Peces-Barba

Cuando se habla de universalidad de los derechos se dicen al menos tres cosas vinculadas en su
raíz

 Plano lógico
o Titularidad de los derechos se adscriben a todos los seres humanos, a partir de la
racionalidad y abstracción congruentes con la titularidad a todos los hombres

 Plano temporal
o Universalidad que supone un carácter racional y abstracto al margen del tiempo y
validos para cualquier momento de la historia

 Plano espacial
o Extensión de los derechos humanos a todas las sociedades políticas sin excepción

Desde los enemigos del universalismo se aprecia la pluralidad de los problemas que plantean
Noción racional al utilitarismo y relativismo
Histórica, romanticismo
Cultural al nacionalismo

Tesis básicas del universalismo racional (sobre el concepto de los derechos humanos)

 Se es titular con el único requisito de ser humano

 No se sitúan en el ámbito del derecho positivo (su asignación dentro de un sistema
especifico son excluyentes)
 Propugnan la denominación de derechos morales (para asegurarse del valor universal)
 Descontextualización de los derechos (desvinculación de instituciones éticas) (supone
vincularlos por encima de la historia)
 Superación de las moralidades positivas locales en favor de una ética común.
 Gran abstracción en la formulación de los derechos

Problemas teóricos de la universalidad

Idea que surge desde el mundo contemporáneo, el iusnaturalismo del renacimiento y llega a
su máximo esplendor con la filosofía de la ilustración (principios racionales aplicables a
todos los tiempos y naciones). A partir de la declaración de 1789 constituía una
predominante universalidad de los derechos (inherentes intransferibles e iguales para todos)

Intentos de implementar la ética privada a través de la ética publica

Intentos de legitimación de las potencias dominantes y el imperialismo.

 Criticas internas
o Pretenden corregir y rectificar aceptando la filosofía y sus raíces ideológicas
(obligan una reelaboración del concepto de universalidad)
 Corrección positivista (al ámbito racional)
  Moral y derecho no pueden confundirse
 No hay derecho hasta incorporarse en el derecho positivo

 Corrección histórica (al ámbito temporal)

 Factor histórico es decisivo en los derechos humano al ser un concepto propio de
la modernidad

 Corrección realista (al ámbito espacial)

 Imposibilidad de un normativismo que prescinda de los factores culturales,
sociales y económicos
 Universalidad espacial esta condicionada por la escasez, la pobreza y la
inexistencia real de sistemas democráticos que impulsen la cultura de los derechos
fundamentales)
 Criticas externas
o Las que rechazan el concepto mismo (iglesia católica en el siglo XIX, ataque a las
libertades modernas)

Una propuesta sobre la universalidad de los derechos

Debe plantearse la universalidad desde las pretensiones morales justificadas que se

convierten en derechos al positivizarlos

 Afirmación sobre la universalidad puede hacerse desde la moralidad de los derechos

o Idea de dignidad humana, valores de libertad, igualdad, seguridad y solidaridad
que han estado siempre en la historia.
o Se formula desde la vocación moral única de todos los hombres que deben ser
considerados como fines y no como medios.
o Y que deben tener condiciones de vida que les permita libremente elegir sus
planes de vida
Lo universal es esta moralidad básica mas que los derechos mismos

Universalidad de los derechos

1. La universalidad racional es la moralidad básica de los derechos

2. Se extiende a la temporal como a la espacial (aunque en esta debe tenerse en cuenta la
critica realista, obstáculos para la real implementación))
3. La universalidad espacial es una meta a alcanzar que debe superar los nacionalismos.

La universalidad de los derechos específicos

El proceso de especificación de los derechos supone una concesión de los titulares que ya no
abarcan al destinatario genérico de los derechos, sino que se centran en aquellos colectivos
en una situación de inferioridad que es necesario compensar desde los derechos humanos.

Derechos fundados en el valor de la igualdad y que utilizan la técnica de la equiparación y de

la diferenciación.
o Técnica de diferenciación
 Tratar desigualmente a los desiguales.
 o Objetivo de equiparación
 Derechos otorgados apartadamente a colectivos para resolver situaciones de
inferioridad, en forma de derechos subjetivos, potestades o inmunidades con el
objetivo de poder equipararlos al resto de los hombres.
 Puede abarcar derechos económicos impulsados por el Estado Social para
favorecer a los trabajadores y a los menos favorecidos para que puedan
satisfacer sus necesidades.

