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TEMA No. 1.

DERECHO CIVIL GUATEMALTECO

PARTE UNO

1. Concepción del Derecho.

Como muy bien lo expresa el Doctor René Arturo Villegas

Lara: "El hombre necesita vivir en sociedad y ésta implica
armonía de la libertad, la coexistencia y el orden. El ejercicio
arbitrario de la libertad haría imposible la coexistencia
humana; de ahí la necesidad de una disciplina o de un orden que
regule la sociedad."1

Continúa manifestando el mismo autor que: Ese orden que

regula el desenvolvimiento de la comunidad humana debe tener
como meta la satisfacción de necesidades colectivas de justicia
y seguridad, que son los fundamentos esenciales de cualquier
regla de derecho. El Derecho, dice Claude Du Pasquier, nace como
necesidad impuesta por el orden que toda sociedad requiere, a
manera de limitación de las actividades del individuo y se
impone como el medio más eficaz de asegurar la coexistencia y
evitar la anarquía."2

"El derecho es un producto social, ha surgido para

armonizar la vida de los miembros de una sociedad. Aparece como
un reflejo de la relación social humana, y manifestación de la
cultura del hombre. La normatividad jurídica comprende
pluralidad de manifestaciones de la vida social, en ella hay
muchos acontecimientos que son regulados por normas de
naturaleza diferente al campo de las jurídicas. 3

1 ?
VILLEGAS LARA, RENE ARTURO. "INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL
DERECHO".-Teoría General de Derecho- Primera Parte. Instituto de
Investigaciones Jurídicas y Sociales. Facultad de Ciencias
Jurídicas y Sociales. Editorial Universitaria. 1991. Página 46.
2 ?
Ibid. Página 46.
3 ?
Monroy Orizaba, Salvador. "NOCIONES DE DERECHO CIVIL".
Editorial PAC, S.A. DE C.V. 1o. Edición. Septiembre de 1995.
México. D.F. Página 3.

1
 2

"En múltiples ocasiones la vida social no siempre se

desenvuelve en armonía. Para solucionar las confrontaciones que
se presentan en el convivir diario, es preciso que los
integrantes de esa sociedad se acojan a la observancia de reglas
que fijan el actuar de los hombres, que permiten regular y
continuar la vida en sociedad. El derecho surge para asegurar la
convivencia pacífica y justa de la sociedad". 4
'5

Es por ello de suma importancia antes de entrar al

desarrollo del curso de Derecho Civil, reafirmar lo que debemos
entender por el vocablo Derecho, ya que será un concepto
fundamental para comprender la materia objeto de nuestro
estudio.

2. Acepciones de la Palabra Derecho.

2.1 Etimología.

Etimológicamente la palabra derecho proviene del latín

directus; lo que va en línea recta a su término o destino. Este
vocablo (directus) contiene la raíz dik, común a las lenguas
griega y latina, que tiene sentido de mostrar, indicar o
dirigir. Directus es participio pasivo de dirigere, enderezar,
alinear, dirigir, regir; y, como se observa, conforme a su
4 ?
A este respecto el jurista Giusepe Branca, en su obra
"Instituciones de Derecho Privado", afirma que "Una época o una
región en que los hombres viviesen solos, sin familia, armado
el uno contra el otro –hommo homini lupus- (!si hipotéticamente
fuese posible!) no conocerían el derecho. Éste nace en el
momento en que los seres animados, viviendo y reuniéndose en
grupos (familias, gentes, etc.) se reconocen como miembros, por
lo menos en cuanto han renunciado a una parte de su propia
libertad. Y esto porque el viejo dicho ubis societas ubis ius
debe darse el más amplio significado: "donde hay una
colectividad, ahí hay derecho, o, lo que es lo mismo, cuando hay
una comunidad organizada, hay evidentemente un ordenamiento
jurídico ( o institución); en suma, el derecho es ante omnia
cohesión interna, aunque sea mínima, de un grupo que, al tiempo
mismo en que se forma, se organiza y es jurídico. Pero cohesión,
así sea rudimentaria, significa regla o conjunto de reglas -o
normas- a cuya observancia está vinculada la suerte de todo
ordenamiento jurídico. En conclusión, no hay comunidad sin
derecho y no puede existir éste sin aquella: organización y
derecho (regla, norma) necesariamente coexisten."

5 ?
Loc. cit.

2
 3

etimología; el Derecho es una regla de conducta social.6

2.2 Acepción en el Derecho Romano.

Los romanos al Derecho lo llamaban Ius o Jus. Voz derivada

del sánscrito IU o JU, ligar, juntar; lo que junta o enlaza a
los hombres. Lo definían: " Conjunto de reglas fijadas por la
autoridad, que los ciudadanos estaban obligados a obedecer. Como
se ve, tal definición constituye un concepto de derecho
objetivo, o como se le llama modernamente: de derecho positivo.
Los jurisconsultos romanos consideraban, fuera de las normas
dictadas por el legislador, la existencia de un derecho innato
al hombre, anterior a las leyes escritas y aplicadas a toda la
humanidad: el Derecho Natural.7

2.3 Definiciones.

Eduardo García Maynez: "Derecho es un orden concreto

instituido por el hombre para la realización de valores
colectivos, cuyas normas - integrantes de un sistema que regulan
la conducta de manera bilateral, externa y coercible- son
sancionadas y, en caso necesario, aplicadas o impuestas, por la
organización que determina las condiciones y los límites de su
fuerza obligatoria".8

Federico Puig Peña: "Dirección de la conducta humana hacia

el bien".9

José Castan Tobeñas: "Ordenación moral imperativa de la

vida social humana, orientada a la realización de la justicia". 10

2.4 Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo.

En cuanto a la distinción entre Derecho Objetivo y Derecho

Subjetivo, podemos afirmar que el Derecho Objetivo es "El
conjunto de preceptos legales a que el hombre debe ajustar su
conducta en el seno de determinada sociedad, mientras que el
Derecho Subjetivo es el que se refiere al sujeto, al ser humano
en particular, y consiste en la facultad que tiene una persona
6 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. "LECCIONES DE DERECHO
CIVIL. Tomo 1. Universidad Rafael Landivar. Editorial Académica
Centroamérica. Agosto de 1982. Página 5.
7 ?
Ibid. Página 6.
8 ?
VILLEGAS, LARA, RENE ARTURO. Ob. cit. Página 56.
9 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 5.

10 ?
LOC. CIT.

3
 4

de aplicar o hacer valer el derecho objetivo; o, en otras

palabras, la facultad de hacer o no hacer, o exigir alguna cosa.
Es el Derecho Objetivo puesto en función o en actividad, o
aplicación en casos concretos. Es la facultad que tiene cada uno
para obrar en cierto modo frente a los demás".11

"Mientras el Derecho Objetivo se refiere al conjunto de

normas jurídicas que rigen las diversas relaciones que se dan en
la sociedad, el derecho subjetivo es una función del objetivo.
Este es la norma que permite o prohibe; aquél el permiso
derivado de la norma. El Derecho Subjetivo no se concibe fuera
del objetivo, pues siendo la posibilidad de hacer (o de omitir)
lícitamente algo, supone lógicamente la existencia de la norma
que imprime a la conducta facultada el sello positivo de
licitud".12

3. Relaciones de Poder y Derecho.

Como muy bien lo apunta el Doctor René Arturo Villegas

Lara. "El Derecho, desde un punto de vista formal, ha surgido
ante la necesidad humana de balancear el comportamiento de las
personas que integran la sociedad. Este tema apunta hacia la
explicación de lo que significan las manifestaciones del poder
de una persona o de un grupo de personas sobre los demás,
negando con ello el equilibrio de las relaciones sociales; y
como el derecho que es el dique que frena ese poder que pretende
ser omnímodo. Bodehneimer considera que una explicación de lo
que es el ejercicio del poder dentro de las relaciones humanas,
se encuentra en la novela de Daniel Defoe: "Vida y Aventuras de
Robinson Crusoe".13

"Resumiendo el argumento de esta obra tan conocida,

recordemos que el personaje principal del relato habita durante
muchos años en una isla americana, a donde llego como
consecuencia de un naufragio. Su cultura europea le permite
sobrevivir en soledad, valiéndose de utensilios que recuperó del
barco perdido en el mar. En una oportunidad se acercan a la isla
un grupo de caníbales con el fin de devorar al prisionero.
Robinson lograr salvarlo de la muerte, ayudado por su astucia y
sus armas. Ante tal acción y en agradecimiento por haberle
salvado la vida, el nativo americano se arrodilla, pone la
frente sobre su cabeza reposada en el suelo, simbolizando con
este acto la completa sumisión de "Viernes" (con tal nombre lo
bautizó Robinson) a la absoluta voluntad de su salvador, sin
11 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Páginas 4 y
5.
12 ?
VILLEGAS LARA, RENE ARTURO. Ob. cit. Páginas 88 y 89.
13 ?
Ibid. Página 21.

4
 5

exigir ninguna contraprestación por cualquier acto que hiciera

en favor de Robinson."14

"Posteriormente, la misma isla es escenario de otro acto

violento: los tripulantes de un barco se amotinan y exilan al
capitán a las costas de la isla. El capitán establece contacto
con Robinson y éste ofrece ayuda para recuperar su barco,
siempre y cuando aquél cumpla con obedecerle mientras esté en la
isla y que lo regrese a Europa sin cobrarle pasaje. Tanto el
capitán como Robinson, establecen relaciones que implican
deberes y derechos recíprocos, diferente a la relación de
viernes".15

"El relato en cuestión nos permite sacar dos ejemplos que

nos enseñan sobre lo que suele suceder en las relaciones
humanas: si una persona o grupo de personas ejercen un poder
ilimitado sobre los demás; si la relación entre uno y otro o
unos y otros es de total subordinación, sin el menor respeto por
la condición humana de los entes sometidos y anulados en su
voluntad, esa relación social de dominación no puede
considerarse de naturaleza jurídica. Si por el contrario, la
relación entre dos o más personas implica que actúan en un plano
de igualdad, o sea que tienen derechos y obligaciones que pueden
ejercitar y deben cumplir en beneficio de una seguridad mutua,
entonces estamos ante una relación en la que el derecho es el
árbitro de la conducta humana. En ese sentido la relación entre
Viernes y Robinson es de poder; y en cambio la del capitán y
Robinson, es de derecho."16

4. Distinción entre el Derecho Público y el Derecho Privado.

Alfonso Brañas al abordar este tópico, expone: "Sin la idea

unitaria del derecho, con mayor vigencia en el campo de la
filosofía jurídica, no podrían intentarse su concepción ni su
estudio como ciencia, como disciplina científica. Sin embargo, y
por el inmenso y variado campo de la actividad humana que el
derecho regula, tiene necesariamente que admitirse la
ramificación del mismo, como una necesidad para su estudio y
aplicación."17

"De las diferentes clasificaciones o divisiones

generalmente aceptadas, ha tenido y tiene singular importancia
la distinción entre derecho público y derecho privado,
14 ?
Ibid. Página 22.
15 ?
Loc. cit.
16 ?
Loc. cit.
17 ?
BRAÑAS, ALFONSO. "MANUAL DE DERECHO CIVIL". Parte 1 y 2.
Universidad de San Carlos de Guatemala. Facultad de Ciencias
Jurídicas y Sociales. 1985. Página 1.

5
 6

distinción cuya raíz se encuentra en la necesidad y conveniencia

de separar el campo jurídico que concierne al individuo, sin
que, por su puesto, ello sea fácil o posible de lograr en su
totalidad y a satisfacción de una rígida y exigente postura
doctrinaria. Si se admite que el Estado da vigencia al derecho,
y si se admite que las normas legales se refieren unas a la
organización y actividad del Estado, otras a las relaciones de
los particulares entre sí, lógico resulta pensar que la división
del derecho en público y privado, tarde o temprano tendría que
surgir. Debemos tener presente, entonces, que el desarrollo del
derecho, en la antigüedad, obedeció a una concepción unitaria y
general del mismo, atribuible a su sencillez y a lo reducido de
su inicial esfera de acción. El crecimiento y la notable
influencia de Roma fueron factores decisivos en este aspecto de
la evolución jurídica. El derecho romano, ya en el Digesto, y
después claramente en la Instituta afirma la distinción objeto
de estudio. Derecho Público dice la Instituta, es el Derecho del
Estado y derecho privado es el que afecta la utilidad de los
individuos. Pero, en realidad, esa distinción no señalaba
precisamente una división de las normas legales; era, más que
todo, una concepción resultante de la características de la
organización del Estado Romano".18

"Es hasta en la edad media cuando da principio el

desbordamiento de la idea unitaria del derecho. Al surgir el
derecho canónico, al nacer, por la inaplicabilidad de las
contenidas en los textos romanos, aún dominantes, nuevas formas
de derecho político, y al iniciarse por el florecimiento del
comercio medieval la vida propia de las disposiciones
mercantiles, fue cuando efectivamente se inició la ramificación
de los ordenamientos legales en materias después claramente
especializadas, que más tarde fueron agrupadas dentro de las
primitivas denominaciones de derecho público y derecho
19
privado".
Por su parte la Licenciada María Luisa Beltranena de Padilla
apunta como caracteres distintivos entre el Derecho Público y
Privado: "Mientras el Derecho Público es irrenunciable,
inmodificable, susceptible de actuación de oficio; el Derecho
Privado es renunciable, prescriptible, tiene posibilidad de
modificación y requiere iniciativa o instancia de parte.
Agregando el Derecho Social como un derecho sui-generis, por
tener participación del Derecho Público y del Privado, con más
inclinación a aquél Hoy en día dicha distinción tiene más
importancia didáctica que científica; dado que, con el correr de
los tiempos salvas ciertas instituciones jurídicas, la mayoría
está adquiriendo el tutelaje del Derecho Público en cuanto a sus
características".20
18 ?
Ibid. Página 2.
19 ?
Loc. Cit.
20 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. Cit. Página 7.

6
 7

Existen dos teorías al respecto:

La Teoría del Interés en Juego. De origen romano, en la

cual se afirma que el Derecho Público es aquél que protege el
interés de la colectividad social, ejemplo: El derecho al voto;
y Derecho Privado, es el que garantiza el interés de las
personas particulares. Esta teoría ha sido criticada puesto que
la expresión "interés en juego", no es muy clara, y entonces no
puede establecerse donde termina el interés particular, y donde
comienza el público, o viceversa; y se le critica así mismo
puesto que ambos interés público y privado están tan
estrechamente relacionados que no se pueden separar.

Teoría de la Naturaleza de la Relación.

Esta es la doctrina más aceptada, la cual afirma que hay dos
clases de relación: Una relación de coordinación, que consiste
en que los sujetos que intervienen se encuentran colocados en un
plano de igualdad (dos particulares) o una relación de
subordinación, que tiene lugar cuando las personas que
intervienen no están colocadas en un mismo plano, puesto que una
de ellas es el Estado quien interviene en su carácter de ente
soberano, de autoridad legítima, investida de su ius imperium.
Según esta teoría también hay Derecho Público cuando se refiere
a una relación en donde intervienen dos o más Estados, por
ejemplo en el caso de suscripción de un Convenio o Tratado
Internacional.

Según Alfonso Brañas: "En el derecho positivo esa

distinción es evidente, ya cuando se trata de hacer valer el
interés del Estado frente a los particulares, ya cuando se
persigue una observancia general y sin distingos de la norma, ya
cuando el factor coercitivo del derecho funciona en el sentido
autoridad individuo, ya cuando se contrapone lo que es una
disposición legal aplicable por voluntad y acatamiento de los
interesados con una disposición aplicable aún en contra la
voluntad de los mismos."21

5. Ramas del Derecho Público y Privado.

5.1 Ramas del Derecho Público.

Derecho Internacional Público:

21 ?
BRAÑAS, ALFONSO. Ob. cit. Página 2.

7
 8

Conjunto de normas legales que regulan las relaciones de los

Estados entre sí, y señalan sus derechos y deberes recíprocos.

Derecho Internacional Privado:

Conjunto de normas que indican en que forman deben resolverse en
materia privada los problemas de aplicación que se deriven de la
pluralidad de legislaciones; todo ello derivado de la naturaleza
cosmopolita del hombre.

Derecho Constitucional: Conjunto de normas que regulan la

estructura fundamental del Estado, las funciones de sus órganos
y las relaciones de estos entre si y los particulares. La
Licenciada María Luisa Beltranena de Padilla lo llama Derecho
Político e indica que éste trata de la organización política del
Estado, las funciones de sus órganos, las relaciones de estos
entre si y con los particulares. Últimamente, está adquiriendo
vida propia o autónoma, como rama desprendida del Derecho
Constitucional, el Derecho de Amparo, que trata de manera
particular o exclusiva todo lo concerniente a las acciones o
recursos de amparo propiamente dicho, recursos de
inconstitucionalidad y Hábeas Corpus o de Exhibición Personal
como se denomina actualmente.22

Derecho Administrativo:
Rama del Derecho que estudia la administración pública
(entendiendo por administración pública la actividad a través de
la cual el Estado y los sujetos auxiliares de ésta tienden a la
satisfacción de las necesidades colectivas).

Derecho Penal:
Conjunto de normas que determinan los delitos, las penas que el
Estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que
el mismo establece para la prevención de la criminalidad.

Derecho Procesal.
Conjunto de reglas destinadas a la aplicación de las normas del
derecho a casos particulares, ya sea con el fin de esclarecer
una situación jurídica dudosa, ya con el propósito de que los
órganos jurisdiccionales declaren la existencia de determinada
obligación y en caso necesario ordenen que se haga efectiva.

Derecho del trabajo.

Conjunto de normas que regulan las relaciones entre trabajadores
y patronos, creando las instituciones jurídicas necesarias para
la solución de los conflictos que surjan como consecuencia de
una relación o contrato de trabajo.

Derecho Agrario.
Rama del derecho que contiene las normas que regulan las
22 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 8.

8
 9

relaciones concernientes a la agricultura. En nuestro país

dentro de las instituciones encargadas de aplicar el Derecho
Agrario, están el Instituto Nacional de Transformación Agraria,
Fonatierra, Digebos, Digese, Ministerio de Agricultura,
Ganadería y Alimentación, entre otras. Estudian lo relativo a la
tenencia y distribución de las tierras, lo referente a la
obligatoriedad de su cultivo, la extensión de las parcelas, las
limitaciones o abolición de los latifundios, etc.23

Tanto el Derecho de Trabajo o Laboral y el Derecho Agrario

o del Agro, se consideran actualmente comprendidas dentro de una
nueva división tripartita del Derecho Social.

5.2 Ramas del Derecho Privado.

Derecho Mercantil o Comercial:

Conjunto de normas relativas a los comerciantes y a los actos de
comercio.24 Se define también como la rama del Derecho Privado
que estudia los preceptos que regulan el comercio y las
actividades relacionadas con él. Es el Derecho de los
comerciantes y se caracteriza por el afán de lucro de las
personas que se dedican a la actividad mercantil.

Derecho Civil:
Para don Fernando Cruz autor del Primer Código Civil
Guatemalteco en 1877, el Derecho Civil: "Regula las relaciones
de los individuos entre sí en las diversas circunstancias de la
vida".25

6. ORIGEN HISTORICO DEL DERECHO CIVIL.

6.1 GENERALIDADES:

Como muy bien lo expresa Federico Puig Peña, "No siempre

las palabras dan una idea exacta de su contenido, y esto ocurre
precisamente con la expresión "Derecho Civil". La palabra civil
es una expresión tan vaga e indeterminada que, agregada al
término "Derecho", resulta difícil forma un concepto preciso y
concreto en el que se vea claros sus dominios y extensión. Por
ello se hace imprescindible, al estudiar la rúbrica de nuestra
materia, hacer un análisis de la evolución de la expresión
"Derecho Civil", desde sus origines hasta nuestros días y hacer

23 ?
Ibid. Página 9.
24 ?
Loc. cit.
25 ?
Loc. cit.

9
 10

estar en mejores condiciones de ofrecer una definición más

aceptable de lo que debe entenderse por Derecho Civil, como
punto de partida para el estudio de esta importante rama del
Derecho.

b) ROMA:

Conforme el criterio del Licenciado Alfonso Brañas, "la

denominación del Derecho Civil viene del Derecho Romano del
vocablo IUS CIVILE." En la época de Justiniano se caracterizó el
JUS CIVILE, por ser el derecho de la ciudad, de los ciudadanos
romanos y que se encontraba en contraposición con el IUS
GENTIUM, o sea, el derecho común a todos los pueblos en
relación al Imperio de Roma. En otras palabras en el Derecho
Romano inicialmente el Derecho Civil o Ius Civile, comprendía
todo el derecho de un pueblo, comprendiendo en consecuencia lo
público y lo privado.

Por su parte don Federico Puig Peña hace referencia, a

cuatro significados totalmente distintos del ius civile: a) Como
Derecho Nacional: En ese sentido Justiniano lo definía como "El
Derecho que cada pueblo construye exclusivamente para sí y que
es propio de los individuos de cada ciudad"; b) Como Derecho
Privado strictu sensu: En este sentido formaba parte del Derecho
en general, que abarcaba el natural, el de gentes y el civil; c)
Como conjunto de leyes, plebiscitos, senado-consultos, decretos
de los príncipes y autoridad de los jurisconsultos: Oponiéndose
en este sentido al Derecho Pretorio, introducido por los Edictos
del Pretor; y d) El Derecho que no podía aplicársele una
denominación especial.

Aunque la tercera acepción se considera la más antigua,

debemos tener presente que la acepción fundamental del Derecho
Romano es aquella que designa al Derecho Civil como "El Derecho
de los ciudadanos romanos, el Derecho de la ciudad, del pueblo-
rey (ius nos, trae civitatis), y que en otras palabras
representa aquél Derecho que se opone al ius gentium, que era el
Derecho Común de todos los pueblos". La acepción del ius civile
romano, era esencialmente política ya que se construía sobre la
naturaleza y posición singular del ciudadano romano, como ente
personal básico de la organización política de Roma. Comprendía
tal Derecho la vida total del ciudadano, (sus facetas públicas y
privadas).

En el año 212 de la era cristiana se promulga el Edicto de

Caracalla, por cuya virtud se extiende la ciudadanía a todos los
habitantes del Imperio Romano; y esto, complementado con la
influencia del ius gentium, constituye el punto de arranque
histórico del Derecho Romano hacia la total privatización del
Derecho Civil, que se continúa hasta nuestros días. Lo anterior

10
 11

trajo como consecuencia que la acepción del ius civile original

perdiera importancia.

c) EDAD MEDIA:

Durante al Edad Media el concepto del ius civile cambia

fundamentalmente; ya no se trata de un Derecho nostre civitatis;
ya no se quiere con él hacer referencia al Derecho de un grupo
polìtico en particular, sino que la expresión ius civilis se
concreta, en cualquier país, al Derecho Romano propiamente
dicho. Ser "civilista" es ser romanista; y el cuerpo del Derecho
Romano, es la forma justinianea, que se denominó Corpus iuris
civilis. La explicación histórica de esta paridad entre el
Derecho Civil y el Derecho Romano en la Edad Media se explica
fundamentalmente por la gran influencia que este Derecho
continúo ejerciendo aún después de la gran invasión de los
bárbaros. Era la legislación universal y común que más o menos
sofocó el Derecho Particular de cada pueblo. En oposición a este
Derecho Civil o común romano, se llamaba entonces Derecho Real
al introducido y creado por los pueblos mismo en su ordenación
particular, especialmente por las pragmáticas de los reyes.

En el final de la Edad Media, y en los primeros siglos de

la Moderna, sigue todavía el Derecho Civil con este contenido
total, comprensivo tanto del público como del privado, si bien
ya acentuado el progreso de la privatización se resiente de un
primer apunte de desintegración interna producida por la
autonomía del Derecho canónico en base a la potestad legislativa
de la iglesia. Más adelante, y muy cerca de la Codificación,
sale también de él todo lo que se refiere al Derecho Público,
reduciéndose entonces la expresión ius civile al derecho
estrictamente privado. Este proceso es derivado de costumbres
por parte de los profesores universitarios y jurisconsultos en
general, que inicia con la Escuela de Bolonía, los
postglosadores y en la Edad Moderna se confirma definitivamente,
después de la recepción del Derecho Romano.

d) EDAD MODERNA:

Es con la Revolución Francesa y el movimiento científico

posterior que se dota a los diversos países europeos de los
Códigos Civiles, la tendencia hacia la privatización se consagra
de una manera definitiva, y ya el Derecho Civil es
fundamentalmente Derecho Privado, complementándose la evolución
por la referencia concreta a cada país en particular. Es decir,
el Derecho Civil llegó a constituir una acepción general como
Derecho privado de cada pueblo en particular.

Como muy bien lo expresa Federico Puig Peña, "No siempre

las palabras dan una idea exacta de su contenido, y esto ocurre

11
 12

precisamente con la expresión "Derecho Civil". La palabra civil

es una expresión tan vaga e indeterminada que, agregada al
término "Derecho", resulta difícil forma un concepto preciso y
concreto en el que se vea claros sus dominios y extensión. Por
ello se hace imprescindible, al estudiar la rúbrica de nuestra
materia, hacer un análisis de la evolución de la expresión
"Derecho Civil", desde sus origines hasta nuestros días y hacer
estar en mejores condiciones de ofrecer una definición más
aceptable de lo que debe entenderse por Derecho Civil, como
punto de partida para el estudio de esta importante rama del
Derecho.26

7. DEFINICION DE DERECHO CIVIL:

Para la ley fundamental Austriaca de 1810 en su artículo

1o. se define como "El conjunto de leyes que determinan los
derechos y obligaciones privadas de los habitantes del Estado
entre sí".

De Diego, lo define como el "conjunto de normas reguladoras

de las relaciones ordinarias y más generales de la vida en que
el hombre se manifiesta como tal sujeto de derecho, y miembro de
una familia, para el cumplimiento de los fines individuales de
su existencia dentro del concierto social".

Piola define al Derecho Civil como "el complejo de normas

jurídicas relativas a las leyes y a los derechos subjetivos en
general, a las relaciones patrimoniales y las relaciones de
familia."

De Buen, en forma amplia lo define como el "derecho que

regula los requisitos generales de los actos jurídicos privados,
la organización de la familia y de la propiedad privada"; y en
sentido estricto como el "Derecho Privado en general".

Hernández Gil por su parte lo define como el "Derecho

Privado general que tiene por objeto la regulación de la persona
en su estructura orgánica, en los Derechos que le corresponden
como tal y en las relaciones derivadas de su integración en la
familia y de ser sujeto de un patrimonio dentro de la
comunidad."

Finalmente Puig Peña citando a Sánchez Roman lo define como

el "el conjunto de preceptos que determinan y regulan las
relaciones de asistencia, autoridad y obediencia entre los
miembros de una familia, y las que existen entre los individuos
de una sociedad para la protección de intereses particulares".
26 ?
PUIG PEÑA, FEDERICO. "Comprendio de Derecho Civil
Español. Tomo I. Editorial Pirámide. Página 17.

12
 13

Puig Peña citando a Sanchez Roman lo define como el "el

conjunto de preceptos que determinan y regulan las relaciones de
asistencia, autoridad y obediencia entre los miembros de una
familia, y las que existen entre los individuos de una sociedad
para la protección de intereses particulares". 27

La Licenciada María Luisa Beltranena de Padilla lo define

como: "El conjunto de principios y normas jurídicas sobre la
personalidad y las relaciones patrimoniales y de la familia." 28

Manuel Albadalejo: "Derecho Privado general que regula las

relaciones comunes de la vida humana"29
Julian Bonnecase: "Rama del Derecho privado que determina
la personalidad, regula las relaciones de familia y la
estructura de las obligaciones y la forma de apropiación de los
bienes".30

8. Plan División del Derecho Civil.

Desde el punto de vista histórico han sido dos los

criterios que han definido con claridad lo que se refiere a la
formulación del plan del Derecho Civil, estos son expuestos por
Alfonso Brañas, en los siguientes términos:

8.1 "Plan Romano-Francés. Se llama así porque fue creado

por los jurisconsultos Gayo y Justiniano, y dicen que el Derecho
Civil debe estudiarse desde tres puntos de vista como son: Las
Personas, cosas y Acciones.(Esta última -las acciones-, no son
en realidad del dominio propio del derecho civil, sino
actualmente forman parte del Derecho Procesal, y se definen como
la facultad que tienen las personas de acudir a los tribunales
para presentar demandas. Asimismo patrimonio y cosas son
sinónimos. Aunque el Plan romano fue criticado desde el siglo
XVI, mantuvo firme influencia a través de los tiempos, y con
modificaciones es aceptado a principios del siglo XIX por el
Código Civil Francés, que consta de un título preliminar y de
tres libres concernientes, en su orden, a la persona, a los
bienes y modificaciones de la propiedad, y a los diferentes
modos de adquirir la propiedad. Por la enorme influencia del
Código Francés en Europa y América, el denominado Plan romano-
francés predomina todavía en los países que mantienen el
concepto tradicional de la legislación civil".31

27 ?
Loc. cit.
28 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. Cit. Página 10.
29 ?
Loc. cit.
30 ?
Loc. cit.
31 ?
BRAÑAS, ALFONSO. Ob. cit. Página 12.

13
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8.2 Plan Alemán. "Fue expuesto fundamentalmente por el

tratadista alemán Savigni, quien se basó en las ideas esbozadas
por otros autores y es aceptado en la época moderna. Conforme el
Plan alemán, el Derecho Civil se divide en: Parte General o
Introducción, Derechos Reales, Derecho de obligaciones, Derecho
de Familia, Derecho de Sucesión. Para comprender el orden de ese
plan es necesario apuntar que Savigni parte de la idea que el
Derecho sólo existe para el hombre, y que éste, al producir
relaciones jurídicas sobre su propia persona, crea derechos
absolutos, originarios, y al producirlas respecto a otros entes,
crea derechos adquiridos, que si se dirigen al mundo exterior en
busca de satisfacción de ciertas necesidades, constituyen los
derechos reales, y si a los demás seres humanos, los derechos de
obligaciones; y que por su naturaleza el hombre produce
relaciones que componen la familia, constitutivos de los
derechos de familia, relaciones que pueden subsistir no obstante
el fallecimiento de la persona, y dan origen a las relaciones
que constituyen los derechos de sucesiones. Las ideas de Savigni
predominaron en la redacción del Código Civil alemán de 1900". 32

9. Ambito del Derecho Civil Guatemalteco (Materias que comprende).

En cuanto al plan seguido por el Derecho Civil

Guatemalteco, éste se ha inspirado fundamentalmente en las ideas
del plan romano-francés, con algunas variantes. El primer Código
Civil de 1877 (3 Libros: De las personas, de las cosas, del modo
de adquirirlas y de los derechos que las personas tienen sobre
ellas y del libro de las obligaciones y contratos); el Código
Civil de 1926 (de las personas); el Código Civil de 1933 (3
Libros: De las personas, de los bienes, y del libro de los modos
de adquirir la propiedad), quedó vigente el libro de las
obligaciones y contratos de 1877, que paso a ser el libro IV. Y
finalmente el Código Civil de 1963: (5 Libros, así: I: De las
personas y de la familia; II: De los bienes, de la propiedad y
demás derechos reales; III: De la sucesión hereditaria; IV: Del
Registro de la Propiedad; V: Del Derecho de Obligaciones;
dividiéndose éste último libro en dos partes, que comprende de
las obligaciones en general y de los contratos en particular). 33
Según la Licenciada María Luisa Beltranena de Padilla:

"En cuanto a su contenido, el Derecho Civil está integrado

de las normas fundamentales de la Personalidad, La Familia y el
Patrimonio. Las reglas sobre la personalidad se refieren a la
persona en sí y no a sus relaciones con los demás; regulan la
existencia y capacidad de las personas físicas o individuales y
de las personas jurídicas. Las normas sobre familia rigen la
organización de ésta, los derechos y deberes que surgen del
32 ?
Ibid. Página 13.
33 ?
Ibid. Páginas 13 y 14.

14
 15

parentesco, etc. las reglas sobre el patrimonio (conjunto de

derechos y deberes estimables en dinero) disciplinan lo
concerniente a los derechos reales, los derechos personales, los
derechos sucesorios, etc.34

Continúa manifestando la citada tratadista que el Derecho

Civil comprende los siguientes rubros:

A) DERECHO DE LA PERSONALIDAD:

a. Persona individual o física:

1. Existencia
2. Duración
3. Atributos:
Nombre
Estado y capacidad.

4. Domicilio
5. Ausencia

b. Persona Jurídica o colectiva.

Los mismos caracteres que la persona individual, con

excepción de la ausencia.

B) DERECHO DE FAMILIA:
1. Matrimonio
2. Unión de hecho
3. Patria potestad
4. Parentesco
5. Alimentos
6. Filiación
7. Adopción
8. Tutela
9. Patrimonio Familiar
10. Registro Civil.

C)DERECHO PATRIMONIAL:
a. Los bienes
b. Los demás derechos reales.
b. La sucesión hereditaria
(testamentaria- intestada)
c. Registro de la Propiedad
d. Derecho de Obligaciones
(Obligaciones y contratos)."35
34 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. Cit. Página 11.
35 ?
Ibid. Página 12.

15
 16

10. LA CODIFICACION DEL DERECHO CIVIL:

Podemos definir la codificación como el "fenómeno

legislativo que se produce cuando se agrupan las normas
disciplinadoras de una determinada materia jurídica bajo unos
preceptos concisos y ordenados y respondiendo a un determinado
sistema".

De la anterior definición se desprenden los siguientes

elementos:

- La codificación es un fenómeno legislativo que se produce

teniendo por norte la agrupación de varios preceptos normativos;
- La agrupación de preceptos normativos hace relación a
una determinada materia jurídica;
- La codificación supone la agrupación de aquellos
preceptos normativos bajo una forma concisa y
determinada;
- La codificación suponen la agrupación de todos aquellos
preceptos normativos bajo un determinado sistema.

Como muy bien lo afirma don Federico Puig Peña, "La

codificación, en cambio, responde a un movimiento doctrinal de
incorporación rotunda del arte a la ley. Con ella se establece
la agrupación de normas respondiendo a unos principios generales
e informadores que sirven para desarrollar técnicamente el
trabajo y también para la aplicación de estas leyes en el
futuro, recibiendo en su aplicación el sentido técnico y
finalista de la norma y permitiendo la posibilidad de llenar los
posibles vacíos que el actuar humano puede determinar en su
incesante y complejo dinamismo".

Por su parte don Diego Espín Canovas la define como la "La

reunión de todas las leyes de un país, o, en un aspecto más
limitado, las que se refieren a una determinada rama jurídica,
bajo un solo cuerpo legal, presidiendo en su formación por
unidad de criterio y de tiempo". Del concepto anterior el mismo
autor hace derivar la definición de lo que se entiende por
Código, como "la ley que regula sistemáticamente una parte del
ordenamiento jurídico de la nación."

VENTAJAS QUE OFRECE LA CODIFICACION DEL DERECHO CIVIL:

- Se logra la UNIDAD POLITICA en los Estados en donde

se lleva
a cabo;

16
 17

- Se provoca la renovación de los cimientos jurídicos;

- Se contribuye a la estabilidad del Derecho;

- Se facilita el conocimiento y aplicación de las

normas del Derecho Civil;

- Se permite elaborar los principios generales que han de

servir de base para adaptar el Derecho a la vida.

DESVENTAJAS DE LA CODIFICACION DEL DERECHO CIVIL:

- Paraliza en un momento dado el desarrollo jurídico de

una nación en aras de determinados criterios predominantes
de la época;
- Otorga preeminencia a la obra legislativa, en desmerito
del acontecer social, al que el derecho debe responder.

LA CODIFICACION DEL DERECHO CIVIL GUATEMALTECO:

Como muy bien lo apunta don Alfonso Brañas, es en el

gobierno del general Justo Rufino Barrios, que por acuerdo de
fecha 26 de julio de 1875 se nombra una comisión codificadora
integrada por eminentes juristas, quien mediante acuerdo de
fecha 29 de septiembre de 1876 diera por terminada la obra
encomendada. Finalmente el 5 de febrero de 1877 la comisión
codificadora entrega un proyecto de Código Civil y de
Procedimientos Civiles, acompañando una valiosa exposición de
motivos, sobre todo lo que concierne al proyecto de Código
Civil. Por Decreto número 175 emitido por el Presidente de la
República el 8 de marzo el proyecto de Código Civil se
transformó en ley, cobrando vigencia a partir del 15 de
septiembre de 1877. Es este el primer Código Civil Guatemalteco
y consta de un título preliminar, que contiene disposiciones de
carácter general, y de tres libros: Libro I: DE LAS PERSONAS.
Libro II: De las cosas y del modo de adquirirlas y de los
derechos que las personas tienen sobre ellas. y Libro III: De
las obligaciones y contratos.

Con fecha 30 de junio de 1926 se emitió el Decreto número 921,

por medio de la cual se incorpora al Código Civil de 1877, el
nuevo libro I del Código Civil, relativo a las personas.

El 13 de mayo de 1933 se emitió el Decreto número 1932 que

contiene un nuevo Código Civil, que se conoce como el Código
Civil de Jorge Ubico. Consta de tres libros, así: Libro I: Las
personas y la familia; Libro II: De los bienes y derechos
reales; Libro III: De los modos de adquirir la propiedad; y
Libro IV: Que mantiene la vigencia del libro III del Código

17
 18

Civil de 1877 relativo a las obligaciones y contratos.

Por último el día 14 de septiembre de 1963, el gobierno de

facto emitió el Decreto ley número 106 que contiene un nuevo
Código Civil, el cual entró en vigencia el 1 de julio de 1964 y
que actualmente aún nos rige.

El citado Código Civil consta de CINCO LIBROS:

Libro I: De las personas y de la Familia (artículo 1-
441);
Libro II: De los bienes, de la propiedad y demás
derechos reales (442-916);
Libro III: De la sucesión hereditaria (917-1123);
Libro IV: Del Registro de la Propiedad (1124-1250);
Libro V: Del Derecho de Obligaciones. Este libro
consta de DOS PARTES: De las obligaciones en
general (1251-1673) y de los contratos en
particular (1674-2180). Más disposiciones
transitorias y finales.

La codificación es: "La acción y efecto de reunir en uno o

más Códigos el derecho de un País. Debiendo entender por Código
el cuerpo de leyes redactado de acuerdo con un plan metódico y
sistemático. Libro, cada una de las partes principales en las
que se divide un Código, capítulo es cada una de las divisiones
o secciones del título de un Código, para el mejor orden y más
fácil inteligencia de la materia. Artículo como cada una de las
disposiciones numeradas del Código e inciso, cada uno de los
párrafos de que consta un artículo de un Código.36

quedara subsistente el matrimonio por tenerse por convalidado el

consentimiento. Podemos pensar, salvo mejor criterio que este
caso debería ser un caso de insubsistencia del matrimonio por
tratarse de una falta absoluta de consentimiento, dado que este
no se otorgó con la persona que realmente quería otorgase, sino
que dicha voluntad se otorgó bajo un supuesto completamente
distinto, es decir, para contraer matrimonio con otra persona.

VIOLENCIA. La anulación por motivo de coacción, corresponde

demandarla al contrayente agraviado, dentro de sesenta días
desde la fecha en que cesó la violencia, amenaza o intimidación.
En el caso del matrimonio del raptor con la raptada el termino
comenzara a contarse desde que la mujer haya recobrado plena
libertad, conforme el articulo 147 del Código Civil.

EJERCICIO DE LAS ACCIONES:

La anulación del matrimonio por ocurrir el caso del inciso

36 ?
Loc. cit.

18
 19

2o. del articulo 145 (impotencia absoluta o relativa para la

procreación), puede pedirse por cualquiera de los contrayentes
si la impotencia es relativa; pero si fuere absoluta, el cónyuge
impotente podrá demandar la nulidad. Nos parece que la razón de
ellos es que la impotencia relativa (existe
erección pero es estéril) no llena los fines de la procreación;
basta la no erección en el varón, si la mujer consiente la falta
de relaciones sexuales, el marido no se puede valer de un
defecto propio que no es alegado por ella, que en todo caso
seria la afectada (porque la mujer podría tener relaciones
sexuales normales con otro hombre, pero el marido no podría
hacerlo con ninguna mujer).

La acción de nulidad en el caso del inciso 4o. del articulo

145 (autor de la muerte de uno de los cónyuges) puede ser
deducida por los hijos de la víctima o por el Ministerio Publico
dentro del termino de seis meses, contados para el cónyuge
inocente desde que tuvo conocimiento de la culpabilidad de su
nuevo cónyuge y para los hijos y el Ministerio Publico desde que
se celebro el nuevo matrimonio.

La nulidad por incapacidad mental de uno de los cónyuges

puede demandarse por el cónyuge capaz, por el padre, madre o
tutor del incapacitado y por el Ministerio Publico dentro de
sesenta días desde que tengan conocimiento del matrimonio.

