VIDEO CARACS DEL DERECHO SOCIETARIO
- El derecho societario como parte del derecho de la economía
El derecho societario se encuentra dirigido a la creación de organizaciones empresarias
destinadas a realizar actividades productivas. La función económica del derecho societario
lleva a que deba ser aplicado con las restantes normas que gobiernan la actividad
económica.
- Lineamientos básicos ley 19550
1. Inclusión de una parte general relativamente detallada: la unificación del derecho privado
fortaleció la función de la parte general que ya no compite con la figura de la sociedad civil.
2. Distinción entre sociedades por interés, por cuotas y por acciones: está utilizada por la ley
de sociedades en diversos artículos de la ley.
3. Eliminación de la distinción entre sociedades civiles y comerciales.
4. La constitución de la sociedad mediante contratos o actos unilaterales de voluntad, con la
ley anterior era siempre en contratos plurilaterales (salvo algunas pocas excepciones). Al
admitir la constitución de sociedades unipersonales permite la formación de sociedades
mediante actos unilaterales.
5. Idea de los requisitos formales especiales en materia de inscripción y publicidad. En
cuanto a las sociedades de hecho e irregulares antes la ley estaba ideada para que se
extingan. La ley actual no las hace ineficaces y eliminó la nulidad sobre las sociedades
atípicas, todo esto actualmente está regulado en la SECCIÓN IV de la ley que aunque no
son regulares y carecen de un marco normativo como el que caracteriza a los tipos
regulares ven reconocida la efectividad de su contrato y están sujetas a un régimen de
responsabilidad de los socios menos gravoso que el de algunos tipos societarios.
6. Régimen especial para las sociedades que no reúnen los requisitos formales exigidos
para su constitución regular.
7. Concepto de interés social. Halperin lo define como el interés común en un momento
determinado en razón del fin social y no un interés de la sociedad propio e independiente
del interés de los socios. Se lo reconoce como elemento central en la organización
societaria.
8. Intervención estatal. Esta característica se manifiesta a múltiples niveles, por ej
controlando el cumplimiento de la sociedad en la fiscalización estatal. Se le suman los
requisitos de los regímenes especiales.
9. Principio de conservación de la empresa
10. Implementación de un régimen contable especial
11. La aplicación de la doctrina del órgano, superando la idea del mandato, es una
consecuencia del régimen de la personalidad jurídica.
12. Régimen de información de los socios
13. Amparo de las minorías, para que no queden sujetas a los abusos de las mayorías.
14. Amparo a terceros, la respons limitada de los socios impide a terceros accionar contra
los socios que hayan dirigido a los socios
15. sociedades abiertas y cerradas.
VIDEO TIPOS SOCIETARIOS
- Concepto de tipo societario
Juega un papel importante en el régimen argentino, porque es el régimen lo que tipifica
ciertas especies de sociedades y la inclusión en las categorías implica que las sociedades
creadas de ese modo quedan encuadradas en ese tipo y van a estar sujetas a esas reglas
imperativas o supletorias propias de ese tipo societario. Las que no estén incluidas en
alguno de estos tipos se las llama ATÍPICAS y quedan sujetas a un régimen particular que
es el de la SECCIÓN IV.
Elementos que identifican a los tipos societarios (puntos distintivos): Hay algunos que son
antecedentes del tipo societario y otros que son su efecto o consecuencia. Los que son
antecedente implica que son caracs del contrato social y definen que esa sociedad
corresponda a un tipo, estos elementos son la estructura de los órganos, las características
de las participaciones de los socios y la responsabilidad de los socios (3 elementos
centrales), según la conformacion que el contrato de a estos elementos la sociedad va a
pertenecer a un tipo societario o a otro. Una vez que se opta por un tipo esto tiene
consecuencias que se imponen imperativamente por la ley, además de las normas
supletorias del tipo.
Para cumplir los requisitos de tipicidad la sociedad debe encuadrar en alguno de los tipos
que la ley delimita, y dentro de esos tipos la ley ha desarrollado subtipos caracterizados por
su estructura de órganos: por ej dentro de las S.A. están las que cotizan en bolsa y las que
no.
- Importancia de los tipos societarios
La elección del tipo en que queda comprendida una sociedad determina el régimen de
normas imperativas y de normas supletoria, tiene importancia no solo para fundadores y
socios sino también para terceros, porque con esto tienen claro el marco jurídico
correspondiente a la sociedad. Tras las reformas de la ley del CCCN la constitución de una
sociedad que no reúna los elementos necesarios para encuadrar en un tipo no implica la
nulidad de la sociedad sino su inclusión dentro de la SECCIÓN IV.
