, para cumplir finalidad de interés general o particular.

➔​ Pueden constituirse 3 o más personas físicas o jurídicas, públicas o privadas.

➔​ Se constituye mediante la puesta en común de recursos personales o patrimoniales.

➔​ Como no tienen la finalidad de ánimo de lucro, se prohíbe que se constituyan asociaciones cuyo
patrimonio se pueda repartir entre los socios ni ceder a una sociedad con ánimo de lucro.

➔​ Posibilidad de realizar actividades económicas accesorias o subordinadas a su finalidad, pero el cobro se

debe revertir en la asociación.

➔​ Se trata de interés general cuando su finalidad es beneficiar a la comunidad o al público en general o a

un determinado colectivo (ej: Amnistía Internacional Catalunya; tiene finalidades internacionales, pero
se regula por normativa española).
Constitución:

El acto se debe hacer por escrito, en un acta fundacional, no hace falta que se inscriban en ningún sitio, aunque
puedan hacerlo por la publicidad (Registro de Asociaciones). Tiene un contenido mínimo y las aportaciones se
hacen al patrimonio de la asociación.

Estructura organizativa:

Asamblea general → constituida por todos los asociados, pluralidad miembros propietarios de esa asociación:

​ Funciones: aprobar la gestión, el presupuesto y las cuentas anuales.

​ Reuniones: carácter ordinario y extraordinario.

​ Constitución: no es necesario un quórum, salvo que los estatutos dispongan otra cosa.

​ Régimen adopción de acuerdos: mayoría simple de asociados válidamente representados en la reunión.

Junta directiva → órgano de gobierno controlada por la asamblea:

​ Junta de gobierno o junta directiva u otra representativa de la asociación.

​ Composición: carácter colegiado, asociados con capacidad para ejercitar sus derechos sociales.

​ Elección de los miembros del órgano de gobierno: en la Asamblea general o mediante el procedimiento
que establezcan los estatutos.

Deberes y responsabilidades:

La responsabilidad es de la Junta directiva, sus miembros responden por los daños que causen como
consecuencia del incumplimiento de la ley o estatutos, o por actos negligentes en el ejercicio de sus funciones.

Fundación:

Agrupación de personas sin ánimo de lucro.

➔​ Se constituye por uno o varios fundadores, mediante la afectación de unos bienes o derechos.

➔​ Todos los beneficios que se obtengan como consecuencia de la misma, deben reinvertir en la finalidad
propia de la fundación.

➔​ No pueden constituirse fundaciones cuya finalidad principal sea destinar las prestaciones a los
fundadores, a los patronos u otras personas… que no persigan fines de interés general.

➔​ El fundador aporta la dotación inicial y después nombra al resto de miembros.

La diferencia entre la asociación y la fundación es que en una asociación la base son los miembros i en una
fundación la base es el patrimonio.
Constitución:

La constitución puede ser mediante:

●​ Actos inter vivos: otorgamiento de una carta fundacional.

●​ Actos mortis causa: manifestación de la voluntad fundacional en testamento o codicilo y la designación

de las personas físicas o jurídicas deban ejecutar.

Se adquiere la personalidad jurídica inscribiendo la carta fundacional en el Registro Fundacional, se incluye:

-​ Dotación inicial mínima de 60.000€.

-​ Dependiendo de la actividad o de la fundación, cada aportación que se hace se debe constar en las
cuentas anuales porque deberá ser revertida en la fundación.

-​ Otros: denominación, domicilio y estatutos con su finalidad.

Estructura organizativa:

Patronato → órgano de gobierno que se encarga de cumplir la finalidad de la fundación

​ Es un órgano colegiado, que puede estar formado por personas físicas o personas jurídicas (patronos).

​ Los patronos son elegidos por el único fundador o estatutariamente, no se ha de temer que un fundador
elija a malos patronos porque la fundación es de carácter voluntario.

​ No hay asamblea porque no hay propietarios con la necesidad de que alguien actúe por ellos.

Protectorado → órgano de control de la fundación, vela por el cumplimiento de las finalidades fundacionales,
las disposiciones legales y los estatutos de las fundaciones y por el respeto de la voluntad fundacional.