La acción de nulidad que no sea la determinada en los

artículos 149 y 150 NO PASA A LOS HEREDEROS DEL CONYUGE, PERO SI
ESTOS PODRIAN CONTINUAR LA DEMANDA INICIADA POR EL CAUSANTE. LA
DECLARATORIA DE NULIDAD O INSUBSISTENCIA SE MANDARA A PUBLICAR
POR EL JUEZ EN EL DIARIO OFICIAL Y SE COMUNICARA A LOS REGISTROS
CIVILES Y DE LA PROPIEDAD PARA LAS CANCELACIONES RESPECTIVAS.

19
 20

TEMA No. 2. EL DERECHO DE LAS PERSONAS 37

1. El Derecho de las Personas:

Esta rama de la ciencia jurídica, ocupa un lugar

trascendental dentro del Derecho Civil, y junto con el Derecho
de Familia constituyen aspectos fundamentales de dicho Derecho
Privado, ya que como muy bien lo apunta la Licenciada Blanca
Elvira López Pozuelos de López: "Sin la persona no podría
pensarse en ninguna institución jurídica; es por ello que desde
la clasificación del Derecho formulado por Gayo (personas, cosas
y acciones), se ha colocado a la persona en el primer lugar. En
esta parte del Derecho Civil, se estudia a la persona en si
misma, en forma independiente, y no como elemento común
dependiente de alguna otra institución jurídica".38

La Constitución Política de la República de Guatemala desde

el preámbulo establece que "....afirmando la primacía de la
persona humana como sujeto y fin del orden social; reconociendo
a la familia como génesis primario y fundamental de los valores
espirituales y morales de la sociedad....", lo que nos hace
pensar que los constituyentes tuvieron al momento de redactar la
carta magna la visión clara de que la persona es el sujeto,
objeto y fin del Derecho, y por ello rompiendo la tradición

37 ?
Antes de iniciar este folleto es importante que usted
considere las palabras de don Fernando Cruz autor del Primer
Código Civil cuando al referirse a su contenido, expresaba: "El
Derecho Civil y el código en que se contien, se ocupa del
hombre, de su personalidad y sus derechos desde el instante de
su nacimiento. Le sigue después en las diversas situaciones de
la vida ya como miembro subordinado a una familia, como jefe de
una nueva por medio del matrimonio, ya entrando en sociedad con
otros. La acción de la ley aparece aun al acabarse la vida los
derechos del hombre para fijar los efectos que respecto de los
demás produce el acontecimiento. El Derecho Civil no se ocupa
solo de las personas, sino también de las cosas, elementos
indispensables para la vida y comodidad del hombre: determina su
calidad, el modo de adquirirlas, de poseerlas y de
transmitirlas, a fin de garantizar esos elementos precisos de la
existencia del individuo. Por ultimo autoriza y reglamenta las
relaciones entre los individuos que producen obligaciones
recíprocas, para hacer eficaces y positivos sus efectos y
precaver sus abusos". FERNANDO CRUZ. INSTITUCIONES DE DERECHO
CIVIL PATRIO. Guatemala 1882. Tipografía Progreso. Página 66.
38 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIA. "EL DERECHO DE LAS
PERSONAS". Tesis de la Facultad de Ciencias Jurídicas y
Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala. Abril de
1970. Editorial Rosales. Página 1.

20
 21

desarrollada a través de toda la historia constitucional

guatemalteca que consistía en que las primeras normas
constitucionales se referían a la organización del Estado y
posteriormente a la persona y sus derechos fundamentales, la
actual ley suprema inicia en su artículo 1o. bajo el epígrafe
Protección a la persona, indicando que: "El Estado se organiza
para proteger a la persona y a la familia; su fin supremo es la
realización del bien común".

Bonnecase lo define en los siguientes términos: "Conjunto

de reglas e instituciones que se aplican a la persona
considerada en si misma, es decir, en su existencia,
individuación y poder de acción".39

Federico de Castro y Bravo lo define: "Conjunto de normas

que directamente regulan la situación de la persona como tal en
el ordenamiento jurídico civil." 40

Federico Puig Peña lo define como: "Conjunto orgánico de

disposiciones que normatizan la posición del sujeto del derecho
en el ámbito general del orden jurídico".41

2. La Persona:

2.1 Generalidades:

Según Alfonso Brañas, en cuanto a la importancia de este

tema: "En las últimas décadas ha cobrado relevancia singular el
desarrollo de la obra legislativa en relación a la persona. En
especial referencia a la persona humana, conviene señalar que su
regulación jurídica, tradicionalmente dominio del derecho
privado, trasciende ahora las fronteras de éste y se adentra en
el derecho público, relevantemente en el derecho constitucional
y en el internacional".42

Para aclarar la anterior situación "se hace necesario tomar

en cuenta que por ser el derecho una expresión de la vida humana
y por ser la persona individual (y la regulación jurídica como
subproducto de ésta), el sujeto de derecho, su regulación en el
campo jurídico no necesariamente ha de circunscribirse a una de
las dos grandes ramas del derecho, la publica o la privada.
39 ?
Loc. cit.
40 ?
Ibid. Página 2.
41 ?
Loc. cit.
42 ?
BRAÑAS, ALFONSO. "MANUAL DE DERECHO CIVIL - PARTE 1 Y 2-
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de
San Carlos de Guatemala. 1985. Página 23.

21
 22

Según la actividad a normar y según el criterio sustentado

respecto a la conveniencia de la mayor o menor intervención del
poder público en esa actividad, así surgirán las normas de
mercado cariz publico o privado en la regulación de la misma.
Debe en todo caso tener presente que un hecho histórico y a la
vez actual es evidente: la persona natural en sí, sus relaciones
y actividades corrientes, diríase su diario actuar y en ciertos
casos no actuar, las más importantes manifestaciones de su
voluntad en la esfera de los actos privados, íntimos, que tienen
o puedan tener repercusiones jurídicas, han sido y son del
dominio del Derecho privado, del derecho civil, específicamente.
Las normas constitucionales y administrativas, se refieren con
creciente interés y expansión a determinadas esferas de la
actividad del individuo, antes circunscritas al ámbito del
derecho privado".43

2.2 Origen Etimológico:

"La palabra persona, se deriva del latín per y sono-as-are

(sonar fuerte, resonar), y significaba la máscara que usaban los
actores en el teatro para representar a los distintos
personajes, de manera que
"persona" en este sentido designaba el papel que desempeñaban
los actores en escena; posteriormente la palabra persona paso a
significar al personaje que representaba y luego a los actores;
finalmente, se usó para nombrar al individuo mismo, al hombre
considerado como sujeto de derechos".44

Para Alfonso Brañas: "La palabra persona, según este origen

etimológico, designaba la máscara que los actores utilizaban
para caracterizarse y dar más volumen a la voz en los lugares
faltos de adecuada acústica en que representaban. Más tarde,
persona se transformó en sinónimo de actor (personajes, se dice
aún en las obras más teatrales más recientes), y su uso se
generalizó para designar al ser humano en general, al sujeto de
derecho".45

La Licenciada María Luisa Beltranena de Padilla señala que:

"Persona es un vocablo integrado del verbo latino sonare, sonar,
y del prefijo per que le acentúa. En los albores del teatro
griego personas eran las máscaras utilizadas en las
representaciones. Prestaban un doble oficio: reconocer o
distinguir a los actores y amplificar el sonido de la voz de los
43 ?
Ibid. Página 24.
44 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
3.
45 ?
BRAÑAS, ALFONSO. Ob. cit. Página 24.

22
 23

mismos. Con el transcurso del tiempo se opera el fenómeno

idiomático del olvido del sentido etimológico, hasta aplicarse
tal término (persona) a los seres o miembros de la humanidad,
amén de las connotaciones jurídica, gramatical o de otra índole
que también tiene o puede tener".46

Merece especial comentario el hecho de que en el Derecho

actual, todos los seres humanos pueden adquirir derechos y
contraer obligaciones. Sin embargo, en el Derecho Romano no fue
así, ya que se castigaban a las personas peligrosas con la
muerte civil, o sea que muchas veces no las mataban, pero no
podían adquirir ningún derecho. Nuestra Constitución Política de
la República de Guatemala establece en su articulo 4o. el
principio universal de que todas las personas son iguales en
derechos y obligaciones.

2.3 Concepto de Persona:

Alfonso Brañas al respecto afirma: "Existen dos conceptos

de persona: el corriente y el jurídico. De acuerdo con el
concepto corriente, persona es sinónimo de ser humano; el hombre
y la mujer de cualquier edad y situación, los seres humanos son
personas. En sentido jurídico es todo ser capaz de derechos y
obligaciones, o lo que es igual, de devenir sujeto, activo o
pasivo, de relaciones jurídicas. Planiol afirma que persona es
todo sujeto de derecho, expresión aparentemente más vaga para el
derecho, sólo tiene validez en cuanto se le refiere, ya que en
abstracto, ya en concreto, a la calidad de sujeto, activo o
pasivo, de relaciones jurídicas.47

Es importante recodar lo que afirma la Licencia Beltranena

de Padilla: "La persona es sujeto de derecho. En ella residen en
potencia tanto los derechos en sí, como la facultad de
ejercitarlos. Las cosas únicamente pueden ser objeto del
derecho. Son entes jurídicos pasivos en que el sujeto - persona
natural o jurídica- ejercen su acción".48

La misma autora afirma que: "Entre algunos juristas se han

suscitado polémicas en torno a la cuestión de si los seres
monstruosos o deformes (los llamados abortos de la naturaleza)
pueden considerarse personas para los efectos jurídicos; y
después de darle muchas vueltas al asunto se ha tenido que
llegar irremediablemente a una conclusión afirmativa, dado que
46 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. "LECCIONES DE DERECHO
CIVIL. TOMO 1. Universidad Rafael Landivar. Gráficos Edita.
1982. Página 16.
47 ?
BRAÑAS ALFONSO. Ob. cit. Página 25.
48 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 17.

23
 24

no hay razón valedera que justifique tal exclusión".49

"El concepto de persona, equivale al de sujeto de derecho,
si este último se toma en un sentido abstracto. Pero reparase en
que la persona no solo es sujeto de derecho, sino también de
obligaciones (deberes y responsabilidades). Por otra parte, si
se habla de sujeto de derecho, no en un sentido abstracto, sino
en una acepción concreta, para significar a quien está investido
actualmente de un derecho determinado, el término persona es más
amplio : "Todo sujeto de derecho", será persona; pero no toda
persona será sujeto de derecho, porque la actuación supone
aptitud o susceptibilidad, pero no viceversa."

Para Guillermo Cabanellas persona es "todo ser humano capaz

de derechos y obligaciones. Sujeto de derecho".50

Por su parte, Federico Puig Peña afirma que "Desde el

ángulo del Derecho la cuestión cambia. todo hombre, desde luego,
es persona, pero además son personas otros entes distintos. Y es
que el sujeto del Derecho no sólo es el hombre: PUEDEN SERLO
TAMBIEN LAS COLECTIVIDADES U ORGANIZACIONES A QUIENES SE PUEDE
REFERIR EL TERMINO DE UNA RELACION JURIDICA. PERSONA, ES
ENTONCES, TODO SER O ENTIDAD SUSCEPTIBLE DE FIGURAR COMO TERMINO
SUBJETIVO DE UNA RELACION DE DERECHO, o lo que es lo mismo
PERSONA ES EL HOMBRE Y LAS ASOCIACIONES QUE EL HOMBRE
CONSTITUYE.51

El tratadista guatemalteco Fernando Cruz afirmaba: "Se

coloca en primer lugar el tratado de las personas, porque ellas
son los sujetos de los derechos. Bajo la palabra persona se
comprende todo ser capaz de derechos y obligaciones civiles; y
siendo capaces de esos derechos y obligaciones tanto el hombre
individualmente, como algunas asociaciones en su carácter de
tales, las personas son naturales o jurídicas".52

Desde el punto de vista filosófico, para los antiguos

49 ?
Ibid. Página 16. "Si persona" es todo ser capaz de
derechos y obligaciones, por personalidad como veremos más
adelante debe de entenderse la investidura jurídica que confiere
aptitud para ser sujeto, activo o pasivo de relaciones
jurídicas. Se es persona; se tiene personalidad. La personalidad
es la condición que el Derecho exige y confiere para poder tomar
parte en el mundo jurídico, es una investidura jurídica que
actúa de conditio sine quanon, para proyectar y recibir los
efectos jurídicos, es un marchamo sin el cual no puede entrar en
el campo de la juridicidad. Puig Peña, Federico. Ob. cit. Página
35.
50 ?
GUILLERMO CABANELLAS, Ob. cit. Página 344.
51 ?
PUIG PEÑA, FEDERICO. Ob. cit. Página 37.
52 ?
CRUZ, FERNANDO. "INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL PATRIO".
Tipografía El Progreso. Guatemala 1882. Página 68.

24
 25

metafísicos persona era, según la clásica e insuperable

definición de Severino Boecio - una sustancia individual de
naturaleza racional) naturae rationalis individua substantia),
o bien, el supuesto dotado de entendimiento, concepto
equivalente al concepto corriente de persona, pues en el orden
ontológico el término supuesto indica sustancia o que subsiste
por si, y las sustancias se hacen individuales por la
substancia".53

2.4 Clasificación de las Personas:

Esencialmente existen dos tipos de personas: La primera, la

persona individual, natural o física; y la segunda, la persona
colectiva, social, moral, ficticia, abstracta o jurídica.

PERSONAS INDIVIDUALES:

Es la persona natural o física, que está constituida por el

ser humano en sus dos géneros: el masculino y el femenino.

PERSONAS COLECTIVAS:

La Licenciada María Luisa Beltranena de Padilla las define

como personas jurídicas y afirma que: "Es el resultado de una
ficción de la ley, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones civiles y de ser representada judicial y
extrajudicialmente. Las personas jurídicas nacen por creación o
autorización de la ley".54

Estas son según don José Castan Tobeñas, "aquellas que

tienen derechos y obligaciones diferentes a otros sujetos que no
son los seres humanos".

Es importante hacer notar que las personas jurídicas

colectivas, para su existencia y conformación necesariamente
requieren el reconocimiento de la ley, sin el cual se le puede
dificultar su nacimiento, debido a que es la ley misma la que la
crea para lograr los fines que ésta desea. Savigni es el creador
del término "persona jurídica".

Por su parte la Licenciada María Luisa Beltranena de

53 ?
GRAZIOSO BONETTO, ALDO FABRIZIO ENRIQUE. "LAS
FUNDACIONES. SU DEFICIENTE REGULACION EN GUATEMALA. Tesis de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad
Mariano Galvez de Guatemala. Abril de 1994. Página 6.
54 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. Cit. Página 17.

25
 26

Padilla en torno a este tema expone: " Tradicionalmente las

personas se han clasificado en individuales (llamadas también
físicas o naturales, debiendo comprenderse a todo ser de la
especie humana, vale decir, todo ser nacido de mujer) y
jurídicas (denominadas, morales, colectivas, sociales e
incorporales, o simplemente entidades). Ahora bien en atención
al lugar de origen se dividen en nacionales y extranjeras; y
finalmente en relación al domicilio se clasifican en
55
domiciliadas y transeúntes."

3. LA PERSONALIDAD:

3.1 Definición:

Para don Alfonso Brañas la personalidad se define como la

"investidura jurídica necesaria para que el sujeto entre al
mundo de lo normativo". Federico Puig Peña afirma que la
personalidad "es una investidura jurídica". Por el nacimiento, o
aún antes, surge la persona como un concepto jurídico, y ésta
ingresa al mundo normativo al ser automáticamente investida de
la personalidad como una categoría otorgada por el derecho
positivo al concurrir los requisitos para la existencia jurídica
de la persona como tal".56

Por ello don Castan Tobeñas afirma que la personalidad es

"un atributo esencial del ser humano, inseparable de éste, y
esencial al hombre y sólo a él como ser racionalmente libre, al
poseer la capacidad de querer y de obrar para cumplir su fin
jurídico". 57

Por su parte la Licenciada María Luisa Beltranena de

Padilla afirma que: "La apreciación de la persona, física o
jurídica, considerada en sí misma, a en cuanto a su existencia y
capacidad como sujeto de derecho, determina o constituye la
personalidad".58

El atributo de la personalidad concedido por el derecho,

inicialmente se otorgó con un criterio estrecho; afortunadamente
en la actualidad han desaparecido esos rigorismos, considerando
como persona al hombre, por el simple hecho de serlo, y
atribuyéndole personalidad. En roma, la personalidad era una
concesión de la ley, no era un atributo que se le concedía a
55 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. "LECCIONES DE DERECHO
CIVIL - Tomo 1- Universidad Rafael Landivar. 1982. Página 16.
56 ?
BRAÑAS ALFONSO. Ob. cit. Página 28.
57 ?
Ibid. Página 30.
58 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 19.

26
 27

todos los hombres por igual, sino para otorgarla se exigía tres
condiciones: el status libertatis, el status civitatis y el
status familiae, de tal suerte que al que no era libre, al
esclavo, se le negaba la personalidad jurídica; asimismo solo a
los ciudadanos romanos se le concedían derechos civiles,
negándolos a los extranjeros; la tercera condición exigida para
reconocer la personalidad al ser humano era que fuera jefe de
familia "pater familiae", que no estuviera sujeto a ningún otro
poder (sui juris) y únicamente con la concurrencia de estos tres
estados o cualidades se otorgaba la personalidad, operándose la
disminución de la personalidad (deminutio capitis) en el caso de
que se perdiere uno de estos tres estados. En la época moderna,
con la desaparición de la esclavitud y en virtud de que los tres
poderes familiares han dejado de tener la supremacía extrema y
rigorismos del derecho romano, dichas cualidades o estados no
influyen para la concesión de la personalidad, la cual es
otorgada a todo ser humano por el hecho de serlo, siempre que
llene los requisitos exigidos por las leyes."59

Bonnecasse al respecto define el derecho de personalidad

como. "Conjunto de reglas e instituciones que se aplican a la
persona considerada en sí misma, en su inviduación y en su poder
de acción. Individuación, es un conjunto de elementos que
permiten, por una parte, distinguirla socialmente y por otra,
determinar cuando es necesario afectarla jurídicamente. Los
elementos de la personalidad son: el nombre, el estado y el
domicilio. Por su parte Cantan Tobeñas afirma que la
personalidad es una abstracta posibilidad de tener derechos,
mientras que derecho de personalidad es la facultad concreta de
que están investidos todos los sujetos que tienen personalidad.
No debemos olvidar que la persona - individual o colectiva,
física o jurídica- considerada en si misma, constituye el núcleo
del derecho de la personalidad".60

3.2 TEORIAS QUE EXPLICAN

LA PERSONALIDAD.

3.2.1. POR SU ORIGEN:

En cuanto a la existencia o la vida de las personas

individuales inicia con el nacimiento y termina con la muerte

59 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
5.
60 ?
Loc. cit.

27
 28

natural (entendiéndola como la cesión de la vida por cualquier

causa o medio), de donde resulta que la ominosa muerte civil que
antes se imponía como pena, o resultaba de alguna profesión
religiosa por voluntad propia de una persona no tiene vigencia
en nuestro país. La muerte natural como hecho generador de
efectos jurídicos de carácter positivo o adquisitivo (la
herencia, bienes que los sucesores o herederos adquieren del
causante) o negativos o extintivos (por ejemplo la disolución
del matrimonio), tiene trascendental importancia, aunque no
debemos perder de vista la muerte presunta como una ficción
jurídica y a la cual nos referiremos más adelante.61

TEORIA DE LA CONCEPCION:

Apunta la idea de que el concebido tiene existencia

independiente, y, por consiguiente, ha de ser tenido como
posible sujeto de derechos, aún antes de nacer. La imposibilidad
61 ?
NOTA: Refiriéndonos siempre a la personalidad, pero en
cuanto a su fin, solo la muerte natural puede poder fin a la
misma, conforme lo establece el artículo 1o. del Código Civil,
al decir, la personalidad termina con la muerte. De manera que
la muerte natural de la persona individual trae como
consecuencia inmediata su desaparición jurídica, o sea que desde
que deja de ser persona, ya no puede adquirir derechos ni
contraer obligaciones. En el Derecho romano, para que no hubiera
una laguna, para que el patrimonio no quedara sin dueño un solo
momento, se establecía una ficción "el difunto seguía teniendo
personalidad hasta que los herederos aceptaban la herencia". En
el Derecho Francés antiguo abortista la muerte civil, la cual
hacía terminar la personalidad, considerándose al muerto civil
como fallecido aunque biológicamente estuviera vivo, era pues
una ficción por la cual se le consideraba muerto ante la ley, no
obstante tener vida. Esta pues producía como consecuencia dos
hechos: ya por la aplicación de una pena severa a los que habían
cometido algún delito grave, ya por la profesión solemne de
votos religiosos, o los que entraban de manera permanente en una
orden religiosa. Por su parte en el Código de Napoleon se abría
la sucesión del condenado y los herederos entraban en posesión
de la herencia; si era casado, se disolvía el matrimonio
considerándose viuda a su cónyuge por lo que esta podía celebrar
nuevas nupcias. Otro de los efectos producidos por la muerte
civil era la perdida de los derechos civiles y políticos. En el
Derecho Moderno por el contrario para evitar esa laguna y esa
ficción, se considera que los derechos se suceden a los
herederos del causante en el preciso momento en que fallece,
aunque entre a la posesión de la herencia mucho tiempo después,
así lo establece nuestro Código Civil en los artículos 917 y
1032. La muerte civil ha desaparecido, y hoy por hoy la muerte
es la única causa que produce fin de la personalidad.

28
 29

de determinar el tiempo de la concepción es un inconveniente de

esta doctrina. Se afirma que el hecho determinante del comienzo
de la personalidad es la concepción, por tanto, el hombre existe
desde ese momento y es persona, y siendo la capacidad inherente
a todo hombre, debe reconocérsele desde la concepción. Se le
critica puesto que se le señala de ser materialista y de que
niega la trascendencia del nacimiento, asimismo, por la
imposibilidad de precisar con exactitud el preciso momento en
que tiene lugar la concepción, por lo que puede dar lugar a
errores.62

La Constitución Política de la República de Guatemala,

en
su artículo 3o. adopta esta teoría puesto que afirma claramente
que "El Estado garantiza y protege la vida humana desde su
concepción, así como la integridad y la seguridad de la persona.
La Carta Magna guatemalteca reconoce la personalidad del
concebido y le otorga toda la protección que necesita del Estado
y lo hace acreedor de todos los beneficios que como persona, por
derecho le corresponden.

TEORIA DEL NACIMIENTO:

Se funda en que durante la concepción el feto no tiene vida

independiente de la madre, y que el reconocimiento de su
personalidad tropezaría con el inconveniente práctico de la
imposibilidad de determinar el momento de la concepción.
62 ?
Ibid. Página 7. NOTA: CONSIDERACIONES SOBRE EL
NASCITURUS: Desde el Derecho Romano se le define como el ser
meramente concebido, mientras permanece en el seno materno.
Algunos tratadistas estiman que la protección dada al
nasciturus, es en virtud de consideraciones a la madre. Ello
está fuera de lógica, porque el propósito y finalidad
fundamental es brindar esa protección "al hombre que se espera".
Otros opinan que la indicada protección crea un derecho sin
sujeto, lo cual no se puede aceptar en la doctrina, porque todo
derecho tiene un sujeto. Además, ya se explicó antes que tal
derecho del nasciturus es eventual, que se torna en adquirido
cuando viene al mundo vivo o en condiciones de viabilidad.
Conviene decir que si hubiere dudas sobre si nació vivo o muerto
la doctrina general ha establecido la presunción de que nació
vivo, salvo prueba en contrario, cuya carga corresponde al que
sostenga el extremo opuesto. Otros afirman que se refiere a la
protección de personas fictas, lo cual es incorrecto. Finalmente
una última corriente afirma que el nasciturus es "una esperanza
del ser humano" y que, en esa virtud, el Estado ha de brindarle
protección, porque al nacer en condiciones de viabilidad esa
esperanza será sujeta de derechos y obligaciones. Esta es la
corriente que sigue nuestra actual Constitución Política de la
República de Guatemala, en el artículo 3o. VER BELTRANENA DE
PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 23.

29
 30

"Sostiene que la personalidad comienza con el instante mismo del

nacimiento, desde que el nuevo ser sale a la vida exterior con
vida propia, ya que durante la concepción el feto no tiene vida
independiente. Esta teoría tiene entre sus defensores a
Valverde, quien señala que el momento del nacimiento puede ser
determinado con precisión".63

TEORIA ECLECTICA:

Afirma que la personalidad tiene origen con el nacimiento,

pero reconoce como una ficción derechos al concebido, o
retrotrayendo los efectos del nacimiento al tiempo de la
concepción. Esta teoría sostenida por el insigne Savigni trata
de conciliar a las anteriores.64
63 ?
Ibid. Página 8. El nacimiento es el punto de partida o
fundamento de donde han de partir los derechos de la
personalidad humana. Se trata de un hecho cierto, evidente, que
puede fijarse con precisión y por este lado aventaja a la teoría
de la concepción, porque no se sabe con certeza cuando comienza
ésta. El tiempo que el feto ha vivido en el interior de la madre
nada significa, nada tampoco puede valer, no era más que la
madre misma, se alimentaba a sus expensas, respiraba con y la
madre y por la madre, no era ser independiente y no podía ser
sujeto de derecho. Pero sale de la cavidad materna al mundo y
desde aquel momento, el derecho le acompaña a todas partes y le
reviste con formas jurídicas que le dan personalidad. Así y solo
así, puede explicarse el origen de la personalidad individual
del derecho. Calixto Valverde y Valverde. Ob. cit. Página 108.
En cuanto a LOS REQUISITOS DEL NACIMIENTO DE UNA PERSONA, se
requiere en la actualidad dos condiciones: nacer vivo y viable,
por lo tanto el que nace muerto, no es persona. Por otro lado,
debe ser además viable, o sea tener capacidad para vivir
separado de la madre. En el DERECHO ROMANO, para que existiera
el nacimiento se requerían tres requisitos: nacer vivo, viable y
con figura humana. En cuando a la condición de que el niño
naciera vivo, surgió una controversia entre los Proculeyanos que
exigían como prueba de vida que el recién nacido dejara oír su
voz y los Sabinianos, que, menos rigurosos exigían cualquiera
otra señal de vida. Para que existiera la viabilidad se requería
que el feto tuviera madurez necesaria y fuera capaz de continuar
viviendo fuera del claustro materno. Otra de las condiciones
exigidas en el Derecho Romano era que el recién nacido tuviera
figura humana y los que no la tenían eran considerados como
monstruos y pródigos, pero no como hombres. EN EL FUERO JUZGO,
se exigía que el recién nacido fuera bautizado y viviera diez
días. y en legislaciones modernas como España, Bolivia y Perú se
exige no solo que haya vivido el niño por lo menos 24 horas. El
niño nace vivo, cuando basta que respire, aunque sea por unos
instantes.
64 ?
Ibid. Página 9.

30
 31

Según el criterio sustentado por don Cantan Tobeñas, "No

hay que recurrir a ficción alguna, ni debe considerarse al
concebido como ya nacido, pues basta, para los fines prácticos
del derecho, reconocer a su favor reservas de derechos
eventuales. El concebido es una esperanza del hombre. Los
supuestos derechos que se le atribuyen, no suponen
reconocimiento de su existencia jurídica, ni implican ficción
alguna, pues son un caso de protección de intereses expectantes
y futuros, que sólo por el nacimiento pueden convertirse en
derechos definitivos".

TEORIA DE LA VIABILIDAD:

Exige para el reconocimiento de la persona no sólo el hecho

de nacer ésta viva, sino además, la aptitud para seguir viviendo
fuera del claustro materno. Fue sostenida por el Código Francés
de 1865, exige no sólo que nazca vivo y en condiciones de
viabilidad, es decir, con la aptitud necesaria para continuar
viviendo independiente de la madre, fuera del claustro materno. 65

TEORIA PSICOLOGICA O DE LA CONCIENCIA, O DEL

SENTIMIENTO DE LA PERSONALIDAD:

Según D Aguado, "el individuo no debe ser considerado como

capaz de derechos hasta que adquiere el sentimiento de su
personalidad jurídica, momento que tiene que ser posterior al de
la adquisición de la personalidad psicológica. Reconoce que como
en el niño se contiene en potencia la personalidad jurídica que
poco después ha de desarrollarse es aceptable la presunción que
establecen las leyes de que el individuo humano comienza a ser
SUBJECTUM IURIS desde que nace vivo y viable.66

TEORIA QUE ADOPTA EL CODIGO CIVIL GUATEMALTECO:

El artículo 1o. del Código Civil dispone que: "La

personalidad civil comienza con el nacimiento y termina con la
muerte; sin embargo, al que está por nacer se le considera
nacido para todo lo que le favorece, siempre que nazca en
condiciones de viabilidad. Esta disposición engloba todas las
teorías sobre el inicio de la personalidad, anteriormente
expuestas, excepto la de la concepción en forma nitida.

3.2.2. POR LA NATURALEZA DE ESTA:

TEORIA JUSNATURALISTA:
65 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIA. Ob. cit. Página 9.
66 ?
Ibid. Página 10.

31
 32

"El hombre tiene y ostenta la personalidad por el mero

hecho de ser hombre, de donde lógicamente se colige que no es
necesario que el derecho se la asigne".67

TEORIA FORMALISTA O JURIDICA:

"El hombre tiene personalidad porque el derecho se la

concede. El hecho o circunstancia de que hayan ocurrido
aberraciones jurídicas en la historia del derecho no es
suficiente prueba para demostrar que la personalidad deba ser
confirmada por el Derecho, por consiguiente, el derecho deberá
reconocer, no conferir la personalidad. Según esta autora el
Código Civil Guatemalteco se inclina por la teoría
jusnaturalista.68

3.3 ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:

"Son tres: a) el nombre, el estado civil; y la capacidad.

El primero es un elemento que sirve para diferenciar o
distinguir a una persona dentro de una familia o de la sociedad.
El segundo, determina el lugar o situación que jurídicamente le
corresponde a una persona en orden a sus relaciones de familia.
Y finalmente la tercera establece el grado de aptitud para
ejercer derechos y contraer obligaciones." Dichos institutos
jurídicos se estudiaran en forma separada en el presente tema. 69

4. LA CONACENCIA:

De conformidad con el artículo segundo del Código Civil:

"Si dos o mas personas, nacen de un mismo parto, se consideraran
iguales en los derechos civiles que dependen de la edad".70

En Guatemala en la actualidad ya no existe la

primogenitura, ya que de conformidad con el artículo 50 de la
Constitución Política de la República de Guatemala: "Todos los
hijos son iguales ante la ley y tienen los mismos derechos.
Toda discriminación es punible".

5. LA COMORENCIA:

Hay ocasiones en que varias personas con derecho a suceder

entre si mueren a causa de un mismo accidente, incendio,
explosión, sin que sea posible con certeza establecer cual de
ellas murió primero. El problema se origina porque la
determinación del momento de la muerte es importante para el
67 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 21.
68 ?
Ibid. Página 22.
69 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 23.
70 ?
Ver artículo 399 del Código Civil.

32
 33

orden de la sucesión. Para solucionar este problema las

legislaciones dan varias posturas. Así en el Derecho Romano
existieron las presunciones de premorencia, tomando en cuenta la
fuerza y resistencia física de las personas que morían en el
siniestro. El caso más grave de presunción era el relativo a la
muerte de dos personas que sucumbieron en una catástrofe y
llamadas recíprocamente a sucederse, importando, por tanto,
quien de ellas ha muerto primero. Cuando estas personas perecían
al mismo tiempo y no podía determinarse cual de ellas murió
primero, había que distinguir, pues si la duda existía respecto
a personas extrañas entre si se presumía murieron al mismo
tiempo, mas si la duda era entre padres e hijos, se reputaba que
el impubero había muerto antes que el padre y que el puber
muriera después, sin diferenciar el genero de la muerte. También
se estableció que aun cuando se trataba de personas que no eran
respectivamente padres e hijos y la adquisición del derecho de
una estaba por su naturaleza sujeta a la condición de haber
muerto la otra, no podía invocarse este derecho sin demostrar la
muerte anterior de la segunda; pero si una persona había
recibido de otra una cosa, cuya adquisición definitiva dependía
de no haberse revocado el acto durante la vida, se suponía
muerto al donante.71

En el Código Francés siguiendo la corriente romana, se

acepta como presunciones de premorencia, considerando la
supervivencia del mas fuerte, tomando en cuenta la edad y el
sexo. En los Códigos Civiles modernos se acepta el sistema de la
comorencia que establece "Si dos o más personas hubieran
fallecido, de modo que no se pueda probar cual de ellas murió,
se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se
pueda alegar transmisión alguna de derechos entre ellas:
Artículo 3 del Código Civil Guatemalteco". 72

Según la Licencia Beltranena de Padilla, "cuando en un

suceso o acontecimiento trágico determinado como naufragio,
incendio, terremoto, inundación u otra calamidad o siniestro
fallecieran dos o más personas, y hubiere necesidad de
determinar, para efectos sucesorios, cual de ellos murió antes o
primero que las otras, si se llegare a comprobar esta
circunstancia se esta en el caso de la premorencia. Si no se
lograre establecer quien de ellas falleció primero, se presume
que todas murieron al mismo tiempo sin que se pueda alegar
transmisión alguna de derechos entre ellas. La simultaneidad de
la muerte es la primera impresión que se experimenta, la primera
deducción que hace nuestra mente; por tal razón, la conmorencia
se establece como una presunción de la ley, prima facie, pero
con carácter juris tantum, vale decir que admite prueba en
71 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
17.
72 ?
Ibid. Página 19

33
 34

contrario."73

6. CAPACIDAD E INCAPACIDAD CIVIL DE LAS PERSONAS INDIVIDUALES:

6.1 DEFINICION:

Como muy bien lo afirma la Licenciada Maria Luisa

Beltranena de Padilla: "Si el estado civil determina los
derechos y obligaciones que una persona puede tener. Ahora bien,
ese conjunto de derechos y obligaciones, ya determinados es la
capacidad civil, a la que Castan Tobeñas define como sinónima de
la personalidad, o sea como abstracta posibilidad de adquirir
derechos."74

"Anteriormente afirmamos que persona es todo ser capaz de

adquirir derechos y contraer obligaciones; pero ¿qué entendemos
por capacidad?.

La capacidad "es la aptitud para tener y ejercer derechos

en la vida civil". O como muy bien lo apunta Salvat, es "la
aptitud para adquirir derechos o contraer obligaciones".75

La capacidad jurídica es "La condición, por la cual toda

persona puede ejercitar sus derechos, celebrar contratos y
realizar actos jurídicos en general".

6.2 CLASIFICACION:

6.2.1. DE GOCE, JURIDICA O DE DERECHO:

"Es la aptitud del sujeto de derecho para la mera tenencia

y goce de derechos. O sea, es la aptitud para participar en la
vida jurídica por 1medio de un representante, figurando en una
situación jurídica o en una relación de derecho, para
beneficiarse con las ventajas o soportar las cargas inherentes a
dicha situción o relación. Tener capacidad de goce o de derecho,
quiere decir tener aptitud para ser titular de derechos, por
ello se puede afirmar que corresponde a todos los hombres por el
mero hecho de serlo". 76

Consiste en la "facultad que toda persona tiene para ser

titular como sujeto activo o pasivo de los derechos y
obligaciones. Esta capacidad facultad a la persona para:
adquirir derechos e incorporarlos a su patrimonio; ser titular
73 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 19.
74 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. Página 44.
75 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
32.
76 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
34.

34
 35

de ellos; y ser sujeto de derecho. Esta capacidad es innata al

ser humano e incluso al que esta concebido, o sea, al
nasciturus; siendo subjetiva e inseparable de la persona
humana.77

6.2.2. DE HECHO O DE EJERCICIO:

"Para Julien Bonnecase, "es la aptitud de una persona para

participar por si misma en la vida jurídica, figurando
efectivamente en una misma situación jurídica, o en una relación
de derecho, para beneficiarse con las ventajas o soportar las
cargas inherentes a dicha situación, siempre por si misma, o
sea, dicho en otros términos, se define como la aptitud de la
persona para adquirir y para ejercer derechos por si misma". No
basta el hecho de que una persona sea titular o tenga el derecho
para que pueda actuarlo, realizando actos con plena eficacia
jurídica, sino es preciso también que tenga capacidad de
ejercicio, capacidad de obrar; que pueda ejercitar ese derecho,
actuarlo, poder adquirir derechos y obligaciones por sí misma
sin recurrir a otras personas que lo hagan en nuestro nombre o
representación". 78

Consiste en la "facultad de adquirir y ejercitar por sí los

derechos y en asumir por sí las obligaciones. O sea, la aptitud
legal de una persona para poder ejercer personalmente, por si
misma, los derechos que le corresponden o de que es titular.
Debemos tener presente que la doctrina ha asentado el principio
fundamental de que toda persona es legalmente capaz, excepto,
aquellas que la ley declara incapaces. Por lo que la capacidad
de ejercicio es la regla y la incapacidad no puede ser objeto de
presunción, sino debe constar expresamente.79

6.2.3 RELATIVA DE LOS MENORES DE EDAD:

Los menores de edad entre los catorce años cumplidos son
capaces para algunos actos determinados por la ley conforme los
artículos 81, 94, 218, 259, 303, 1619 del Código Civil y 150 del
Código de Trabajo.

6.3 CAUSAS QUE MODIFICAN LA CAPACIDAD CIVIL:

Espin Canovas al referirse a este tema afirma: "Son

circunstancias modificativas de la capacidad, las que limitan el
goce o ejercicio de los derechos a los seres dotados de
personalidad jurídica, o bien le imponen determinadas formas
habilitadas para su ejercicio; comprendiendo por lo tanto
77 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 44.
78 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
34.
79 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 45.

35
 36

aquellas circunstancias que restringen la capacidad de goce o de

derecho, sino la de ejercicio."80

Por su parte, Federico Puig Peña indica: "Las causas

modificativas de la capacidad afectan únicamente la capacidad de
ejercicio, criterio que sigue nuestro Código Civil".

Son causas modificativas de la capacidad: La edad, sexo,

enfermedades y defectos físicos y la prodigalidad.

LA EDAD:

"Surge la mayoría de edad como un mínimo de edad que los

legisladores fijan a las personas que se consideran aptas para
el ejercicio por sí mismas de sus derechos, como consecuencia de
haber alcanzado la madurez y desarrollo mental. Al respecto no
existe uniformidad en las legislaciones del mundo, así en Suiza
es a los 20 años de edad; Francia, Italia, Alemania, Uruguay,
Brasil, Bolivia, Peru, Colombia, Venezuela y Argentina a los 21
años; España a los 23 años y Chile a los 25 años de edad."81

"En el Derecho Romano el alcanzar la mayoría de edad,

sufría una graduación, distinguiéndose tres períodos: los
infantes, los impúberes propiamente dichos y los puberes,
determinandose la incapacidad absoluta para los primeros,
relativas para los segundos y plena capacidad para los terceros,
pero bajo la influencia paterna."82
80 ?
CANOVAS ESPIN, DIEGO. Ob. cit. Página 35.
81 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. ob. cit. Página
39.
82 ?
Ibid. Página 39. NOTA: LOS INFANTES: Inicialmente eran
aquellos que no podían materialmente hablar, mas tarde se fijo
la edad de siete años, teniendo en cuenta que antes de ella, si
bien el niño puede materialmente articular palabras, carece de
aptitudes para darse cuenta exacta del acto que realiza:
INCAPACIDAD TOTAL A TODA CLASE DE ACTOS,AUN AQUELLOS QUE
PUDIERAN REDUNDAR EN SU PROPIO BENEFICIO. LOS IMPUBERES
PROPIAMENTE DICHOS: Es decir aquellos que ya habían cumplido
siete años de edad hasta la pubertad. POSEEN UNA INCAPACIDAD
PARCIAL, pueden realizar todos aquellos actos que les fueren
ventajosos, pero no aquellos que pudieran perjudicarlos, como
actos de enajenación, contraer obligaciones. LOS PUBERES:
Comprende aquellos que han alcanzado la edad de la pubertad
(para las mujeres a partir de los 12 años y para los hombres
ésta se determinada en cada caso, según que realmente fueran o
no capaces de generar pubes, qui generare potest; como podemos
darnos cuenta depende del desarrollo físico de la persona, la
mayor edad, al menos en principio iniciaba a los 14 años, pero

36
 37

El Código Civil Guatemalteco establece excepciones en

cuanto a la incapacidad de los menores de edad, contenidas en
los artículos 217, 218, 259, 303.