- Tipos societarios previstos en la ley
La sociedad colectiva
La sociedad en comandita simple
La sociedad en comandita por acciones
La sociedad de capital e industria
La sociedad de responsabilidad limitada
La sociedad anónima
etc.
VIDEO CONCEPTO DE SOCIEDAD
- Concepto de sociedad
La 19550 da una definición en el art 1: ARTÍCULO 1º — Habrá sociedad si una o más personas
en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los
beneficios y soportando las pérdidas.
La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad unipersonal
no puede constituirse por una sociedad unipersonal. (Artículo sustituido por punto 2.2 del Anexo II
de la Ley N° 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según
art. 1° de la Ley N° 27.077 B.O. 19/12/2014).
1. Pluralidad de socios: desde el inicio de la sociedad debe haber aunque sea una persona
humana o jurídica que brinde su consentimiento para constituir el nuevo ente, ya la
pluralidad no es una exigencia como antes que si o si debía ser un contrato plurilateral. El
CCCN desdibujó este requisito y autorizó que se formen sociedades unipersonales bajo la
forma de sociedad anónima SAU, esta tendencia se intensificó a través de la ley de apoyo
de capital emprendedor que introdujo las SAS (sociedades por acciones simplificadas).
2. Organización y tipicidad: la adopción de los tipos que la ley aporta son elementos
indispensables para que exista sociedad y para que logre la personalidad jurídica y la
limitación de responsabilidad, y conseguir de ellos la organización.
3. Aportes comunes: los celebrantes del contrato realizan o se comprometen a realizar
aportes de naturaleza patrimonial. Con esto se forma un fondo común que será la
herramienta para procurar el objetivo económico y lucrativo que prefiguraron los
contratantes al celebrar el acuerdo de constitución de la sociedad. Ese fondo común recibe
el nombre de CAPITAL SOCIAL que equivale al activo en el momento inicial de la sociedad
naciente y permite extraer de su expresión numérica la participación de cada socio.
4. Distribución de las ganancias y las pérdidas: el capital social tiene como fin la realización
de negocios previstos de antemano, ese objetivo puede traer ganancias o pérdidas al cabo
de cierto lapso de tiempo, por eso la ley impone que el riesgo no puede ser ajeno al contrato
y debe ser asumido por los socios, ART 13 son nulas las cláusulas que supriman el riesgo y
afecten la regla de contribución de las pérdidas. Es una consecuencia del fin común.
5. Affectio societatis: refiere al compromiso de los socios de obrar en pos del negocio que
van a encarar, los integrantes de la sociedad se comprometen a poner como prioridad los
intereses del beneficio en común en lugar del propio interés. Inexistente cuando la sociedad
es unipersonal.
Cuando se produce la confluencia de todos los elementos nombrados, nace una
sociedad. Si falta alguno no habrá sociedad en especial el 3 y 4.
- Sociedad y empresa
El art 1 incluye a la empresa en “a la producción o intercambio de bienes o servicios”. El
término empresa es usado también para dar cuenta una organización de bienes y servicios,
es un objeto de derecho. ART 320 CCCN, término empresa con criterio económico. La ley
alude a la empresa. Empresa y comerciante: uno es la organización el otro es sujeto,
empresario y comerciante se asimilan.
- Descentralización
Sucursal, agencia, establecimiento, filial, subsidiaria
- Régimen legal de las sociedades y principios orientadores
LEY 19550 Y REFORMAS, MODIF POR CCCN Y LEY DE EMPRENDEDORES
La ley de sociedades es nacional por lo que es una ley de fondo.
Principios orientadores:
1. Acto constitutivo como contrato plurilateral de organización. Implica la sobrevivencia del
ente aunque sea nulo el vínculo con alguno de sus constituyentes.
2. Principio de la tipicidad. La adopción de ciertos tipos sociales fue un pilar para la
seguridad jurídica. NUMERUS CLAUSUS.
3. Personalidad societaria. Está limitada a lo que la propia ley le concede, ART 2 DE LA
LEY vinculado con el 54 párrafo 3, responsabilidad directa ilimitada por los daños
generados a terceros TEORÍA DE LA PENETRACIÓN EN LA REALIDAD SOCIETARIA. Si
se utiliza la sociedad ilícitamente son responsables sus autores, el límite es la licitud.
4. El administrador como buen hombre de negocios, cualquier desvío de estos deberes
suponen responsabilizar al administrador tanto por acción como por omisión.