Deberes y responsabilidad:

La responsabilidad es de los patronos que responden por los daños que causen a la fundación como
incumplimiento de la ley o de los estatutos o por actos negligentes en el ejercicio de sus funciones.

Los deberes de los patronos consisten en desempeñar el cargo con diligencia y lealtad de buen administrador.

Régimen económico de la fundación:

Al menos el 70% de los beneficios que obtiene la fundación ha de dedicarse al fin para el que se ha constituido
y, cualquier venta o acto de disposición sobre bienes de la fundación, se debe reinvertir de nuevo en la
fundación adquiriendo o mejorando bienes.
Las cajas de ahorro: el objeto:

La caja de ahorro es una fundación-empresa, no es una fundación doctrinal, pues su régimen de organización
es el de la empresa, como una entidad de crédito y tienen una finalidad social.

➔​ Actividad bancaria restringida a clientes minoristas y PYMES.

➔​ Debe ser en el territorio de una comunidad autónoma.

➔​ Los destinatarios son los trabajadores: los impositores, los empleados de la propia caja, colectivos
necesitados, así como dedicarse a fines de interés público de su territorio de implantación (obra social).

Estructura organizativa:

Asamblea general:

​ Miembros: consejeros generales (30-150 personas).

​ Finalidad: reflejar adecuadamente en su composición los intereses de las entidades fundadoras,

impositores y destinatarios de la obra social.

​ Limitaciones en la designación de consejeros:

-​ Impositores: entre el 50-60%.

-​ Administraciones públicas y entidades y corporaciones de derecho públicos: máx 25%.

-​ Trabajadores: máx 20%.

-​ Entidades representativas de intereses colectivos: máx. 20%.

Consejo de administración:

​ Función: administración y gestión financiera, así como la de obra social.

​ Número de personas entre 5 y 15.

​ Nombramiento por la Asamblea General.

Comisión de control:

​ Función: supervisar el procedimiento electoral y la obra social de las cajas.

​ Número de personas entre 3 y 7.

​ Nombramientos por la Asamblea General, no pueden ser vocales del consejo de administración.

El hecho de que los dos últimos órganos sean elegidos por la Asamblea es algo fraudulento, ya que es difícil
controlar a alguien que te ha nombrado. No son órganos independientes entre ellos.
Apuntes sobre requisitos e incompatibilidades:

Todos los miembros de los órganos de gobierno deben reunir los requisitos de honorabilidad, experiencia y
buen gobierno. Un miembro de órganos de gobierno de una caja de ahorros será incompatible con otro cargo.

Apunte del régimen económico de la fundación:

●​ Deber de aplicación: las fundaciones deben aplicar al menos el 70% de las rentas y otros ingresos netos
anuales que obtienen al cumplimiento de las finalidades fundacionales.

●​ La venta o cualquier otro acto de disposición de los bienes y derechos que integran el patrimonio de la
fundación deben realizarse a título oneroso: de acuerdo con las condiciones establecidas por los
fundadores o donantes de tales bienes. El importe obtenido se debe reinvertir en la adquisición de otros
bienes y derechos o en la mejora de los bienes de la fundación.

Fundación bancaria:

Una fundación bancaria mantiene una participación en una entidad de crédito que alcance, de forma directa o
indirecta, al menos, un 10% del capital o de los derechos de voto de la entidad que le permita nombrar o
destituir algún miembro de su órgano de administración:

❖​ Finalidad social y orientación de su actividad principal: atención y desarrollo de la obra social y a la

adecuada gestión de su participación en una entidad de crédito

❖​ En la denominación ha de hacerse constar la propia expresión “fundación bancaria”.

❖​ Razón: como las fundaciones bancarias se constituyen por transformación, es la asamblea de la caja la
que designa el primer patronato de la fundación bancaria.

Las sociedades:

El concepto de sociedad es unívoco, no hay diferencias entre civil y mercantil, aunque la legislación que se les
aplicará será distinta. Toda sociedad es la asociación voluntaria de personas que se unen para desarrollar un fin
común mediante la realización de aportaciones; estos elementos, constituyen un contrato de sociedad.

Elementos indiscutibles:

-​ Origen negocial y de carácter privado: agrupación voluntaria de personas lo que nos permite distinguir
una sociedad de otros fenómenos asociativos que tienen origen forzoso. Diferente de las asociaciones de
derecho público ya que las sociedades son de derecho privado.