EL SEXO:

En el Derecho Romano era considerado el sexo femenino como

inferior al masculino, negándole a la mujer la capacidad civil.
La mujer está sometido a la autoridad del padre o del marido.
Las mujeres puberes sui juris se ponían en tutela perpetua en
Roma, en virtud de la inexperiencia para los negocios y de su
natural ligereza de espíritu, estableciendo esta limitación como
un sentimiento de desconfianza contra ella, en interés de la
familia agnatica, para impedir que disipara los bienes que
recibiera de los parientes paternos. La mujer ocupaba un lugar
semejante al de los esclavos e inferior a los hijos. Es a raíz
del Cristianismo que se cambia la condición de la mujer,
proclamándose la igualdad entre hombres y mujer, principio
consagrado en la Constitución Política de la República
Guatemala, en su artículo 4o."83

ENFERMEDADES Y DEFECTOS FISICOS:

"En el Derecho Moderno, los defectos físicos y las

enfermedades no son causas de incapacidad, pero si constituyen
causas modificativas de la capacidad, limitando el goce o
ejercicio de los derechos, ciertas enfermedades como la
sordomudez, ceguera y enfermedades mentales. En cuanto a los
defectos físicos no producen incapacidad general, sino solo
relativa para aquellos actos para los que determinado defecto
físico obstaculiza su realización".84

Al respecto, ver artículos 13 Código Civil: incapacidad civil

para los que padecen de ceguera congénita o adquirida en la
infancia y sordomudos, salvo si pueden expresar su voluntad de
manera indubitable; el ciego y padece de enfermedad grave,
incurable o contagiosa no puede ser tutor ni protutor conforme
artículo 314 del Código Civil; no pueden testar, el sordomudo,
el que haya perdido el uso de la palabra cuando no pueda darse a
entender por escrito, conforme artículo 945 del Código Civil; el
ciego no puede hacer testamento cerrado, conforme artículo 960

el hijo continuaba bajo la autoridad del padre y todo lo que

adquiría era para éste, por ello se dice que los hijos no tenían
un patrimonio propio.
83 ?
Ibid. Página 42.
84 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
44.

37
 38

del Código Civil; no pueden ejercer el notariado, los ciegos,

sordos o mudos o los que adolezcan de cualquier otro defecto
físico o mental que les impidan desempeño de su cometido,
conforme el artículo 3o. del Código de Notariado; no pueden ser
testigos en un instrumento público los sordos, mudos o ciegos,
conforme el artículo 53 del Código de Notariado).

PRODIGALIDAD:

"En la Ley de las XII Tablas, se considera pródigo a la

persona sui juris que disipaba los bienes que había recibido de
sus parientes paternos ab intestato. Bona paterna evita que,
organizándose la curatela en interés de su familia agnatica.
Posteriormente se protección al pródigo por sí mismo y en
interés de su familia. Por lo tanto, trató como pródigos a todos
los que disipaban sus bienes, sin distinción de origen; y el
magistrado dió un curador aún a los que no tenían agnados ni
gentiles. En la actualidad consiste en una conducta desarreglada
de una persona, que malgasta su caudal con ligereza, tanto en
relación con su situación económica como respecto a los fines a
que dedica sus bienes, poniendo en peligro injustificado su
patrimonio con perjuicio de su familia."85

EL PARENTESCO, LA QUIEBRA Y EL CONCURSO:

"El parentesco, el concurso y la quiebra, únicamente

producen incapacidad relativa para el ejercicio de determinados
derechos, como por ejemplo para contraer matrimonio, de los
parientes consaguineos en linea recta y colateral, los hermanos
y medios hermanos; ascendientes y descendientes que hayan estado
ligados por afinidad, conforme el artículo 88 del Código Civil;
para comprar bienes de la mujer ni de ésta al marido, aunque
haya separación de bienes, conforme el artículo 1792 del Código
Civil; de ser testigos en instrumento público, este es el caso
de los parientes de los otorgantes, salvo el caso de que firmen
a su ruego, cuando no sepan y no puedan hacerlo, y no se tratare
de testamentos o donaciones por causa de muerte, conforme el
artículo 53 inciso 5. del Código de Notariado. No puede ser
tutor ni protutor, el fallido o concursado, mientras no haya
obtenido su rehabilitación, ni puede ejercer mandato el fallido,
mientras no se rehabilite, conforme los artículos 314 inciso 5 y
1698 del Código Civil, respectivamente."

85 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
45. Nota: El Código Civil de 1877 la contemplaba como causa de
incapacidad a los pródigos, siendo suprimida en el Código Civil
de 1933 y en el actual Código Civil, aunque mi criterio es que
existen resabios de la prodigalidad, como causal para solicitar
la interdicción y como causal de divorcio.

38
 39

6.4 INCAPACIDAD CIVIL:

f.4.1. DEFINICION:

La incapacidad es la carencia de facultad para adquirir

derechos y contraer obligaciones. Tiene por objeto dar
protección al mismo incapaz y además conlleva, impedir que el
incapaz pueda dilapidar su patrimonio o bienes por los actos que
él realice.

La incapacidad o interdiccion como también se le denomina

puede definirse como el estado jurídico de una persona a quien
judicialmente se le ha declarado incapaz para los actos de la
vida civil y privada y la administración de su persona y de sus
bienes. Por ello gramaticalmente significa la accion y efecto de
interdicir, o sea, de vedar, prohibir, pues esa es la situacion
de las personas que han sido incapacitadas para la realizacion
de todos o algunos actos de la vida civil.

"Es la imposibilidad jurídica de ejercer directamente el

derecho del cual se es titular, que requiere para su efectividad
de un representante legal o la asistencia de una determinada
persona".

Otro autor la define así: "Aquella situación jurídica que

se produce cuando, en virtud de resolución judicial, se priva a
una persona de su posición jurídica plena, colocándola en la
situación de incapacitada". Nuestro Código Civil emplea
indistintamente las expresiones "incapacidad civil" o "estado de
interdicción". Se puede declarar tal estado jurídico a partir de
la mayoría de edad de una persona, siendo indispensable para que
la persona sea sometida a la protección que la ley ha
establecido a su favor; mientras no exista tal declaración, no
puede privársele a ninguna persona el ejercicio de sus
derechos". Regulada en artículos 9, 10, 11, 12 y 13 del Código
Civil y del artículo 406 del Código Procesal Civil y Mercantil".

Según el criterio de la Licenciada Beltranena de Padilla:

"Esta incapacidad, inhabilita a la persona para actuar u obrar
personalmente, por si misma; tiene que hacerlo con autorización
de otro. Lo anterior tiene que ser bien entendido o
interpretado: el que tiene la capacidad puede obrar por si o por
medio de apoderado, mandatario o representante constituido por
el mismo, en pleno y perfecto ejercicio de tal capacidad; en
cambio, el que carece de capacidad o es incapaz solo puede
ejercitar sus derechos y contraer sus obligacioens por medio de
su representante legal, que puede ser el padre de familia en

39
 40

ejercicio de la patria potestad, el tutor,etc.86

Los actos realizados por los incapaces pueden ser anulados

si se probare que la incapacidad existía notoriamente en la
epoca que se verificaron, conforme el artículo 9 del Código
Civil. Ahora bien, las perturbaciones mentales transitorias no
determinan la capacidad de obrar, pero son nulas las
declaraciones de voluntad emitidas en tales situaciones
(articulo 10 del Código Civil); y finalmente, después de la
muerte de un individuo, los actos realizados por el no podran
impugnarse por incapacidad sino cuando la interdicción ha sido
pedida antes de su muerte, o cuando la prueba de la incapacidad
resulta del mismo acto que se impunga (articulo 11 Código
Civil).

Pueden solicitar la interdiccion: el Ministerio Público;

los parientes del incapacitado y las personas que tengan alguna
acción que deducir contra el incapacitado. (articulo 12 Código
Civil).

Termina la interdicción cuando cesa la causal que la motivo

y esta circustancia es declarada judicialmente (articulo 12
Código Civil).

7. EL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS:

7.1 Definición:

Según don Efraín Moto Salazar, "el individuo nace

perteneciendo a una familia y a una nación o estado. Esto
significa que entre el individuo y la familia de que proviene,
en primer término, y entre el individuo y el Estado, se crean
relaciones de dos especies: políticas y familiares. el conjunto
de las primeras forma lo que se llama el estado de ciudadanía;
el conjunto de las segundas, el estado de la familia; pero todos
estos vínculos, en su totalidad constituyen el estado civil.87

La Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla afirma que:

"El estado civil es la calidad de una persona en orden a sus
relaciones de familia, en cuanto le otorga o impone determinados
derechos y obligaciones civiles. Al estado civil, también se le
denominaaa estado jurídico. La calidad o asiento del estado
civil se hace constar o inscribe en el Registro Civil o Registro
del Estdo Civil como lo denominan algunos, ya que conforme al
artículo 369 del Código Civil esta es la institución pública
encargada de hacer constar todos los actos concernientes al
86 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 48.
87 ?
MOTO SALAZAR, EFRAIN. Ob. cit. Página 35.

40
 41

estado civil de las personas; y conforme al artículo 370 del

Código Civil las certificaciones de las actas del Registro Civil
prueban el estado civil de las personas. Debemos afirmar que el
estado civil tiene por objeto determinar el número y naturaleza
de los derechos que incumben a las personas. O dicho en otros
términos determinar elnúmero de los derechos y determinar la
aptitud para ejercer derechos y obligaciones."88

Don angel Casso lo define como la "la relación en que se

hallan en el agrupamiento social (familia, Estado), respecto a
los demás miembros del mismo agrupamiento".89

Para Planiol, el estado civil o estado como él lo denomina

consiste en la "conditio o status, o determinadas cualidades que
la ley toma en consideración para atribuirles ciertos efectos
jurídicos. Así, las cualidades de guatemalteco, de mayor de
edad, casado, hijo, son estados jurídicos. O sea, las cualidades
o condiciones que la ley establece para efectos jurídicos." 90

Salvat lo define así: "Situación o posición jurídica que la

persona ocupa en la sociedad y en la familia".91

El Licenciado Aldo Fabrizio Enrique Grazioso Bonetto lo

define como el "conjunto de cualidades o atributos específicos
que encuadran a la persona dentro de un grupo determinado, en
relación con el Estado, la familia y la sociedad que lo hacen
susceptible o no de ciertas relaciones jurídicas".92

La noción del estado de las personas es muy antigua,

conociéndose en el Derecho Romano los tres estados clásicos:
estado de libertad, estado de familia y estado de ciudad, como
determinantes de la personalidad.93

Desde el punto de vista del Estado, las personas podían ser

consideradas desde tres aspectos diferentes:
1o. Desde el punto de vista de la libertad (status
88 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 36.
89 ?
CASSO, ANGEL. Ob. cit. Página 87.
90 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
54.
91 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 35.
92 ?
GRAZIOZO BONNETO, ALDO FRABRIZIO ENRIQUE. Ob. cit. Página
45.
93 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
54.

41
 42

libertatis) (libres y esclavos);

2o. Como miembros de la ciudad (status civitatis)
(ciudadanos,
latinos y peregrinos); y
3o. Como miembros de la familia (status familiae) (sui
juris y
alieni juris).

La situación de las personas variaban dependiendo según

fuese considerada bajo estos tres aspectos. Para gozar de todos
los derechos anexos a la personalidad legal se requerían los
tres estados de libertad, ciudadanía y sui juris; faltando todos
o alguno de ellos, los derechos se modificaban. 94

En el Derecho Moderno el estado de las personas tiene

importancia porque mediante las distintas cualidades de las
personas se determinan los distintos derechos de que goza la
persona y la extensión de los derechos y obligaciones que le
corresponde. Se puede distinguir el estado político, derivado de
la situación del individuo con relación al estado (nacionales o
extranjeros; nacionales, ciudadanos y no ciudadanos); desde el
punto de vista de la familia (soltero, casado y unido de hecho;
o en el caso del parentesco: hijo, hermano, etc.); desde el
punto de vista de la persona considerada en si misma (mayor y
menor de edad, hombre o mujer; interdictos y sanos.

7.2 CARACTERISTICAS:

Precisamente por estar constituido por cualidades

inherentes a la persona, no está sujeto al comercio, no pudiendo
en consecuencia venderse, donarse, ni celebrar sobre él ninguna
transacción (ver Código
Civil).

Es imprescriptible, no pudiéndose adquirir ni perder por el

transcurso del tiempo.

Es irrenunciable e indivisible.

7.3 CLASIFICACION DEL ESTADO CIVIL:

"En relación con la nación pueden ser: nacionales y

extranjeros.
En relación a la familia:
En función del matrimonio (soltero, casado, unido de
hecho)
En funcion del parentesco por consanguinidad:
-En linea recta: abuelo, padre, hijo, nieto;
94 ?
Ibid. Página 55.

42
 43

-En linea colateral: hermanos, tios, sobrinos,

primos.
En función con el parentesco por afinidad:
- Suegro,yerno,nuera,cuñado.
En relación con la persona considerada en si misma:
- Por la situación física o psíquica: normales y
anormales
- En razón de la edad: mayores, menores adultos e
95
impuberes."

7.4 POSESION NOTORIA DE ESTADO:

El derecho reconoce la posesión notoria del estado, ya que

en algunas oportunidades puede existir una situación de hecho
que atribuya a la persona, un comportamiento, trato, fama como
si existiera el estado legítimo. Poseer un estado, es gozar de
hecho del título y ventajas inherentes a él y soportar sus
cargas.

En el Código Civil se contempla como un instrumento

jurídico esencial para poder obtener una declaración de
paternidad, la posesión notoria de estado, siendo requisito para
que exista, el tratamiento (tractatus), y la concurrencia de
otros requisitos (nombre, subsistencia, educación,etc.). (Ver
artículo 223 del Código Civil).

8. IDENTIFICACION DE LA PERSONA:

8.1. EL NOMBRE:

8.1.1. DEFINICION DEL NOMBRE:

Conforme lo apunta la Licenciada Blanca Elvira López

Pozuelos de López: "La necesidad de diferenciar a las personas
de los demás miembros de la colectividad o frente al Estado a
que pertenecen, ha existido en todas las épocas".96

Por su parte la Licenciada Beltranena de Padilla afirma

que: "La importancia del nombre en el campo jurídico estriba en
la necesidad de establecer quién es el titular de los derechos o
el responsable de las obligaciones".97

95 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 38.
96 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
20.
97 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 24.

43
 44

De conformidad con el Diccionario de la Real Academia

Española, se entiende por el nombre "La parte de la oración que
da a conocer las cosas o las personas por su esencia o
substancia". 98

Alberto Spota lo define como: "Medio de designar a las

personas y constituye un derecho subjetivo intelectual y de
caracter eminentemente extrapatrimonial".99

Es la denominación verbal o escrita de la persona, que

sirve para distinguirla de las demás que forman el grupo social,
haciéndola, en cierto modo, inconfundible.

El nombre de una persona se forma de varios vocablos

unidos, que no tienen el mismo origen ni la misma importancia.

8.2. ORIGEN Y DEFINICIÓN:

Según lo expresa Planiol entre los antiguos, el nombre era

único e individual, ya que cada persona tenía un solo nombre y
no lo transmitía a sus descendientes.

"En la antigüedad, se usaba un sistema dotado de sencillez

en cuanto a esta designación, dando a las personas un nombre
único e individual, costumbre que subsistió entre los hebreos y
los griegos y el cual no se transmitía de padres a hijos ni
revelaba vínculo familiar alguno".100

"En Roma, el nombre del ciudadano romano, ya revela un

vínculo entre la persona y la familia a la cual pertenece y el
nombre, único en su inicio se integra con tres elementos:
praenomen, que es la designación individual de la persona; nomen
gentilitium, comun a todos los miembros de la gens y que
demostraba la pertenencia a la misma familia; y el cognomen, que
indicaba el vínculo de la filiación (este último en un inicio
fue personal, posteriormente el de un jefe de familia ilustre se
transmitía a sus descendientes que entonces formaban una rama
distinta a los demás de una misma gens. Esto en cuanto al nombre
de los varones, puesto que las mujeres solo poseían praenomen y
nomen gentilitium. Hacia el siglo XIII el nombre patronímico o
apellido viene a constituir un elemento de identificación, viene
a constituir un nombre civil que individualiza a las personas.
El nombre actualmente consta de dos elementos: nombre propio y
apellido."101
98 ?
DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAÑOLA. Ob. cit. Página
99 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 24.
100 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
20.
101 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página

44
 45

8.3. ESCUELAS QUE EXPLICAN LA NATURALEZA JURIDICA DEL

NOMBRE:

COMO UN DERECHO DE PROPIEDAD:

El nombre ha sido considerado como un derecho de propiedad,

basándose en que el derecho al nombre puede hacerse valer contra
cualquier persona, siendo oponible erga omnes, teniendo entonces
un caracter absoluto. Aunque el nombre posea caracteres comunes
al derecho de propiedad, es imposible considerarlo como tal
derecho, puesto que la propiedad es exclusiva (una cosa no puede
pertenecer a varias personas), pero varias personas si pueden
llevar el mismo nombre; el derecho de propiedad nos autoriza a
disponer libremente de la cosa de la cual somos titulares; cosa
que no se permite con el nombre, por estar fuera del comercio de
los hombres.102

COMO INSTITUCION DE POLICIA CIVIL:

Planiol afirma que el nombre es una institución de policía

civil. Es la forma obligatoria de designación de las personas.
103

DERECHO DE LA PERSONALIDAD:

Según esta teoría debe incluirse al nombre entre los

derechos de la personalidad, concibiéndolo como algo inherente a
la personalidad humana. Todos tenemos derecho de impedir que
nuestra persona sea confundida con otra, y por ello el nombre
sirve para distinguirnos e individualizarnos de las demás
personas, tenemos derecho que se nos proteja en su uso, porque
todo desconocimiento de el importa la posibilidad de una
confusión. Es un derecho sui generis destinado a proteger
nuestra personalidad. 104

COMO UN DERECHO DE FAMILIA:

Ya que el nombre patronímico es el signo anterior

distintivo del estado de las personas que resulta de la
filiación.105

8.5. CARACTERISTICAS:

22.
102 ?
Ibid. Página 23.
103 ?
Loc. cit.
104 ?
Loc. cit.
105 ?
Loc. cit.

45
 46

"El nombre es absoluto, oponible contra cualquier persona,

es obligatorio, en virtud de que por la función que desempeña,
se impone por el ordenamiento jurídico su uso obligatorio frente
a los órganos del Estado, imponiéndose sanciones a quienes usen
un nombre distinto frente a sus autoridades."106

"Asimismo, el derecho al nombre es inmutable, no se puede

cambiar a capricho. Este es un carácter relativo porque el mismo
puede cambiarse con autorización judicial, pero no en todos los
casos sino cuando median motivos suficientes y plenamente
justificados, o en los casos previstos en la ley. Otra de sus
características es que es extrapatrimonial, es decir que no se
puede valorar en dinero, estando por lo tanto fuera del
comercio, derivándose de ello que no pueda estar sujeto a la
venta, cesión, gravamen o transmisión alguna. Es también
imprescriptible."107

8.6 ELEMENTOS DEL NOMBRE:

"Los elementos del nombre son: el nombre propio y el

apellido. El nombre propio, prenombre o nombre de pila es el
elemento individual que sirve para distinguir a los diferentes
miembros de una misma familia". 108

"En la antigüedad, el nombre se daba al niño en el momento

del bautismo, de donde se deriva la designación de "nombre de
pila"; actualmente, este nombre se asigna a cada individuo en el
momento de efectuar el asiento de su partida de nacimiento en el
Registro Civil. El Código Civil lo denomina "nombre propio".
Este es puesto a la persona por los padres en el momento de
asentar la partida de nacimiento en el Registro Civil, pudiendo
darle el nombre que desean sin existir al respecto ninguna
limitación en cuanto a su designación y número, pero
generalmente se dan uno o dos nombres. En los casos en que los
padres son desconocidos, de acuerdo con el Código Civil, el
nombre es impuesto por la persona o institución que inscriba su
nacimiento en el Registro
Civil".109

"El nombre patronímico, apellido o nombre de familia, es el

elemento que indica la filiación del individuo, el cual es común
a todos los miembros de una misma familia". En cuanto al
apellido o nombre patronímico, este se adquiere por filiación.
106 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
26.
107 ?
Loc. cit.
108 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
26.
109 ?
Loc. cit.

46
 47

En nuestro Código Civil, después del nombre propio se agregan el

apellido del padre en primer lugar y el apellido de la madre en
segundo, esto en el caso de que los padres sean casados o
cuando no siéndolo hayan reconocido a la persona como hijo suyo.
En cuanto al hijo fuera de matrimonio, le corresponde al
apellido de cualquiera de los padres que lo hubiera reconocido,
o de aquel frente al cual se pronunció la sentencia declaratoria
de filiación, pero en tanto no se produzca este reconocimiento
voluntario o no recaiga tal sentencia declaratoria es
improcedente el uso del apellido del padre. Otro de los modos de
adquisición del apellido es por virtud de la filiación adoptiva,
ya que por la misma se crea un vínculo legal de familia y el
adoptado es reconocido como hijo del adoptante, adquiriendo en
consecuencia los mismos derechos del hijo propio, de manera que
al constituirse ésta, el adoptado adquiere el derecho de usar el
apellido del adoptante. El Código Civil establece que: "Al
constituirse la adopción, el adoptante adquiere la patria
potestad sobre el adoptado y éste tiene derecho a usar el
apellido de aquel". El apellido puede adquirirse por el
matrimonio, ya que por virtud de él, la mujer agrega al apellido
propio el apellido del marido, utilizando la partícula "de" pero
sin que por ello sufra alguna mutación el apellido propio de la
mujer (artículo 108 del Código Civil). Esta norma ha sido
criticada, puesto que tiene sus raíces en el Derecho Español en
donde se usaba el apellido del esposo con sentido posesivo,
apareciendo en nuestra legislación a partir del Código Civil de
1933". 110

8.7. CAMBIO DE NOMBRE:

"Siendo que el apellido se adquiere por la filiación

natural o adoptiva, por lo tanto, si los nombres de los padres
sufren alguna modificación, esto trae como consecuencia el
cambio del apellido de los hijos".

El cambio de nombre de acuerdo a nuestra legislación puede

efectuarse ya sea por autorización judicial de acuerdo al
procedimiento establecido en el Libro Cuarto, Título I, Capítulo
II del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107
(artículos 438 y 439), o notarialmente, conforme el Decreto 54-
77 del Congreso de la República.

En cuanto a este tópico, la Licenciada Blanca Elvira López

110 ?
Loc. cit. NOTA: Cabe hacer notar que no existe en
Guatemala regulación legal alguna para establecer el orden del
uso o colocación de los apellidos. La costumbre en nuestro país,
como en muchos otros, que en este particular ha sido factor
determinante- ha impuesto primero el apellido del padre y en
segundo término el de la madre. BELTRANENA DE PADILLA. Ob. cit.
Página 24.

47
 48

Pozuelos de López, afirma: "El procedimiento de cambio de

nombre, es rápido y sencillo, bastando que se prueben las causas
que motivan dicho cambio, las que una vez estudiadas por el Juez
o calificadas por el Notario -lo subrayado es mío-,y siendo
justificadas plenamente, se accede a lo solicitado. Este es un
procedimiento que requiere publicidad, por lo que puede suceder
que el cambio de nombre de una persona, le cause perjuicio a
otra, la que puede perfectamente oponerse a dicho cambio,
probando los motivos que tenga para ello, esto es así, porque
teniendo todos el derecho a que sea respetada nuestra
individualidad y a que nuestro nombre sea respetado, la ley nos
concede sobre el mismo, tanto la protección civil, como la
protección penal, al imponerse severas penas a aquel que
usurpare nuestro nombre. En el caso del matrimonio se produce
una adquisición del apellido, operando esta adición de manera
automática y por mandato legal, sin que sea necesario
declaración judicial al respecto".111

8.8 IDENTIFICACION DE LA PERSONA:

Conforme el criterio expuesto por la Licenciada Maria Luisa

Beltranena de Padilla: "La persona individual se identifica con
los elementos nominales que señala el artículo 4o. del Código
Civil que son el nombre propio y apellido de sus padres casados,
o del de sus padres no casados que lo hubieren reconocido, o
tratándose de hijos de padres desconocidos, el nombre con que
los haya inscrito la persona o institución que los inscriba.
Ahora bien, conforme el artículo 5o. del Código Civil, "el que
constante y públicamente use nombre propio o apellido 112
distinto del que consta en su partida de nacimiento, o use
incompleto su nombre, u omita alguno de los apellidos que le
corresponden, puede establecer su identificación por medio de
declaración jurada hecha en escritura pública, por la misma
persona si fuere mayor de edad o por sus padres que ejercieren
la patria potestad, o por cualquiera que tenga interés en su
identificación". Existen tres casos de procedencia: por el uso
constante y publico de nombre propio o apellido distinto; cuando
el interesado use incompleto su nombre; y cuando se omita
algunos de los apellidos que le corresponde. Esto se ebe a que
tales variaciones u omisiones causan en el público en general
una determinada impresión sobre la identidad de la persona, que
es distinta de su legal y verdadera; por lo que por tal motivo
es más que suficiente para autorizar la diligencia de
identificación de persona.

111 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ,BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
30.
112 ?
NOTA: Lo subrayado es un término adicionado a la citada
norma legal por el Decreto Ley 72-82 que modificado el citado
artículo 5o. del Código Civil.

48
 49

Dentro de las formas de identificación de una persona,

están:

a) Por medio de la cédula de vecindad (arto. 1 Decreto

Legislativo número 1735, como documento de identidad
personal)
b) Por medio del pasaporte, para el caso de extranjeros
(Ley de
Migración, Decreto número 22-86 del Congreso de la
República)
c) Por medio de la Licencia de Conducir para los
conductores de
vehículos (Ley de Transito, Decreto 66-72 del Congreso
de la
República)
d) Cedula de vecindad o dos testigos conocidos por el
Notario,
para el caso de los instrumentos públicos o notariales
(articulo
29 del Código de Notariado).

h.9. PROTECCION LEGAL:

EN MATERIA CIVIL:

A través de la impugnación contra la persona que

indebidamente use nuestro nombre, así como la oposición que se
puede plantear en diligencias voluntarias de cambio de nombre,
por ejemplo.

EN MATERIA PENAL:

A través de la imposición de una pena derivada de la

comisión de un hecho delictivo.

Al respecto el Código Penal establece en su artículo 337:

"Quien usare públicamente nombre supuesto, será sancionado

con multa de quinientos a tres mil quetzales. Si el uso del
nombre supuesto tuviere por objeto ocultar algun delito, eludir
una condena, o causar algun perjuicio al Estado o a un
particular, ademas de la sanción señalada en el párrafo que
antecede, se impondrá al responsable prisión de uno a dos años".

h.10 EL PSEUDONIMO Y SOBRENOMBRE:

Por una parte, el pseudonimo que etimológicamente significa

falso nombre, es una autodenominación distinta del nombre
verdadero o legal; es un nombre especial creado y popularizado
por impulso propio; generalmente es empleado por hombres de

49
 50

letras y los artistas, en menor grado por deportistas y

polñiticas, con el propósito de ocultar la verdadera
identidad.113

Por su parte el sobrenombre, alias o apodo se caracteriza

por ser impuesto por otra u otras personas, con el objeto de
poner de manifiesto una caracteristica personal o cierta
actividad a la cual se dedida quien lo recibe. Muchas veces es
grotesco y ofensivo.114

9. EL DOMICILIO:

9.1 DEFINICION:

Etimológicamente viene del latin DOMUS y COLO, de DOMUN

COLERE, que significa habitar una casa. De lo que se desprende
que de la etimologia de la expresion no se refleja exactamente
el significado del domicilio.

Debemos tener presente que la palabra domicilio es empleada

en dos sentidos, una como la casa o lugar en que se habita y el
otro como la residencia de una persona. De ahi que Spota la
defina como LA SEDE JURIDICA DE UNA PERSONA.115

Nuestro Código Civil, en su artículo 32, indica que: "El

domicilio se constituye voluntariamente por la residencia en un
lugar con ánimo de permanecer en él". Y en complemento de lo
anterior, el artículo 33 del mismo cuerpo legal dice: "Se
presume el ánimo de permanecer, por la residencia continua
durante un año en el lugar. Cesará la presunción anterior si se
comprobaré que la residencia es accidental o que se tiene en
otra parte".

Planiol lo define: "El lugar de habitación de una persona",

definición que consideramos incorrecta.116

Otros autores lo definen como: "El asiento jurídico de la

persona. Refiriéndose tanto a la persona individual como la
persona jurídica colectiva." 117

Don José Castan Tobeñas: "Lugar o circulo territorial que

constituye la sede jurídica y legal de la persona, porque en el
113 ?
BRAÑAS, ALFONSO. ob. cit. Página 53.
114 ?
Loc. cit.
115 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 68.
116 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
65.
117 ?
Ibid. Página 66.

50
 51

ejercita sus derechos y cumple sus obligaciones"118

El tratadista Espín Cánovas, defineal domicilio como: "La

sede de la persona; estabilidad que no se deduce de la presencia
física, sino de la intención.119

El domicilio de acuerdo a la definición anterior es un

hecho de la mayor importancia en las relaciones jurídicas de las
personas, ya que con arreglo a él, se determina la competencia
judicial, el lugar del cumplimiento de las obligaciones, el
lugar para efectuar las notificaciones judiciales, etc.

Por su parte Efraín Moto Salazar, lo define como la "sede

jurídica de la persona" y le atribuye como caracteres: fijeza,
obligatoriedad y unidad.120

9.2 ELEMENTOS:

El domicilio esta compuesto esencialmente de dos elementos:

uno materia, objetivo, y el otro intencional, subjetivo; el
primero está constituido por la residencia en un lugar
determinado (este elemento es fácil de determinar por ser una
cuestión de hecho) y el segundo por el ánimo de permanecer en
ese lugar, o sea, el propósito deliberado y consciente de estar
en determinado lugar, de establecer allí el centro de negocios u
ocupaciones (en cuanto a este elemento no es fácil su
determinación, puesto que es muy difícil penetrar hasta la
conciencia de cada persona, sin embargo la ley nos suministra
directrices relacionadas con el tiempo, es decir, la residencia
continua durante un año en el lugar, hace presumir el animo de
residencia.

9.3 CLASIFICACION:

Diego Espín Canovas distingue como especies de domicilio:

a) voluntario
b) legal
c) convencional

El domicilio voluntario es el que adopta la persona por

decisión libre de su voluntad, pudiendo cambiarlo cuando mejor
le parezca. Se le denomina también civil o real, general u
ordinario, es de libre eleccion de la persona. Se consgtituye
118 ?
Loc. cit.
119 ?
CANOVAS, DIEGO ESPIN. ob. cit. Página 465.
120 ?
MOTO SALAZAR, EFRAIN. Ob. cit. Página 123.

51
 52

voluntariamente por la residencia en un lugar con el animo de

permanecer en el; presumiendose ese animo de permanercer por la
residencia continua durante un año en el lugar. arto.s 32 y 33
del Código Civil.

El domicilio legal, el lugar que la ley le fija a una

persona para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de
sus obligaciones. artos. 36 y 37 del Código Civil.

El domicilio convencional, es el que designa la persona

para el cumplimiento de determinadas obligaciones. Se le llama
también de eleccion, electivo, convencional o contractual,
siendo el domicilio que el sujeto escoge para la ejecucion de
actos concretos y para el cumplimiento de determinadas
obligaciones provenientes de un contrato. arto. 40 del Código
Civil.

El domicilio multiple esta regulado en el artículo 34 del

Código Civil que afirma que si una persna vive alternativamente
o tiene ocupaciones habituales en varios lugares, se considera
domiciliada en cualquiera de ellos; pero si se trata de actos
que tienen relacion especial con un lugar determinado, este sera
el domicilio de la persona.

El domicilio circustancial es el que tiene lugar conforme

el artículo 35 del Código Civil que establece que si la persona
no tiene residencia habitual se considera domiciliada en el
lugar donde se encuentre.

9.4 CARACTERES DEL DOMICILIO:

TODAS LAS PERSONAS DEBEN TENER UN DOMICILIO:

Siendo necesario, no se concibe la existencia de

personas que carezcan del mismo, por ser este indispensable para
situar a la persona en un lugar determinado, donde deba
ejercitar sus derechos y cumplir sus obligaciones., en interés
de la persona, como de terceros. La ley no permite que una
persona que carezca de domicilio y la considera domiciliada en
donde se encuentre, conforme al artículo 35 del Código Civil.

EL DOMICILIO ES UNICO:

En el Derecho Romano se admitían varios domicilios de

una misma persona. El Código Civil establece que si una persona
vive alternativamente o tiene ocupaciones habituales en varios
lugares, se considerara domiciliada en cualquiera de ellos; pero
si se tratare de actos que tienen relación especial con un lugar

52
 53

determinado, este será el domicilio de la persona, conforme el

artículo 35 del Código Civil.121

Por su parte la Licenciada Maria Luisa Beltranena de

Padilla señala como caracteres del domicilio: fijo (o sea
establece); obligatorio (o sea, necesario y existente siempre de
acuerdo con el objeto juridico del domicilio, ninguna persona
puede dejar de tener domicilio); y uno o múltiple (es decir
singular o plural).122

9.5 NATURALEZA JURIDICA DEL DOMICILIO:

Spota considera que si bien el domicilio es un lugar,

en que tiene su asiento jurídico la persona, el lugar por si
solo no constituye domicilio, sino que se requiere un sustrato
material: el territorio, un centro de residencia y de negocio o
actividades jurídicas, ejercicio de funciones públicas,
residencia efectiva, y el elemento formal o asiento jurídico de
la persona. O sea se entiende que existe domicilio en un lugar
con relevancia jurídica.123

9.6 EFECTOS DEL DOMICILIO:

"El domicilio tiene gran importancia tanto en el orden

interno como en el internacional; entre los efectos del
domicilio en el orden interno, está que el mismo determina la
competencia de los jueces, así se establece que "cuando se
ejercitan acciones personales, es juez competente, en asuntos de
mayor cuantía, el Juez de Primera Instancia del departamento en
el que el demando tenga su domicilio; en el de menor cuantía, el
juez de paz de su vecindad. En los procesos que versen sobre
prestación de alimentos o pago de pensiones por ese concepto,
será juez competente el del lugar donde resida el demandado o
donde tenga su domicilio la parte demandante, a elección de ésta
última. (artículo 12 del Código Procesal Civil y Mercantil)."124

"Otro de los efectos del domicilio es que determina el

121 ?
El Código Civil anterior, contenido en el Decreto 1932
establecía en su artículo 44: Cuando en varios lugares concurran
condiciones constitutivas de domicilio respecto de una persona
se entendera que lo tiene en todos ellos pero si se trata de
actos que tienen relación especial con un lugar determinado,
este será el domicilio de la persona.
122 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 72.
123 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. ob. cit. Página
69.
124 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
80.

53
 54

lugar para recibir notificaciones y citaciones judiciales"125

"Determina el lugar donde ha de abrirse la sucesión

hereditaria, al establecerse la competencia en los procesos
sucesorios, corresponde a los jueces de primera instancia del
último domicilio del causante, conforme al artículo 21 del
Código Procesal Civil y Mercantil.

Determina el lugar donde deben cumplirse las obligaciones,

conforme al artículo 1398 del Código Civil.

Determina el lugar para el ejercicio de los derechos.

Determina la competencia de los jueces para las diligencias

de: adopción (240 Código Civil), tutela (311 Código Civil),
cambio de nombre (438 del Código Civil), divorcio y separación
por causa de muerte (426 del Código Civil) y Patrimonio Familiar
(444 del Código Procesal Civil y Mercantil).

En la Constitución Política de la República de Guatemala,

en el artículo 23 se habla de la inviolabilidad del domilio,
norma que es desarrollada en los artículos 206 al 208 del CODIGO
PENAL, que se refieren al allanamiento de MORADA.

En el Código Tributario en el artículo 114 se define al

domicilio fiscal asi: "El lugar que el contribuyente o
responsable designe, para recibir las citaciones,
notificaciones, y demás correspondencia que se remita, para que
los obligados ejerzan los derechos derivados de sus relaciones
con el fisco y para que éste pueda exigirles el cumplimiento de
las leyes tributarias."

9.7 CAMBIO DE DOMICILIO:

Toda persona puede cambiar su domicilio real cuando lo crea

conveniente, dependiendo tal cambio de la voluntad de la misma,
pero la sola intención,el solo hecho de que se traslade la
residencia efectiva, no es suficiente, ya que además del
elemento material se requiere el elemento subjetivo, o sea, la
intención de permanecer en el nuevo lugar.

Asimismo en aquellos casos en que se adquiere un domicilio

legal, se produce un cambio de domicilio, basado en el principio
de que toda persona debe tener un domicilio y que ninguna puede
carecer de él.

9.4 DIFERENCIA ENTRE DOMICILIO, VECINDAD Y RESIDENCIA:

125 ?
Loc. cit.

54
 55

Estos tres términos se tienen a confundir en la práctica

muy a menudo, pero son distintos:

DOMICILIO VECINDAD
RESIDENCIA

Es un concepto jurídico, es jurisdicción o es el

lugar donde
el lugar en que se encuentra sede municipal donde una
persona
una persona para todos los (arto.41 c.c. 126) fija
temporalmente
efectos jurídicos:SEDE su
habitación.
DEPARTAMENTAL.

10. LA AUSENCIA:

10.1 ORIGEN HISTORICO:

"En el Derecho romano el sentido jurídico de la palabra

ausencia o absentia, consistía en el alejamiento de la persona
de su domicilio, en circunstancias tales que no se supiera, no
solo donde se hallaba, sino si existía, dándose así origen a la
incertidumbre de que estuviere muerto o vivo: ut ignoretur ubi
esset et an esset, ubi degeret at an superstes esset, utrum
viveret an decessisset. Los romanos distinguían entre los no
presentes, o sea aquellos que no se encuentran en determinado
lugar en que se requiere su presencia, y los ausentes, concepto
que conlleva la incertidumbre sobre la existencia de la persona.
En el Derecho Romano no existía la presunción de fallecimiento
del ausente, pero para los efectos de la patria potestad o
matrimonio, pasados los tres o cinco años de la desaparición se
procedía como si la muerte hubiera acaecido, ya que el interés
público imponía una solución. Para evitar el abandono de los
bienes se designaba un curador del patrimonio del ausente. La
sucesión no podía abrirse si no existía la prueba de la muerte
del desaparecido."127

"En el Derecho Germánico Intermedio al ausente se le

consideraba muerto, con todas las consecuencias de la muerte
natural, así conllevaba la disolución del matrimonio, se abría
la sucesión pasando los bienes a los herederos, no existiendo
pues, presunción de vida a favor del desaparecido. Se
126 ?
El artículo 23 del Código Municipal define la vecindad
como la circunscripción municipal en la que una persona
individual reside.
127 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. ob. cit. Página
88.

55
 56

consideraba también ausente al que no comparecía ante el llamado

al cumplimiento de sus deberes militares o judiciales." 128

10.2 DEFINCION:

"Conforme el criterio de la Licenciada Blanca Elvira López

Pozuelos de López, la palabra -ausencia- es de origen latino
(absntia), que quiere decir, el no presente, aquel que no está
en el lugar que se le llama, el que no está en su domicilio o
residencia; difiriendo esta expresión de la técnico legal. Se
llama también ausente, al que no comparece a juicio y cuyo
domicilio se ignora, en cuyo caso procede el nombramiento de
defensor judicial previa declaración de ausencia a petición de
parte, pero en este caso no existe incertidumbre en la
existencia de la persona. La ausencia en sentido técnico legal,
requiere además del simple hecho de no hallarse una persona en
su domicilio, el no haber dejado quien la represente, que se
ignore su paradero y que su existencia o fallecimiento sean
inciertos."129

Planiol la define indicando: "Es ausente, quien ha

desaparecido de su domicilio, sin que se tengan noticias de él,
de manera que no se sepa si ha muerto o vive".130

Cossio citado por Rafael de Pina lo define como "El hecho

jurídico que consiste en la incertidumbre de existencia y
paradero, basada en el transcurso del tiempo y que la falta de
noticias y confirmada por una resolución judicial".131

Calixto Valverde y Valverde afirma que se considera ausente

"a la persona que ha desaparecido del lugar donde habitaba sin
que de él se tengan noticias, dudándose por lo mismo, si ha
muerto o vive". Siendo entonces característica esencial de la
ausencia la incertidumbre sobre si la persona vive o no. 132

10.2 CLASIFICACION:

La ausencia se clasifica en:

a. AUSENCIA SIMPLE O VOLUNTARIA

b. AUSENCIA CALIFICADA
128 ?
Loc. cit.
129 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. 0b. cit. Página
85.
130 ?
Ibid. Página 86.
131 ?
Loc. cit.
132 ?
Loc. cit.

56
 57

c. AUSENCIA MATERIAL.