5. Igualdad de trato a las sociedades constituidas en el extranjero.
6. Incorporación de formas contractuales de colaboración.
7. Conservación de la empresa
Aplicación supletoria del CCCN: ARTS 145, 146 Y 148
ART 141 CCCN: QUIENES SON PERSONAS JURÍDICAS
VIDEO UBICACIÓN DE LAS SOCIEDADES EN EL ORDEN JURÍDICO.
CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES. DISTINCIÓN ENTRE LA
SOCIEDAD Y OTRAS FIGURAS JURÍDICAS.
- Ubicación de las sociedades dentro del orden jurídico.
Desde la constitución hay que determinar las categorías jurídicas que se le aplican al acto.
La regla general es que es un contrato. Parte del ITER CONSTITUTIVO que es un proceso
complejo que finaliza con la inscripción de la sociedad en el Registro Público.
Caracs del contrato de sociedad: 1. Es plurilateral, presenta una pluralidad de partes
susceptible de expandirse, este carácter incide sobre múltiples aspectos del régimen,
permite el ingreso de nuevos socios. La relación no es solo entre partes, sino entre la parte
y la persona jurídica. Las prestaciones están dirigidas a la sociedad. El cumplimiento de las
prestaciones acordadas no agota el contenido del contrato. La extinción del contrato está
sujeto a un régimen especial, porque requiere disolver la estructura creada por el contrato.
El contrato no se extingue por el incumplimiento de la prestación de una de las partes. 2. Es
un contrato de organización, porque crean una organización durable en el tiempo. 4.
Contrato del cual nace un ente calificable como una persona jurídica. 5. Nominado y típico.
6. A título oneroso, porque los socios se comprometen a aportar. 7. Conmutativo, las
ventajas y pérdidas están sujetas siempre al riesgo empresarial. 8. Es formal, sujeto a
reglas especiales.
- Clasificación de las sociedades
El derecho societario elaboró diferentes categorías: Regulares e irregulares, de hecho y
atípicas.
Regulares: habiéndose constituido conforme alguno de los tipos conforme con la ley,
completando los actos necesarios para perfeccionar formalmente su constitución y su
inscripción en el registro.
Irregulares: Pese a constituirse dentro de algún tipo legal, no completaron el iter constitutivo
por lo que se rigen por la sección IV
De hecho: Se rigen también por la sección IV, carecen de instrumentación escrita.
Atípicas: No se han constituido de acuerdo a alguno de los tipos previstos por la ley.
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Sociedades de interés, sociedades por cuota y sociedades por acciones.
Las de interés, también llamadas de personas, incluyen la soc colectiva, la comandita
simple y la capital industria. El elemento característico de estas sociedades es que las
participaciones de los socios están representadas por partes de interés, tiene como
consecuencia limitaciones sobre la transmisibilidad de estas participaciones. Requieren una
participación más activa y personal de los socios e implica una responsabilidad ilimitada de
los socios, no siempre es obligatorio de todas formas. Ciertos socios, generalmente los
comanditarios tienen una injerencia limitada en las actividades. El elemento definitorio es
como se instrumentan las participaciones societarias.
Sociedades por cuota, SRL, las cuotas circulan mediante la modificación del contrato social
y son libremente transmisibles. Los socios limitan su responsabilidad a la integración de las
cuotas suscriptas. Los derechos de los socios se determinan y cuantifican en función de la
cantidad de cuotas de las que son titulares.
Sociedades por acciones, tienen sus participaciones representadas por acciones que
circulan libremente como regla general. La responsabilidad de los accionistas se limita a la
integración del capital suscripto sin perjuicio de que integren la sociedad socios
ilimitadamente responsables.
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Sociedades individualistas y sociedades colectivistas
En las individualistas los socios tienen derecho a la gestión social y las colectivistas los
socios no tienen derecho a la gestión social.
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Sociedades sujetas a fiscalización estatal permanente o limitada
Aplicable especialmente a las sociedades por acciones sujeta a la permanente, el resto es
limitada, art 209 de la LGS.
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Sociedades abiertas y cerradas
las cerradas tienen un Número reducido de socios de socios y la abiertas carecen de
restricciones y tienen más socios NO ES LO QUE DIJO EL PROFESOR EN LA CLASE.