-​ Consecución de un fin común: nos permite distinguir a la sociedad de otro tipo de contratos que son de
cambio, pese a que también persiguen fin común y son de derecho privado, tienen naturaleza distinta.

-​ Contribución al fin común: todos van a una, a diferencia de un contrato de compraventa donde uno
quiere vender a mucho y otro comprar a poco.
Elementos más controvertidos:

●​ Ánimo de lucro: el CCom dice “con ánimo de repartirse las ganancias”. Por tanto, si una agrupación de
personas no tiene ánimo de lucro no puede considerarse una sociedad. Consecuencias:

-​ La sociedad se considerará nula y también las relaciones que se ha tenido con terceros, por lo que
los terceros quedan desprotegidos.

-​ La sociedad no es nula, pero se ha de recalificar con otro régimen jurídico, si no es una sociedad.

Esto es contrario a la voluntad de las partes y a la libertad de asociación. La mayoría de las sociedades
tiene ánimo de lucro, pero pueden no tenerlo y son consideradas sociedades para beneficiarse de las
estructuras de esta.

Actualmente en el art.22 CE ya no tiene sentido esto. El TS quiso estirar el concepto de “ánimo de lucro”
y ahora la ley de sociedades de capital permite que cualquier agrupación que se constituya como una
sociedad de capital es empresario mercantil y es sociedad con independencia de la actividad.

●​ Personalidad jurídica.

●​ Existencia patrimonio común: no impide que en determinadas circunstancias se pueda aportar algo que
no es patrimonio directo, como servicios.

-​ Sociedades de capital: solo se permite el capital como garantía de pago a los acreedores.

-​ Sociedades de personas: se permite que haya servicios.

●​ Actividad común: en algún caso se había planteado que se pudiera considerar una agrupación de
personas como sociedad si cada uno actúa en nombre propio, era un requisito discutido.

●​ Elementos por los que un contrato se considere válidamente celebrado.

●​ Consentimiento: sobre a qué nos vamos a dedicar. En el ejemplo, todos hemos consentido empezar un
negocio de cosmética y entregar patrimonio.

●​ Objeto: aportaciones prometidas por socios para la consecución del fin social.

●​ Causa: fin común que persiguen las partes; abstracto (tenemos ánimo de lucro o no) y concreto (cuál es
el objeto social concreto al que hemos acordado dedicarnos).

●​ Forma: desde el punto de vista contractual, el contrato del ejemplo se ha perfeccionado. El problema
está en las consecuencias, al ser una sociedad debería inscribirse.

¿Cuándo nace la personalidad jurídica?:

Hay que mirar el contrato para saber si las partes tenían la voluntad de actuar conjuntamente y de dotar de
capacidad de actuación a la sociedad y nombrar a gente para que actúe en nombre de la sociedad o no. Una
vez se ha perfeccionado el contrato, tiene obligaciones frente a la sociedad y frente a los socios. Junto a esta
vertiente hay otra: la eficacia organizativa.

Requisitos formales de constitución de la sociedad:

Hay requisitos formales: la escritura pública y la inscripción. Si no han cumplido con las formalidades, las
consecuencias son:

➔​ Durante un año se considerará una sociedad en formación. La consecuencia es que los propios socios
que han celebrado este contrato, van a responder solidariamente por esos actos.

➔​ Si, transcurrido un año, no se ha inscrito o de cualquier otro modo se advierte que su voluntad no es
actuar en el tráfico como un todo, se les considerará una sociedad irregular.

➔​ Si es mercantil, se le aplicarán las normas de las sociedades colectivas: responden ilimitadamente. Una
persona nunca escogería una sociedad personalista de este tipo, el problema es que hay muchas
sociedades que como no hacen bien las cosas, sin saberlo, tienen una sociedad colectiva.

PRÁCTICA DE CLASE: LA SOCIEDAD IRREGULAR:

“Los Srs. Emilio Pardo y Juan Pérez y la Sra. Esther García decidieron hace ya un par de años emprender un negocio de
venta de productos de alta cosmética en Barcelona. A tal fin, decidieron arrendar conjuntamente un local, abrir diversas
cuentas de titularidad mancomunada en diferentes entidades de crédito, adquirir un vehículo, mobiliario y material
adecuados para actividad que quieren realizar, anticipando cada uno parte correspondiente para llevarla a cabo común.