10.4 SISTEMAS JURIDICOS DE LA AUSENCIA:

Existen esencialmente dos sistemas universalmente

reconocidos:

SISTEMA LATINO:

"Llamado también sistema francés, no crea una presunción de

fallecimiento del ausente, aunque existan graves presunciones
del hecho del fallecimiento de la persona. Distingue tres clases
de ausentes: los no presentes, los presumidos ausentes, sin
existir declaración judicial y los declarados ausentes. Así
mismo distingue tres períodos de la ausencia. el de presunción
de ausencia, el de ausencia declarada con posición provisional
de los bienes y el período definitiva de los bienes del
ausente". 133

SISTEMA GERMANICO:

"Este sistema seguido por el Código Civil Alemán gira sobre

dos ideas fundamentales: la prolongación de la desaparición o
ausencia durante cierto tiempo, sin que se tengan noticias del
desaparecido, da lugar a la declaración de muerte; la duda
provocada por la desaparición, la incertidumbre entre la vida y
la muerte del desaparecido, la ley resuelve en este último
sentido, fijando el día de su fallecimiento presunto, cesando
esta presunción por reaparición del declarado muerto y por la
comprobación real de la fecha de la muerte; y la declaración de
muerte produce, salvo ciertas limitaciones, los mismos efectos
jurídicos de la muerte; los herederos del desaparecido son
llamados a la sucesión de sus bienes, cuya partición definitiva
puede realizarse como en el caso ordinario de la muerte de una
persona. EN CASO LA PERSONA APAREZCA POSTERIORMENTE GOZA DE UNA
ACCION PARA RECUPERAR SU PATRIMONIO. "134

"En este sistema se distingue entre la ausencia material y

la desaparición. En el primer caso se trata de los casos de
falta de presencia cuyo efecto es el nombramiento de un curador
de los bienes; en el caso de la desaparición, distingue entre
desaparición propiamente dicha (la ausencia tiene lugar después
de transcurrido un plazo de 10 años no pudiéndose hacer
133 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA.
134 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
91.

57
 58

declaración antes de terminar el año en que el desaparecido

hubiera cumplido 31 años; en el caso de mayores de 60 años tal
plazo queda reducido a 5 años) y desaparición con peligro grave
para la vida o ausencia calificada como la denomina nuestro
Código Civil en el artículo 64 (en este caso los plazos quedaban
reducidos a 3 años, si se trataba de desaparición durante una
guerra o siniestro y de un año para aquellos casos en que
hubiera desaparecido en un naufragio). En este sistema no se
contempla la declaración de ausencia y presume la vida del
desaparecido hasta el momento en que se produce la declaración
judicial de muerte presunta." 135

10.3 DECLARACION DE AUSENCIA:

11. PERSONAS COLECTIVAS O MORALES:

Ademas de existir en el mundo jurídico personas

individuales o físicas, existen colectividades de personas
físicas que, por mandato o disposición de la ley, llegan a ser
titulares de derechos y obligaciones como colectividad. Hay que
destacar que el Estado es la persona jurídica o colectiva por
excelencia. Es de condición perpetua o permanente. Todas las
demás personas juridicas o morales le estan subordinadas y de
ella reciben su consagración social como valores jurídicos.136

Como muy bien lo indica la Licenciada Blanca Elvira López

Pozuelos de López: "Además de las personas individuales, hay
otra clase de personas que tienen capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones, las que vienen a realizar
fines que por su intensidad y alcance no pueden ser cumplidos
por una sola persona. Existen numerosos casos en que la
capacidad física, intelectual y económica de la persona
individual, es insuficiente para abordar problemas económicos,
religiosos, culturales, entre otros, de manera que cuando una
necesidad humana no puede ser realizada por una sola persona,
determina a varias a unirse para su consecución, constituyendo
una persona jurídica colectiva".137

11.1 DEFINICION:

José Castan Tobeñas la define así: "Aquellas entidades

formadas para la realización de los fines colectivos y
permanentes de los hombrres, a las que el derecho objetivo
reconoce capacidad para derechos y obligaciones".138
135 ?
Loc. cit.
136 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 54.
137 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
100.
138 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página

58
 59

Ruggiero ofrece la siguiente definición: "Toda unidad

orgánica resultante de una colectividad organizada, o de un
conjunto de bienes, a la que para la consecución de un fin
social, durable y permanente, se reconoce por el Estado la
capacidad de derechos patrimoniales".139

"Ennecerus las considera como organizaciones reconocidas

como sujetos de derecho y voluntad".140

"Puig Peña la define: "Seres abstractos formados por una

colección de personas con fin humano y racional, y son sujetos
de derechos y obligaciones. El creador de este termino es
FEDERICO CARLOS VON SAVIGNI."141

"Spota: Toda unión o institucion que el ordenamiento legal

reconoce como un sujeto jurídico, como titular de derechos y
deberes y portadores de una voluntad para ejercitarlos y
cumplirlos".142

La persona jurídica tiene como aspectos relevantes: El

constituir un conjunto de personas y bienes; el tener un fin
constante por desarrollar o cristalizar que no puede ser llevado
a cabo por una sola persona; el poseer un reconocimiento legal y
el ser un sujeto de derecho."143

11.2 TEORIAS SOBRE SU NATURALEZA JURIDICA:

TEORIA DE LA FICCION:

"Constituye la doctrina tradicional de la personalidad de

los entes colectivos, expuesta por el jurista alemán Savigni,
para quien únicamente el hombre es capaz de figurar como sujeto
de derecho. Para Savigni "Persona es todo ente capaz de
obligaciones y derechos; derechos solo puede tenerlos los entes
dotados de voluntad; por tanto, la subjetividad jurídica de las
personas colectivas es resultado de una ficción ya que tales
carecen de albedrío. Las personas jurídicas son seres creados
artificialmente, capaces de tener un patrimonio. El concepto de
persona jurídica se refiere solo a las relaciones patrimoniales.
Además la persona jurídica actúa a través de su representante
para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones. Esta teoría se explica en cuanto considera a la
101.
139 ?
Loc. cit.
140 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 54.
141 ?
[Link].
142 ?
Loc. cit.
143 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. Página 56.

59
 60

personalidad como la posibilidad de querer jurídicamente pensada

como cualidad del sujeto, siendo los hombres sujetos por ser
jurídicamente libres."144

TEORIA DE LOS DERECHOS SIN SUJETO:

"Su representante es Brinz, quien divide los patrimonios de

las personas y los patrimonios impersonales o afectos a un fin.
Los primeros pertenecen a un sujeto y los segundos no pertenecen
a ninguna persona y sin embargo tienen derechos. Los derechos
existen, pero no son de alguien, sino de algo, es decir del
patrimonio no hay en las personas colectivas un sujeto sino un
conjunto de bienes destinados a un fin. Los derechos y
obligaciones de las personas colectivas, no son, derechos y
obligaciones de un sujeto, sino del patrimonio y los actos
realizados por los órganos no valen como actos de una persona
jurídica, sino como actos que los órganos ejecutan en
representación de tal fin a que el patrimonio se encuentra
consagrado. Si éste desaparece y el fin a que sirve es de índole
privada, el ente se extingue; pero si la finalidad es de
carácter público la extinción del patrimonio no produce
necesariamente la muerte del ente. Se le critica pues no es
posible admitir la existencia de un derecho sin la existencia de
su titular, de donde no existen derechos sin sujeto. Así también
esta teoría deja de explicar la existencia de personas jurídicas
que carecen de patrimonio. Otra crítica consiste en que no
solo los patrimonios impersonales son destinados a un fin, sino
también los patrimonios personales se destinan a él, por lo que
pertenecer a un fin no es una característica distintiva de los
patrimonios, sino común a todos."145

TEORIA DE LA VOLUNTAD:

Su representante es Zitelmann, para quien la persona

jurídica "tiene existencia real, tiene una voluntad
independiente de las personas individualmente consideradas, que
surge de su asociación. En toda asociación se forma una voluntad
colectiva distinta de los asociados. Para Zitelmann, la esencia
de la "universitas" de una pluralidad de individuos,
orgánicamente reunida, surge una unidad completamente nueva,
distinta de los individuos que la componen. Se forma una entidad
real y existente. Llega a concluir de que si una pluralidad de
individuos está ligada por un vínculo unitivo, surge una
individualidad humana que es una cantidad real y efectiva,
diversa de la suma de sus partes. Trata de construir el concepto
de la persona jurídica indicando que el derecho subjetivo se
144 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
102.
145 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
105.

60
 61

considera como una facultad de querer y que el hombre es

reconocido sujeto como capaz de voluntad y de aquí se deduce que
el único supuesto para la personalidad jurídica es la aptitud
para querer. La corporalidad no es esencial; por ello aunque no
esté unida a una persona física allí debe reconocerse a una
persona. En la persona jurídica o corporación el sustrato no son
los hombres singulares, sino las voluntades dirigidas en
determinadas direcciones y unidas por el objeto común. De aquí
resulta que una unidad de querer tenga existencia real y esta
sea el sujeto, lo que equivale a decir que es esta voluntad la
que da el carácter al sujeto de los derechos."146

TEORIA DEL ORGANISMO SOCIAL:

Su autor es Otto Gierke, que considera que la persona

jurídica es un ser real, dotado de una voluntad unitaria que
actúa a semejanza de la persona individual, a través de sus
ó[Link] persona jurídica es una persona real colectiva,
formada por hombres reunidos y organizados en una existencia
corporativa que tiende a la consecución de fines que
transcienden de la esfera de los intereses individuales,
mediante la común y única fuerza de voluntad y de acción. Surge
espontáneamente y por hechos históricos-sociales o por
constitución voluntaria de los [Link] reconocimiento no es
creación de un sujeto jurídico, sino constatación de su
existencia, teniendo esta un simple valor declarativo.
Finalmente así como la persona física se extingue por la
destrucción del organismo natural, así la persona colectiva se
extingue por la destrucción del organismo social o por la
autoridad estatal. 147

TEORIA DEL INTERES:

"Considera que la persona jurídica como portador del

interés colectivo y permanente capaz de propia voluntad por
medio de su organización, son sujetos de derecho. El fundamento
de la personalidad de la persona jurídica no depende de la
voluntad sino del interés. No importa el acto volitivo, sino su
contenido. Este contenido esta determinado por el interés y como
al lado de los intereses individuales están los colectivos, el
derecho a de tratar a los grupos que lo representan como seres
capaces de activar su ejercicio".148

TEORIA DE LA REALIDAD JURIDICA:

146 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. ob. cit. Página
106.
147 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit.Página
108.
148 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Ob. cit. Página
109.

61
 62

Expuesta por Francisco Ferrara, afirma que: "La

personaldiad jurídica es una categoría del orden jurídico, que
como la personalidad del hombre deriva del derecho; la
personalidad no es una ficción, sino una investidura jurídica o
forma jurídica que el Estado da a los entes sociales. Estos
tienen existencia real, derivada de los fines sociales que le
dan nacimiento y el derecho en atención a esa realidad dirigida
a un fin lícito que se considera digno de protección les inviste
de la personalidad jurídica, que en cuanto a categoría jurídica
no puede emanar mas que del ordenamiento jurídico. Por esto la
estructura de las personas jurídicas consta, de un doble
elemento: el substrato que se personifica (se integra por la
colectividad de los miembros de la persona jurídica o el
patrimonio destinado a un fin ya se trate de una persona de tipo
corporativo o institucional como es el caso de las fundaciones)
y el reconocimiento del Estado, a fin de dar forma jurídica a
esas organizaciones sociales crea la persona jurídica. El
reconocimiento del Estado le da personalidad a ese substratum u
organización humana."149

11.2 CLASIFICACION:

El Código Civil en su artículo 15 se limita a enumerar las

personas jurídicas sin ofrecer ninguna concepto o definición de
las mismas.

La Constitución Política de la República de Guatemala en su

artículo 37 reconoce la personalidad jurídica a la iglesia
Católica y otras iglesias.

Las personas se clasifican así:

I. POR LA FORMA DE SU CONSTITUCION:

A) TIPO ASOCIACIONAL:
Equivalen en nuestra legislación a: El Estado,
municipalidades,
instituciones de derecho público, como USAC, IGSS,
BANCO DE
GUATEMALA, SOCIEDADES, UNIVERSIDADES, IGLESIAS,
ASOCIACIONES Y CORPORACIONES DE DIVERSO TIPO.
B) TIPO FUNDACIONAL: Las fundaciones.

II. POR EL FIN U OBJETIVO QUE PERSIQUEN:

A) NECESARIAS O DE DERECHO PUBLICO: Estado,
municipalidades,
entidades de Derecho Público.
149 ?
LOPEZ POZUELOS DE LOPEZ, BLANCA ELVIRA. Página 110.

62
 63

B) VOLUNTARIAS O DE INTERES PRIVADO: con fines lucrativos

(sociedades, consorcios, corporaciones) y sin fines lucrativos
(asociaciones beneficas, fundaciones, etc.)

LA CONSTITUCION DE LAS PERSONAS JURDICAS TIENEN SU

FUNDAMENTO EN EL ARTICULO 34 DE LA CONSTITUCION POLITICA DE LA
REPUBLICA QUE AFIRMA EL DERECHO HUMANO QUE TIENEN TODOS DE
ASOCIARSE LIBREMENTE.

11.3. LAS FUNDACIONES:

11.3.1. DEFINICION:

"Según el tratadista Puig Peña, quien a su vez, cita a De

Diego: Fundación, significa el acto por el cual se trae a la
vida o se establece o erige algo, y también significa la
institución misma. Si esta institución se manifiesta por un
organismo social más o menos perfeccionado y permanente, puesto
al servicio de ella para la aplicación de los medios a sus
fines, y en tal respecto es reconocida por el derecho objetivo
con capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones,
entonces tenemos la fundación como persona jurídica. En este
mismo sentido la define Von Thur diciendo que son aquellas
organizaciones que teniendo por objeto la consecución de un fin
definitivamente establecido gozan de capacidad jurídica. Gierke,
dice que las fundaciones tienen un alma: la voluntad del
fundador, y un cuerpo que es el organismo por el que uno o
varios hombres se ponen al servicio de aquella voluntad. Cuerpo
y alma integran la personalidad total cuando el derecho objetivo
les da categoría de personas. Por su parte Aldo Enrique Fabrizio
Bonetto la define como el ente resultante de un acto "inter
vivos" o "mostis causa" por virtud del cual se afecta o se
dispone de un patrimonio desitinadondolo a un fin lícito,
específico y determinado por el fundador o fundadores, el cual
al ser reconocido por el Estado, tendrá las características de
una persona jurídica."150

11.3.2 NATURALEZA JURIDICA DE LAS FUNDACIONES:

"Para encontrar su naturaleza jurídica, la fundación puede

definirse como UN PATRIMONIO CONSAGRADO A UN FIN al que se le
reconoce personalidad jurídica. Esto ya determina su especial
naturaleza jurídica., que a su vez produce singulares
consecuencias, entre ellas que la voluntad que gobierna las
fundaciones está fuera de ellas, es la voluntad del fundador.
Ahora bien los tratadistas discrepan en orden a la base de la
150 ?
GRAZIOSO BONETTO, ALDO FABRIZIO ENRIQUE. "LAS
FUNDACIONES -SU DEFICIENTE REGULACION EN GUATEMALA- Facultad de
Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Maríano Gálvez
de Guatemala. Abril de 1994. Página 65.

63
 64

personificación. Unos colocan la personalidad de las fundaciones

en los favorecidos; otros lo hacen recaer en el patrimonio
personificado; otros en el fin, y otros finalmente en la
voluntad del fundador".151

11.3.3. IMPORTANCIA DE LAS FUNDACIONES PARA EL DERECHO:

"La importancia de las fundaciones para el derecho, es

obvia y palpable ya que con la creación de esta figura jurídica
se ha llenado la laguna que dejaban vacía las demás personas
jurídicas. Decimos estopuesto que si bien es cierto que el
Derecho contempla asociaciones civiles, sin fines lucrativos, no
necesariamente son constituidas estas con fines de beneficencia,
educación o salubridad publica, careciendo estas ultimas, en
muchos de los casos de un patrimonio afectado directamente a
esos fines. La importancia de las fundaciones en el derecho,
basta considerar que sus principales fines (beneficencia,
instrucción, religión,etc.) son de superlativa importancia en la
vida, siendo la fundación el expediente preciso para la
realización de fines que recayendo sobre incaerta personae, no
encontraría una solución acomodada ni al tipo de la persona
individual ni al de los restantes grupos de personas jurídicas.
En la situación actual y especialmente en la coyuntura
económico-política que vive nuestro país en estos momentos, las
fundaciones son de vital importancia, porque estas son bien
vistas a nivel internacional y aunque el apoyo económico le sea
negado al gobierno, no le será retirado a estas instituciones
por su carácter filántropas, no lucrativo e independiente". 152

11.3.3. ELEMENTOS DE LA FUNDACION:

"PERSONAL: Constituido, por una parte, por el fundador,

quien al
aportar un patrimonio a un fin especifico da vida a lo que
será
la fundación, y por otra las personas destinatarias o
favorecidas por la fundación, quienes son la razón de
ser de la misma.

REAL: Conformado por el patrimonio afectado el cual debe

usarse
según haya sido determinada su organización.

FIN: El cual será específico de la fundación y

característico de
ésta. Puede ser religioso, científico, artístico, de
beneficencia,
de educación, o de cualquier especie, siempre que sea
151 ?
Ibid. Página 70.
152 ?
Ibid. Página 74.

64
 65

lícito y
permitido por la ley".153

INTERVENCION DEL ESTADO: Por la cual se aboga, a través de

una
inspección de la actividad que se desarrolla.

11.3.4. CLASES DE FUNDACIONES:

"PRIVADAS: Son las constituidas por un particular para

beneficio de
la comunidad o con proyección social.

PUBLICAS: Son las constituidas por el Estado o las

municipalidades
con el objeto de ayudar a la comunidad menesterosa o para
cumplir con un fin determinado de los que le
corresponde únicamente al Estado pero en forma
totalemnte separada del ente estatal que les
dio vida.

DE BENEFICIENCIA PARTICULAR: Dedicadas a la satisfacción

gratuita
de necesidades físicas o espirituales.

CULTURALES: Aquellos patrimonios autónomos destinados

primordialmente por sus fundadores a la educación, la
investigación científica y técnica o cualquier otra actividad
cultural y administrados sin fin de lucro por las personas
a quienes corresponde su gobierno con arreglo a
las prescripciones
de sus estatutos.

LABORALES: Las creadas por pacto o concierto entre la

empresa y sus trabajadores.

ECLESIÁSTICAS: Las concernientes al culto divino, y al

sostenimiento de los ministros de la religión encargados de los
mismos.

SECULARES: Son las extrañas al culto divino y a la Iglesia,

como
la dotación de doncellas y estudiantes pobres.

MIXTAS: Las dirigidas a fomentar a la vez lo espiritual y

lo
temporal y se establecen con intervención de las
autoridades
153 ?
Ibid. Página 76.

65
 66

civiles y eclesiásticas, como en general las instituciones

de
154
beneficencia."

11.3.5. CONSTITUCION DE LA FUNDACION:

"Las fundaciones pueden constituirse de dos maneras: a) Por

un acto inter vivos, o que por disposición de una o varias
personas (constituidas estas como un solo ente fundador), se
afecta un capital para destinarlo a un fin específico. b) Por
un acto mortis causa, es decir que por una disposición
testamentaria, el de cujus, constituye una fundación y para tal
efecto destina una parte de su patrimonio para que sea utilizada
en un fin lícito específico. Pero según la doctrina el verdadero
nacimiento como persona jurídica de la fundación se determina
con dos requisitos: erección valida de un instituto u
organización independiente y reconocimiento por el derecho
objetivo como persona, en los casos que se estime como
necesarios".155

11.3.6 EXTINCION DE LAS FUNDACIONES:

"La doctrina menciona 5 motivos:

1) Por haber llegado el caso o cumplido la condición o el

término en que el fundador hubiere dispuesto que se consideren
extinguidas.
2) Por el cumplimiento del fin o fines que tuvieran cuando
no deben realizarse por tiempo indefinido.

3) Por la perdida total de los bienes fundacionales o por

la reducción de estos en términos que hagan imposible continuar
cumplimiento los fines de su creación, ni aun reduciendo en
proporción los beneficios del instituto.
4) Por la voluntad del testador cuando la fundación se
hubiere constituido en vida del mismo y los términos de su
constitución no lo impidiesen.
5) Por la intervención del Estado en algunos supuestos.

El Código Civil Guatemalteco contiene los casos de

extinción en el artículo 21."156

11.3.7 REGULACION LEGAL:

154 ?
Ibid. Página 80.

155 ?
Ibid. Página 81.
156 ?
Ibid. Página 86.

66
 67

"Las fundaciones en Guatemala tiene una escasa regulación

legal, la cual se limita a los artículos 15 inciso 4o., 19, 20,
21 y 22 del Código Civi.l. y el Acuerdo Gubernativo 515-93 del 6
de octubre de 1993, por medio del cual se acuerda que
corresponde al Ministerio de Gobernación el trámite y aprobación
de los estatutos y el reconocimiento de la personalidad jurídica
de las asociaciones sin fines lucrativos y las fundaciones,
correspondiéndole así mismo la inspección y vigilancia de dichas
entidades. No debemos perder de vista que las fundaciones son
producto de la imposibilidad del Estado para atender
eficientemente las necesidades colectivas como lo son salud,
educación, arte, ciencia e incluso deporte. 157

UNIVERSIDAD MARIANO GALVEZ DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
CENTRO REGIONAL DE COBAN, ALTA VERAPAZ
DERECHO CIVIL I.
CATEDRATICO: LIC. DANIEL MATTA CONSUEGRA
ABRIL 1996.

DEL DERECHO DE FAMILIA GUATEMALTECO

1. DE LA FAMILIA:

A. GENERALIDADES:

"El hombre es el punto de partida para estudiar la familia,

ya que es su elemento indispensable. Al analizarlo en su
comportamiento nos damos cuenta de que éste no puede vivir solo,
su existencia supone una familia, y sus tendencias lo llevan a
formar otra nueva, con la que se perpetua la humanidad. La
familia está unida entre sí por relaciones íntimas
157 ?
Ibid. Página 93.

67
 68

indestructibles por lo que se concluye que la familia es por

excelencia manifestación de vida. Y es precisamente por esto,
que su estudio presenta muchas dificultades, sobre todo cuando
se tiene en cuenta que su objeto es la vida misma, ésta se nos
escapa en mucho de sus aspectos y continúa siendo un misterio en
cuanto a su causa primera y finalidad última. Ahora bien, lo
que resalta con evidencia innegable es que la meta de la
familia, fruto a la vez de la razón y de la necesidad vital,
debe integrarse íntimamente en la meta social y humana, y así
como cada uno de los miembros de una familia se integra a su
comunidad, sin sacrificar su individualidad, igualmente la
familia debe conservar su unidad al integrarse a la sociedad.
Pero todo fin a que conlleva ésta, quedaría estéril desde el
punto de vista de su valoración, si la familia no fuese la sede
de la libertad, ya que en el ámbito familiar debe prevalecer el
respeto mutuo, y así como se exige a los hijos respetar y acatar
las disposiciones de los padres, siempre que este dentro de las
normas morales y legales que nos rigen, también los hijos tienen
el derecho de hacerse oír por sus mayores y pedir que estos
respeten su personalidad. La familia debe ser el medio más
apropiado para reintegrar al hombre a sí mismo y para lograr tal
fin ha de perseguir su evolución hacia lo mejor; es pues algo
proveniente de lo humano para lo humano. En ella se origina la
escala de valores que regirán al ser, siendo por tanto de donde
emane la superación personal en la libertad, ya que somos
iguales en naturaleza, nos volvemos diferentes en el grado y en
el modo de superar esa naturaleza; es por ello que la familia
debe respetar nuestra originalidad y en es en ese momento cuando
desempeñaba su papel primordial que es el de formar a la persona
del nuevo miembro de la comunidad en el espíritu propio de
confianza y libertad, para luego entrar a la vida social imbuido
de ese mismo espíritu. es pues la familia una comunidad de
destino, hacia la meta común pero en la cual cada uno es
diferente, pues son producto de la libertad que en ella rige.
Por esto se dice que la familia habrá cumplido con su misión,
cuando el hombre sepa tomar su carga social, y proyectándose en
esta encuentra su valor y la valoración de sus semejantes". 158

La familia es la base de la sociedad y del Estado; la

influencia que ejerce la familia sobre una persona se proyecta
en la escuela y la sociedad. Toda persona tiene derechos a un
nivel de vida adecuado que le asegure a el y su familia
condiciones fundamentales para su existencia. La importancia que
en Guatemala se ha dado a la regulación jurídica de la familia,
158 ?
MORALES ACEÑA DE SIERRA, MARIA EUGENIA. DERECHO DE
FAMILIA -ANALISIS DE LA LEY DE TRIBUNALES DE FAMILIA,
COMENTARIOS SOBRE LA NECESIDAD DE INTRODUCIR REFORMAS A LA
MISMA- UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR- FACULTAD DE CIENCIAS
JURIDICAS Y SOCIALES. NOVIEMBRE DE 1976. Página 1.

68
 69

desde las Constituciones de 1945, 1956, 1965 y la actual

promulgada en 1985, incluyen un capitulo especifico dedicado a
la familia, obligando al Estado a emitir disposiciones que la
protejan. Ver artículos del 47 al 56 de la Constitución Política
de la República de Guatemala. En el Código Penal existe un
capitulo especial dedicado a proteger a la familia como un bien
jurídico tutelado.

Conforme lo apunta Cesar Eduardo Alburez Escobar: "Es

únicamente en el seno familiar, en donde el ser humano encuentra
la satisfacción de sus variadas aspiraciones de cariño, afecto y
protección material y espiritual; es el único medio dentro del
cual puede plasmar la educación de los futuros hombres que
integrarán la sociedad, porque en ella se perpetúa la especie no
solo en la niñez y la juventud, sino que en la edad adulta, y
ello porque dentro del hogar se consolidan los lazos más fuertes
para unir a los grupos humanos que a la larga llegan a formar
una nación con todos sus elementos constitutivos. La familia es,
por así decirlo, la fuente de todas las relaciones humanas y
constituye, con la Nación organizada en estado, la más
importante forma social; es en, suma el elemento básico de la
sociedad, "la semilla de la República", como dijera Cicerón. L a
familia constituye el caso por excelencia de grupo social
suscitado por la naturaleza. Pero esto no quiere decir que la
familia sea un mero producto de la naturaleza, pues constituye
una institución creada y configurada por la cultura (religión,
moral, costumbres y Derecho). En la configuración y regulación
moral, religiosa, social y jurídica de la familia intervienen
consideraciones sobre la moralidad de los individuos, sobre los
intereses materiales y espirituales de los niños y sobre la
buena constitución y buen funcionamiento de la sociedad. La
motivación esencial de la familia en todas las variedades que
esta presenta en la historia consiste en la necesidad de cuidar,
alimentar y educar a los hijos".159

B. ORIGEN DE LA FAMILIA:

Según Cesar Eduardo Alburez Escobar, han existido en la

historia tipos varios de la familia, los cuales son:

a) La familia políandrica: Una mujer con varios hombres.

Este
hecho suele llevar al matriarcado, que es la forma de
organización familiar en la cual la madre es el centro de
la
familia y quien ejerce la autoridad y en la cual la
159 ?
ALBURES ESCOBAR, CESAR EDUARDO. "EL DERECHO Y LOS
TRIBUNALES DE FAMILIA EN LA LEGISLACION GUATEMALTECA". Facultad
de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de San Carlos
de Guatemala. Noviembre 1964. Tipografía Nacional. Página 19.

69
 70

descendencia
y los derechos familiares se determinan por la línea
femenina.

b) La familia polígama: Un hombre y varias mujeres. Ha

existido y
existe en algunas sociedades primitivas.

c) La familia monógama matriarcal: A pesar de que el

matriarcado
estuvo vinculado a la poliandria, hay casos entre los
pueblos
primitivos de organización familiar monógama, pero centrada
alrededor de la madre y regida por la autoridad de ésta.

d) La familia monógama patriarcal: Este es el tipo de

familia que
aparece en el Antiguo Testamento, en la Política de
Aristóteles y
en el Derecho Romano. La familia romana formaba una unidad
religiosa, política y económica. El pater-familia era el
director
del culto doméstico, actuaba como magistrado para dirimir
todos los conflictos que surgiesen en su seno y era, además
el único
dueño del patrimonio familiar.

e) La acción del cristianismo: El nuevo testamento exaltó

el
contrato matrimonial a la dignidad de sacramento, elevo el
nivel de la mujer, puso la institución familiar al servicio
de
los hijos y para beneficio de estos.

f) La familia feudal: Esta llevaba a cabo en pequeño la

mayor
parte de las funciones estatales. la familia se convirtió
en un
feudo, en donde bajo la autoridad del señor y sus vasallos
los
siervos, los trabajadores rurales consagrados a la gleba
que
cultivaban.

g) La familia conyugal moderna: No abarca barias

generaciones,
sino tan solo los progenitores y los hijos. En las
sociedades
accidentales la familia conyugal, extensa todavía, persiste
en

70
 71

considerable medida, sobre todo en algunas áreas rurales.

Pero
últimamente ha venido cobrando más generalidad la familia
conyugal restringida, la cual comprende solamente un hogar:
a los
esposos y los hijos."160

En el desenvolvimiento de la familia conyugal restringida

de nuestro medio se distinguen cinco etapas:

a) Prenupcial: Elección del futuro cónyuge, la cual es

libre
para el individuo; amor romántico y noviazgo.
b) Celebración del matrimonio: Junto con la cual se suele
establecer la estructura económica de la sociedad conyugal.
c) Nupcial: Período de vida junto antes de tener la
descendencia
en la cual se inicia la constitución del ambiente hogareño
y
familiar, el ajuste entre esposos y se va creando cierta
comunidad
de vida entre estos.
d) crianza de los hijos: En la que se completa propiamente
la familia reforzando los vínculos entre los
esposos a través de
la prole, se constituye la comunidad familiar, surgen
nuevos
alicientes e intereses y se asumen responsabilidades de
mayor
importancia.
e) Madurez: O sea cuando los hijos llegan a la mayor edad y
no necesitan ya el cuidado de sus padres."161

Don Federico Puig Peña al referirse a la familia nos lego

un discurso clásico que debemos recordar: "Si bien el hombre,
considerado aisladamente, forma, cuando mira a Dios, un todo
completo, puesto que integra una unidad total capaz de dirigirse
a si mismo y encaminar sus pasos en aras del más allá; cuando
mira, en cambio a la naturaleza es un ser imperfecto, dado que
necesita de sus semejantes para dar satisfacción a sus
necesidades y deseos. Dos causas fundamentales (amen de otras de
carácter mas relativo determinan esa imperfección: EL SEXO, pues
que por si solo no puede perpetuar la especie, y LA EDAD, pues
que en los primeros años de su vida no puede por el mismo andar
por el mundo obteniendo lo necesario para su subsistencia. Pero
ninguna de esas deficiencias puede completarlas en un trasiego
de acá para allá buscando un complemento cualquiera, de alcance
inmediato y transitorio; precisa que la mita sexual que necesita
160 ?
Ibid. Página 21.
161 ?
Loc. cit.

71
 72

este infundida de un hálito de amor y esperanza; que llene de

una sustancia delicada y superior el sentido de la unión; y
exige, por otra parte, que el complemento de las edades menores
e haga en transe de perenidad, sublimada por un nimbo de ternura
y comprensión. Estas últimas funciones, no se pueden realizar
buscando en la masa informe de la humanidad ni acudiendo al
organismo político, sin espíritu ni cálido aliento; frío en el
hielo de la rigidez administrativa; insulso en la rígida
aplicación por si mismo de sus propios ordenamientos. Precisan
otro órgano más natural, más cercano, más íntimo, QUE LLENE, CON
TODA LA FUERZA DE SU SAVIA, LOS VACIOS PROPIOS DE AQUELLA
IMPERFECCION. ESTE ORGANISMO, EL DE LA FAMILIA, INSTITUCION QUE
VIVE A TRAVES DE LOS SIGLOS EN UNA MARCHA INCESANTE DE
CONTINUADA PUJANZA Y QUE SI ES CIERTO HA PASADO Y PASA POR
MOMENTOS DE CRISIS, SIEMPRE SOBRESALE, EXISTE Y SUBSISTE POR EL
IMPERATIVO DE LA PROPIA NATURALEZA. Y por ello es asi ,
imperativamente natural, como dice el citado autor, YA QUE EL
MEJOR REMEDIO PARA LAS IMPERFECCIONES Y EL REMEDIO PARA LAS
DEFICIENCIAS DEL HOMBRE ES LA FAMILIA, CONJUNTO DE PERSONAS QUE
FORMAN NUCLEOS QUE AL UNIRSE EN UN TODO ARMONICO Y CON FINALIDAD
DETERMINADA, LLEGAN A FORMAR LA NACION, EL ESTADO Y, EN ULTIMA
INSTANCIA LA HUMANIDAD ENTERA.

Por ello son sabias las palabras de Francisco Carrra que

dijo: "La familia es la primera exteriorización del instinto
humano que nos impulsa a vivir en unión de nuestros semejantes
aun antes que una ley humana los haya impuesto y antes que la
razón y la experiencia nos haya hecho ver la necesidad y las
ventajas de ello. Cedula que da vida al Estado; institución
básica para la formación y mantenimiento de la humanidad y como
centro de donde irradia la vida misma de los pueblos; como un
algo que no puede faltar en virtud de que de ella surgen las
directrices morales de los individuos, directrices que han de
guiarlos toda su vida, en una u otra forma, según se les hayan
inculcado en el seno de su respectiva familia.

C. CONCEPTO DE LA FAMILIA:

La palabra familia según opinión general procede de la voz

famuli, por derivación de famulus, que a su vez procede del osco
famel, que significa siervo; o sea la gente que vive bajo la
autoridad del señor de ella, y el conjunto de ascendientes,
descendientes y colaterales de un linaje.162

Por su parte Valverde afirma que etimológicamente, la

palabra familia procede del grupo de famuli (del osco famel,
según unos; femel según otros y fames, hambre), explica que
famulos, son los que moran con el señor de la casa, y según
162 ?
Loc. cit.

72
 73

anota Breal significa habita, significando en este sentido a la

mujer, hijos legítimos y adoptivos y a los esclavos domésticos.
163

En la ápoca clásica se entendía por familia, el grupo

constituido por el pater familias y las personas libres
sometidas a su potestad.164

Desde el punto de vista vulgar, según afirma don Federico

Puig Peña, familia es: El conjunto de personas que viven bajo un
mismo techo, en un mismo domicilio, sirviendo la casa como un
punto localizado de sus actividades y de su vida. Entonces es
equivalente a la vida de familia, al hogar.165
Don Federico Puig Peña nos ofrece una definición
descriptiva de lo que es la familia, señalando que es aquella
institución que, asentada sobre el matrimonio, enlaza en una
unión total, a los cónyuges y sus descendientes para que,
presidida por los lazos de la autoridad y sublimada por el amor
y respeto, se de satisfacción a la conservación, propagación y
desarrollo de la especie humano en todas las esferas de la
vida.166

Otro autor lo entiende como el conjunto de personas que

conviven bajo un mismo techo, en un mismo domicilio, sirviendo
la casa como un punto de localización de sus actividades y su
vida. La familia es una rúbrica que une a los individuos que
llevan la misma sangre.

Mac Iver dice: "La familia es un grupo, definido por una

relación sexual y suficientemente precisa y duradera para
proveer a la procreación y crianza de los hijos. Tonnies define
la familia como la relación de hombre y mujer para procrear
hijos de común voluntad; voluntad, tanto del hombre como de la
mujer, de reconocerlos como suyos y de cuidarlos, pero voluntad
también, cuando no se logra ningún hijo, de vivir juntos, de
protegerse mutuamente y de gozar de bienes comunes."167

Jasseran, citado por Clemento Soto Alvarez señala que la

familia engloba todas las personas unidas por lazo de parentesco
o de afinidad; descansa a la vez en la comunidad de sangre, en
el matrimonio y en la adopción. En un sentido amplio, la
familia es un conjunto de personas (parientes) que proceden de
un progenitor común y que establece vínculos entre sus
componentes de diversa índole o entidad (sentimentales, morales,
jurídicos, económicos y de ayuda recíproca) a los cuales el
163 ?
ALBUREZ ESCOBAR CESAR EDUARDO. Ob. cit. Página 24
164 ?
Loc. cit.
165 ?
Loc. cit.
166 ?
Ibid. Página 25.
167 ?
Ibid. Página 24.

73
 74

derecho objetivo atribuye el carácter de deberes y obligaciones,

facultades y derechos de naturaleza especial".168

Rafael Rojina Villegas dice que la familia esta formada por

los padres y los hijos, siempre que estos no se casen y formen
una nueva familia.

Don Ricardo Nassif, nos ofrece un concepto contemporáneo de

la familia, en la que se vislumbra como el núcleo básico de la
comunidad humana, pudiendo definirsele como el grupo formado por
un hombre y una mujer y por los hijos que nacen de esa unión. De
manera mas completa como, la unidad efectiva de padres e hijos
que resulta de la reunión de elementos institutos naturales con
la resolución autónoma de la voluntad.169
Desde el punto de vista jurídico la familia está
constituida por el grupo de personas que están unidas por
relaciones de matrimonio, filiación y parentesco. O como afirma
Salvat, es el conjunto de ascendientes, descendientes y afines a
un linaje. Planiol así mismo concoerde al concepto anterior la
define como el conjunto de personas unidas por los vínculos del
matrimonio, de la filiación y la adopción, a los cuales la ley
les concede o aplica algunos efectos jurídicos.170

El Código Civil en su artículo 78 analiza los fines del

matrimonio, y siendo este la base de la familia (por mandato
constitucional), ambos son necesariamente los mismos.

Debemos tener presenta que la importancia de la familia es

proporcional al lugar que ella ocupa en la vida de la humanidad
y al papel que desempeña en ésta. Pero este pequeño mundo que
constituye la familia, no es una creación artificial del hombre,
no es algo que él pueda modificar o suprimir a su antojo. No es
tampoco el producto efímero de una lenta evolución. La familia
moderna tiene trascendental importancia en el desarrollo del
individuo, ya que se presenta como el mas influyente de los
grupos humanos. La familia no solamente contribuye en este
aspecto, sino también de manera indirecta, al sano desarrollo
cultural de la sociedad, de los pueblos y de la humanidad. 171

La familia es la institución basada en el matrimonio y

caracterizada por los vínculos de sangre que une a los cónyuges,
y sus descendientes, para que cumplan el fin de la procreación
de la especie humana, teniendo como elemento preeminente el amor
168 ?
BARRETO MOLINA, ROBERTO. "FALTA DE REGULACION LEGAL
SUSTANTIVA DE LA GUARDA Y CUIDADO DE MENORES EN LA LEGISLACION
GUATEMALTECA". Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la
Universidad de San Carlos de Guatemala. Agosto 1984. Página 2.
169 ?
Loc. cit.
170 ?
Loc. cit.
171 ?
Loc. cit.

74
 75

para realizarlo.

En conclusión y partiendo de los aspectos doctrinarios

antes expuestos, Y ESPECIALMENTE SOBRE LA BASE QUE LA FAMILIA
TIENE SU CIMIENTO EN EL MATRIMONIO Y LA UNION DE HECHO, TENEMOS
QUE CONCLUIR EN QUE LA FAMILIA SE CONSTITUYE UNICAMENTE POR EL
PADRE Y LA MADRE, COMO PILARES PRINCIPALES Y LOS HIJOS NACIDOS
EN VIRTUD DE ESTA RELACION MARITAL ASI COMO, LOS ADOPTADOS
LEGALMENTE; ESTOS HIJOS SERAN COMPONENTES DE LA FAMILIA MIENTRAS
NO SEAN A SU VEZ PILARES DE UNA NUEVA FAMILIA, PUES PASARIAN A
SER UNICAMENTE PARIENTES DE SU FAMILIA ORIGINAL, SIN PERDER LOS
DERECHOS QUE LA LEY LES RECONOCER. ENTONCES VEMOS QUE LA FAMILIA
ES LA CELULA DE LA SOCIEDAD HUMANA.

En el artículo 47 de la Constitución Política de la

Republica de Guatemala se hace alusión a la familia indicando
que EL ESTADO DE GUATEMALA GARANTIZA LA PROTECCION SOCIAL,
ECONOMICA Y JURIDICA DE LA FAMILIA. PROMOVERA SU ORGANIZACION
SOBRE LA BASE LEGAL DEL MATRIMONIO, LA IGUALDAD DE DERECHOS DE
LOS CONYUGES, LA PATERNIDAD RESPONSABLE Y EL DERECHO DE LAS
PERSONAS A DECIDIR LIBREMENTE EL NUMERO Y ESPACIAMIENTO DE SUS
HIJOS.

2. DEL DERECHO DE FAMILIA:

A) CONCEPTO DE DERECHO DE FAMILIA:

Siendo el Derecho de Familia parte del Derecho Civil regula

la constitución del organismo familiar y las relaciones entre
sus miembros, necesita de un ordenamiento disciplinado o un
conjunto de normas y disposiciones que integren ese Derecho de
Familia.

El Derecho de Familia siempre ha pertenecido al Derecho

Civil y como consecuencia al Derecho Privado, pero en la
actualidad dada la importancia algunos autores que debe
separarse del Derecho Civil y formar una ciencia jurídica
independiente y autónoma. En el Derecho Guatemalteco forma parte
del Derecho Civil.