VIDEO CARACTERÍSTICAS DE LA CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES
- Consideraciones generales
El régimen societario se conforma mediante normas que están dirigidas a dos etapas de la
sociedad:
1er etapa: constitución de la sociedad, por ella se crea una organización que tiene
personalidad jurídica y a través de la cual la sociedad opera y se relaciona con terceros
2da etapa: Iter constitutivo, varios actos que terminan generalmente en la inscripción en el
registro público. Antes de inscribirse la sociedad ya existe pero pasa a existir como
sociedad regular y se rige por las normas del derecho societario que haya elegido. Si el iter
no culmina, será regulada por la sección iv.
LA INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO PÚBLICO NO ES UN REQUISITO CONSTITUTIVO
DE LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD PERO SÍ HACE A SU REGULARIDAD.
Desde el momento en que se perfecciona el contrato de sociedad pasa a existir una
sociedad en formación que pasará a ser regular o no si culmina el iter constitutivo. Cuando
las partes prestan su consentimiento para formar una sociedad, la sociedad empieza a
existir.
- Constitucion de sociedad mediante un contrato
ES LA REGLA GENERAL. Dif entre instrumento constitutivo, contrato constitutivo y contrato
social.
Instrumento constitutivo: documento que da origen a la sociedad, incluye al c constitutivo,
art 11 y 166.
C constitutivo: es el que reuniendo los elementos definitorios de un contrato social, crea una
sociedad. Rige el funcionamiento de la sociedad mediante su etapa operativa. Puede ser
objeto de reformas, que no son actos contractuales sino actos colectivos de los órganos de
la sociedad y no requieren del consentimiento de todos los socios. El contrato constitutivo y
las reformas configuran al CONTRATO SOCIAL que es el que rige a la sociedad.
Tanto el constitutivo como el social hay que distinguirlos de los contratos parasociales
aunque rigen los derechos de los socios dentro del ámbito de la sociedad.
La formación del contrato constitutivo tiene efectos jurídicos propios, a partir de ese
momento existe una sociedad en formación, con personalidad jurídica y con capacidad para
realizar ciertos actos. Los socios quedan obligados a cumplir el contrato social y a realizar
actos para que se pueda culminar el iter constitutivo.
El contrato se forma por la voluntad de las partes que forman parte y a partir de ahí existe la
sociedad, una vez que existe no se requiere la unanimidad de todos sino de la mayoría de
los socios.
- Contrato constitutivo y sus elementos
Los elementos del contrato de sociedad son aspectos que se manifiestan en la etapa
fundacional de la sociedad.
- Constitución de la sociedad mediante declaración unilateral de la voluntad
REFORMA CCCN, constitución de sociedades unipersonales, no hay un contrato
constitutivo. Requiere que haya otros elementos como la declaración unipersonal, una vez
que se conforma se rige por las normas de la S.A.
- Perfeccionamiento del contrato de sociedad y sus efectos
Consentimiento es el elemento dinámico, al perfeccionarse ese consentimiento nace la
sociedad. Estos efectos están condicionados a la inscripción registral del contrato, mientras
no se complete, la sociedad es una sociedad en formación y si termina calificado como
irregular queda en sección IV. Los derechos y obligaciones de los socios comienzan en la
fecha fijada en el contrato de sociedad, esta regla está limitada a las reglas propias del tipo
societario elegido, por ej tienen que cumplir requisitos mínimos de aportes de la sociedad.
VIDEO CONSENTIMIENTO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
El régimen general de vicios es aplicable al contrato de sociedad, sin embargo se adapta a
las particularidades en el contrato de sociedad que tiene la vocación de perdurar en el
tiempo.
Art 16 LGS → La nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no
producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato, excepto que la participación o
la prestación de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las
circunstancias o que se trate de socio único.
Si se trata de sociedad en comandita simple o por acciones, o de sociedad de capital e industria, el
vicio de la voluntad del único socio de una de las categorías de socios hace anulable el contrato.
Es la nulidad vincular
- Error
Art 265 CCCN. En el ámbito societario, produce la nulidad del vínculo del socio solamente,
salvo que, como dice el art 16, la prestación de ese socio sea esencial entonces se anula el
contrato.
- Dolo
El dolo esencial causa la nulidad del consentimiento art 262. El régimen general del dolo se
refiere al suministro de información a la contraparte, OMISIÓN DOLOSA. El efecto
inmediato es igual al del error: nulidad relativa con el socio.
- Violencia
Art 267 CCCN. En el ámbito societario las amenazas más relevantes son las que inciden en
aspectos económicos de la persona amenazada.