Crisis del estado social

Esfuerzo económico que exige de los poderes públicos hace que choquen con la
barrera de la escasez para su eficacia plena.

¿Están amparados en la moralidad básica que aparece claramente en los derechos básicos?
La universalidad de la moralidad básica de los derechos clásicos, concibe un punto de
partida igual para todos, bajo este concepto debiese negársele ese rasgo a los
específicos

o Universalidad del punto de llegada

 Distingue claramente entre el ser y el deber ser (en la realidad de muchas
relaciones sociales, la desigualdad impide que se pueda hablar de universalidad
 Toma de conciencia de la necesidad de acciones positivas para superar la situación
y restablecer el equilibrio con el trato desigual a los menos favorecidos.
 Utilizan como medio la igualdad como diferenciación.
 Trato desigual a los desiguales, construyendo derechos no para todos sino
solo para los que necesitan el restablecimiento de la igualdad.

Propuesta ante la crisis del estado social

Organización practica de los derechos económicos se les sitúa en la universalidad desde el
punto de partida.
Error en actuar para aquellos beneficiarios que no los necesitan realmente.

María José Añon

Hipótesis
 Es posible una teoría de derechos fundamentales que integre derechos sociales
 No existen razones de peso que justifiquen una forma de tutela diferente
 Interpretación mas efectiva de la que se ha tenido hasta ahora
 Comparte similares deficiencias con los derechos civiles

Teoría estándar de los derechos sociales

Derechos distintos a todos los demás derechos fundamentales
 Argumento dogmático del derecho positivo
 Opción explicita del constituyente de diferenciar la tutela (no dan lugar a derechos
subjetivos directamente accionables)
 Distinta estructura
 Derechos de prestación
  Estructura prestacional cuya eficacia implica acciones positivas de los
poderes públicos (a diferencia de los civiles y políticos que implican un
limite al poder publico)
 Menor protección jurisdiccional por ser costosos
 Derechos de configuración legal
 Dejados en la mano del legislador, el cual podría adoptar cualquier tipo de
decisión incluida la de vaciarlos de contenido (indeterminación semántica)

Criticado por excesiva simplicidad

Dimensión
Primera segunda y tercera generación
Derechos
Civiles y políticos (libertad)
Económicos, sociales y culturales (igualdad)
Paz, medio ambiente y desarrollo (solidaridad)

Suelen diferenciarlos principalmente para probar que los derechos sociales son
derechos anómalos, por su imposible universalidad, contenido indeterminado,
imperfecta proteccion
Calificación como derechos de prestación profundiza el relato de su profundización

La consideración de los derechos fundamentales en una interdependencia axiológica y

estructural, junto con el
concepto de derecho subjetivo en su sentido amplio (distintas posiciones
jurídicamente protegidas y distintas relaciones que también pueden tener grados

INDIVISIBILDIAD DE LOS DERECHOS HUMANOS

Doctrina oficial de las naciones unidas

 Indivisibilidad en sentido amplio

 Interrelación entre derechos sociales y civiles
 Derechos sociales laborales solo pueden funcionar a partir de una
igualdad material
 La declaración de Teherán menciono que la realización plena de los
derechos civiles era imposible sin la satisfacción de los derechos sociales.

 Indivisibilidad
 Relación en la que un derecho es indispensable para otro y viceversa
 Consistente con la tesis de que en los derechos humanos no hay jerárquicamente
superiores.
 Contribuye a asegurar la plena exigibilidad de los derechos sociales

 Interdependencia
 Relaciones de apoyo entre dos derechos
 Cuando una de ellas contribuye al funcionamiento o la estabilidad de otra
y sin ella funcionaria peor.
 TUTELA Y EXIGIBILIDAD

Exigibilidad no es solo una cuestión judicial

Tutela esta justificada

Comité del pacto de los derechos económicos, sociales y culturales

Protocolo facultativo,

El derecho de los derechos humanos ha desarrollado criterios a contar con

recursos judiciales idóneos para reclamar por la violacion a derechos
fundamentales tanto negativa como positiva, refiriéndose a organizar el
aparato institucional de modo que todos puedan acceder a estos recursos.
(estados han de remover obstáculos normativos o económicos que limiten
ola posibilidad de acceso a la justicia)