En apartados anteriores hemos visto lo que es la familia en

el campo de la Sociología, la hemos tratad como institución real
que cumple un cometido humano al reunir grupos de hombres
(usando esta palabra en su acepción más amplia) para integrar la
célula de toda sociedad, sin embargo, como todas las
instituciones, necesita la familia un conjunto de normas y de
principios que la regulen, que la disciplinen, que la hagan
coherente y ordenada, para cumplir los nobles fines para los que
los hombres mismos las instituyeron; necesita en fin, ser dotada
de un sistema legal para su organización y funcionamiento, para

75
 76

quedar incluida dentro del amplio campo de la Enciclopedia

Jurídica.

Uno de los autores que con mejor criterio define al Derecho

de Familia lo es Julian Bonecase, quien la define como "el
conjunto de reglas que tiene por objeto principal y no exclusivo
a la familia; estas se caracterizan en que, más allá de la
familia, el legislador se ha propuesto otros fines: el tipo de
tales reglas está constituido por las que reglamentan los
regímenes matrimoniales. Sin embargo, la preocupación
predominante del legislador en los regímenes matrimoniales recae
sobre la existencia de la familia. 172

El autor hondureño Gautama Fonseca en su obra de Derecho

Civil lo divide en DESDE EL PUNTO DE VISTA SUBJETIVO, que se
entiende como las facultades o poderes que nacen de las
relaciones que dentro del grupo familiar, mantienen cada uno de
los miembros con los demás.173

El mismo autor define el Derecho de Familia DESDE EL PUNTO

DE VISTA OBJETIVO como el conjunto de normas o preceptos que
regulan las relaciones que mantienen entre si los miembros de la
familia. 174 En otras palabras como el conjunto de normas que
regulan el nacimiento, la modificación y la extinción de las
relaciones familiares y se subdivide en personal (el que se
refiere a las personas que integran la familia) y patrimonial
(el que se refiere a los bienes que pertenecen a la familia.

Otro autor al respecto afirma que el Derecho de Familia

tiene un doble sentido; así en sentido objetivo se dice que el
Derecho de Familia es el conjunto de normas jurídicas que
disciplinan esta institución. En sentido subjetivo, el Derecho
de Familia se refiere a las facultades o poderes que nacen de
aquellas relaciones, que dentro del grupo familiar, mantiene
cada uno de los miembros con los demás, para el cumplimiento de
los fines superiores de la entidad familiar. De lo anterior
podemos inferir que el Derecho de Familia es una parte del
Derecho Civil que puede definirse como un conjunto de normas
jurídicas que regulan a la familia, con respecto a sus derechos
y deberes dentro del papel que juega esta institución en toda la
sociedad.

Por su parte Alfonso Brañas afirma que el Derecho de

Familia en sentido objetivo se entiende como el conjunto de
normas que regulan el nacimiento, modificación y extinción de
172 ?
ALBUREZ ESCOBAR CESAR EDUARDO. Ob. cit. Página 73.
173 ?
Loc. cit.
174 ?
Loc. cit.

76
 77

las relaciones familiares; y en sentido subjetivo, como el

conjunto de facultades o poderes que perterncen al organismo
familiar como tal o a cada uno de sus miembros. El Derecho de
Familia se divide a su vez en Derecho de Familia personal, que
es aquel que tiene como función regir las relaciones personales
de los sujetos que integran la institución familiar; y Derecho
de Familia patrimonial, que es el que ordena todo lo
concerniente al régimen económico de la familia. 175

Por su parte la Licenciada Maria Luisa Beltranena de

Padilla al respecto señala que "El Derecho de Familia puede
enfocarse desde dos ángulos: objetivo y subjetivo. En sentido
objetivo "es el conjunto de normas que regulan las relaciones de
las personas que constituyen un grupo familiar o una familia y
en sentido subjetivo se define como "el conjunto de derechos que
nacen de las relaciones que dentro del grupo familiar mantienen
los miembros de esta familia con los demás para el cumplimiento
de los fines de la unidad familiar". En general, EL DERECHO DE
FAMILIA COMPRENDE EL CONJUNTO DE NORMAS REGULADORAS DEL
MATRIMONIO Y SUS IMPLICACIONES, PATERNIDAD Y FILIACION, PATRIA
POTESTAD Y TUTELA, ALIMENTOS, ADOPCION Y TODO LO REFERENTE AL
ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS."176

Maria Luisa Beltranena de Padilla distingue entre Derecho

de Familia interno, externo, puro y aplicado. El Derecho de
Familia interno comprende las normas dictadas por la misma
familia para su propia rectoria y aplicación particular, dentro
de su régimen interno; el Derecho de Familia externo es el
conjunto de normas emitidas por el Estado para la regulación y
protección de la familia y todo lo que a ella concierne; el
Derecho de Familia puro comprende las normas que regulan
puramente las relaciones personales que existen o se producen
entre los miembros de una familia; y el Derecho de Familia
aplicado abarca las relaciones económicas o patrimoniales. 177

El Código Civil regula la familia dedicándole el titulo II

del libro I que trata del matrimonio, la unión de hecho, el
parentesco, la paternidad y filiación matrimonial y
extramatrimonial, la adopción, la patria potestad, los
alimentos, la tutela, el patrimonio familiar y el Registro
Civil, comprendiendo del articulo 78 al 441.

B. CARACTERES DEL DERECHO DE FAMILIA:

Jose Castan Tobeñas reconoce como caracteres del Derecho de

Familia los siguientes:

175 ?
BRAÑAS ALFONSO. MANUAL DE DERECHO CIVIL. Página 133.
176 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 96.
177 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 99.

77
 78

a) el fondo etico de las instituciones;

b) el predominio de las relaciones estrictamente personales
sobre las patrimoniales;
c) la primacia del interés social sobre el individual
(arto. 44
Constitución Política de la República). 178

Por su parte la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla

determina como características del Derecho de Familia:

"1) Contiene un sustrato de carácter eminentemente moral,

derivado
fundamentalmente del Derecho Canónico.
2) Predominio de las relaciones personales sobre las
relaciones
patrimoniales.
3) Primacia del interés social sobre el interés
individual; y una
más frecuente intervención del Estado para proteger al
más débil en la familia.
4) Las relaciones familiares son a la vez derechos y
deberes.
5) Los derechos de la familia son inalienables e
instransmisibles,
irrenunciables e imprescriptibles.
6) Los derechos de la familia no están condicionados, ni
pueden
estar constituidos con sujeción al término.
7) Carácter obligatorio o de orden público de las leyes
relativas
a la familia. DE LAS CARACTERISTICAS ANTERIORES SE
DEDUCE QUE EL DERECHO DE FAMILIA ES PARTE DEL
DERECHO PUBLICO."179

César Eduardo Alburez Escobar en cuanto a este tópico

afirma:
"El mismo tratadista Puig Peña, cita al maestro Planiol, quien
dice que el Derecho de Familia tiene un "fundamento natural" de
que carece el resto de las relaciones jurídicas que se pueden
constituir entre los hombres; de ese fundamento natural de la
familia -dice el mencionado tratadista-, se van a deducir las
consecuencias o características siguientes: a) EL DERECHO DE
FAMILIA TIENE UN SENTIDO PREDOMINANTEMENTE ETICO; de este
carácter se deriva: que la organización de la familia sólo
adquirirá una verdadera solidez, cuando este basada en una moral
rigurosa; que, por lo mismo, este derecho no puede desplegar
toda la eficacia de su condición, de lo que surge que las normas
que lo rigen son, ante todo, normas de moral, sin sanción o ésta
178 ?
Loc. cit.
179 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. página 97.

78
 79

es imperfecta; y, que por esa ligación constante con la moral

las relaciones familiares tienen un profundo sabor religioso y
es por ello que por muchos siglos, la familia ha estado
gobernada por la Iglesia, aunque dicha hegemonía la haya
aminorada la Revolución, no se ha podido cambiar ese carácter
religioso de la vida familiar; b) el mismo basamento natural de
la familia, hace que "las relaciones personales de la misma sean
superiores en rango a las patrimoniales de ella derivadas,
siendo aquellas por lo regulan inalienables, irrenunciables,
imprescriptibles e intransmisibles y hasta las relaciones
patrimoniales dentro de la familia sufren una cierta derogación
de los principios generales de los derechos patrimoniales; c)
Por último, ese fundamento natural, produce como lógica
consecuencia, la supeditacion de los intereses individuales al
plano superior de lo social. De esta consecuencia, se deriva
que, las normas que regulan la familia, son por lo general de
orden público, es decir, que son de aplicación imperativa,
haciendo abstracción de la voluntad de los individuos, son
inderogables por la sola voluntad de nadie, por ejemplo, nadie
puede casar cuando quiera, abandonar un hijo,etc.

Las relaciones jurídico familiares tienen un carácter

esencialmente personal, es decir, se crean o existen en virtud
de ciertos vínculos familiares que unen entre sí a ciertas
personas.

C. PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL DERECHO DE FAMILIA:

Los principios que informan el Derecho de Familia y sobre

cuyas bases se ha creado la mayoría de las instituciones que la
conforman, son las siguientes:

1) son normas eminentemente proteccionistas. Este derecho

persigue proteger a la familia. El Estado se dió
cuenta hace mucho tiempo que este grupo de personas
era el que mejor satisfacía las
necesidades del hombre y que en ella el ser humano
alcanzaba su mas grande expresión como ser natural;

2) el principio de equidad. El Derecho de Familia no

permite la
subordinación entre miembros de una familia, aunque los
vínculos
consanguineos demanden obediencia, ello se debe al
cuidado que los mayores prodigan al menor de edad,
pero no por ello hay o
existe subordinación;

3) El principio moral. La familia está calcada de amor

sentimiento

79
 80

que se dispensa entre los miembros de la familia y no

puede ser
exigido a nadie. A ninguno puede obligarsele a que
quiera a su hijo, a su esposa, o a cualquier otro
miembro de la familia, sino que dependen
totalmente de la moral y esta no es coercible.

D) FUENTES DEL DERECHO DE FAMILIA:

En en el Derecho Guatemalteco se reconoce cuatro fuentes

del Derecho de Familia: el matrimonio; la unión de hecho; la
filiación; y
la adopción.

Las normas del Derecho de Familia tienen rasgos comunes con

el Derecho Público y el Derecho Privado, por los intereses que
tratan de
tutelar.

Las leyes relativas a la familia se consideran de carácter

obligatorio o de orden público, dado que los interesados están
impedidos de hacer prevalecer la autonomía de su voluntad, como
ocurre en el Derecho de Obligaciones, en el Derecho de Familia
existe cierta libertad en relación a ciertas posiciones o
actitudes.

No es conveniente separarlo del Derecho Civil pues se

rompería la unidad científica tradicional de su estudio.

EL ESTADO EN SU AFAN DE PROTEGER LOS VALORES RELATIVOS A LA

CONVIVENCIA SOCIAL Y EN ESTE CASO LA INSTITUCION DE LA FAMILIA,
HA CREADO CIERTOS TIPOS PENALES (DELITOS) EN PROTECCION AL ORDEN
JURIDICO FAMILIAR.

E. AUTONOMIA DEL DERECHO DE FAMILIA:

De la familia se generan muchas instituciones civiles

esenciales, circustancia que llevo a crear el Derecho de
Familia. Actualmente se vislumbra como nueva rama de la ciencia
jurídica y que por su importancia se ha reconocido como ciencia
autónoma o con naturaleza y perfiles propios por tratadistas y
legisladores, tanto en su parte sustantiva como procesal, y cuya
evolución y transformación ha sido y será constante sobre todo
si se considera que estamos viviendo en una etapa histórica en
la que es posible conocer con más exactitud que las relaciones
sociales se han modificado. Hay sistemas que se sustituirán por
otros nuevos y normas transformadas cuyo contenido se ha
perfeccionado. Naturalmente que estos procesos que alteran la

80
 81

180
sociedad profundamente alcanzan la familia.

F. NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO DE FAMILIA:

Se ha discutido acerca de que si el Derecho de Familia

pertenece a la rama del Derecho Privado o del Derecho Público.
Algunos tratadistas como Puig Peña y Castan Tobeñas afirman que
es una rama del Derecho Privado, porque la voluntad del grupo
familiar prevalece frente a cualquier otro interés; de ahí que
los derechos de la familia, en sí, son el conjunto de normas que
conforman el Derecho de la Familia y se encuentran regulados en
la mayoría de cuerpos ligados a los derechos patrimoniales de
tipo privado, las sucesiones, así como las obligaciones y
contratos. Este es el caso del Código Civil guatemalteco. Por
otro lado, el tratadista CICU indica que la familia debiera ser
considerada como otra división del Derecho, rompiendo de esa
manera, con la clasificación bipartita en donde existen Derecho
Público y Derecho Privado, para entrar en la clasificación
tripartita donde existieran DERECHO PUBLICO, DERECHO PRIVADO Y
DERECHO DE FAMILIA.

3. EL MATRIMONIO:

A) ANALISIS HISTORICO:

"El matrimonio presenta como fundamental característica la

de ser la principal de las instituciones sociales, en orden a
que constituye la base más sólida de la familia, y por
consecuencia, de la sociedad misma. Responde esta institución a
una antigüedad milenaria; así, las primeras referencias
legislativas que de él tenemos las encontramos en las leyes de
Manú, codificación ésta que es la más antigua que ha llegado a
nuestro conocimiento. El matrimonio entre un solo hombre y una
sola mujer, nos indica que fue esta institución la que hizo
posible el abandono de la poligamia y el encauzamiento de la
sociedad por el camino de la monogamia, que es el estado que
corresponde a la persona como ser racional y espiritual. El
concepto actual de matrimonio posee un elemento de tipo
biológico, que es la perpetuación de la especie, la cual es
realizada plenamente por la formación de la familia dentro de
moldes institucionales y rodeada ésta de la seguridad y respeto
que le corresponden como apoyo básico de la sociedad. Esta
noción posee un elemento social por excelencia representado por
la ayuda que deben prestarse los cónyuges, demostrativa de la
solidaridad humana, norma invariable que debe guiar la conducta
de los hombres".181
180 ?
VILLEGAS ROJINA, RAFAEL. " DERECHO CIVIL MEXICANO". Vol.
I. Derecho de Familia. Editorial Porrua. 1978. Página 12.
181 ?
GONZALEZ, JUAN ANTONIO. "ELEMENTOS DE DERECHO CIVIL".
Editorial Trillas. México. 1982. Página 88.

81
 82

Las diferentes legislaciones y las doctrinas han señalado

que la fuente, el origen principal y normal de la familia, es el
matrimonio, siendo obligatorio el civil y facultativo el
religioso; considerase como otras fuentes también legales la
unión de hecho.

La licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla al respecto

afirma: "El matrimonio es una de las instituciones sociales de
mayor relevancia. Indiscutiblemente que es la célula, núcleo o
base jurídica de la familia. La institución del matrimonio es el
lógico y natural resultado de la necesidad orgánica y social del
hombre y la mujer. Es obvio que los dos elementos de la especie
humana (varon y mujer, vir et uxor) se complementan al formar y
constituir una entidad matrimonial, para su perpetuación y
182
bienestar común."

"Antiguamente, el matrimonio era considerado por los

romanos como una reunión perfecta para fines de recíproca
integración física y moral de los cónyuges. Pero, aparte de
tales fines, no señalaron los romanos la verdadera naturaleza
jurídica del matrimonio".183

"El matrimonio romano, fue siempre monógamico lo cual no

excluía la posibilidad de un concubinato; además del matrimonio,
en cuanto al hombre, mientras que el adulterio por parte de la
mujer podía ser castigado por el marido con la muerte".184

"El matrimonio romano, según el Derecho Civil, se

denominaba JUSTAE NUPTIAE, JUSTUM MATRIMONIUM. El marido: vir.
La Mujer Uxor, era propio y exclusivo de los ciudadanos romanos
y de aquellos a quienes les habia sido concedido el connubium.
No se permitió que se casaran miembros de distintas castas,
menos se admitieron celebraciones de matrimonios con esclavos o
extranjeros".185

"Entre las especies de unión entre el hombre y la mujer

pueden considerarse:

El CONCUBINATUS, CONCUBINAJE O CONCUBINATO: Que era el

comercio lícito entre el hombre y la mujer, sin que haya
matrimonio, unión permitida pero poco honrosa, sobre todo para

182 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. página 107.
183 ?
MUÑOZ AQUINO, MANUEL DE JESUS. "EL MATRIMONIO CELEBRADO
POR MANDATO". Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la
Universidad San Carlos de Guatemala. Agosto de 1988. Ediciones
Superiores. Página 3.
184 ?
Ibid. Página 4.
185 ?
Ibid. Página 5.

82
 83

la mujer. Se dió el nombre de hijos naturales a los procreados

en el concubinato (naturales liberi); tenían un padre conocido
pero no se hallaban bajo su patria potestad.

El ESTUPRUM: Que era una expresión general que designaba

todo comercio ilícito. Los hijos a que podían dar origen se
llamaban SPURI y no tenían padre conocido. Como caso especial el
incesto y el adulterio, que daban origen a los hijos incestuosos
o adulterinos.

El COTUBERNIUM: Que era la unión de esclavos entre si o con

personas libres. Una vez constituido el matrimonio sujetaba a la
mujer al poder del marido a sus manos". 186

"Así mismo en Roma existían dos clases de matrimonio: con

manus y sin manus. En el primero, la mujer pasaba bajo el poder
estricto del esposo y por la misma razón se constituia en parte
integrante de su familia. En el segundo, la mujer no entraba
bajo el poder del marido y en consecuencia no pasaba a formar
parte de su familia, por lo que permanecía en su casa, sin salir
de la patria potestad de sus padres. No la unida pues, ningún
parentesco civil a los hijos que diere el marido, ya que ellos
pertenecían a la familia del marido."187

Según Rafael Rojina Villegas en la evolución histórica del

matrimonio se distinguen los diversos tipos de matrimonio, así:
PROMISCUIDAD PUNITIVA (Las sociedades primitivas conocieron la
promiscuidad que impidió determinar la paternidad y por lo tanto
la organización social de la familia se regulo en relación con
la madre; los hijos seguían la condición jurídica y social
aquella, dando lugar al matrimonio); MATRIMONIO POR GRUPOS
(Derivado de las creencias rústicas derivada del totemismo, y
los miembros de una tribu se consideraban hermanos entre si y
por ello no podían contraer matrimonio con las mujeres del
propio clan. Por ello se hizo necesario buscar la unión sexual
con mujeres de otras tribus diferentes, por lo que se celebraba
en grupo de manera colectiva y con carácter matriarcal);
MATRIMONIO POR RAPTO ( Surge como consecuencia de las guerras y
las ideas de domininación; aquí la mujer es considerada como
parte del botín de guerra); MATRIMONIO POR COMPRA ( Aquí se
consolida la monogamia, adquiriendo el marido el derecho de
propiedad sobre la mujer, quien se encuentra sometida a su
poder); y MATRIMONIO CONSENSUAL (Se presenta como una
manifestación libre de voluntades entre hombre y mujer que se
unen para constituir un estado permanente de vida y perpetuar la
especie).

186 ?
Ibid. Página 6.
187 ?
Ibid. Página 11.

83
 84

B) CONCEPTO DE MATRIMONIO:

La palabra matrimonio, atendiendo a su etimología viene del

latín MATRIMONIUM que quiere decir, MATRIS, MADRE y MONIUM,
CARGA O GRAVAMEN. Dando a entender que por esta institución se
ponen de relieve la carga, el cuidado, que la madre ha de tener
sobre sus hijos. El jurista Federico Puig Peña esta de acuerdo
con la acepción etimológica, puesto que afirma que el niño es
oneroso antes del parto; doloroso en el parte y gravoso después
del parto. Lo contrario al matrimonio es el patrimonio, en
nuestra legislación, el patrimonio se refiere a las propiedades,
y en consecuencia para el enlace de dos personas de sexto
diferente es el matrimonio.

Otros afirman que la palabra matrimonio tomó el nombre de

las palabras latinas MATRIMUNIUM, que significa OFICIO DE MADRE,
y no se llama patrimonio, porque la madre contribuye más a la
formación y crianza de los hijos en el tiempo de la preñez y la
lactancia. El matrimonio se convierte en una continuación de la
especie a través de las generaciones.

En cuanto a la etica del matrimonio tiene una especial

relevancia si se considera la importancia del estado matrimonial
para la vida del hombre y la dignidad de que esta revestido
desde que fuera instituido por Dios en el principio de la
humanidad. Un estado tan digno y tan importante y al mismo
tiempo tan frágil por la propia condición humana. La seriedad
del estado matrimonial, aparte de la dignidad que Dios le ha
conferido al simbolismo o sagrado que contiene, estriba en tres
factores: SU DURACION: es un estado para toda la vida; su
intimidad: La intimidad conyugal es la máxima en todos los
órdenes; y SU INFLUENCIA EN LA PERSONALIDAD HUMANA: La
influencia del matrimonio en el desarrollo y proyección de la
personalidad humana, es inmensa. En realidad el estado conyugal
manifiesta y proyecta en cada momento el talento fundamental de
cada individuo. El vínculo del matrimonio tiene privilegio en la
ley por ser para toda la vida; protege a la familia como la
primera comunidad de amor. La durabilidad de la unión
matrimonial es necesaria para la realización de los valores
básicos de la sociedad; la estabilidad del matrimonio es mas
que una virtud, es una exigencia sobre la conciencia de los
individuos que refleja la fidelidad a la mas sagrada alianza del
hombre. EL MATRIMONIO FORMA UNA SOCIEDAD DE AMOR Y DE VIDA QUE
ES POR SU ESENCIA PREVIA A TODA ORDENACION JURIDICA LA CUAL LO
CONSIDERA COMO UN VINCULO IURIS, UNAS RECIPROCAS RELACIONES DE
DEERECHOS Y DEBERES. LA DIGNIFICACION DEL MATRIMONIO TIENE SU
ORIGEN EN LA AFIRMACION DE QUE EL AMOR ES EL FUNDAMENTO DEL
MISMO.

84
 85

Nuestro Código Civil, Decreto Ley 106 en el artículo 78 lo

define como: "Una institución social por la que un hombre y una
mujer se unen legalmente con ánimo de permanencia y con el fin
de vivir juntos, procesar, alimentar y educar a sus hijos y
auxiliarse entre si.

Planiol por su parte lo define como: "Contrato por el cual,

el hombre y la mujer establecen entre ellos una unión, que la
ley sanciona y que ellos no pueden romper a voluntad".188

De Casso lo define como "La unión solemne e indisoluble del

hombre y la mujer para prestarse mutuo auxilio y procrear y
educar hijos".189

El frances Baudry-Lacantinerie define legalmente al

matrimonio como en el sentido que lo mas importante es que la
unión este autorizada por la ley, y dice ES EL ESTADO DE DOS
PERSONAS DE SEXO DIFERENTE, CUYA UNION HA SIDO AUTORIZADA POR LA
LEY.190

Westermack, da una definición sociológica indicando que es

UNA RELACION ENTRE EL HOMBRE Y LA MUJER QUE SE PROLONGA MAS ALLA
DEL ACTO DE LA REPRODUCCION HASTA DESPUES DEL NACIMIENTO DE LOS
HIJOS.191

El filósofo Emanuel Kant da una definición sexual diciendo

que ES LA UNION DE UN HOMBRE Y UNA MUJER PARA LA RECIPROCA
POSESION DE POR VIDA DE SUS CUALIDADES SEXUALES.192

Ahrens da una definición moral indicando que es LA UNION

FORMADA ENTRE DOS PERSONAS DE SEXO DIFERENTE, CON EL PROPOSITO
DE UNA COMUNIDAD PERFECTA DE TODA SU VIDA MORAL, ESPIRITUAL Y
FISICA Y DE TODAS LAS RELACIONES QUE SON SU CONSECUENCIA. 193

Modestino el gran jurisconsulto romano, lo definió en los

siguientes términos: LA UNION DEL VARON Y DE LA HEMBRA,
CONSORCIO DE TODA LA VIDA Y COMUNIDAD DEL DERECHO DIVINO Y
HUMANO. 194

En Francia cuando se discutia el CODIGO DE NAPOLEON, el

insigne jurista Portalis lo definió así: LA SOCIEDAD DEL HOMBRE
188 ?
Ibid. Página 14.

189 ?
Loc. cit.
190 ?
Loc. cit.
191 ?
Loc. cit.
192 ?
Loc. cit.
193 ?
Loc. cit.
194 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 110.

85
 86

Y LA MUJER, QUE SE UNEN A EFECTO DE PERPETUAR LA ESPECIE; PARA

AYUDARSE MEDIANTE MUTUOS AUXILIOS, A SOBRELLEVAR EL PESO DE LA
VIDA, Y PARA PARTICIPAR DE UN COMUN DESTINO. 195

Para Rafael Rijina Villegas "El matrimonio, se presenta

como una manifestación libre de voluntades entre hombre y mujer
que se unen para constituir un estado permanente de vida y
reproducir la especie".196

José Castan Tobeñas lo define como "la unión legal de un

hombre y una mujer para la plena y perpetua comunidad de
existencia".197

El Código Civil Guatemalteco de 1877 (citado por Fernando

Cruz), lo definió como EL CONTRATO CONSENSUAL SOLEMENE,
CELEBRADO POR PERSONAS QUE PUEDEN CONTRAERLO LEGALMENTE.
CONSENSUAL PORQUE NECESITA IMPRESCINDIBLEMENTE DEL
CONSENTIMIENTO; SOLAMENTE PORQUE REQUIERE FORMALIDADES
INDISPENSABLES PARA LA EXPRESION DEL CONSENTIMIENTO Y PARA SU
CELEBRACION; Y ENTRE PERSONAS LEGALEMENTE CAPACES, PORQUE NO
TODAS PUEDEN CONTRAERLO.

C) ELEMENTOS DEL MATRIMONIO:

"SUJETOS: Todo hombre y mujer, o sea, los comprometidos que

son los que propiamente celebran el matrimonio.

VINCULO: Es el acto por medio del cual un hombre y una

mujer se unen con las formalidades legales.

FIN DEL MATRIMONIO: Son muy diversas las fórmulas

propuestas por la doctrina en orden a los fines del matrimonio.
Para Kant el fin único del matrimonio es EL GOCE MUTUO DE LOS
INSTINTOS SEXUALES, LOS CUALES QUEDAN REGULARIZADOS EN EL. Por
su parte Aristóteles el matrimonio tiene dos fines: LA
PROCREACION DE LOS HIJOS Y EL COMPLEMENTO MUTUO DE LOS ESPOSOS.
Para Santo Tomas de Aquino los fines del matrimonio son LA
PROCREACION Y EDUCACION DE LA PROLE Y UN FIN INDIVIDUAL COMO LO
ES EL MUTUO AUXILIO DE LOS CONYUGES. Para otros el fin
fundamental es LA PROCREACION, ya que siendo la descendencia, el
núcleo del mismo, muchos matrimonios se disuelven si no hay
procreación: surge una interrogante: Y la adopción?".198

De la teoría que define al matrimonio como UNA INSTITUCION

SOCIAL, surgen como elementos del matrimonio:
195 ?
Loc. cit.
196 ?
Loc. cit.
197 ?
LOC. CIT.
198 ?
Ibid. Página 17.

86
 87

ELEMENTO OBJETIVO: (Lo que se aprecia): Consiste en la

unión de
un hombre y una mujer.

ELEMENTO SUBJETIVO: (Pertenece al fuero interno de la

persona): Consiste en el animo de permanencia y deseo
de vivir junto por
parte de los cónyuges por tiempo indefinido.

ELEMENTOS TEOLÓGICOS: Son los fines que persigue: vivir

juntos,
procrear, alimentar, educar a sus hijos y auxiliarse entre
si.

En cuanto a los fines del matrimonio la Licenciada María

Luisa Beltranena de Padilla afirma: "Tradicionalmente se ha
establecido en las legislaciones que los fines del matrimonio
son LA PROCREACION Y EL MUTUO AUXILIO. Empero, cabe hacer notar
que tales finalidades, aunque constituyen la esencia de la
institución matrimonial, no son las únicas, dado que por encima
de ellas, esta EL AMOR, EL RESPETO Y LA ESTIMACION RECIPROCA DE
LOS ESPOSOS, LA BUENA VOLUNTAD E INTENSO DESEO DE HACER VIDA EN
COMUN; y ello es tan evidente e incuestionable que pueden
celebrarse validamente entre perñsonas que poer su edad
avanzada, enfermedades incuravbles, pobreza de solemnidad o
miseria, u otras cusas, no puedan cumplir alguno o ambos de los
fines apuntados". Del articulo 78 del CODIGO CIVIL, se colige
que el matrimonio ES UNA ASOCIACION PRA AMARSE Y VIVIR JUNTOS
POR TODA LA VIDA. 199

La Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla distingue

entre elementos fundamentales materiales (consistentes en la
asociación o consorcio físico entre consortes) y espiritual (que
es el lazo formado por el amor recíproco o mutua correspondencia
afectiva de los esposos).200

D) CLASES DEL MATRIMONIO:

I. POR SU NATURALEZA:

A) CANONICO: Caracterizado por la nota de

sacramentabilidad,
es el celebrado ante el sacerdote eclesiastico y con
arreglo a los ritos y formalidades de la iglesia. Para algunas
legislaciones el matrimonio canonico carece por si solo
de validez, ya que se le concede al matrimonio civil,
aún cuando sea llenando ciertos
199 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 110.
200 ?
Loc. cit.

87
 88

requisitos relativos a la inscripción del mismo en el

Registro Civil.

B) CIVIL: El que se contrae según la ley civil. Para

muchas
legislaciones el matrimonio civil es el único que tiene
válidez
para el Estado y, por tanto, el único que produce efectos
civiles.201

II. OTRA CLASIFICACION:

A) MATRIMONIO APARENTE O PUTATIVO: Entre los futuros

esposos
hay un impedimento y sin embargo ellos de buena fe
ignorando este impedimento se casan, en este caso el
matrimonio es valido mientras
no sea declarado nulo, sin embargo, esto no afecta los
bienes de los hijos ni tampoco afecta bienes
adquiridos durante el matrimonio. arto. 77
Código Civil.

B) MATRIMONIO EN ARTICULO DE MUERTE: Es el que se

celebra
cuando uno de los futuros cónyuges padece de una
enfermedad grave.

C) MATRIMONIO RELIGIOSO: Es el que celebra el

sacerdote o
ministro de culto, cumpliendo las formalidades legales.
Existen varios sistemas uno exclusivamente civil, la
ley solo reconoce el
matrimonio celebrado por la autoridad civil;
exclusivamente religioso, solo reconoce el
matrimonio celebrado por el sacerdote
o ministro de culto; y el mixto cuando se exige la
celebración de
ambos -religioso y civil-. En nuestro Código Civil el
matrimonio civil es obligatorio y el religioso es
optativo y no se puede
llevar a cabo sino se realiza previamente el civil.

D) MATRIMONIO POR COMPRA: El esposo paga un precio por

la
futura esposa y adquiere un derecho de propiedad sobre la
misma.

E) MATRIMONIO SECRETO O DE CONCIENCIA: Se celebra en

forma
201 ?
Ibid. Página 17.

88
 89

oculta, hasta que los esposos querian darle publicidad.

Al igual
que el matrimonio por compra, ya no existe.

F) MATRIMONIOS EXCEPCIONALES: Matrimonio por mandato

(articulo 85 del Código Civil); de contrayente extranjero
(articulo 96 del Código Civil y 56 de la Ley de Migracion); en
articulo de muerte (105 código civil); militar (107 del Código
Civil); celebrado en el extranjero (86 del Código Civil).

Para la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla, se

clasifica doctrinariamente en: "

I. POR SU CARACTER:
CIVIL O LAICO (el unico que se reconoce por el
Estado)
RELIGIOSO (el civil sustituyo al religioso,al
instituir
la temporalidad del matrimonio)
II. POR SU CONSUMACION:
RATO (el matrimonio que no llega a consumacion
sexual)
CONSUMADO (materialmente realizado por
ayuntamiento carnal)
III. POR SU FUERZA OBLIGATORIA:
VALIDO (por llenar formalidades produce efectos
legales)
INSUBSISTENTE (se contrae a pesar de
impedimentos absolutos)
IV. POR SU FORMA DE CELEBRACION:
ORDINARIO O REGULAR (celebrado con todos los
requisitos)
EXTRAORDINARIO O IRREGULAR" (celebra omitiendo
ciertos requisitos).202

E) CARACTERES DEL MATRIMONIO:

De las definiciones de matrimonio anteriormente expuestas

se pueden desprender las siguientes características que la
doctrina y la ley han recogido del matrimonio:

1) La participación de personas de diferente sexo: es

necesario que la unión este formada por un hombre y una mujer,
pues de lo contrario se imposibilitaría de hecho el cumplimiento
de los fines del matrimonio, especialmente el de la
procreación., además de ser contrario a la naturaleza y
principios de moral y buenas costumbres generalmente aceptados.
2) En la unión deben participar únicamente dos personas, ya
que solo de esta manera el matrimonio puede cumplir su unción de
202 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. Página 111.

89
 90

integración de los sexos y de fines de mutuo auxilio,

procreacion y educación de la prole.
3) La unidad o monogamia: esta característica es necesaria
dentro de nuestro ordenamiento jurídico como lo es en la mayoría
de estados del mundo, pero no es indispensable en otras
culturales como las orientales, en las que se conserva la
poligamia.
4) La unión es permanente o indisoluble; carácter que se
manifiesta incluso en países que como el nuestro que admiten la
disolución del vínculo; la idea del matrimonio es que sea para
toda la vida de los contrayentes, siendo esta la regla y la
disolución la excepción.
5) La legalidad del vínculo no basta simplemente que el
hombre y la mujer convivan permanentemente; es necesario que se
haya celebrado el acto cumpliendo los requisitos y solemnidades
que establece la ley. refiriendonos a formalidades es pertinente
recordar una formula o ritual del matrimonio ingles: "te tomo
por mi esposa de hoy en adelante, tanto en la buena como en la
mala suerte; así en la abundancia como en la pobreza; en salud o
enfermedad; y prometo estimarte y quererte siempre hasta que
conforme a la voluntad de Dios, la muerte nos separe. EN FE DE
LO CUAL EMPEÑO MI PALABRA.

F) NATURALEZA JURIDICA DEL MATRIMONIO:

TEORIA QUE LO EXPLICA COMO UN ACTO JURIDICO MIXTO O NEGOCIO

JURIDICO COMPLEJO:

Este criterio es el que acepta el civilista Gantama Fonsea,

quien señala que se distinguen en el Derecho actos jurídicos
privados, publicos y mixtos; los primeros se realizan por la
intervencion exclusiva de los particulares, los segundos por la
intervencion de los organos estatales; y los terceros por la
concurrencia tanto de los particulares como de los funcionarios
publicos en el acto mismo haciendo sus respectivas
manifestaciones de voluntad. El matrimonio es un acto mixo
debido a que interviene la voluntad de los contrayentes, pero
con la intervencion del alcalde municipal o el funcionario
autorizado.

O sea que en el matrimonio consta de dos tipos de negocio

jurídico: PRIVADO: En el cual dos personas deciden unirse
legalmente y PUBLICO puesto que un funcionario es el que
autoriza el matrimonio. NO es aceptada puesto que es vaga e
imprecisa.

TEORIA QUE LO EXPLICA COMO UN CONTRATO ORDINARIO

Esta es la teoría clásica, tradicional, desde que se separo

el matrimonio civil del religioso; pues el derecho positivo y la

90
 91

doctrina lo han considerado como contrato, en el que existen

todos los elementos esenciales del mismo.

El contrato es un convenio por medio del cual dos o mas

personas crea, modifican o extinguen una obligación. (arto. 1517
código civil). Esta teoría dice que el matrimonio es un
contrato, puesto que un hombre y una mujer llegan a un acuerdo
para vivir juntos. Se le critica puesto que los contratos
generan obligaciones patrimoniales con fines de lucro, en cambio
el matrimonio se da cuando dos personas de sexo diferente se
unen, no persiste ningún lucro, sino que se generan obligaciones
de tipo moral. La entrega recíproca entre un hombre y una mjer
no se parece a un contrato.

TEORIA QUE LO EXPLICA COMO UN CONTRATO DE ADHESION

Sigue la corriente contractual, sosteniendo que el

matrimonio participa de las características generales de los
contratos de adhesión, toda vez que los contrayentes no son
libres para estipular derechos y obligaciones distintos de los
que establecen imperativamente la ley. (ver articulo 1520 del
CODIGO CIVIL).

TEORIA QUE LO EXPLICA COMO UN ESTADO JURIDICO

El matrimonio se presenta como una doble consecuencia de la

institución matrimonial y del acto jurídico que celebran las
partes en unión del funcionario respectivo, ya que constituye
una situacion jurídica permanente que rige la vida de los
contrayentes y un acto jurídico mixto desde el momento de su
celebración.

TEORIA QUE LO EXPLICA COMO UN PODER ESTATAL

Aqui es importante el consentimiento de los contrayentes.

El Estado
interviene con interés estatal.

TEORIA QUE LO EXPLICA COMO UNA INSTITUCION SOCIAL:

El autor de esta teoría es Federico Puig Peña.

En nuestro medio se considera al matrimonio como una

INSTITUCION, agregandole el calificativo de SOCIAL. Las
institución es un conjunto de reglas impuestas por el Estado,
que forman un todo y al cual las partes solo tienen facultyad de
prestar su adhesión; una vez dada esta, su voluntad es ya
impotente y son los efectos de la institución los que se
producen automáticamente.

91
 92

TEORIA QUE LO EXPLICA COMO UN SACRAMENTO:

Esta teoría dice que el matrimonio santifica la unión de un

hombre con una mujer, como miembros del pueblo de Dios y que
participan de su misión divina. CARACTERES DEL SACRAMENTO: El
matrimonio es indisoluble, y no se pueden separar después del
matrimonio; el matrimonio es algo personal y no se puede ceder a
otro; tiene carácter publico y no puede ser secreto; en nuestra
legislación el matrimonio religioso no es obligatorio,
únicamente se acepta como obligatoria el matrimonio civil.

G) DERECHOS Y DEBERES DE LOS CONYUGES:

Tienen carácter reciproco, lo que para uno es un derecho

para el otro es una obligación, y viceversa.

DERECHOS Y OBLIGACIONES COMUNES A AMBOS ESPOSOS: vivir

juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse
entre si (articulo 78 del Código Civil).

DERECHOS DEL ESPOSO: Representar el hogar y proteger y

asistir a su esposa, llenando las necesidades del hogar. artos.
109 y 110 CODIGO CIVIL.

DERECHOS DE LA ESPOSA: Llevar el apellido del esposo (arto.

108 c.c.); tener derecho y obligación de cuidar a los hijos,
contribuir al sostén del hogar, al sueldo del esposo y a
trabajar fuera. artículos 110 al 113 del CODIGO CIVIL.

Dentro de los fines y deberes del matrimonio podemos

contemplar: EL ANIMO DE PERMANENCIA; VIVIR JUNTOS; PARA TENER
COMPAÑERISMO Y COMUN; PROCREACION; EDUCAR Y ALIMENTAR A SUS
HIJOS. Entre los deberes conyugales: EL AMOR MUTUO (TUTELAR Y
SACRIFICADO), DEBITO CONYUGAL; LA PATERNIDAD RESPONSABLE; OTROS:
CON RELACION AL MARIDO (REPRESENTAR A SU MUJER; DAR PROTECCION Y
ASISTENCIA A LA MUJER; ADMINISTRAR LOS BIENES DE LA SOCIEDAD
CONYUGAL: 109,110,131 CODIGO CIVIL); CON RELACION A LA MUJER
(ATENDER Y CUIDAR A SUS HIJOS DURANTE LA MENOR DE EDAD, DIRIGIR
LOS QUEHACERES DOMESTICOS; CONTRIBUIR EQUITATIVAMENTE AL
SOSTENIMIENTO DEL HOGAR; AUTORIZACION DEL MARIDO PARA REALIZAR
ACTIVIDADES FUERA DEL HOGAR: 110, 111 Y 114 del CODIGO CIVIL).

H) DE LOS ESPONSALES:

Es la promesa de matrimonio mutuamente aceptada. Constituye

un hecho privado que no produce ninguna obligación ante la ley
civil. Para Kipp Wolff, es el convenio de un fuguro matrimonio
entre un hombre y una mujer.203
203 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 113.

92
 93

Previamente a la celebración del matrimonio, los futuros

contrayentes pueden PROMETERSE RECIPROCAMENTE EN MATRIMONIO.
Esta recíproca promesa del futuro matrimonio recibe el nombre de
ESPONSALES (del latín SPONSALIA, y esta de ESPONDERE, prometer).

Los romanos lo definieron como SPONSALIA SUNT MENTIO ET

REPROMISSIO NUPTIARUM FUTURARUM.