- Lesión
ART 332. Afecta un aspecto objetivo y subjetivo, debe haber una explotación de la debilidad
o de una inexperiencia de una parte por otra, y de este aprovechamiento la otra parte tenga
una ventaja económica, debe haber una notable desproporción sin justificación de la
prestación. Esto generalmente está en el art 13 de la sociedad leonina. Para determinar si
existe ese desequilibrio se puede comparar con lo de los restantes socios. Este vicio en
materia societaria busca resarcir al lesionado.
- Simulación
Implica una discordancia entre la apariencia de un acto y su contenido real. Art 333 cccn. Va
a tener el efecto de nulidad si no tiene nada de real o si es una simulación ilícita o perjudica
a terceros. Para que la simulación tenga efectos invalidantes: 1. diferencia entre la
apariencia del acto y la realidad de sus efectos. 2. Antijuricidad de la simulación, por efectos
ilícitos o por perjudicar a terceros. Puede afectar al contrato de sociedad en su conjunto o
referirse a uno o más vínculos (acá se aplica el art 16).
PERSONALIDAD JURIDICA SOCIETARIA
- Regla general
En el dcho. argentino es que las sociedades tienen personalidad jurídica, es un instrumento
para organizar las relaciones de las sociedad. La falta de personalidad jurídica implica
atribuir las relaciones emergentes de las actividades societarias a sus socios creando
estructuras jurídicas inmanejables cuando el número de socios es elevado.
Implica que las sociedades son una figura ideal susceptible de adquirir derechos y
obligaciones. La sociedad actúa en el ámbito jurídico a través de sus órganos y
representantes, es la sociedad la que constituye derechos y obligaciones frente a terceros.
Los socios tienen ciertos derechos respecto del patrimonio societario como personas
distintas de la sociedad titular de ese patrimonio.
- Alcance de la personalidad jurídica societaria
Todas las sociedades tienen esa personalidad, art 2 lgs conforme la cual la sociedad es un
sujeto de derecho y art 148 inc a del cccn. La PJ existe si se tiene la aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones.
La personalidad jurídica tiene límites, en el sentido de que hay reglas que determinan qué
derechos y obligaciones se imputan a esa sociedad y cómo se ejercen esos derechos y
obligaciones. Estos límites existen para todas las personas, incluso humanas.
- Inicio de la personalidad jurídica societaria
Art 142 CCCN. Dispone que la existencia de la PJ privada arranca desde su constitucion.
Mientras el iter constitutivo esta en curso, se la denomina sociedad en formacion y TIENE
PERSONALIDAD JURIDICA. El contrato constitutivo da inicio a la personalidad juridica. El
elemento determinante entonces es el contrato o acto unilateral y el elemento dinamico es
el consentimiento.
- Consecuencias de la personalidad juridica societaria
La consecuencia primaria es la conformacion de un ente distinto de sus miembros con
aptitud propia para adquirir derechos y contraer obligaciones, de esta consecuencia se
desprenden diversos efectos. En cuanto a los organos, la persona juridica actua a traves de
personas humanas que estan organizadas por organos, la conformacion de los organos
varia segun el tipo societario. En cuanto a la capacidad, la sociedad tiene PJ por poder
adquirir derechos y contraer obligaciones por lo que tiene la capacidad de derecho, esta
regla sobre la extencion de la capacidad se aparta de la capacidad de las personas
humanas. TIENE CAPACIDAD PARA ADQUIRIR DERECHOS Y CONTRAER
OBLIGACIONES QUE GUARDEN RELACION ADECUADA CON SU OBJETO SOCIAL.
Respecto de los limites entonces no son de capacidad sino de competencia, ART 58 DE LA
LGS. En cuanto a la consecuencia sobre el patrimonio, tiene u patrimonio propio distinto del
patrimonio de los socios, esta es una consecuencia NECESARIA de la personalidad
juridica. Los socios no responden sobre las obligaciones de la sociedad (salvo casos que
dependen del tipo de sociedad), primero se acciona contra el patrimonio de la sociedad.
Otra consecuencia es la diferenciacion enre la personalidad de los socios, los derechos y
obligaciones de la sociedad no son imputados a los socios, SOCIEDAD COMO OBLIGADA
Y SOCIOS COMO DERECHOHABIENTES. Otra consecuencia es sobre las relaciones
entre la sociedad y sus socios, la sociedad en cuanto a pJ puede tener derechos y
obligaciones respecto a sus socios. Los socios no tienen un derecho o atribucion inmediata
para ejercer los derechos de la sociedad, primero lo tienen los que conforman los organos
de la sociedad.