SALGADO
Limite
Determinación de los contornos del derecho
Restringir
Reducir el ámbito de su ejercicio
Configuración
Espacio que tiene el legislador para establecer la institucionalidad necesaria para
ejercerlo
Regular
Indicar las modalidades de su ejercicio
Privación
Casos en que se le niega un derecho a su titular

TEORIA EXTERNA

 Derechos han e entenderse de la manera mas amplia posible,

 por lo que toda ley lícitamente puede restringir su contenido (delimitación y
configuración restringen), (derecho al honor por la injuria (libertad de expresión)
 por lo que el método para determinar cuándo es o no justificada una restricción se trata
del principio de proporcionalidad
 Comprensión de disposiciones como principios (mandatos de optimización)
 Supuesto de hecho de la forma mas extensiva posible, toda clausula no forma parte.
 Critica
 Si son principios, pueden ser restringidos
 Se relativiza su contenido y su compatibilidad queda al juicio irracional del
juez
 Según Alexi en una versión moderada de la ponderación deja
abierto a una pluralidad de soluciones, se conforma con evitar lo
intolerable
 Mandato de mayor realización posible haría perder total autonomía del legislador
(no permitiría nada)
 TEORIA INTERNA
 Derechos y libertades aparecen en la constitución ya delimitados, no cabe restricción
alguna (la ley o restringe inconstitucionalmente, o no alcanza a traspasar sus contornos)
 Lo que parece restricciones licitas son delimitaciones del contorno que el derecho
garantizas
 Comprensión de disposiciones como reglas
 Consecuencia jurídica se produce cuando se cumplen todas sus condiciones, toda clausula
únicamente determina aun mas el alcance del supuesto de hecho.
 Critica
 Deja a los derechos con un contenido protegido muy reducido
 Al entenderlos como reglas, son un conjunto de mandatos que para evitar
colisionar deben tener un ámbito de aplicación distinto y reducido.
 Tendencia a jerarquización de los mismos (no puede aplicar ponderación)
 Intenta escapar al control de constitucionalidad

LIMITES EN LA DOCTRINA CHILENA

 Expresos
 Rango constitucional
 Establecidos directamente en la constitución (moral, buenas costumbres,
orden publico)
 Si la ley interviene actualiza un limite previsto
 Legal
 Restricciones que establece el legislador, constitución establece clausulas
que autorizan expresamente a la ley a delimitar el respectivo derecho

 Implícitas
 Clausula tacita, todos los derechos pueden ser restringidos en orden de
conciliarlos con los demás derechos y bienes jurídico constitucionales.
 Propuesta de la teoría externa, legislador debe resolver estas
contradicciones

ALEXY

Critica de Habermas a la teoría ponderativa

 Quita fuerza normativa a los derechos fundamentales
 Derechos se degradarían al plano de valores con el que perderían primacía
 Peligro de juicios irracionales (no hay parámetros racionales para ponderar)
 Argumentos son la expresión manifiesta de reflexión.
 Ponderación se ejecuta arbitrariamente según estándares consuetudinarios
 seria consuetudinario si solo fuera relevante la existencia de precedente
 Derecho se saca del ámbito de lo valido y lo invalido y se trasplanta a uno de
representaciones ideales
 Juicios sobre los grados de intensidad y sobre la proporcionalidad son a través de
razones,
LA ESTRUCTURA DE LA PONDERACION

Subprincipios
 Adecuación
 Excluir el empleo de medios que perjudiquen la realización de al menos un
principio sin promover al menos un principio a cuya realización sirven

 Necesidad
 Requiere elegir de entre dos medios que promueven una situación de igual
manera, el que intervenga menos intensamente en el segundo

 Ponderación en sentido estricto

 Cumple con la ley de ponderación
 Como alto sea el grado de incumplimiento de un principio, tanto tiene que
ser la importancia de la realización del otro
Tres pasos
a. Se constata el grado de incumplimiento de un principio (a través de una escala leve, medio
o grave)
b. Se comprueba la importancia de la realización del principio contrario
c. Debe averiguarse si la importancia de la realización del principio justifica el perjuicio del
otro.

Ejemplo
Revista que insultaba a un militar lisiado, se pondera el daño cometido al derecho a la
personalidad y al daño que se le produciría a la libertad de expresión en caso de
castigarlo.