En la exposición de motivos del CODIGO CIVIL DE 1877 se

dijo QUE SON UN HECHO PRIVADO QUE LAS LEYES SOMETEN ENTERAMENTE
AL HONOR Y CONCIENCIA DEL INDIVIDUO, y que no producen
obligación alguna ante el Derecho Civil.

En nuestro Código Civil al tratar los esponsales se hace en

el artículo 80, que dice: LOS ESPONSALES NO PRODUCEN LA
OBLGACION DE CONTRAER MATRIMONIO, PERO DAN LUGAR A DEMANDAR LA
RESTITUCION DE LAS COSAS DONADAS Y ENTREGADAS CON PROMESA DE UN
MATRIMONIO QUE NO SE EFECTUO. De la anterior norma se desprende
lo siguiente:

a) En nuestro Código Civil los esponsales NO PRODUCEN LA

OBLIGACION DE CONTRAER MATRIMONIO;
b) En el Código Civil se establece que los esponsales dan
lugar a la restitución de las cosas donadas y entregas con
promesa de un matrimonio que no se efectuó;
c) Si se hubiere dado cosas en promesa de matrimonio y este
no se efectuare y de mutuo acuerdo no se devolvieren dichas
cosas, se puede demandar su restitución con la intervención del
juez.

I) IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO:

Para la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla, "la

aptitud legal para contraer matrimonio libremente lo determina
la mayoridad de edad, que da origen a la capaicdad para el
ejercicio de los derechos civiles. En consecuencia, los mayores
de edad tienen absoluta libertad de contraer matrimonio, sin
requerir previamente autorización, consentimiento o permiso de
nadie.

Partiendo de que el objeto primordial del matrimonio es el

establecimiento de una neuva familia,a es logico que la ley
prevea a manera de prohibiciones aquellos casos en que no
procede su autorizacion. Denominandose IMPEDIENTOS
MATRIMONIALES, utilizando la terminologia del Derecho Canónico.
Dividiéndose en dirimientes (de dirimir: anular) e impidientes,
cuya contravención no afecta la validez del acto, aunque
origina la aplicación de sanciones penales.

93
 94

La primera condición necesaria para que dos novios puedan

casarse es la capacidad de las partes, es decir que tanto hombre
como mujer cuenten con aptitud física (de orden sexual, o sea,
la capacidad para
crear hijos; el varón a los 16 y la mujer a los 14); aptitud
intelectual (el matrimonio supone un estado permanente de
responsabilidad al dar origen a una familia); aptitud moral (o
sea porque la familia es la base del Estado).

Los impedimentos pueden ser IMPEDIMENTOS DIRIMENTES, que

son aquellos que producen la nulidad del matrimonio y
impidientes, cuando el motivo no es tan grave el matrimonio es
valido solo se imponen al funcionario que autorizo el matrimonio
y al novio sanciones. LOS IMPEDIMENTOS DIRIMENTES pueden ser
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS, que son aquellos que producen
la insubsistencia o nulidad absoluto del matrimonio inclusive
puede ser declarada de oficio y LOS IMPEDIMENTOS DIRIMENTS
RELATIVOS, pueden causar la anulación del matrimonio, cuando la
parte interesada promueve la correspondiente acción dentro del
plazo que señala la ley, en el primer caso conforme el articulo
144 del Código Civil y en el segundo caso conforme el articulo
145 del Código Civil.

El Derecho CANONICO divide a los dirimentes en absolutos y

relativos. Los impedimentos dirimientes absolutos norman que no
puede contraer matrimonio los parientes consanguineos en linea
recta hermanos o medio hermanos, es que pretenden celebrar
ascendientes y descendientes ligados anteriormente por afinidad
o por que estén casos o unidos con otras persona distinta de su
conviviente. Es decir que son los que hacen que una persona no
pueda contraer matrimonio con otra. En cambio el impedimiento
dirimiente relativo, es con persona determinada.

Los impedimentos absolutos provocan como ya se dijo la

insubsistencia o nulidad absoluta del matrimonio, que incluso
puede ser declarada de oficio por el Juez (114 c.c.). El Código
Civil utiliza el termino INSUBSISTIENCIA DEL MATRIMONIO y lo
204
regula en el articulo 88 del Código Civil.

En cambio los llamados impedimentos impidientes o

prohibitivos, que constan en el artículo 89 del Codigo Civil
propiamente no son impedimentos porque no estorban ni anulan el
matrimonio; dado que aun cuando se contraiga, pese a las
prohibiciones consignadas, conserva su validez, y solo da lugar
a sanciones legales. responsabilidades penales y de otro orden.
205

204 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. pag. 116.
205 ?
Loc. cit.

94
 95

CASOS DE ANULABILIDAD DEL MATRIMONIO conforme el articulo

145 del CODIGO CIVIL.

El matrimonio es anulable cuando el impedimento que exista

entre los cónyuges sea pequeño, de tal manera que el matrimonio
es valido, mientras no sea anulado. Son cuatro casos de
procedencia: ERROR (recae en la identidad personal del otro
cónyuge o por la ignorancia de un defecto grave que haga
insoportable la vida en común o constituya peligro para la
prole; LA COACCION (que el matrimonio se lleve a cabo mediante
violencia, amenazas o intimidación); DOLO (Es el artificio que
tiende a incurrir en algunos de los contrayentes, sobre un hecho
substancial que de haberse conocido, el matrimonio no se habría
celebrado); y IMPOTENCIA ABSOLUTA (es la que los médicos
legalmente llaman COPUNDI o sea la incapacidad para realización
del ayuntamiento carnal o la imposibilidad de la ericcion en el
varón o defecto o atrofia en el miembro genital femenino que no
hace posible la penetracion del miembro masculino; LA
ANULABILIDAD POR INCAPACIDAD MENTAL DE UNO DE LOS CONYUGES NO
SOLAMENTE PODRA demandarse por el cónyuge normal sino por el
padre, madre o tutor del incapacitado; y LA ACCION DE NULIDAD
BASADA EN EL ARTICULO 145 CAUSAL 4O. DEL código civil.

J) CELEBRACION DEL MATRIMONIO:

Para la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla en la

celebración del matrimonio valido para la ley se exigen 3
requisitos indispensables: "cumplimiento de las formalidades
legales; ausencia de impedimentos; y libertad de
consentimiento". En cuanto al primer requisito, lo integran
varios elementos: el funcionario competente determinado en la
Constitución Política de la República de Guatemala y el articulo
92 del CODIGO CIVIL; SI ES FUERA DEL PAIS CONFORME EL ARTICULO
86 DEL CODIGO CIVIL) y LAS FORMALIDADES DEL ACTO CONTENIDAS EN
EL ARTICULO 93, 94, 95 Y 96 DEL CODIGO CIVIL. En cuanto a los
requisitos segundo y tercero, en cuanto al consentimiento debe
decirse que es fundamental y primordial para la validez del
matrimonio, precisamente porque esta institución se basa y
asienta en el acuerdo de voluntades de los contrayentes,
manifestado libremente".206

Para contraer matrimonio hay que llenar una serie de

requisitos que persiguen dos fines: Que haya una prueba de que
el matrimonio se celebró y que no se realice a la carrera sino
que los novios tengan oportunidad de meditar sobre lel
matrimonio. Deben concurrir dos elementos, uno personal (que son
las personas que intervienen en el matrimonio, o sea los novios,
funcionarios y testigos ) y real (consistente en los documentos
que forman parte del procedimiento). ver artículos del 99, 92,
206 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 125.

95
 96

al 101 del Código Civil. EN LA LEGISLACION GUATEMALTECA ES UN

ACTO SOLEMNE EN EL CUAL SE FORMALIZAN LAS DILIGENCIAS CON EL
OBJETO DE CONTRAER MATRIMONIO UN HOMBRE Y UNA MUJER. El
funcionario debe recibir el consentimiento de cada uno de los
cónyuges y a continuación los declara unidos en matrimonio;
dicha acta debe ser firmada por los contrayentes, debiendo
extender constancia del acto y razonar las cedulas de vecindad,
remitiendo los avisos respectivos al Registro Civil y Registro
de cedulas. TODOS LOS DIAS Y A CUALQUIER HORA PUEDE CELEBRARSE
EL MATRIMONIO.

Dentro de los requisitos para contraer matrimonio conforme

el CODIGO CIVIL tenemos:
a) ser mayor de edad, sin embargo el varón de 16 años y la
mujer de 14, pueden celebrarlo siempre que medie la autorización
otorgada conjuntamente con el padre y la madre o el que de ellos
ejerza solo la patria potestad; la del hijo adoptivo menor la
dara el padre o madre adoptante y a falta de estos la dara el
tutor; si no es posible lo anterior la autorizacion la dara el
juez.
b) Deben identificarse por cédula si es nacional o
pasaporte si es extranjero;
c) Los requirientes BAJO JURAMENTO deben manifestar sus
datos personales.
d) Manifestar el régimen económico que adoptaran durante el
matrimonio;
e) Deben ser autorizado por el alcalde municipal, concejal,
notario, ministro debidamente facultado;

Cuando el funcionario autorizado se ha cerciorado de la

capacidad de los contrayentes y cumplido los requisitos exigidos
se procede a señalar dia y hora por parte de los contrayentes.
Luego de presentar la documentación necesaria ante la autoridad
que va a celebrar el matrimonio, debe existir la expresión de
los contrayentes de dar su consentimiento de tomarse como marido
y mujer. Debe existir la declaración bajo juramento de datos
personales y la inexistencia de impedimentos para contraer
matrimonio, régimen económico si no se presentan capitulaciones
matrimoniales y la manifestación de no encontrarse unidos en
matrimonio con terceras personas. EN CASO DE PERSONAS
EXTRANJERAS O GUATEMALTECOS NATURALIZADOS ES INDIPENSABLE
COMPROBAR SU IDENTIDAD Y LIBERTAD DE ESTADO, DEBIENDO PUBLICAR
PREVIO AL MATRIMONIO LOS AVISOS PARA EMPLAZAR A QUIEN CONOZCA
ALGUN IMPEDIMENTO. En caso de matrimonio por PODER O MANDATO,
debe exigir una cláusula explícita otorgada por el mandante
expresando la identificación clara de la persona con quien debe
contraerse matrimonio; declaración jurada sobre los requisitos
señalados anteriormente y el mandato no surte efectos si el
mandatario fuere notificado legalmente cuando el matrimonio ya
estuviere celebrado.

96
 97

4. REGIMEN ECONOMICO DEL MATRIMONIO:

A) CONCEPTO:

El Régimen económico del matrimonio tiene su origen en el

Derecho Romano.207

Doctrinariamente recibe diferentes denominaciones: REGIMEN

PATRIMONIAL DE BIENES O REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO. EN
NUESTRA LEGISLACION EN EL ARTICULO 116 SE ACEPTA LA DENOMINACION
DE REGIMEN ECONOMICO DEL MATRIMONIO. 208

El régimen económico matrimonial puede definirse como: "el

conjunto de regulaciones contractuales o legales que sirven para
determinar la forma de administrar los bienes aportados al
matrimonio por cada uno de los cónyuges; y para determinar la
distribución de los bienes y ganancias derivadas y el destino de
los bienes futuros y para determinar la forma de cumplir con la
obligación del sostenimiento del hogar".209

Federico Puig Peña lo define como: LAS RELACIONES

PATRIMONIALES ENTRE LOS CONYUGES, EN LAS CUALES CORRESPONDE A
CADA UNO PARTICIPAR EN LOS GASTOS Y CARGAS DEL MATRIMONIO, COMO
UNIDAD DE VIDA EN COMUN. En tal virtud el régimen matrimonial lo
constituyen LAS NORMAS QUE REGULAN LAS RELACIONES ECONOMICAS DE
LOS CONYUGES DENTRO DEL MATRIMONIO, LAS CUALES SE IMPONEN ELLOS
MISMOS, Y EN ALGUNOS CASOS POR DISPOSICION DE LA LEY. Son normas
que se imponen los cónyuges, porque de conformidad con la
doctrina y las leyes, excepción de la ley mexicana, se les deja
a los cónyuges en libertad para que adopten el régimen que mas
conviene a sus intereses y en caso de que no adopten ninguno, la
ley les imponen subsidiariamente el régimen de comunidad de
gananciales.

El mismo Puig Peña los define como EL CONTRATO POR CUYA

VIRTUD LOS QUE VAN A UNIRSE O ESTAN UNIDOS EN MATRIMONIO
ESTIPULAN LAS CONDICIONES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL RELATIVAMENTE
A LOS BIENES PRESENTES Y FUTUROS.

Por su parte Cabanellas al definir las capitulaciones

matrimoniales DICE QUE ES EL CONTRATO QUE, CON OCASION DEL
MATRIMONIO CELEBRAN LOS CONTRAYENTES, ESTIPULANDO LAS
CONDICIONES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL RELATIVAMENTE A LOS BIENES
PRESENTES FUTUROS Y PRESENTES. Son un contrato que se otorga en
207 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. página 139.
208 ?
Loc. cit.
209 ?
Loc. cit.

97
 98

consideración a un matrimonio proyectado o celebrado para

establecer el régimen de los cónyuges y sus relaciones de orden
patrimonial o para modificar el anteriormente establecido.
Aplicado a nuestro Código Civil podemos definir las
CAPITULACIONES MATRIMONIALES COMO EL CONTRATO, QUE LOS
CONTRAYENTES CELEBRAN PARA DETERMINAR EL REGIMEN ECONOMICO QUE
VA A REGULAR SUS BIENES PASADOS, PRESENTES Y FUTUROS DENTRO DEL
VINCULO NUPCIAL.

En el Código Civil de 1877 se reconocían como bienes en

relacion a la mujer: LAS ARRAS (BIENES QUE EL ESPOSO DABA A LA
ESPOSA EN SEÑAL DE MATRIMONIO;BIENES DOTALES, LOS QUE SE LLEVA
LA ESPOSA AL MATRIMONIO PASA SOPORTAR LA CARGA DEL MISMO); y
BIENES PARAFERNALES QUE ERAN LOS QUE UICAMENTE PODIA ADMINISTRAR
LA MUJER Y QUE OBTENIA A TITULO GRATUITO. El Codigo Civil de
1933 desaparece esta clasificacion dando mayor personalidad a la
mujer; y el Código Civil actual LO DEFINE COMO LOS PACTOS QUE
OTORGAN LOS CONTRAYENTES PARA ESTABLECER Y REGULAR EL REGIMEN
ECONOMICO DEL MATRIMONIO: Articulo 117 del CODIGO CIVIL.

B) CLASIFICACION LEGAL:

Doctrinariamente Beltranena de Padilla los clasifica en:

"POR SU ORIGEN: CONTRACTUAL (LIBERTAD ABSOLUTAS Y ESCOGENCIA
ENTRE VARIOS TIPOS) Y LEGAL (OBLIGATORIO Y SUPLETORIO); POR SUS
EFECTOS: UNIDAD O ABSORCION DE LA PERSONALIDAD Y PATRIMONIO DE
LA MUJER POR EL MARIDO (SOLO VALOR HISTORICO); REGIMEN DE
COMUNIDAD (UNIVERSAL O ABSOLUTA; RELATIVA O PARCIAL: DE SOLO
BIENES MUEBLES; DE SOLO BIENES ADQUIRIDOS A TITULO ONEROSO; DE
BIENES INMUEBLES Y LOS ADQUIRIDOS A TITULO ONEROSO); REGIMEN DE
SEPARACION; REGIMEN DE PARTICIPACION O GANANCIALES. 210

Entre los regímenes económicos del matrimonio se distinguen

fundamentalmente tres:

Regímen de comunidad absoluta

Régimen de Separación Absoluta
Régimen de comunidad de Gananciales.

REGIMEN DE COMUNIDAD ABSOLUTA:

Bajo este régimen todos los bienes aportados al matrimonio

por los cónyuges y los que adquieren posteriormente vienen a
constituir el patrimonio conyugal y los mismos están destinados
al cumplimiento de los bienes del matrimonio y a responder de
las obligaciones de éste. Algunos autores se muestran
partidarios de este sistema porque consideran que es el que
tiene mas armonía con el concepto moderno del matrimonio; otros
210 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 141.

98
 99

estiman que la asociación y colaboración de los esposos es una

de las mayores ventajas, porque no puede haber mejor auxiliar
para el marido que su propia mujer, y nadie llevaria a cabo esta
tarea mejor y viceversa. Bajo este régimen no existen bienes
privativos de los cónyuges, todos se reputan comunitarios, aun
cuando hayan sido adquiridos antes del matrimonio con el
esfuerzo de uno solo de ellos.

Muchos autores estan de acuerdo con este sistema,

considerandolo como el más apropiado al concepto de matrimonio,
ya que la colaboración de los cónyuges es una gran ventaja
porque permite el auxilio mutuo entre ambos y el sistema se
adapta a las necesidades del comercio; otros se oponen al mismo
como Felipe Sanchez Roman puesto que expone que mientras el
sistema de separación absoluta de bienes entre los cónyuges
sacrifica a la exageracion el respeto a la propiedad individual
de cada uno de ellos. El sistema de comunidad absoluta de bienes
cambia radicalmente los terminos del problema y desconoce con su
formula el respeto debido a la propiedad individual de los
cónyuges, por la preponderación excesiva otorgada a la noción de
una propiedad colectiva en el orden conyugal. Maria Luisa
Beltranena de Padilla considera INEQUITATIVO AL REGIMEN Y POR
ELLO SEGUN SU OPINION ES MUY RARO QUE SE ADOPTE O QUE FUNCIONE
EN LA PRACTICA, SOBRE TODO CUANDO CADA UNO DE LOS CONYUGES
APORTA BIENES QUE DESE CONSERVAR. Esta regulado en el artículo
122 del Código Civil.

REGIMEN DE SEPARACION ABSOLUTA:

El sistema de separación de bienes es un régimen económico

del matrimonio que consiste en LA INDEPENDENCIA ECONOMICA DE LOS
CONYUGES, DE TAL MANERA QUE CADA UNO CONSERVA SOBRE SU PROPIO
PATRIMONIO, L A ADMINISTRACION, EL DOMINIO ASI COMO EL USUFRUCTO
DE SUS BIENES. Este sistema no origina entre los cónyuges una
situacion nueva desde el punto de vista económico. Los conuyges
conservan la libre disposicion de sus bienes colocandose en una
posicion economica independiente dentro del matrimonio, evitando
los peligros que podria traer para el patrimonio conyugal la
mala administracion de cualquiera de los cónyuges. Los
defensores de este sistema lo consideran como el mas justo
porque impide que el matrimonio SE REALICE CON EL FIN DE UN
ENRIQUECIMIENTO PERSONAL. Al adoptarse este sistema se evitan
aquellos matrimonios que se realizan por simple conveniencia.
Este sistema impide problemas dentro del matrimonio al momento
de una disolución. Al mismo tiempo presenta dificultades entre
los cónyuges al considerarse dicha actitud de parte de una de
ellos, como una actitud falta de afecto y que lastimaria los
sentimientos del otro cónyuge poniendo en peligro el matrimonio.

Tiene influencia arabe y romana. Consiste en que cada uno de

99
 100

los cónyuges conserva la propiedad y administración de los

bienes que posee antes de contraer matrimonio y de los que
adquiere durante el mismo, quedando obligados ambos al
sostenimiento del hogar, como es la alimentación y educación de
los hijos y todas las cargas del hogar. De conformidad con el
artículo 123 del Código Civil, cada uno de los cónyuges conserva
la propiedad y administración de los bienes que le pertenecen y
sera dueño exclusivo de los frutos, productos y accesiones de
los mismos. La separación absoluta de bienes se caracteriza,
según Federico Puig Peña porque la división de patrimonio es
completa, y en consecuencia, el dominio y la administración
pasan a cada cónyuge, respecto a los bienes situados en sus
propios peculios. Como la autonomía patrimonial es absoluta
desaparecen la incompatibilidad contractual entre los cónyuges,
que ya sabemos es presupuesto fundamental de los regímenes
matrimoniales.

REGIMEN DE COMUNIDAD DE GANANCIALES:

En este régimen existe un respeto a la propiedad particular

de cada cónyuge antes de contraer el matrimonio, pero el
producto de estos bienes y de los que adquiere cada cónyuge por
su trabajo, profesion o industria, constituyen UNA PROPIEDAD
COLECTIVA CUYO PROPIETARIO LO CONSTITUYEN LA PERSONALIDAD
FORMADA POR EL MATRIONIO Y AL MOMENTO DE SU DISOLUCION SE
DIVIDEN POR PARTES IGUALES. En este sistema existen dos
modalidades: una individual y otra colectiva. La individual esta
constituida por las propiedades particulares de cada cónyuge y
la colectiva o sea, el patrimonio conyugal que soporta la carga
familiar. Este sistema considerado como el más apropiado evita
las consecuencias de la separación de bienes,ya que al
respetarse la propiedad particular de cada cónyuge se evita la
formacion del patrimonio conyugal, que es tan necesario para
resolver los problemas suscitados en el matrimonio. Según Puig
Peña existen tres fondos económicos distintos: el capital del
marido, los bienes propios de la mujer y el acervo común de la
sociedad conyugal. SE LE CONSIDERA EL SISTEMA MAS JUSTO.

Este régimen se caracteriza porque tanto el marido como la

mujer conservan la propiedad de los bienes que tenían antes de
contraer matrimonio y de los que adquieran durante el mismo por
titulo gratuito y con el valor de unos y otros, pero haran
suyos, por mitad ak disolverse el matrimonio, los bienes
siguientes: los frutos de los bienes propios de cada cónyuge,
deducidos los gastos de produccion, reparación, conservación y
cargas fiscales y municipales de los respectivos bienes; los que
se compren o permuten con esos frutos, aunque se haya la
adquisición a nombre de uno solo de los cónyuges; y los que
adquiera cada cónyuge con su trabajo, empleo, profesión o
industria; esto de conformidad con el artículo 124 del Código

100
 101

Civil. Es un régimen subsidiario en caso los cónyuges no adopten

ninguno de los anteriores, conforme el articulo 126 del Código
Civil. SU ESENCIA ES EL RESPETO A LA PROPIEDAD PECUALIAR DE LOS
CONYUGES Y LA FORMACION DE UN CAPITAL COMUN, QUE ESTE
PRINCIPALEMENTE DESTINADO A LEVANTAR LAS CARGAS MATRIMONIALES;
LO QUE APORTEN EL MARIDO Y LA MUJER AL MMATRIMONIO, SERA EL
PATRIMONIO EXCLUSIVO DE CADA CONYUGE, PERO LOS RESULTADOS DE
PRODUCCION, LAS GANANCIAS OBTENIDAS Y LAS ADQUISICIONES
POSTERIORES, BIEN POR UN ORIGEN COMUN DE RIQUEZA, O POR
RESULTADOS DEL TYRABAJO DE CADA CONYUGE, FORMAN UN CAPITAL
SOCIAL Y COMUN, CONSTITUYEN UNA PROPIEDAD COLECTIVA, QUE
PERTENECE A LA NUEVA PERSONALIDAD FORMADA POR EL MATRIMONIO.
ESTE ES EL SISTEMA MAS ADOPTADO PORQUE ESTIMULA EN MAYOR GRADO
LA COLABORACION DE LA MUJER EN EL ACRECENTIMIENTO DEL PATRIMONIO
CONYUGAL Y GARANRTIZA EL MEJOR PORVENIR AL DISOLVERSE EL
VINCULO. AES EL MAS JUSTO PORQUE CADA UNO DE LOS CONYUGES
CONSE4VA LA PROPIEDAD DE LOS BIENES QUE POSEE ANTES DE CONTRAER
MATRIMONIO, CON LO QUE SE EVITAN LOS MATRIMONIOS POR
CONVENIENCIA Y LOS ABUSOS DE CUALQUIERA DE LOS CONYUGES SOBRE
LOS BIENES DEL OTRO.

En la actualidad con la reforma del articulo 131 del Código

Civil, por medio del Decreto ley 124-85 CON RELACION A LA
ADMINISTRTACION EN LOS REGIMENES DE COMUNIDAD ABSOLUTA Y DE
GANANCIALES, SE CONSIDERA QUE HAY DESVENTAJA PARA AMBOS
CONYUGES, PUES LOS BIENES PUEDEN SER GRAVADOS O ENAJENADOS POR
EL CONYUGE A NOMBRE DE QUIEN APAREZCAN INSCRITOS EN LOS
REGISTROS PUBLICOS, SIN QUE EL OTRO DE SU CONSENTIMIENTO. El
Registro de la Propiedad debiera llevar un control estricto de
los regimenes matrimonios, para evitar que se desprotega a los
cónyuges cuyo matrimonio se rija por el régimen de gananciales y
de comunidad absoluto, ya que estos pueden disponer de los
bienes que estén inscritos a su nombre sin pedir que el
consentimiento del otro cónyuge.

5. DEL DIVORCIO:

A) CONCEPTO DE DIVORCIO:

Para Juan Antonio Gonzalez dos son las causas que

determinan la disolución del vínculo matrimonial: la muerte y el
divorcio. La primera, de carácter natural, se explica en orden a
que, siendo la muerte el hecho que pone fin a la personalidad,
es claro que todas las circunstancias que son inherentes a esta
terminan al acabar aquella. La segunda de naturaleza jurídica se
produce en razón de que se actualice alguna de las causales que
la ley señala como motivos de divorcio y que queden los cónyuges
comprendidos en ella. 211
211 ?
GONZALEZ, JUAN ANTONIO. Ob. cit. Página 91.

101
 102

En Guatemala las causas de disolución del matrimonio según

la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla son: la muerte
natural de uno de los cónyuges; la declaración de muerte
presunta de uno de los cónyuges y el divorcio vincular o
absoluto. La muerte de uno de los cónyuges como causal de
disolución del vínculo conyugal es un hecho natural de efectos
jurídicos cuya apreciacion es muy simple y no ofrece
dificultades, siempre que este debidamente comprobada. La
declaración de muerte presunta produce como efecto inmediato la
disolución del matrimonio y autoriza al cónyuge de la persona
declarada muerta para contraer nuevo matrimonio (articulo 77
CODIGO CIVIL). Notese que la muerte natural y la declaración de
muerte presunta producen identicos efectos en lo que respecta a
la disolución del matrimonio, si bien esta ultima causal esta
supeditada a las eventualidades que señala el articulo 77 del
CODIGO CIVIL. 212

En el matrimonio es importante el animo de permanencia, o

sea, el deseo de vivir juntos, procrear, alimentar, educar a los
hijos y auxiliarse entre si, sin embargo ese animo puede
desaparecer por razones familiares, personales, sociales y de
otra naturaleza.

En cuanto al origen del divorcio, a este respecto se puede

afirmar que da origen a la disolución del vínculo matrimonial,
entre otros, como la repudiacion, el adulterio y la bigamia, la
incompatilidad de caracteres de los consortes que de un modo u
otro hacen imposible la vida en común. No puede tener existencia
un matrimonio si se ve involuctado en causales que
fundamentalmente va contra la moral y las buenas costumbres. El
hecho que la conducta de alguno de los cónyuges encuadre dentro
de una de las causas de divorcio previstas en la ley, que se
consideran violaciones de los deberes y derechos conyugales,
esto genera indudablemente el acto ilícito y por lo tanto la
causal prevista debe ser imputable al cónyuge culpable para
proceder al divorcio. De consiguiente, el rompimiento de un lazo
conyugal deviene de un hogar difícil de mantenerse en sus bases
para el cual fue establecido. Y el análisis de la causa
necesariamente tiene que tener su origen en los actos o hechos
reprochables a la conciencia familiar y a la conciencia social.

Con anterioridad existia EL REPUDIO por medio del cual uno

de los cónyuges podia REPUDIAR AL OTRO y separarse de el. En la
revolucion francesa con el CODIGO DE NAPOLEON se incluye por
primera vez el divorcio y de ahi pasa a las legislaciones
mundiales. En algunos países no se admite porque desintegra la
familia, ocasionando daños a los hijos y problemas psicológicos
a los esposos.
212 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página 155.

102
 103

La palabra divorcio deriva del latín DIVORTIUN, del verbo

DIVERTERE, irse cada uno por su lado. Puede definirse como LA
RUPTURA DE UN MATRIMONIO VALIDO VIVIENDO AMBOS ESPOSOS.

En un matrimonio validamente constituido, es posible hablar

de divorcio, mismo que consiste y se conceptualiza como la
DECISION JUDICIAL QUE PONE FIN A UNA RELACION CONYUGAL, pudiendo
definirse como LA DISOLUCION DEL VINCULO MATRIMONIAL, siendo sus
causas las que encaminan a esa decision, mismas que luego de ser
analizadas y comprobadas ante el órgano jurisdiccional
competente, se llega al fin BUSCADO QUE ES TERMINAN CON LA
CONVIVENCIA CONYUGAL A TRAVES DEL TECNICISMO JURIDICO
ESTABLECIDO.

Otro autor afirma que el divorcio viene del latín DIVORTIUM

Y del verbo DIVERTERE, pues es una disolución del vínculo
conyugal, que es considerado como el unico remedio para un hogar
corroido por la pasión del odio, el desorden, la intensa y
constante desarmonia que deriva, como resultado, preferentemente
la adecuada prestacion de la asistencia economica, derecho que
descansa en los postulados basicos como una alteracion
sustancial del mismo; tiene un significado amplio, comprensivo
de LA RUPTURA TOTAL DEL VINCULO MATRIMONIAL CONTRAIDO
LEGALMENTE. En el Derecho Español no se admite el divorcio en
forma expuesta; se llama divorcio a la mera separación personal
de los cónyuges; sin embargo, ya los legisladores franceses e
italianos se empeñaron en aclarar que debe usarse la palabra
divorcio única y exclusivamente para la disolución del vínculo Y
LAS EXPRESIONES DE SEPARACION DE PERSONAS Y SEPARACION DE
CUERPOS PARA DESIGNAR A AQUELLA SITUACION EN QUE UNICAMENTE SE
SEPARAN LOS CONYUGES SIN QUE SE DISUELVA EL VINCULO MATRIMONIAL,
tal como pasa en la legislación española, en virtud de la
indisolubilidad del matrimonio y que solo se disuelve por muerte
de uno de los contrayentes como consecuencia del divorcio.

Como podemos apreciar existen dos clases de divorcio: el

que podemos llamar imperfecto o mera separación (divortium quoad
thorum, mensam et cohabitationem) y el otro llamado divorcio
pleno o vincular (divortium quiad vinculum).

El autor Federico Puig Peña nos dice al respecto: "Hoy en

dia, y a virtud de cierta precision en el tecnicismo, cuando se
habla de divorcio se alude al pleno, al absoluto, al definitivo
y que consiste en aquella institución por cuya virtud se rompe o
disuelve oficialmente el lazo matrimonial de unas nupcias
legalmente contraidas o contra las que no se ha promovido
impugnación, dejando en esposos en libertad de contraer nuevas
nupcias. Sus notas fundamentales son:

103
 104

a) ES UNA INSTITUCION JURIDICA COMPRENSIVA DE UNA SERIE DE

RESOLUCIONES QUE SE ABREN EN EL DERECHO A VIRTUD DE UN
PRONUNCIAMIENTO JUDICIAL. NO hay divorcio sin que se
declare
tal por las autoridades del Estado.

b) ESTE RECURSO ROMPE UNAS NUPCIAS LEGAL Y VALIDAMENTE

CONTRAIDAS.
En esto se diferencia el divorcio de la nulidad del
matrimonio, que
supone un estado de derecho viciosamente establecido. EN el
divorcio, el matrimonio no adolece de ningún vicio; se ha
celebrado
con todos los requisitos de forma y de fondo que las leyes
exigen y es después de vida plenamente jurídica, cuando
las partes provocan
la ruptura de este vínculo perfectamente establecido.

c) El vínculo de referencia queda desecho mediante el

mismo, de tal
manera que los cónyuges quedan en libertad de pasar a
contraer
nuevo matrimonio. EN ESTO SE DIFERENCIA CON LA SIMPLE
SEPARACION
PERSONAL, YA QUE EN ESTA SOLO DESAPARECEN ALGUNAS
OBLIGACIONES
PARTICULARES, COMO LA COHABITACION, PERO EL VINCULO QUEDA
EN PIE,
CONSERVANDOSE EN CONSECUENCIA EL DEBER DE FIDELIDAD Y NO
PUDIENDO
PASAR A NUEVAS NUPCIAS.

Según los autores franceses Ripert y Planiol "el divorcio

es la disolución de un matrimonio valido en vida de los
esposos."213

Federico Puig Peña habla de dos conceptos, uno en sentido

amplio, por medio del cual el divorcio es la ruptura total, del
vínculo matrimonial contraido que de lamera suspension de la
sociedad conyugal, a virtud de la separación de los cónyuges;
luego conceptualiza mas esfecificamente: el divorcio como
institución por cuya virtud se rompe o disuelve oficialmente el
lazo matrimonial de unas nupcias legítimamente contraídas, o
contra las que no se ha promovido impugnación, dejando a los

213 ?
OROZCO ARGUETA NEFTALI ANANIAS. "EL DIVORCIO Y LA
SEPARACION POR MUTUO ACUERDO INTEGRADOS A LA TRAMITACION
NOTARIAL. Facultad de Ciencias Juridicas y Sociales de la
Universidad de San Carlos de Guatemala. Agosto 1991. Página 38.

104
 105

esposos en libertad de contraer nuevo matrimonio.214

Haciendo un parangon entre divorcio y separación, mientras

la separación en el matrimonio provoca la cesacion del vínculo
conyugal el divorcio lleva aparejada a la disolución del vínculo
la libertad para que los anteriores coyuges puedan contraer
nuevo matrimonio; la separación por su parte SOLO PRODUCE
CIERTAS MEDIDAS DE HECHO, PERO EL VINCULO SE MANTIENE CON LA
PROHIBICION DE PODER CONTRAER NUPCIAS LOS CONYUGES SEPARADOS.

El artículo 153 del CODIGO CIVIL establece que: el

matrimonio se modifica por la separación y se disuelve por el
divorcio; corrobora este precepto que nuestro Código regula
conjuntamente la separación (QUE NO DESTRUYE EL VINCULO
MATRIMONIAL, SINO SOLO LO MODIFICA) y el divorcio (QUE ROMPE
DEFINITIVAMENTE EL CITADO VINCULO). Los casos en que se puede
pedir y podran declararse es en dos formas: por mutuo acuerdo de
los cónyuges y por voluntad de uno de ellos mediante causa
determinada.

El Código Civil no define el Divorcio aunque dispone en su

articulo 153 que el matrimonio se modifica por la separación y
se disuelve por el divorcio.

B) EFECTOS DEL DIVORCIO:

El divorcio hace derivar efectos que afirman derechos

accesorios que producen la desvinculacion total de los cónyuges.
El Código Civil dispone como efectos civiles en su articulo 159
los siguientes:

- La liquidación del patrimonio conyugal;

- El derecho de alimentos a favor del cónyuge inculpable;en
su
caso;
- La suspension o perdida de la patria potestad, cuando la
causal
de divorcio lo lleve consigo y haga peticion expresa de
parte
interesada.
como efecto propio del divorcio Y CONSECUENCIA REAL DEL
MISMO,
LO CONSTITUYE LA DISOLUCION DEL VINCULO MATRIMONIAL.
Asi lo
dispone el articulo 161 del Código Civil cuando
determina que EL EFECTO PROPIO DEL DIVORCIO ES LA
DISOLUCION DEL VINCULO CONYUGAL,
QUE DEJA A LOS CONYUGES EN LIBERTAD PARA CONTRAER NUEVO
214 ?
Ibid. Página 39.

105
 106

MATRIMONIO.

El divorcio puede ser: RELATIVO conocido como SEPARACION

de personas o cuerpo y esta consiste en que los tribunales
aceptan que los cónyuges vivan separados. Planiol lo define como
EL ESTADO DE DOS PERSONAS QUE HAN SIDO DISPENSADAS POR LOS
TRIBUNALES DE LA OBLIGACION DE VIVIR JUNTOS. Este divorcio puede
ser relativo de hecho,cuando uno de los cónyuges abandona el
hogar sin conocimiento del tribunasl y relativo legal cuando es
el tribunal el que acepta la separación de los esposos.

Y el DIVORCIO ABSOLUTO: Que es aquel que le pone fin al

matrimonio, planiol afirma que ES LA DISOLUCION EN VIDA DE LOS
ESPOSOS DE UN MATRIMONIO VALIDO. La iglesia no acepta el
divorcio absoluto, salvi la muerte de uno de los cónyuges,
cuando no se alcancen los fines que se persiguen.

C) NATURALEZA JURIDICA DEL DIVORCIO:

De la disolución de un matrimonio valido, surge como

consecuencia el divorcio; de esa cuenta, al hablarse del mismo
SE LE SITUA COMO UNA INSTITUCION SOCIAL. Al considerarse el
matrimonio como una institución social, HABIENDOSE DISUELTO EL
VINCULO CONYUGAL Y PUDIENDOSE VOLVER A CASAR LOS CONYUGES CON
OTRAS PERSONAS, PERMANECEN LOS VINCULOS EXISTENTES ENTRE LOS
PADRES Y LOS HIJOS COMO NUCLEO PATERNOFILIAR, DE LO QUE SE
DEDUCE QUE EL DIVORCIO NO ES MAS QUE LA DISOLUCION DEL VINCULO
MATRIMONIAL EXISTENTE MEDIANTE SENTENCIA JUDICIAL FIRME.

D) CARACTERISTICAS DEL DIVORCIO:

A este respecto puede mencioanrse que el divorcio es de

carácter personal y se puede lograr mediante un procedimiento
judicial establecido en las leyes al concurir las causales
contenidas en el derecho sustantivo civil, si es por voluntad de
una de las partes, o bien sin invocar causal alguna, si es por
mutuo consentimiento.

Es UNA INSTITUCION CONTROVERTIDA, pues mientras es aceptada

como una solucion necesaria, se excluye a la vez por
CONSIDERARSE COMO FUENTE DE DESINTEGRACION FAMILIAR (VER
ARTICULO 56 DE LA CONSTITUCION POLITICA DE LA REPUBLICA DE
GUATEMALA).

Solo se puede hablar de divorcio si este ha sido declarado

mediante una SENTENCIA JUDICIAL FIRME, con todas y cada una de
las finalidades establecidas en la ley, como lo es la custodia,
la patria potestad, su ejército, el derecho de visita o
relaciones familiares a la que se llega cuando RESULTA
INEXISTENTE LA VIDA EN COMUN DE LA PAREJA DEBIDO A LA

106
 107

215
INSOPORTABILIDAD DE LA MISMA.

E) CLASIFICACION DOCTRINARIA DE LAS CAUSALES DE DIVORCIO

ORDINARIO:

Maria Luisa Beltranena de Padilla afirma al respecto:

"Conforme la doctrina generalmente aceptada por los

tratadistas del Derecho Civil, las causales de divorcio
ordinario o forzado pueden clasifidcarse en antecnion a las
personas de los cónyuges, o en astencion a los juzgadores y a
los efectos que por su naturaleza producen.

EN ATENCION A LAS PERSONAS DE LOS CONYUGES:

I CLASIFICACION:
CULPABLES (SIEMPRE QUE EXISTA LA VOLUNTAD DE UNA DE
LAS PARTES)
INCULPABLES (FALTA DE VOLUNTAD PARA ORIGINAR UNA
CAUSAL). clasificacion llamada bipartita es la que goza
de mayor
popularidad entre los civilitas.
II CLASIFICACION
CRIMINOLOGICAS (LINDAN CON EL AMBITO DEL DERECHO
PENAL)
CULPOSAS (PENDEN DE LA CULPA COMO UNA PARTE DEL
DELITO)
INCULPOSAS (NO DEPENDEN DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES)

III CLASIFICACION (ELABORADA POR LUIS FERNANDOS CLERIGO)

CRIMONOLOGICAS
CULPOSAS
INCULPABLES
GENESTICAS
INDETERMINADAS.

OTRA CLASIFICACION:

DIRIMENTES: SE CONSIDERAN PERENTORIAS YA QUE UNA VEZ

PROBADAS
NO LE QUEDA AL JUZGADOR MAS QUE DICTAR LA SENTENCIA DE
DIVORCIO. EJEMPLO LA AUSENCIA, LA INTERDICCION.

NO DIRIMENTES: SE CONSIDERAN NO PERENTORIAS O

FACULTATIVAS. LA LEY DA A LOS JUECES LA FACULTAD DE
215 ?
FRANCO ESTRADA NERY AUGUSTO. "ANALISIS CRITICO DE LA
GARANTIA DE PRESTAR ALIMENTOS EN EL JUICIO DE DIVORCIO".
Facultad de Ciencias Juridicas y Sociales de la Universidad de
San Carlos de Guatemala. Abril de 1994. Página 11.

107
 108

CALIFICAR LAS CAUSALES

DE BASTANTEAR CONFORME SU CRITERIO Y LOS ELEMENTOS DEL
PROCESO LOS HECHOS EN QUE SE FUNDAN Y LAS PRUEBAS.
EJEMPLO:

OFENSAS O INJURIAS.216

El artículo 158 del Código Civil indica las normas basicas

para el entablamiento del divorcio, en cuanto: Quien puede
demandar el divorcio y en cual epoca o termino.