Acordaron también verbalmente algunas cuestiones sobre el desarrollo de tal actividad y para la eventual terminación
de la relación. Se pusieron de acuerdo en que uno de ellos, el Sr. Emilio Pardo, será quien entable relaciones con
proveedores y otros terceros; que el SR. Juan Pérez llevará la contabilidad, y la Sra. Esther García, atenderá a cuestiones
organizativas internas, relacionadas con la venta de los productos.

Pactan que su responsabilidad estaría limitada a 2.000 euros, que cada uno participará en una tercera parte de los
beneficios que se obtengan, asumiendo de la misma forma las pérdidas con el límite pactado, y que en caso de poner fin
a la actividad que desarrollan el vehículo será para el Sr. Emilio Pardo, y el Sr. Juan Pérez y la Sra. Esther García
participarán, por su parte, en un 50% en el patrimonio del negocio”.

Los tres elementos indiscutibles sí están en el ejemplo. El acuerdo es voluntario, es de derecho privado y
han acordado realizar un tipo de actividad.

¿Hay ánimo de lucro?

En el ejemplo tenemos el indicio de que querían actuar en el tráfico de manera unificada.

¿Es mercantil o civil?

Debemos fijarnos en el objeto de las sociedades. La mercantil según el CCom necesariamente debe ser una
actividad que se considera mercantil, es decir, una actividad económica sin las excepciones. A la inversa, si
soy agricultor… inicialmente es civil. Ahora bien, si nosotros decidimos pasar por el notario y constituir una
sociedad de capital, solo por la forma vamos a ser sociedades mercantiles con independencia del objeto.

En el ejemplo, es una actividad económica y, por tanto, tiene personalidad jurídica y es mercantil.

¿Tiene personalidad jurídica? En caso de que la respuesta sea afirmativa, ¿desde cuándo?

Por el hecho de haber sido pactada verbalmente y no haberse otorgado escritura pública y no haberse
inscrito en el RM continúa teniendo personalidad jurídica. Cuando el CC dice que hay “no hay personalidad
jurídica si hay pacto de ocultación” hace referencia nos hemos unido para reglamentar nuestras relaciones
internas, pero después cada uno trabaja por su cuenta. No debemos interpretarlo como secreto, sino que
simplemente no se quiere que la agrupación tenga personalidad jurídica.

¿Si Esther hace un pedido de 2.000€?

Aquí se aplica el principio de publicidad negativa. En este caso, es verdad que ellos decidieron que solo fuera
Emilio quien estuviera legitimado, pero a efectos del mundo L’Oreal no sabe de este pacto, no se ha inscrito
este pacto. Por este motivo, el contrato es vinculante, no es nulo. Según el CCom, todo el mundo de una
sociedad colectiva a menos que se haya designado una persona concreta mediante un notario puede ejercer.

¿Las pérdidas pueden ir a solo uno? No, las pérdidas son para todos.

¿Qué pueden hacer los socios si el Sr. Emilio Pardo de manera reiterada contacta con proveedores que no
cumplen correctamente con las obligaciones de suministro?

Lo que podrían hacer en este caso no es directamente revocar del cargo, esto es solo para casos de
negligencia grave o malicia.

Como consecuencia de la actividad desarrollada y por la falta de calidad de unos productos vendidos, se
causan importantes daños a un cliente. ¿Es oponible frente a este cliente la limitación de responsabilidad
acordada?

Habían acordado una responsabilidad de 2.000€. Por el principio de oponibilidad negativa, un pacto no
inscrito no se puede hacer. Además, en las sociedades colectivas todos los socios responden
subsidiariamente e ilimitadamente.

Con el transcurso del tiempo B y C están pensando en poner fin al negocio ¿pueden hacerlo? ¿Es relevante
que intenten desarrollar uno por su cuenta distinto del que habían iniciado?

En principio, cualquiera de los socios en una sociedad colectiva puede marcharse, pero los otros pueden
tener un derecho de oposición, si se cree que hay mala fe.