Señala dicha disposicion que el divorcio solamente puede

solicitarse por el cónyuge que no haya dado causa de el; en
otras palabras solo puede intentarlo el cónyuge inocente, Existe
una excepción, EL QUE SE APOYA EN LA CAUSAL 15 DEL ARTICULO 155
O SEA LA SEPARACION CONYUGAL DECLARADA POR SENTENCIA FIRMEN, EN
QUE EL DIVORICIO PUEDE PEDIRLO CUALQUIERA DE LOS CONYUGES, PUES
POR SEPARACION AMBOS CONYUGES SON CULPABLES.

¿En que oportunidad debera introducirse la correspondiente

demanda? -Dentro de los seis meses siguientes al dia en que
hayan llegado a su conocimiento los hechos que pudieran
motivarlo o que se funde la acción. TRANSCURRIDO ESTE PLAZO SE
OPERA DE DERECHO O DE OFICIO LA CADUCIDAD DE LA ACCION CONFORME
EL ARTICULO 158 DEL CODIGO CIVIL.

6. DE LA SEPARACION:

A) CONCEPTO DE SEPARACION:

Para Manuel Ossorio es "LA SITUACION EN QUE SE ENCUENTRAN

LOS CASADOS, CUANDO ROMPEN LA CONVIVENCIA MATRIMONIAL, POR
HABERSE PRODUCIDO ENTRE ELLOS CIRCUSTANCIAS QUE LES IMPIDEN
MANTENERLA".

Otro autor la define como "LA INTERRUCPION DE HECHO O DE

DERECHO, DE LA COHABITACION ENTRE LOS CONYUGES, ENTENDIDA COMO
ACCESO CARNAL Y UNIDAD DE DOMICILIO, A CONSECUENCIA DE LA
NULIDAD DEL VINCULO DE LA DISCREPANCIA PERSONAL O DE UNA CAUSA
FORZOSA.

Es la modificación del vínculo matrimonial existente, que

interrumpe la cohabitación y la convivencia; o sea la dispensa
judicial a favor de los esposos para que exista separación de
techo y de lecho, pero conservando el vínculo conyugal entre
ambos.

B) EFECTOS DE LA SEPARACION:

216 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. página 158.

108
 109

Conforme el artículo 160 del Código Civil, como efectos

propios
se pueden considerar: el derecho del cónyuge inculpable a la
sucesion intestada del otro cónyuge; y el derecho de la mujer a
continuar usando el apellido del marido. Ahora bien en cuanto a
los efectos civiles, EL código civil no regula propios de la
separación por lo que estos son los mismos efectos del divorcio.

El Código Civil le da importancia a la separación, trata de

mantener vigente el vínculo matrimonial, ya que al no existir la
disolución del mismo, pudiera darse en cualquier momento la
reconciliacion a que se refiere el articulo 432 del CODIGO
PROCESXAL CIVIL Y MERCANTIL, salvandose o restaurandose la
institución social del matrimonio.

7. ANALISIS DEL ARTICULO 158 SEGUNDO PARRAFO DEL CODIGO

CIVIL:

El articulo 158 del Código Civil en su segundo parrafo,

señala que NO PUEDE DECLARSE EL DIVORCIO O LA SEPARACION CON EL
SIMPLE HECHO DE EL DIVORCIO O LA SEPARACION, LA CONFESION DE LA
PARTE DEMANDADA SOBRE LA CAUSA QUE LO MOTIVA. Según la EXPOSION
DE MOTIVOS la norma tiene como objetivo esencial proteger a la
familia, como núcleo básico y responsable directa de la
formación integral de sus miembros; considerándose que la
familia desintegrada constituye una fuente generadora de niños
en abandono y con futuros problemas. Ahora bien si el
ALLANAMIENTO es la manifestación de conformidad con la petición
contenida en la demanda hecha por el demandado al contestarla, y
el articulo 115 del CODIGO PROCESAL CIVIL lo regula como un acto
expreso, puro, procesal consistente en aceptar el demandado las
pretensiones formuladas por el actor en su demanda y previa
ratificación se dicta sentencia sin mas trámite y la CONFESION
es la admision tacita o expresa que una de las partes hace de
hechos propios que le son controvertidos en juicio reconociendo
como verdaderos y en perjuicio propio y de conformidad con el
articulo 139 del CODIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL produce plena
prueba. A pesar de ser medios importantes en el PROCESO CIVIL
ORDINARIO en el JUICIO DE DIVORCIO se resta dicha importancia,
lo cual ha sido objeto de critica, ya que es contrario a la
tecnica jurídica y al orden logico y cientifico, el hacer una
reforma de carácter procesal en un ordenamiento sustantivo.

8. MODALIDADES DEL DIVORCIO Y LA SEPARACION:

Los Codigos CIVIL Y PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL establecen

dos formas de divorcio:
POR CAUSAL DETERMINADA (ESTABLECIENDO LAS CAUSALES EN EL
ARTICULO
155 DEL CODIGO CIVIL): Tiene lugar cuando se pone en

109
 110

conocimiento
del juez la razxon que obliga al cónyuge a dar por
terminado el
vínculo matrimonial, existiendo 15 causales para
solicitarlo.

POR MUTUO CONSENTIMIENTO A TRAVES DE DILIGENCIAS

VOLUNTARIAS QUE
SE TRAMITAN ANTE EL JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA DE FAMILIA.
Tiene lugar cuando no se dice al juez la razón para
divorciarse, según
la doctrina tiene por objeto OCULTAR LAS CAUSAS GRAVES QUE
PUEDEN
TRAER COMO CONSECENCIA LA DESHONRA DE LOS CONYUGES. Debe
pedirse
de conformidad con el articulo 154 ultimo parrafo con mas
de un
año de celebrado el matrimonio.

9. DE LA UNION DE HECHO:

A. CONCEPTO:

El Código Civil Guatemalteco no ofrece ninguna definición

de lo que debe entenderse por unión de hecho, únicamente se
limita a señalar cuando se legaliza la vida en común de dos
personas de diferente sexo, siempre que hayan vivido juntos,
por más de tres años, en forma pública y cumpliendo los fines
que persigue el matrimonio.

El concepto de unión de hecho deriva del significado de las

palabras UNION, acto y efecto de unir o unirse, enlace, armonía;
y HECHO, expresión ampliamente representada por toda acción
material de las personas por sucesos independientes de las
mismas; PODEMOS DECIR, QUE LA UNION DE HECHO QUE SE DA EN LA
SOCIEDAD GUATEMALTECA, ES LA UNION DE HOMBRE Y MUJER SOLTEROS,
CAPACES, QUE VOLUNTARIAMENTE DECIDEN VIVIR JUNTOS, SIN QUE
EXISTA PREVIAMENTE NINGUN VINCULO LEGAL. LA UNION DE HECHO QUE
CONTEMPLA NUESTRA LEGISLACION Y ES RECONOCIDA POR EL ESTADO ES
EL RECONOCIMIENTO LEGAL DE UNA SITUACION QUE HA DURADO MAS DE
TRES AÑOS, EN LA QUE EL HOMBRE Y LA MUJER CON CAPACIDAD PARA
CONTRAER MATRIMONIO, HAN VIVIDO JUNTOS, HAN PROCREADO HIJOS,
TRABAJADO Y ADQUIRIDO BIENES.

Dentro de sus CARACTERES PODEMOS CITAR:

- No se reconoce como matrimonio, aunque si genera todos

los

110
 111

derechos y obligaciones del mismo.

- Cumple con los objetivos y requisitos del matrimonio.
- Puede terminar o cesar en cualquier momento.
- Para que tenga la protección del Estado, es necesario que
sea
declarada en las formas que establece la ley (voluntaria
y
judicialmente).
- Existe la declaración, ya sea voluntariamente o
judicialmente,
antes de que transcurrran tres años de que la unión de
hecho
haya cesado por muerte de uno de los convivientes.

Doctrinariamente la unión de hecho es la unión sexual entre

un hombre y una mujer, de manera permanente, singular y pública,
susceptible de reconocimiento legal.

Atendiendo a su terminología, la unión de hecho recibe

varios nombres, tales como Concubinato; Unión Libre (como la
llama el francés Marcel Planiol); Unión extramatrimonial; Unión
ilegítima; matrimonio anómalo; matrimonio de hecho; Barragania
(en el Derecho Español: Barragana; así se conoció en el Fuero
Juzgo y las siete Partidas).

Para la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla es LA

INSTITUCION SOCIAL POR LA QUE UN HOMBRE Y UNA MUJER, CON
ABSOLUTA LIBERTAD DE ESTADO, SE JUNTAN MARIDABLEMENTE, SIN ESTAR
CASADOS ENTRE SI, CON EL PROPOSITO DE TENER UN HOGAR Y UNA VIDA
EN COMUN MAS O MENOS DURAREA, CUMPLIENDO CON FINES SIMILARES A
LOS DEL MATRIMONMIO, Y CON EL PLAZO MINIMO Y CONDICIONES PARA
QUE GOCE DE LA PROTECCION LEGAL. El establecimiento de esta
figura jurídica en nuestra legislación ES UN VERDADERO AVANCE,
ya que en America Latina escasas legislaciones la contienen.

B. EVOLUCION HISTORICA.

El antecedente histórico de la unión de hecho lo

encontramos en el concubinato romano, ya que para éstos estaba
prohibido contraer matrimonio con esclavos o personas de
condición humilde.

Para resolver este problema el emperador Augusto promulgó

la ley denominada PAPIA PAPEA, que los autorizo a unirse con
esclavos y personas de condición humilde. Más adelante la
Iglesia prohibió la unión de hecho. En el Código Civil Francés
por las influencias de la Iglesia no se aceptó la unión de
hecho; pero el Derecho Español se lo acepto con el nombre de
Barragania y de España paso a casi todas las legislaciones de

111
 112

Latinoamerica.

En el Derecho Civil Guatemalteco fue reconocida hasta la

revolución de 1944 al emitirse la Ley contenida en el Decreto
444 del Congreso de la República denominada ESTATUTO DE LA UNION
DE HECHO en el año 1947.

El articulo 74 de la Constitución del 44 decia: "La ley

determinara los casos en que, por razón de equidad, la unión
entre personas con capacidad legal para contraer matrimonio,
debe ser equiparada parfa su estabilidad y singularidad al
matrimonio civil.

En el Código Civil vigente se acepta y está regulada del

artículo 173 al 189 del Código Civil.

C. CLASES DE UNION DE HECHO:

La ley reconoce dos: VOLUNTARIA Y CONTENCIOSA O JUDICIAL.

La voluntaria aparece contemplada en el artículo 173 del

Código Civil, se declara y formaliza ante alcalde municipal o
por Notario (ya sea en acta notarial o en escritura pública).

Mientras la contenciosa o judicial, es la que se declara

ante el funcionario judicial competencia, mediante sentencia ya
sea por oposición de una de las partes o por haber muerto una de
ellas. Esta regulada en el artículo 178 del Código Civil.

D. REQUISITOS PARA DECLARAR LA UNION DE HECHO:

Tanto para declararla voluntariamente como en forma

judicial, se requiere la concurrencia de los siguientes
requisitos:

a) Capacidad legal para contraer matrimonio;

b) Que exista hogar (o que haya existido, en caso de
fallecimiento
de uno de los convivientes);
c) Que la vida en común se haya mantenido en forma
constante y
estable por tres años como mínimo;
d) Que se compla o se haya cumplido (en caso de
fallecimento de uno
de los convivientes) con los fines de procrear,
alimentar, educar a sus hijos y de mutuo
auxilio.

La unión de hecho de un hombre y una mujer, puede ser

declarada siempre que exista hogar y vida en común la cual ha de

112
 113

ser mantenida por mas de tres años en forma publica ante

familiares y relaciones sociales, haber procreado hijos y tener
capacidad civil. Debido a la necesidad de dar facilidad a las
personas que viven dentro del marco de las uniones de hechom, se
crearon las formas para darle validez jurídica a las mismas, por
lo que hay tres manera:

ADMINISTRATIVAMENTE: Ante el alcalde de la localidad de la

pareja,
quien levantara un acta haciendo constar los extremos que
para el
efecto establece el CODIGO CIVIL.

NOTARIALMENTE: Ante notario, que la hara consstar en

escritura
publica o acta notarial llenando los requisitos del CODIGO
CIVIL.

JUDICIALMENTE: Que es la forma mas utilizada ya sea que

existan
motivos sufucientes para acudir a esta via como lo son: a)
cuando
hubiera fallecido uno de los convivientes SE CONOCE COMO
UNION DE
HECHO POST MORTEN o por oposicion de uno de los
convivientes en
cuanto a declarar la unión de hecho voluntariamente por
convenir
a sus intereses.

EN AMBOS CASOS EL INTERESADO DEBERA ACUDIR A UN JUZGADO DE

FAMILIA
PLANTEANDO EN LA VIA ORDINARIA EL RECONOCIMIENTO DE LA
UNION DE
HECHO. En la sentencia se fijará el dia o fecha probable en
que
comenzó la unión, los hijos procreados y bienes adquiridos.
La
certificacion de la sentencia debera presentarse al
Registro Civil
y Registro de la Propiedad si existieren bienes.

E. EFECTOS DE LA UNION DE HECHO:

Son similares al matrimonio, articulos 88 inciso 3, 176,

184 inciso 1o., 184, 182, todos del Código Civil:

1) Los unidos de hecho, mientras no hayan disuelto esa

unión TIENEN IMPEDIMENTO ABSOLUTO PARA CONTRAER MATRIMONIO CON

113
 114

PERSONA DISTINTA DEL CONVIVIENTE.

2) Los bienes comunes no podran enajenarse ni gravarse sin
previo conocimiento de los dos convivientes mientras dure la
unión y no se haga liquidacion y adjudicacion de los mismos,
conforme el articulo 176 del CODIGO CIVIL.
3) Los convivientes de hecho cuya unión conste en forma
legal se heredaran reciprocamente ab intestado en los mismos
casos que para los cónyuges. 184 y 1078,del CODIGO CIVIL.
4) Las disposiciones de este codigo relativas a los deberes
y derechos que nacen del matrimonio y al régimen económico de
este tienen validez para el caso de las uniones de HECHO. 184
codigo civil.
5) Los hijos nacidos después de 180 dias de la fecha fijada
como principio de la unión de hecho y los nacidos dentro de los
300 dias siguientes al dia de que ceso la unión, SE REPUTAN
HIJOS DEL VARON CON QUIEN LA MADRE ESTUVO UNIDA, presuncion que
admite prueba en contrario.
6) Si no hubiere escritura de separación de bienes, los
adquiridos durante la unión se reputan bienes de ambos, salvo
prueba en contrario que demuestre que el bien fue adquirido por
uno solo de hechos a titulo gratuito o con valor o permuta de
otro bien de su exclusiva propiedad. arto. 182 CODIGO CIVIL.
7) Derecho de una de las partes de solicitar la ausencia y
en base
a dicha declaratoria pedir la cesación de la unión de hecho con
el ausente, liquidación del haber común y adjudicación de los
bienes que les correspondan. Arto. 182 CODIGO CIVIL.
8) En caso de fallecimiento de alguno de hechos, el
sobreviviente puede pedir la liquidación del haber común y
adjudicación de bienes que le corresponden. articulo 182 CODIGO
CIVIL.
9) Sujeción del hombre y la mujer a los derechos y
obligaciones de los cónyuges durante el matrimonio.

F. CESACION DE LA UNION DE HECHO:

La unión de hecho se puede hacer cesar o disolver por la

via voluntaria o por la via contenciosa. Por la via voluntaria
conforme el articulo 183 del Código Civil se puede cesar por
mutuo acuerdo del varón y la mujer, en la misma forma en que se
constituyo, debiendo cumplir con lo que dispone el artículo 163
del Código Civil previamente.

En cuanto a la cesación contenciosa, tiene que ser judicial

se observara las disposiciones del matrimonio por causal
determinada, siendo aplicables las causales que contempla el
artículo 155 del Código Civil.

G. EFECTOS DE LA CESACION DE LA UNION DE HECHO:

114
 115

a) Su inscricpion afecta a terceros;

b) los ex convivientes quedan en libertad de estado;
c) liquidación del haber común.

H. UNIONES DE HECHO ILICITAS:

No gozan de la proteccion legal y por ende son ilicitas LAS

UNIONES DE HECHO QUE NO SE DECLAREN O CONSTITUYAN CONFORME LAS
NORMAS DEL CODIGO CIVIL.
Conforme el articulo 180 del CODIGO CIVIL "La muer que a
sabiendas que el varón tiene registrada su unión de hecho con
otra mujer, y el hombre que a sabiendas que la mujer tiene
registrada su unión con otro hombre hicieren vida en común no
gozaran de proteccion legal, mientras la unión registrada no
hubiere sido disuelta legalmente y liquidados los bienes
comunes.

I. CASOS EN QUE SE DEMANDA LA DECLARAN DE UNION DE HECHO

CON EL
MISMO HOMBRE:

Conforme el articulo 181 del Codigo Civil "en el caso de

que varias mujeres, igualmente solteras demandaren la
declaración de la unión de hecho con el mismo soleterol el juez
hara la declaración en favor de aquella que probare los extremos
del articulo 173; y en igualdad de circunstancias, la
declaración se hara en favor de la unión mas antigua. Lo
dispuesto en este articulo es aplicable siempre que las uniones
de hecho que se pretenda se declaren, coexistan en el moemnto de
solicitarse la declaratoria respectiva o bien en la fecha en que
ocurrio la muerte de la persona con quien se mantuvo la unión de
hecho.

J. MATRIMONIO SUBSECUENTE DE LOS CONVIVIENTES DE HECHO:

El articulo 189 del CODIGO CIGVIL dispone que cuando las

personas ligeada por unión de hecho DESEAREN CONTRAER MATRIMONIO
ENTRE SI, la autoridad respectiva o el notario lo afectuare con
solo presentar certifidcacion de la inscripción del registro
civil en donde conste dicha circunstancia. El matrimonio
subsecuente de los padres hace que se tenga como nacidos de
matrimonio a los hijos habidos antes de su celebración y durante
la unión de hecho.

K. DIFERENCIAS ENTRE UNION DE HECHO Y MATRIMONIO:

1. POR LA CONVIVENCIA: En la unión de hecho para que se

declare
tal, uno de los requisitos es la convivencia previa de los
sujetos por mas de tres años; el matrimonio se empieza a

115
 116

convivir
después de efectuada la declaración.

2. POR EL HOGAR: La preexistencia de un hogar formado y la

vida en
común ante los familiares y relaciones sociales en la
unión de
hecho en contraposicion con el matrimonio cuyo inicio y
formación
del hogar y vida en común ante los familiares es a partir
de la
celebración del matrimonio.
3. POR LA FILIACION: En la unión de hecho los hijos nacidos
dentro
de la unión se declaran hijos del varón con quien la madre
conviva y se haya declarado la unión; en el matrimonio se
presumen hijos de
los cónyuges nacidos dentro de el.

4. POR EL FUNCIONARIO QUE AUTORIZA: ADMINISTRATIVAMENTE: En

la
unión de hecho, únicamente el alcalde; mientras que en el
matrimonio, el alcalde o el concejal que haga sus veces.
NOTARIALMENTE: En la unión de hecho, en escritura pública o
acta
notarial; mientras que en el matrimonio en acta notarial.
JUDICIALMENTE: En la unión de hecho, Juez de Primera
Instancia
Competente (de Familia); mientras que no hay matrimonio
judicial.
MINISTRO DE CULTO: En la unión de hecho no hay mandato
expreso de
la ley que permita a la autoridad administrativa que
corresponde,
otorgar facultades de autorizar tal declaración a los
ministros de
culto; mientras que en el matrimonio podrá autorizarlo el
ministro
de cualquier culto que tenga facultad, otorgada por la
autoridad
administrativa que corresponde: Ministerio de Gobernación.

5. POR LOS SUJETOS QUE INTERVIENEN: En la unión de hecho,

si uno solo de los convivientes solicita la

116
 117

declaración, la acción se
ejercita: SI HAY OPOSICION CONTRA EL OTRO CONVIVIENTE
JUDICIAL
O SU REPRESENTANTE JUDICIAL; SI ES POST-MORTEN, CONTRA EL
REPRESENTANTE DE LA MORTUAL O SUS HEREDEROS LEGALES; EN
CASO DE
AUSENCIA CONTRA SU DEFENSOR JUDICIAL O MANDATARIO JUDICIAL.
Mientras que en el matrimonio en el caso de que uno de los
contrayentes esté ausente, lo representará el mandatario
con facultad especial para el acto.

6. DEL PARENTESCO: En la unión de hecho la ley no se

pronuncia
en cuanto al parentesco de los unidos; mientras que en el
matri
monio, los cónyuges son parientes pero no forman grado.

K. NULIDAD DEL MATRIMONIO:

1) GENERALIDADES:

Esta materia está sujeta al conocimiento de los tribunales

de familia, en virtud de que la nulidad del acto del matrimonio
debe ser
declarada por un juez competente.

117
 118

De acuerdo a la teoría general de la nulidad debemos

distinguir dos tipos de nulidades: NULIDAD ABSOLUTA Y NULIDAD
RELATIVA. En la teoría clásica de las nulidades se considera que
la ilicitud en el acto se sanciona con la nulidad absoluta que
se caracteriza como imprescriptible, inconfirmable y susceptible
de intentarse por cualquier interesado. En lo que se refiere a
la nulidad relativa se acepta que tiene como causas los vicios
de la voluntad, la incapacidad y la inobservancia de la forma.
Se caracteriza en dicha doctrina clásica como prescriptible,
confirmable, es decir, convalidable, y sólo se concede la acción
a la parte perjudicada. La nulidad absoluta está regulada en el
articulo 1301 del Código Civil que afirma que un negocio
jurídico adolece de nulidad absoluta cuando su
objeto sea contrario al orden público, a leyes prohibitivas
expresas, y por la ausencia de requisitos esenciales para su
existencia; el negocio que adolece de nulidad absoluta no
producen efecto ni son revalidables por confirmación; la nulidad
absoluta puede ser declara por el que tenga interés o el
Ministerio Público. En cuanto a la nulidad absoluta el articulo
1303 del Código Civil dice: El negocio es anulable por
incapacidad relativa de las partes o de una de ellas, y por
vicios del consentimiento (error, dolo, violencia y simulación);
pueden revalidarse, confirmándolos expresamente o dando
cumplimiento a la obligación a sabiendas del vicio que los hace
anulables.

2) LA INSUBSISTENCIA Y NULIDAD DEL MATRIMONIO:

Con las ideas generales antes apuntadas, podemos asegurar

que en el Derecho guatemalteco son aplicables las normas
expuestas de manera general respecto a las nulidades de los
negocios jurídicos para la nulidad del matrimonio.

Nuestra ley hace la distinción entre la nulidad absoluta y

la nulidad relativa; seguiremos el orden del articulado para la
mejor exposición del tema:
INSUBSISTENCIA DEL MATRIMONIO. Dice el articulo 144: El
matrimonio es insubsistente en los caos que enumera el articulo
88. La declaratoria de insubsistencia puede hacerse de oficio
por el juez, con intervención de los cónyuges y del Ministerio
Público (Procuraduría General de la Nación). Es, este el caso de
la nulidad absoluta de que hablamos y que en el artículo 88 son
impedimentos absolutos para contraer matrimonio. Dentro de las
causas de la teoría general de la nulidad, también podríamos
agregar que hay nulidad absoluta cuando se contraiga matrimonio
por personas de igual sexo (dos hombres o dos mujeres) y
celebrarlo ante persona incompetente, por en contra el orden
publico y la ley respectivamente.

ANULABILIDAD DEL MATRIMONIO: Nos referimos en este caso a

118
 119

la nulidad relativa de la que hablamos antes: el artículo 145

del Código Civil señala los casos en que procede: cuando uno o
ambos cónyuges han consentido por error, dolo o coacción; del
que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la
procreación, siempre que por su naturaleza sea perpetua,
incurable y anterior al matrionio; de cualquier persona que
padezca enfermedad mental incurable; y del autor, cómplice o
encubridor de la muerte de un cónyuge, con el cónyuge
sobreviviente. Nosotros creemos que debería incluirse dentro de
las causas de nulidad relativa que da el Código, la falta de
consentimiento de las personas que estén autorizadas para darlo,
a efecto de que contraiga matrimonio un menor, y también de la
mujer que hubiere contraído matrimonio antes de que transcurran
trescientos días de disuelto el anterior matrimonio, salvo las
excepciones que la misma ley señala.

ERROR O DOLO. En forma aclarativa el Código Civil en su

artículo 146 preceptúa EL ERROR QUE HACE ANULABLE EL MATRIMONIO
ES EL QUE RECAE SOBRE LA IDENTIDAD PERSONAL DEL OTRO
CONTRAYENTE, O SE PRODUCE POR LA IGNORANCIA DE ALGUN DEFECTO
SUSTANCIAL DEL MISMO, DE TAL GRAVEDAD, QUE HAGA INSOPORTABLE LA
VIDA EN COMUN O CONSTITUYA UN PELIGRO PARA LA PROLE. Claro es
que en este caso de anulabilidad del matrimonio, la acción solo
puede deducirse por el cónyuge engañado y que en caso no lo
intente UNIVERSIDAD MARIANO GALVEZ DE GUATEMALA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
CENTRO REGIONAL DE COBAN, ALTA VERAPAZ
DERECHO CIVIL I.
CATEDRATICO: LIC. DANIEL MATTA CONSUEGRA
ABRIL 1996.

DEL DERECHO DE FAMILIA GUATEMALTECO

(2o. PARTE)

1. DEL PARENTESCO:

A. CONCEPTO DE PARENTESCO:

En el Derecho de Familia, el parentesco constituye un

elemento fundamental. Tradicionalmente el parentesco se ha
definido como "el vínculo consanguineo que une a varias personas
que descienden unas de otras, o de un tronco común". El
parentesco en sentido estricto hace referencia a la comunidad de
sangre, es decir, a la CONSANGUINIDAD o parentesco por
consanguinidad, que liga a las personas que descienden unas de
otras o bien de un antepasado común. Pero en sentido más amplio
también se llama parenesco al vínculo del matrimonio, que existe
entre cada cónyuge y los parientes del otro, parentesco que se
denomina de afinidad. También por ficción de ley, existe el
parentesco por virtud de la adopcion entre el adoptante y el

119
 120

adoptado denominandose parentesco civil. Finalmente en el

Derecho Cánonico se conoce el parentesco espiritual, procedente
de los sacramentos del bautismo y confirmación, y se hacen
parientes por él el ministro del sacramento y la persona que lo
recibe, los padres y los padrinos. Esta clase de parentesco no
está reconocido en la legislación guatemalteca, aunque se
reconoce en las relaciaones sociales como una union espiritual,
no tan acentuada respecto al ministro religioso y quien recibe
los expresados sacramentos, como entre éste y padrinos y padres.

Para el Jurista Rafael Rojina Villegas, el parentesco "es

una situación permanente que se establece entre dos o más
personas, por virtud de la consanguinidad, del matrimonio, o de
la adopción, de la cual se derivan constantemente un conjunto de
relaciones jurídicas".

B. CLASES DE PARENTESCO:

Podemos distinguir cuatro clases de parentesco:

1) PARENTESCO POR CONSANGUINIDAD: Es el que existe entre

dos personas unidas por el vínculo de sangre; ejemplo: dos
hermanos, los tíos,etc. A este también se le llama parentesco
natural, propio o inmediato. Existe entre dos o más personas que
proceden de un mismo tronco genealógico, mediante la generación
natural. El vínculo existe por tener los parientes la misma
sangre.

2) PARENTESCO POR AFINIDAD: Es el que resulta del

matrimonio, o sea, el que une a un cónyuge con la familia del
otro cónyuge; por ejemplo, el suegro (1o. grado), los cuñados
(2o. grado). Se dice que es una prolongación del parentesco por
consanguinidad y tiene referencia a la relación existente entre
un cónyuge y los parientes por consanguinidad del otro. Por
ejemplo, los padres y hermanos de un cónyuge son parientes por
afinidad del otro cónyuge. LA LEY SEÑALA QUE ENTRE ESPOSOS HAY
PARENTESCO PERO SIN FORMAR GRADO ALGUNO.

3) PARENTESCO CIVIL: Es el que se origina de la adopción, o

sea,
el parentesco existente entre el adoptante y adoptado. La ley lo
limita, y sólo hay parentesco entre el adoptante y adoptado.

4) PARENTESCO ESPIRITUAL: No está reconocido en el Código

Civil Guatemalteco, pero tiene mucha importancia en las
relaciones familiares y sociales y se da a través del Bautismo y
de la confirmación; haciéndose parientes el que recibe el
sacramento con los padres y los padrinos, pero no se acepta el
parentesco entre ahijados y ahijadas.

120
 121

C. SISTEMAS PARA COMPUTAR EL PARENTESCO:

Se hace por medio de LINEAS y GRADOS. Se llama LINEA a la

serie de personas que proceden de un mismo tronco. Se llama
GRADO a la distancia que hay entre dos parientes. LA LINEA ES
RECTA, si proceden unos de otros; y la LINEA ES COLATERAL,
cuando proceden del mismo tronco común, pero no proceden unos de
otros.

2. PATERNIDAD Y FILIACION:

A. CONCEPTO DE PATERNIDAD Y FILIACION:

La filiación es la relación natural y jurídica que une a

los hijos con sus progenitores. Se llama paternidad cuando esta
relación se refiere a los padres como tales y filiación cuando
se refiere a los hijos. En un sentido amplio, la filiación puede
tener referencia a la relación de parentesco y a los derechos
derivados de esa relación, la que puede ser aún más allá de la
relación con los progenitores.

Surge de la procreación un lazo natural: la generación, que

traducida al plano jurídico, da lugar a un instituto que
delimita con particulares contornos las relaciones entre
procreantes y procreados. Este instituto es la filiación, de
sabida trascendencia, dado que regulariza el estado civil del
agrado humano que integra el cuerpo político. Es el nombre
jurídico que recibe la relación o sociedad natural constituida
por el hecho de ser una persona procreada por otra. La filiación
es un estado, es decir, una posición especial ante el orden
jurídico, integrada por un complejo de relaciones jurídicas
entre procreantes y procreados.

Para el connotado tratadista Planiol, la filiación puede

significar la descendencia en línea directa, pero en sentido
jurídico tiene un significado más restringido, equivalente a la
relación inmediata del padre o madre con el hijo, he de aquí,
que la relación de filiación se denomina paternidad o maternidad
según se le situé al lado del padre o de la madre; y por lo
tanto el autor la define como la relación que existe entre dos
personas de las cuales una es el padre o la madre de la otra.
Por su parte Diego Espin Canovas como una noción más compleja la
define como la relación existente entre una persona de una parte
y otras dos, de las cuales una es el padre y la otra la madre de
la primera; maternidad y paternidad, son pues, los dos elementos
en que se basa la filiación. Debemos distinguir la filiación
como hecho natural y como hecho jurídico. El Derecho no permite,

121
 122

en todo caso la investigación de la relación de filiación

respecto a los presuntos padres, ni aun en caso de aparecer
dicha relación física de filiación, permite siempre deducir las
consecuencias lógicas de la misma, o aunque deduzca algunas
consecuencias, no son estas siempre las mismas. Se trata pues,
de una relación no meramente física o conforme a la naturaleza,
sino jurídica, basada en ciertos presupuestos sociales. Federico
Puig Peña la define como aquel estado jurídico que la ley asigna
a determinada persona deducido de la relación natural de
procreación que la liga con un tercero. 217

Entre los fines más importantes del matrimonio, está la

procreación, o sea tener hijos. La procreación trae como
consecuencia la filiación, y que ésta es el vínculo que une a
los hijos con los padres.

Para otros autores a la filiación la llaman paternidad, ya

que afirman que ambos términos: filiación y paternidad son
sinónimos, o sea, significan la misma cosa. Filiación se llama
desde el punto de vista de los hijos, o sea, "el vínculo
jurídico que une a los hijos con respecto a sus padres" y
paternidad se llama desde el punto de vista de los padres, o
sea, "el vínculo jurídico que une a los padres con respecto a
los hijos".

El tratadista Rafael Rojina Villegas da un concepto de

filiación, indicando que "es la situación permanente que el
derecho reconoce en virtud de la procreación, para mantener el
vínculo constante entre padres e hijos".

B. CLASES DE FILIACION SEGUN LA DOCTRINA Y LA LEY:

Podemos decir que las dos grandes clases de filiación se

fundan en el vínculo de generación real o supuesta, así la
relación de la naturaleza o generación o de la ficción de la ley
(adopción). Sin embargo, la generación puede tener lugar dentro
de un matrimonio o fuera de él, así tenemos en el primer caso la
generación legítima y por el otro lado la generación ilegítima;
por otro lado, en virtud de que el derecho autoriza, en
determinadas condiciones, considerar como hijos legítimos a los
nacidos fuera del matrimonio, surge una nueva clase de
filiación, que es la legitimada, en total, cuatro clases de
filiación: legítima, ilegítima, legitimada y adoptiva. Debemos
agregar una quinta, como lo es la filiación cuasimatrimonial o
cuasi-legítima (derivada de la unión de hecho legalmente
reconocida).

En doctrina se reconoce 5 clases de filiación:

217 ?
ALBUREZ ESCOBAR, CESAR EDUARDO. Ob. cit. página 91

122
 123

FILIACION LEGITIMA: Cuando alguien es hijo de padres

casados, desde el punto de vista legal y moral, los hijos
cuentan con el respaldo de los padres. También se conoce como
filiación matrimonial (artículos 199 al 208 Código Civil).
Nuestras leyes toman como base el matrimonio para la creación y
desarrollo de la familia, por esto se fija en primer término la
paternidad y filiación matrimonial. En relación a este asunto,
deben tomarse en cuenta los siguientes aspectos: a) Formas de
determinar la paternidad: siempre se presumirá que el marido
es el padre del hijo nacido dentro del matrimonio, aún cuando el
matrimonio sea declarado nulo o insubsistente, SI EL HIJO NACE
DENTRO DE LOS TERMINOS MINIMOS Y MAXIMOS DETERMINADOS POR LA LEY
(180 días desde el día de la celebración del matrimonio y 300
días desde la disolución del matrimonio. ESTE PRECEPTO TIENE POR
OBJETO PROTEGER EN SUS DERECHOS AL NACIDO DEL MATRIMONIO, AUN
CUANDO EXISTE EL DERECHO DE IMPUGNACION DE PARTE DEL PADRE:
ARTO. 201 CODIGO CIVIL. EL PADRE PUEDE IMPUGNAR, PERO SOLO
PUEDE TENER UNA DECLARACION FAVORABLE CUANDO PRUEBA EL HECHO DE
QUE LE FUE IMPOSIBLE FISICAMENTE HABER TENIDO ACCEDO CON SU
CONYUGE EN LOS PRIMEROS 120 DIAS DE LOS 300 QUE PRECEDIERON AL
NACIMIENTO, ESA IMPOSIBILIDAD PUDO HABER SIDO POR AUSENCIA,
ENFERMEDAD,IMPOTENCIA O CUALQUIER CIRCUSTANCIA,CIRCUSTANCIAS QUE
DEBEN SER DEMOSTRADAS FEHACIENTEMENTE. ARTO. 2O0 CODIGO CIVIL.
LA IMPUGNACION SE DECLARA SIN LUGAR EN LOS CASOS QUE ESTABLECE
EL ARTICULO 201 CODIGO CIVIL.
El artículo 202, contiene otro caso de impugnación, pero
aquí el hijo o la madre son quienes pueden probar la paternidad
que se pretende.

El artículo 203 presenta quizá, el caso de mayor protección

al hijo nacido dentro del matrimonio, pues esta ley determina
que el marido no puede impugnar la paternidad del hijo concebido
dentro del matrimonio, alegando adulterio de la madre, aún
cuando esta declare contra la paternidad del marido; y solo
podrá negarse la paternidad del marido cuando a él se le haya
ocultado el embarazo o el nacimiento del hijo. ESTE PRECEPTO
TIENDE A ASEGURAR LOS DERECHOS DEL NACIDO DENTRO DEL MATRIMONIO,
SIN QUE TENGAN QUE VER CIRCUNSTANCIAS SENTIMENTALES DE LOS
PADRES.

La mujer que se haya separado o divorciado, y después de

ello quede en cinta, deberá hacerlo del conocimiento del juez
dentro del término de noventa días contados desde la separación
o el divorcio; lo mismo hará si quedare en cinta después de la
muerte del marido. El juez está obligado por la ley a comprobar
la efectividad del parto. arto. 206 CODIGO CIVIL.

DENTRO DE LAS ACCIONES RELACIONADAS CON LA PATERNIDAD Y

FILIACION:

123
 124

La del padre que pretende negar la paternidad del hijo

nacido de su cónyuge; este tiene UN PERIODO DE SESENTA DIAS
DESPUES DE
QUE TUVO CONOCIMIENTO DEL ASUNTO, para hacerlo del
conocimiento
del juez competente. arto. 204 CODIGO CIVIL.

Los herederos que uno haya iniciado acción de impugnación

de
paternidad, podrán continuarla, pero ese derecho SOLO LO
TIENEN
POR SESENTA DIAS DESDE LA MUERTE DEL QUE LA INICIO. Arto.
204
SEGUNDO PARRAFO, CODIGO CIVIL.

Los herederos podrán iniciar la acción de impugnación de un

hijo
póstumo que se le atribuye al causante, TENIENDO COMO
TERMINO PARA
EJERCER LA ACCION, UN TERMINO DE SESENTA DIAS. ARTO. 205
CODIGO
CIVIL. La ley establece que EN TODO JUICIO DE FILIACION
SERA
PARTE LA MADRE SI VIVIERE. ARTO. 208 CODIGO CIVIL.

En lo relacionado con la paternidad y filiación matrimonial

la ley
establece la presunción siguiente: el marido es padre del
hijo
nacido dentro del matrimonio, mientras él no pruebe lo
contrario.
Todas estas normas tienden a proteger los derechos del hijo
nacido
dentro del matrimonio, sin que tengan que ver con ellos las
circunstancias que pudieran afectarlas por causa de los
padres.

FILIACION NATURAL SIMPLE: Se da cuando es hijo de padres no

casados.

FILIACION NATURAL ADULTERINA: Cuando el padre está casado

con
una tercera persona distinta de la madre, o sea, los hijos
procreados fuera del matrimonio. Esta clase de filiación
perjudica
la solidez de la familia y es causal de divorcio (155
inc.2o. c.c.).

FILIACION INCESTUOSA: Cuando los padres son parientes; por

ejemplo:

124
 125

dos hermanos; del padre con la hija; o de un hijo con la

madre:
este tipo de filiación está sancionado por la ley penal:
236 Código
Penal.

FILIACION ADOPTIVA: Cuando los padres son adoptantes.

Por su parte nuestro Código Civil reconoce solo cuatro

clases de
filiación:

FILIACION MATRIMONIAL: (VER FILIACION LEGITIMA) Cuando

resulta del matrimonio de un hombre y una mujer. arto.
199 Código Civil.

Este tipo de filiación genera dos clases de acciones:

UNAS QUE IMPUGNAN LA FILIACION: Se da cuando el padre niega

que sea
su hijo a quien impugna y tiene varias limitaciones
reguladas en los artículos 200 al 203 del Código Civil. Para
impugnar la filiación el padre cuenta con el plazo de
sesenta días y esto es
así para evitar la incertidumbre. arto. 204 Código Civil.

REINDIVICACION DE LA FILIACION: Se inicia esta acción

cuando un
padre se niega a reconocer un hijo, entonces se demanda a
efecto
de que lo reconozca. Deben existir pruebas para que esta
acción
prospere. arto. 205 y 208 del Código Civil.

FILIACION CUASIMATRIMONIAL: La que resulta de la unión de

hecho entre un hombre y una mujer. arto. 182 Código Civil.
218
FILIACION EXTRAMATRIMONIAL:
218 ?
Con respecto a este tipo de filiación debemos tener
presente el concepto de lo que se entiende por reconocimiento de
hijo. Para don Federico Puig Peña es aquella declaración hecha
por ambos padres (o bien por uno solo de ellos aisladamente) por
cuya virtud acreditan que una persona es hija suya, siempre que
ello se haga en las condiciones y mediante las fórmulas
prescritas por las leyes. Existen dos clases de reconocimientos
de hijo, atendiendo a si tal declaración proviene de la
voluntariedad del reconocedor o, si por el contrario es producto
de una declaración judicial, en el primer caso estamos ante un
reconocimiento voluntario y el segundo ante uno forzoso.

125
 126

Con los hijos nacidos dentro del matrimonio, casi no hay

problema

en cuanto al reconocimiento de ellos, pues la presunción

legal
siempre tiende a asegurar sus derechos. Pero no resulta lo
mismo
con los nacidos fuera del matrimonio, y todavía es más
problema
para aquellos hijos que nacen de padres que nunca han
hecho vida
en común o han vivido maridablemente, y de estos casos hay
muchos
en nuestro ambiente social, donde hay gran cantidad de
personas de
quienes se ignora casi totalmente quienes sean los padres.
Pero la
ley tratando de dar alguna protección a los hijos nacidos
de estas
circunstancias, ha establecido normas tendientes a lograr
al
reconocimiento de estos hijos. En estos casos el
reconocimiento
tiene suma importancia en beneficio del hijo, en el sentido
de que
el padre que reconoce a un hijo, asume por ello, la
obligación de
alimentarlo, y lo hace dueño de todos sus derechos
inherentes a
hijo, cualquiera que sea el caso, ya sea dentro de
matrimonio o
fuera de él, pues la ley no hace distinción en la calidad
de hijo.
arto. 50 Constitución Política y 208 Código Civil. La que
tiene lugar cuando los padres no son casados, y los
hijos son procreados fuera del matrimonio o de la unión
de hecho no declarada. arto. 209 Código Civil. Para
Rafael Rojina Villas, dice que la filiación
extramatrimonial "es el vínculo que une al hijo con sus padres
que no se han unido en matrimonio. En este tipo de
filiación no hay plazos, el reconocimiento es la
única prueba y este puede ser voluntario .arto. 211
Código Civil) y forzoso (arto. 220, 221 Código
Civil). Referente a la paternidad y filiación extra-
matrimonial, hay dos formas de reconocimiento: voluntaria y
forzosa. Es voluntaria cuando el padre expresa por su
voluntad,
su relación de padre con el nacido o por nacen. arto. 211.

El reconocimiento voluntario se da cuando el padre hace

126
 127

constar en
forma legal que ha tenido un hijo fuera del matrimonio,
Rojina
Villegas dice que es un acto jurídico solemne, irrevocable,
por
medio del cual se asumen por aquel que reconoce todos los
derechos
y obligaciones derivadas de la filiación. El
reconocimiento
voluntario puede hacerse de cinco formas: en la partida de
nacimiento en el Registro Civil; por acta que se levante en
el
Registro Civil; por escritura pública; por testamento; por
confesión judicial.

Merece especial comentario el reconocimiento en testamento.

Una
de las características propias del testamento es el de ser
revocable. Pero cuando se trata de un reconocimiento de
hijo, si
se hace el reconocimiento y el testamento se revoca, el
reconocimiento seguirá subsistiendo, es decir, no se
revoca. Lo
mismo sucede si el testamento se declara nulo. ESTO ES
UN CASO
ESPECIAL DE PROTECCION DEL HIJO. ARTO. 212 Y 213 CODIGO
CIVIL.

Con respecto a la madre no hay reconocimiento voluntario,

ya que
la filiación se prueba CON EL NACIMIENTO.

Cuando el padre no comparece en forma voluntaria a

reconocer a un
niño, puede ser obligado a que lo reconozca, pero es
necesario que
existan documentos donde se mencione al niño; posesión
notoria de
estado; en casos de violación, estupro o rapto que coincida
con la
época de la concepción y que los padres hayan vivido juntos
durante
la concepción. arto. 221 Código Civil. 219
219 ?
Las causas que motivan la impugnación de la paternidad,
deben estar muy bien fundamentadas al momento de plantearlas,
gozar de la presunción de ser ciertas mientras se verifican o
prueban durante el procedimiento del juicio. Para que un titular
pueda hacer valer su derecho de impugnar la paternidad por
cualquiera de las causas que la motivan, deberá contar con llos
medios de prueba idoneos o necesarios, con los cuales podrá

127
 128

Este es el reconocimiento forzoso, y este se da cuando un

presunto
padre se niega a reconocer a un hijo, se le obliga por la
ley
mediante un juicio de filiación ante juez competente,
teniendo como
prueba todos aquellos medios que la ley señala para el
caso. La
acción para lograr la filiación, puede ser iniciada por el
hijo en
aquellos casos cuando no sea recocido voluntariamente, sus
herederos pueden continuar el juicio ya iniciado. La acción de
filiación después de muertos los padres solo puede
iniciarse
en los casos que determinan los artículos 224 y 221 CODIGO
CIVIL.
No procede la acción si durante la época de la concepción
la madre

probar lo que fundamento como causa de impugnación de la

paternidad: Los medios idoneos son LOS MEDIOS CIENTIFICOS DE
PRUEBA; por medio del análisis de la sangre se pueden detectar
los factores geneticos tanto del hijo como del padre, siendo
actualmente la prueba del DN, el descubrimiento más reciente de
la biólogia moderna, por medio del cual se puede excluir la
paternidad, teniendo un 99.99% de certeza en la afirmación de la
paternidad. EL DNA consiste en una huella genética que posee
cada persona consistente en determinadas caracteristicas como
color y tipo de sangre, es un jugo heredado por la madre y otro
por el padre al hijo. El sistema DNA fue descubierto por Alec
Jeffreys en 1985, consiste en el estudio directo del DNA (ACIDO
DESOXIRRIBONUCLEICO) que está presente en los cromosomas de
todas las células nucleadas en el ser humano, son macromoléculas
catenarias que actúan en el almacenamiento y en la transferencia
de la información génetica son componentes principales de las
células, y constituyen, en conjunto entre el 5 y 15 por ciento
de peso seco, este método no solo permite la exclusion de la
paternidad, sino a la vez la afirmación con un 99.99% de
seguridad. La investigación de la paternidad consiste en la
utilización de procedimientos biológicos destinados a
identificar al padre, a la madre o hijos respecto de los padres.
Por eso es muy importante determinar entonces los exámenes de
fertilidad (hombre y mujer). Y el Estudio de paternidad o
maternidad. Las pruebas biológicas para excluir o asignar la
paternidad de una persona están basadas en el análisis
comparativa de los rasgos hereditarios de los miembros de la
familia humana. Guatemala está retrasada pues sigue utilizando
el sistema de ENZYMAS el cual tiene un 90% de certeza y
unicamente lo practican los laboratorios de Criminalista de la
Policia Nacional en los casos de delitos sexuales, tales como
violación.

128
 129

llevó una vida desarreglada, tuvo comercio carnal con

persona
distinta al presunto padre; o si durante el tiempo de la
concepción
fue físicamente imposible para el presunto padre haber
tenido acceso carnal con la madre. En estos casos es
necesario que los
hechos sean probados plenamente ante el juez que conoce del
asunto.

La paternidad puede ser declarada judicialmente en los caos

estable
cidos en los artículos 221 y 223 CODIGO CIVIL. Los casos de
presunción de paternidad, los tenemos en el articulo 222
del Código
Civil.

Tanto el reconocimiento voluntario como el judicial ES UN

ACTO
DECLARATIVO. Esto indica, que se le da un carácter jurídico
a un
hecho ya existente y anterior al acto de reconocimiento.

En cuanto a la POSESION NOTORIA DE ESTADO, se da cuando una

persona no ha sido reconocida plenamente en su filiacion por
los legitimos
progenitores. Consiste en EL CONJUNTO DE HECHOS PROBATORIOS
DE
QUE UNA PERSONA TIENE EFECTIVAMENTE LA FILIACION LEGITIMA
QUE
APARENTA TENER. Los hechos los contempla el artículo 223
Código
Civil.

Otra forma de reconocimiento es la de los abuelos paterno o

materno que puede reconocer al hijo conforme al artículo 216
del Código
Civil, en caso de muerte o incapacidad de los padres.

El menor de edad no puede reconocer a sus hijos,

necesitando consentimiento de los que ejercieren la patria
potestad; en
cambio la mujer menor de edad si puede reconocer a sus
hijos, sin
el consentimiento de los que ejercen la patria potestad;
puesto que
lleva la maternidad durante largo tiempo: artos. 217 y 218
Código
Civil.

129
 130

FILIACION ADOPTIVA: Es la que resulta de la adopción y se

encuentra
regulada en el artículo 228 del Código Civil.

La filiación se prueba únicamente con la certificación de

la partida de nacimiento de la persona, donde consta quienes son
sus padres, y es extendida por el Registrador Civil del lugar de
nacimiento de la persona.

3. DE LA PATRIA POTESTAD:

Etimológicamente, Patria Potestad viene del latín Patrius,

a lo relativo a padre y potestad, autoridad, potestad. Por ello
Diego Espin Canovas afirma que la patria potestad es el conjunto
de facultades que se otorgan a los padres sobre sus hijos
menores para el cumplimiento de los deberes que la paternidad le
impone.

En la patria potestad, otra más de las materias de que está

compuesto el Derecho de Familia y que es del conocimiento de los
Tribunales de Familia. Tiene una importancia superlativa, por
cuanto que en el concepto actual, la patria potestad se inspira
en una directriz que, no como sucedía en el concepto antiguo,,
va en beneficio de los hijos, aunque conlleva también
derechos de los que la ejercen sobre los agentes pasivos. El
aspecto moral de la institución del Derecho de Familia, es más
palpable, como ya vimos en las relaciones paterno-filiales, en
cuanto a la protección de los hijos mientras dura su menor edad;
en efecto, la paternidad presupone obligaciones de los padres
para con los hijos, y lógico es que para que estos puedan
cumplir con esos sagrados deberes, y los bienes de sus hijos, se
les debe investir de cierta autoridad sobre las personas y los
bienes de sus hijos, lo cual constituye la patria potestad; son
pues las facultades concedidas a los padres sobre los hijos, un
correlato de los deberes que la patria potestad impone. La
patria potestad en su concepción moderna, da a la madre una
decisiva partición en la misma, es decir, da a ésta un poder
sobre las personas y los bienes de los hijos, tal como ocurre en
nuestra legislación en la que se ejerce la patria potestad
conjuntamente por el padre y la madre, salvo el caso de que el
menor se encuentre en poder de uno solo de ellos, en cuyo caso
la ejercerá éste. Según Puig Peña sobre las relaciones paterno-
filiales debe existir una autoridad, en el caso de la patria
potestad, esta en los primeros tiempos suponía soberanía
perfecta, dada la configuración constitucional de la familia;
después representa soberanía imperfecta, dada la prepotencia del
Estado y lo inoperante de la vida familiar dentro del cuadro
político, si bien se desprende del mismo un complejo de derechos

130
 131

instituidos en beneficio del padre; y, finalmente, supone mero

designio funcional, pues que las facultades que todavía les
restan se concedan y se consagran solo con el fin exclusivo de
atender a la asistencia y atención de los hijos menores,
complementando su capacidad. 220

La patria potestad en sentido moderno difiere

fundamentalmente, del sentido que tuvo en el primitivo derecho
romano, en que se concebía como un derecho del padre que llegaba
a extremos que eran contrarios a todo sentimiento natural de
paternidad, como la posibilidad de venta y aun de muerte del
hijo, facultades que sin duda estaban atenuadas por las
costumbres y aun por las exigencias legales y que fueron incluso
desapareciendo, cuando el principio de LA AGNACION COMO BASE DE
LA FAMILIA ROMANA fue sustituyendo paulatinamente POR EL DE
COGNACION O VINCULOS DE SANGRE. Difiere también el Derecho
Moderno del romano en la participación de la madre en la patria
potestad, por lo que, saquemos en consecuencia, que el nombre de
patria potestad, ya no va de acuerdo con el concepto moderno de
la institución, y es por ellos que algunos autores piden
insistentemente la supresión del nombre que lleva. 221

Otro autor refiriéndoos a la patria potestad en el derecho

romano, afirma que el poder y autoridad del padre de familia era
tan exagerado que tenía potestad de vender, mutilar, y aun matar
a sus hijos y a las demás personas que estaban bajo su patria
potestad. El dominio del pater familiae era tan grande que podía
disponer de las vidas de las personas bajo su autoridad, al
igual que de los bienes que les pertenecían, pues tanto las
personas como los bienes tenían para el un valor económico
pecuniario. Afortunadamente esa exagerada autoridad de los
padres ha cambiado. En la actualidad debemos entenderla como el
conjunto de derechos y deberes que al padre y a la madre
corresponden en cuanto a las personas y bienes de sus hijos
menores de edad, se extenderá al mayor de edad y a su bienes
cuando este se encuentre en estado de interdicción.

Atendiendo a la etimología, la patria potestad viene de dos

voces latinas que son: PATRIUS igual PADRE; y POTESTAS igual
POTESTAD, DOMINIO, AUTORIDAD. Es decir, que la patria potestad
ES LA AUTORIDAD QUE EJERCEN LOS PADRES SOBRE SUS HIJOS MENORES
DE EDAD. El Código Civil Guatemalteco no define la patria
potestad, pero del contenido del artículo 252 del Código Civil
podemos decir que conforme nuestra legislación la patria
potestad es una institución jurídica con función tuitiva
reconocida por el orden legal al padre y la madre sobre sus
hijos menores de edad y mayores incapacitados, para la
protección y asistencia de sus personas y correcta
220 ?
ALBUREZ ESCOBAR, CESAR EDUARDO. Ob. cit. página 116.
221 ?
Ibid. página 118.

131
 132

administración de sus bienes. De lo anterior podemos deducir

como principales caracteres de la patria poterstad: El ser un
deber u obligación que no puede ser objeto de excusa, de
carácter personal, instrnasferible (solo puede entrar en juego
el instituto de la adopción).

En doctrina se llama patria potestad a: "Un conjunto de

derechos y obligaciones que ejercen los padres sobre las
personas y bienes de sus hijos menores de edad".

Desde el punto de vista histórico en el Derecho Romano la

patria potestad ERA UN PODER ABSOLUTO QUE TENIA EL JEFE DE
FAMILIA SOBRE SUS HIJOS, SUS NIETOS Y SOBRE TODOS LOS MIEMBROS
DE LA FAMILIA. Ese poder era absoluto, pues incluso podía
venderlos, regalarlos, inclusive hasta matarlos, así lo
establecía la Ley de las Doce Tablas. Posteriormente, la
doctrina tuvo un cambio absoluto y estableció que la patria
potestad no era más que un conjunto de deberes que tenían los
padres sobre sus hijos. En el Derecho Romano existía la doctrina
de los PECULIOS, en cuanto a los bienes de los hijos; para la
legislación romana en un principio, todo cuanto adquiría el hijo
pertenecía al padre; sin embargo, lo anterior llego a cambiar
mediante los llamados peculios, o sea PEQUEÑOS PATRIMONIOS QUE
PODIAN TENER LOS HIJOS, CON INDEPENDENCIA DEL PATRIMONIO DEL
PADRE.
En el Derecho Moderno adopta un término medio, y se
determina que la patria potestad ES UN CONJUNTO DE DERECHOS Y
OBLIGACIONES QUE TIENEN LOS PADRES SOBRE LAS PERSONAS Y BIENES
DE LOS HIJOS MENORES DE EDAD. La base de la patria potestad está
en el amor filial, en el amor recíproco. Diego Espin Canovas
afirma que "Como consecuencia de la patria potestad, todos los
padres son legisladores, jueces, tutores y jefes. Y da en ese
sentido la siguiente explicación: Son legisladores porque dictan
normas de conducta que deben respetarse en la familia; son
jueces porque deben corregir en forma prudente a sus hijos; son
tutores porque están obligados a educar a los hijos; son jefes
porque sirven del trabajo y de los bienes de sus hijos. artos.
252 al 255 del Código Civil.

Para Colin y Capitant es el conjunto de derechos que la ley

concede a los padres sobre la persona y los bienes de los hijos,
en tanto que son menores de edad y no emancipados, para
facilitar el cumplimiento de los deberes de sostenimiento y de
educación que pesan sobre ellos.

Para De Diego es el deber y derechos que a los padres

corresponde de proveer a la asistencia y protección de las
personas y bienes de los hijos en la medida reclamada por las
necesidades de estos. Finalmente Puig Peña la define como
aquella institución jurídica por cuya virtud los padres asumen

132
 133

por derecho la dirección y asistencia de sus hijos menores en la

medida reclamada por las necesidades de éstos. La patria
potestad surge como un conjunto de disposiciones especiales para
la protección de los menores de edad, respondiendo a la
necesidad de asistencia y educación de los hijos que los padres
están obligados a atender. Los deberes naturales y morales de
los padres se ratifican y se establecen en la legislación como
preceptos civiles obligatorios, cuyo incumplimiento da lugar a
sanciones civiles y también penales en algunos casos.

Dentro de los principales derechos y obligaciones de los

padres derivados de la patria potestad, podemos mencionar los
siguientes:

1) el padre y la madre están obligados a cuidar y sustentar

a sus hijos, sean o no de matrimonio, educarlos, corregirlos
empleando medios prudentes de disciplina; (253 Código Civil)

2) Los padres tienen el derecho de representar al menor en

todos aquellos asuntos en que tenga interés; (254 Código Civil)

3) Cuando la patria potestad la ejerzan los dos padres, la

administración de los bienes corresponde al padre; (255 Código
Civil)

4) Si los padres son menores de edad, la administración de

los bienes corresponde a los abuelos paternos; (257 Código
Civil)

5) Cuando un menor de edad es adoptado, la patria potestad

corresponde al adoptante (por pérdida de la misma por parte de
los padres naturales; (258 Código Civil)

6) Los padres no pueden vender los bienes de sus hijos sin

autorización del Juez; ni pueden alquilar los bienes de sus
hijos por mas de tres años (arto. 264 y 265 del Código Civil)

7) Los padres deben entregar a sus hijos los bienes que les
pertenezca al llegar a su mayoría de edad; (272 Código Civil)

Dentro de los derechos y obligaciones de los hijos con

relación a la patria potestad:

1) Los hijos menores de edad tienen el derecho y la

obligación de vivir con sus padres; (260 Código Civil)

2) Los hijos menores de edad pueden trabajar y ayudar a sus

padres con el ingreso que obtengan del trabajo; (259 Código
Civil)

133
 134

3) Los hijos deben respetar y honrar a sus padres; (263

Código Civil)

4) El juez debe resolver conforme al interés del menor de

edad, cuando la conducta de los padres perjudique a los hijos;
(262 Código Civil)

5) Cuando haya pugna entre el padre y la madre, el juez

debe resolver lo que más convenga al bienestar de los hijos;
(256 Código Civil)

SUSPENSION DE LA PATRIA POTESTAD: Por ausencia,

interdicción, ebriedad, hábito al juego: arto. 273 Código Civil.

PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD: Conforme al artículo 274

Código Civil.

4. DE LA ADOPCION:

A. GENERALIDADES:

Conforme lo expuesto por la Licenciada Maria Luisa

Beltranena de Padilla: "La adopción es una institución jurídico-
social muy antigua que cobro particular importancia entre los
romanos, quienes establecieron dos clases: la adopción
propiamente dicha, que recae sobre las personas alieni juris y
la adrogación, sobre personas sui juris. La primera perseguía
fundamentalmente procurarse un heredero; la segunda, ante la
carencia de hijos varones, tenía por objetivo principal el culto

134
 135

de los dioses domésticos "lares y Pernates", así como perpetuar

el nombre, mantener la influencia político religiosa, asegurar
la transmisión del patrimonio familiar. La adopción propiamente
dicha del Derecho Romano, simplemente llamada adopción, ha
subsistido a través de los tiempos y persistirá por la ingente
necesidad de aquellas personas que no tienen o no han podido
tener hijos por la propia naturaleza. Se ha considerado que la
adopción ha sido inventada para consuelo de personas sin hijos;
o como consuelo de matrimonios estériles y una gran protección
para socorrer a los niños pobres."222

El tema de la adopción siempre será de actualidad; el

tráfico de niños ha sido denunciado en reiteradas oportunidades,
las casas cunas clandestinas son reiteradamente motivo de
noticia y muchos de nuestros niños, especialmente de los
originarios de las áreas paupérrimas de nuestro país, son la
forma económica para algunos de hacer fortuna. De lo anterior se
desprende que la legislación actual no está acorde con la era en
la que vivimos y en materia de adopción numerosos proyectos de
ley se encuentran todavia en su fase de discusión parlamentaria.
En la nueva legislación en materia de adopción debe darsele la
flexibilidad necesaria para superar los obstaculos y resolver
los problemas, garantizando a nuestros niños que no serán objeto
de malos tratos o negocios ilicitos, sino por el contrario
dueños de un mejor destino que la sociedad guatemalteca no les
ha podido dar. Asimismo las irregularidades que en el trámite de
la adopción se cometen (por parte de Jueces de Familia y
Notarios), entrañan en todo caso violación flagrante a los
derechos contenidos en la Declaración Universal de los Derechos
Humanos, por lo tanto la legislación jurídica debe estar
orientada a brindar una efectiva tutela jurídica y regular la
institución con criterio realista, tutelar y preventivo.

B. DEFINICION DE ADOPCION:

En las famosas siete partidas se definía como

prohijamiento, que es una manera que establecieron las leyes por
la cual pueden los hombres ser hijos de otro, aunque no lo sean
naturalmente. 223

Castan Tobeñas la define como el contrato solemne, sometido

a la aprobación de la justicia, que crea entre dos personas
relaciones análogas a las que resultarían de la filiación
legítima. 224
222 ?
BELTRANENNA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página
216.
223 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. página 216.

224 ?
Loc. cit.

135
 136

Riperti Boulagener la define como el acto solemne sometido

a la aprobación judicial, que crea entre dos personas relaciones
análogas a las que resultan de la filiación legítima.

Federico Puig Peña, institución en virtud de la cual se

establece una relación entre dos personas extrañas, de
paternidad y filiación semejantes a las que tienen lugar en la
filiación legítima. Para este autor, la adopción es una figura
jurídica que tuvo en la vida de los pueblos primitivos, una
significación totalmente distinta de la que tiene en el mundo
moderno. En las etapas primeras de la civilización predominaba
en ella, en efecto, el interés objetivo de la familia; el
interés de la continuación de la estirpe absolutamente necesaria
para la supervivencia del culto de los antepasados. Era, un
recurso ofrecido por la religión y las leyes a aquellas personas
que no tenían herederos naturales para que pudieran perpetuar su
descendencia, asegurando de ese modo la continuidad del culto,
de los lazos familiares y la transmisión de los bienes. La
extinción de este culto familiar significaba pues, según las
creencias antiguas vivientes en el mundo romano, una catástrofe,
que, a toda costa, era preciso evitar. Por eso cuando la
naturaleza negaba descendencia natural, se acudía a la adopción
como medio de continuar el grupo. 225

Pero al modificarse con el tiempo las costumbres y las

creencias y desaparecer, por tanto, esa finalidad primaria
fundamental, la adopción fue perdiendo ese pasado esplendoroso,
cayendo poco a poco, en una situación de olvido. Al llegar la
época de la codificación se planteó incluso el problema de la
conveniencia de su supresión definitiva. La fascinación que los
recuerdos de la antigüedad romana ejerció en la época de la
revolución y el interés extraordinario del primer cónsul en
defenderla a toda costa, hicieron, sin embargo, que la adopción
pasara nuevamente al campo legislativo, pero asentándose ahora
en una finalidad de tipo subjetivo y personal, cual es el
consuelo de los matrimonios estériles y una abundante fuente de
socorro para los niños pobres. Pero, de todas maneras y por el
viejo empeño de obtener una semejanza casi completa con la
naturaleza, se exigieron requisitos muy rigurosos, se impusieron
formalidades complicadas y onerosas y se determinaron efectos
tan restringidos, que el instituto de la adopción apenas si tuvo
realidad práctica en todo el siglo XIX ...... La conflagración
mundial de 1914 dio ocasión a un cambio total de orientación;
los huérfanos de guerra eran numerosos; muchos también los
hogares en que los padres habían sido muertos por el enemigo y
la adopción pareció a las gentes como un medio de reparar
parcialmente esas desgracias. De estas consideraciones ha nacido
una legislación más comprensiva en orden al apartado rigurismo
225 ?
ALBUREZ ESCOBAR, CESAR EDUARDO. Ob. cit. página 158.

136
 137

de la adopción en sentido técnico, y también la posibilidad de

que al lado de este instituto vivan otras figuras de matiz
filantrópico que resuelvan problemas sentimentales y de orden
material, de particular intensidad en los modernos tiempos. 226

En el Código Civil de 1877 fue aceptada, pero quedo

suprimida en el libro 1 del Código Civil sancionado por el
Decreto del Ejecutivo numero 921, de fecha 30 de junio de 1926,
supresión que se confirmo en el Código Civil de 1933 (Decreto
legislativo 1932), pero la Junta Revolucionaria de Gobierno
restablecio por medio del Decreto numero 63 del 24 de febrero
de 1945 la adopción, habiéndola regulado en Decreto numero 375
LEY DE ADOPCION el 5 de mayo de 1947.

El Código Civil Guatemalteco la define como el acto

jurídico de asistencia social por el que el adoptante toma como
hijo propia a un menor que es hijo de otra persona. La adopción
se ha instituido en favor de los menores de edad, salvo la
excepción que para los mayores establece nuestro Código Civil,
con su consentimiento expreso y siempre que la adopción haya
existido de hecho durante la minoría de edad.

Los efectos entre adoptante y adoptado y solamente en

cuanto a ellos, se establece que los derechos y obligaciones que
nacen de la adopción son iguales a los derivados de la filiación
natural. Por ello afirma Valverde "que es uno de los modos de
obtener la patria potestad", pero esto hay que entenderlo en su
verdadero sentido legal, pues esa consecuencia se consigue con
variantes que la misma ley especifica, como es el caso de que el
adoptado queda bajo la patria potestad del adoptante, pero
conserva sus derechos de sucesión recíproca con su familia
natural, como uno de los derechos que de la patria potestad
anterior se podrían derivar. Los hijos del adoptante deben ser
considerados, sin embargo, tratados y presentados a las
relaciones sociales como hermanos, pero entre ellos no existe
derecho de sucesión recíproca. Esto es una consecuencia del
parentesco civil que se establece entre adoptante y adoptado y
no se extiende a los demás parientes.

Respecto a la adquisión del apellido del adoptante por el

adoptado no se señala en el Código se dicha adquisiòn opera
Ministerio legis, como consecuencia derivada inmediatamente como
consecuencia derivada del acto de la adopción.

En cuanto a la herencia del adoptado, el adoptante no es

heredero legal del adoptado, pero este si lo es de aquel. Si el
adoptado no es heredero tendrá derecho a ser alimentado hasta la
mayoría de edad. En este caso la herencia testada, los alimentos
226 ?
Ibid. página 159.

137
 138

solo se deben en la parte en que los bienes y el trabajo del

alimentista no alcancen para satisfacer sus necesidades.

Nuestro Código Civil establece como condiciones para la

adopción: capacidad civil, capacidad económica, buenas
costumbres y responsabilidad moral para el cumplimiento de sus
obligaciones de adoptante. Ahora bien las formalidades están
contenidas del artículo 239 al 244 del Código Civil. Dentro de
los efectos de la adopción, podemos mencionar: el nacimiento de
un parentesco civil entre adoptante y adoptado (no se extiende a
otros parientes), la adquisición por parte del adoptante de la
patria potestad del adoptado, el uso del apellido, la sucesión
hereditaria,etc. Artos. 229, 232, 236, 237 238, 245 Código
227
Civil.

Finalmente el artículo 246 y 247 especifica los casos de

cese y revocación de la adopción. En ese orden de ideas, el
artículo 246 del Código Civil afirma que la adopción termina:
Por mutuo consentimiento del adoptante y adoptado, cuando este
haya cumplido la mayoría de edad y por revocación (ya sea por
atentar el adoptado contra la vida y honor del adoptante, su
cónyuge, ascendientes o descendientes, por causar maliciosamente
el adoptante una perdida estimable de sus bienes, por acusar o
denunciar al adoptante imputándole algún delito, excepto en
causa propia o de sus descendientes, ascendientes o cónyuge, y
por abandonar al adoptante que se halle física o mentalmente
enfermo o necesitado de asistencia). La revocación será resuelta
por el Juez de Primera Instancia de Familia. Se preceptúa
además la rehabilitación del adoptante para continuar con la
adopción en el caso de que la hubiere perdido o hubiere sido
suspendido en la patria potestad, lo cual se encuentra regulado
en el artículo 250 del Código Civil. La rehabilitación debe ser
solicitada ante un Juez de Primera Instancia de Familia.

C. CLASES DE ADOPCION:

ADOPCION SIMPLE: Tiene por objeto la creación de un vínculo

famliar semejante al de la familia legítima. Origina entre
adoptante y adoptado una serie de derechos y obligaciones que
buscan imitar la relación filial legítima pero sin pretender que
ésta sea sustituida por aquella en términos absolutos.

ADOPCION PLENA: Esta forma de adopción crea vínculos

sumamente sólidos entre adoptante y adoptado, cuyos efectos
tienen un carácter bastante amplio, pues el parentesco que surge
de su conformación jurídica, se extiende a los parientes
consanguíneos y afines a la nueva familia a la cual se integra
el adoptado, y la filiación natural que le era propia se
227 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. página 220.

138
 139

extingue y tiende a extinguirse definitivamente, teniendo como

caracteristica esencial la IRREVOCABILIDAD.

ADOPCION INTERNACIONAL: Surge después de la Segunda Guerra

Mundial, en cuanto a personas domiciliadas en paises altamente
industrializados y con baja tasa de natalidad, que buscan
menores domiciliados en paises subdesarrollados y con altas
tasas de natalidad para adoptarlos en calidad de hijos
legítimos, o bien encontraban para ese proposito hijos nacidos
en el pais pero de mujeres extranjeras. Se le denomina también
adopción entre pañíses, especialmente porque la nacionalidad de
los adoptantes es distinta de la del menor adoptado.

6. DE LOS ALIMENTOS:

A. DEFINICION:

Según César Eduardo Alburez Escobar: "La institución que

dio gestación u origen al Derecho de Alimentos, no fue mera
creación jurídica sino surgió de la familia misma, de la cédula
de la sociedad, como la hemos denominado anteriormente; el
legislador sólo ha reglamentado y sancionado ese Derecho y su
correlativo a la obligación para su mejor ejercicio.
Legalmente, incluida dentro de un texto legal, encontramos esta
institución en una de sus primeras veces en las siete partidas o
Código de Alfonsino, en las cuales aunque no se usaba el término
alimentos, sino el de crianza, es importante mencionarlo porque
da a conocer como nacen los factores que producen las relaciones
integrantes del Derecho de alimentos,así como cual es su base y
fundamento; en el mismo cuerpo legal mencionado, se señala ya
que los alimentos deben ser recíprocos, al indicar que también
se puede obligar a los hijos a proporcionar alimentos a sus
progenitores. Además en la norma correspondiente a alimentos,
del citado Código, hay amplitud respecto a la situación de hijo,
pues no exige la calidad de legítimo para poder fundamentar el
derecho a alimentar, sino también el ilegítimo puede exigirlo si
justifica su filiación, aunque en otro aspecto solo comprende la
obligación de alimentos entre padres e hijos. De los mismos
preceptos del Código de Alfonsino, se nota que ya se empleaba
esta institución en su sentido amplio, es decir, que comprendía
no solo la alimentación, sino el vestido, el calzado, la bebida,
etcétera; por otro lado, ya se señala que la proporción de los
alimentos a prestar, se debe medir según la necesidad de quien
deba recibirlos y la riqueza de quien deba prestarlos; y aún
más, ya se faculta al juzgador para aplicar los apremios
necesarios para hacer cumplir la prestación de mérito. Federico
Puig Peña al referirse al mismo tema expone: Una de las
principales consecuencias que surgen de la relación jurídico
familiar, entendida en sentido amplio es el deber alimenticio

139
 140

entre determinados parientes como obligación impuesta por el

orden jurídico a la vista de la propia naturaleza del organismo
familiar. Sabido es que toda persona tiene derecho a la vida,
entendido éste como una facultad natural de proveerse de los
medios necesarios para su subsistencia. Este derecho se torna en
un propio deber cuando la persona por ella misma pueda buscar
esos medios a través de su trabajo o ocupación. Pero se dan
determinadas circunstancias en que por la edad, enfermedad,
imposibilidad material, ruina absoluta, desgracia constante, la
misma no puede acudir por si a la satisfacción de sus
necesidades. Entonces el Derecho tiene que arbitrar dispositivos
eficaces para que aquella no quede carente de protección, pues
que el deber general de socorro, que, por vía de humanidad, a
todos nos compete, ni está en principio reforzado jurídicamente
(pues pertenece al campo moral), ni es, por otra parte, seguro.
Pero cuando la persona indigente tiene familiares cercanos,
entonces el orden jurídico sitúa en la persona necesitada una
pretensión general de alimentos, que puede actualizar contra el
pariente si el mismo se encuentra en condiciones económicas
favorables. 228

La Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla afirma que:

"En lenguaje ordinario o usual se entienden cualesquiera
substancias nutritivas. En lenguaje jurídico el término
alimentos tiene proyecciones más amplias y complejas, alejadas
de su sentido etimológico. Conforme el artículo 278 del Código
Civil entiéndase por alimentos todo lo indispensable para el
sustento, habitación, asistencia médica y educación del
alimentista cuando es menor de edad. 229

Se entiende por alimentos entre parientes a la obligación

impuesta a una persona de suministrar a otra todo lo necesario
para su subsistencia en virtud de una relación de
consanguinidad, de matrimonio o de divorcio, en su caso. Por
parte del alimentante es una obligación, y por parte del
alimentista es un derecho porque puede exigir que se lo preste,
teniendo su fundamento en el derecho a la vida que tiene toda
persona, recayendo dicha obligación sobre la persona que está en
mejor posibilidades de prestarlo y de acuerdo a la necesidad de
la persona que los recibe. En el Derecho actual se acepta esta
institución como de orden público, o por lo menos de asistencia
social, y por esta razón, cuando los obligados se ven
imposibilitados a prestar los alimentos, entonces el Estado debe
hacerlo por medio de entidades de asistencia social.
Federico Puig Peña lo define como la prestación que
personas económicamente posibilidades deben hacer a sus
parientes pobres para satisfacer sus necesidades. Castan Tobeñas
228 ?
ALBUREZ ESCOBAR, CESAR EDUARDO. Ob. cit. página 81.
229 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. página 237.

140
 141

la entiende como la relación jurídica en virtud de la cual una

persona está obligada a prestar a otra llamada alimentista todo
lo necesario para su subsistencia. El que da alimentos o está
obligado a prestarlos se llama alimentante. El que recibe
alimentos o tiene derecho a que se le presten recibe el nombre
de alimentista o alimentario. Su fundamento jurídico en 3
doctrinas distintas: la que se apoya en el parentesco, la que se
apoya en el derecho a la vida y la que se funda en intereses
públicos o sociales. Siendo la aceptada la del parentesco.
Dentro de sus caracteres legales tenemos: recíproco (283 Código
Civil), personal e intransmisible, o sea, no negociable (arto.
282 Código Civil), irrenunciable, no compensable, inembargable,
(arto. 282 Código Civil), la prestación alimenticia es variable
en cuanto al monto, de acuerdo a las circunstancias económicas
del alimentante o alimentista (por ello se afirma que tiene
naturaleza condicional y variable) (arto. 280 Código Civil), es
recíproco entre parientes (arto. 282 Código Civil), recíproco
entre parientes,(arto. 283 Código Civil).230

En cuanto a la clasificación de los alimentos: POR EL

TIEMPO pueden ser: pasados, presentes y futuros; POR EL ORIGEN
pueden ser: VOLUNTARIOS (por contrato, testamento, donación
condicional) y FORZOSOS (por ley o resolución judicial); POR EL
MONTO O CUANTIA: necesarios ( los indispensables para el
sostenimiento de una persona sin atender su condición social) y
congruos (los que han de darse atendiendo la situación o
condición social del alimentista).

El artículo 283 del Código Civil determina que están

obligados recíprocamente a darse alimentos: los cónyuges,
ascendientes, descendientes y hermanos. Por razones de justicia
se incluye a los hermanos. Las modalidades en la prestación las
contempla del articulo 283 al 285 del Código Civil. y la forma
de prestarlos que generalmente es mediante pensión en dinero
fijada por el juez, tomando en consideración las circunstancias
personales y pecuniarias del alimentista y alimentante, y en
mensualidades anticipadas, se prevé en el articulo 279 y 287 del
Código Civil. Los alimentos pueden ser suministrados por un
tercero, que conforme la opinión del jurista Demogue nos
encontramos ante un gestor de negocio, que debe admitirse en
todos los casos en que el gestor realiza un acto tal que también
lo habría, según la mayor parte de las probabilidades, el mismo
interesado, sea en atención a los usos o a una situación
subjetiva. Hay una serie de casos en que, no actuando el
titular del derecho, se puede substituirlo. Se trata de un caso
del derecho de dirigir el patrimonio de otro siguiendo las
normas de la vida corriente. Este caso esta regulado en el
articulo 288 del Código Civil. En el artículo 289 y 290 del
Código Civil se regulan los casos en que cesa la obligación de
230 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. página 239.

141
 142

prestar alimentos y las personas que carecen del derecho de

pedir alimentos.

7. LA TUTELA:

Antiguamente en el Derecho Romano, la tutela fue una

potestad o derecho encomendado al más próximo heredero varón del
tutelado, por lo que se protegía especialmente el interés del
tutor, facilitándole la conservación del patrimonio del familiar
mientras vivía el incapaz e impedían que este dilapidase sus
bienes. En aquel tiempo, la tutela era una especie de presunción
en favor del tutor. Mas tarde llegó la tutela a ser un deber
público en beneficio de los intereses del necesitado. Había dos
clases de tutela: la primera era la tutela propiamente dicha,
que protegía la persona y los bienes del menor; y, la CURATELA,
que protegía las personas y los bienes del mayor en estado de
incapacidad o interdicción. En el Derecho Moderno, LA TUTELA ES
EL PODER OTORGADO A UNA PERSONA JURIDICAMENTE CAPAZ PARA LA
PROTECCION Y DEFENSA DE LOS MENORES DE EDAD Y DE LOS
INCAPACITADOS, NO SUJETOS A LA PATRIA POTESTAD. Es decir, esta
institución jurídica se establece en favor de menores e
incapaces cuando falta la patria potestad, es decir, es
subsisdiaria de la patria potestad. Mientras la Patria potestad
es de Derecho Natural, porque está organizada por la naturaleza
y sancionada por el Derecho positivo, la tutela está organizada
directamente por el derecho positivo, sobre la base del Derecho
natural, o como afirman algunos autores, la tutela es una patria
potestad restringía. La tutela se le considera como un poder
protector cuyo origen está en la ley; el ejercicio de ese poder
es un verdadero mandato legal, de investidura civil, siendo un
cargo impuesto por la ley. En cuanto al contenido de la tutela
comprende el cuidado de la persona, sustento, educación,
protección en general, representación legal en actos civiles y
administrativos de sus bienes, etc.

La relación matrimonial, paterno-filial y relación

parental, constituyen propiamente las relaciones familiares.
Existe, sin embargo, otras relaciones llamadas cuasifamilaires,
relaciones que constituyen la tutela. Son relaciones
cuasifamiliares, como la misma palabra lo indica, porque NO
EXISTE FAMILIA (O PUEDE NO HABERLA), pero en ellas se da
satisfacción a las necesidades que sólo en la familia tienen
verdadera solución, por ejemplo la asistencia y el cuidado, la
protección y la representación de las personas que están bajo la
tutela. La tutela surge, para proteger a los incapaces, a las
personas que por su situación de inferioridad jurídica no pueden
bastarse por si mismas y que viene a suplir la falta de

142
 143

capacidad o al menos a integrar su capacidad limitada, así como

a los menores que carecen de padres. Presenta, pues, un aspecto
que sobrepasa de las relaciones propiamente familiares y es por
ello que ciertos autores estudian la tutela al tratar de las
incapacidades de las personas. Para Bonecase la tutela viene a
suplir las relaciones familiares, es un complemento de la
familia. La tutela es la institución jurídica que se establece
en favor de los menores e incapaces cuando falta la patria
potestad (aunque nuestra ley contempla una excepción). Puig Peña
dice que las definiciones en los Códigos nada enseñan a los
doctos ni nada aclaran a los profanos, pero no obstante define
la tutela como aquella institución jurídica que tiene por objeto
la protección y cuidado de la persona o patrimonio de los que
por su incapacidad legal están imposibilitados de gobernarse a
sí mismos. Por su parte Diego Espin Canovas la define como la
institución protectora de las personas y bienes, o solo de los
bienes, de QUIENES NO ESTANDO SOMETIDOS A LA PATRIA POTESTAD
requieren, bien de modo permanente una representación legal que
supla su incapacidad, bien de modo transitorio, una integración
de su limitada capacidad. 231

Conforme el criterio de la Licenciada Maria Luisa

Beltranena de Padilla, "la tutela es una institución que tiene
por objeto la custodia y protección de la persona y bienes, o
solamente de los bienes, tanto de los menores no sujetos a la
patria potestad, como de los mayores que se encuentran
incapacitados para regir por si mismos su persona y sus bienes.
El Código Civil en su articulo 263 afirma que el menor de edad
que no se halle bajo la patria potestad, quedará sujeto a la
tutela para el cuidado de su persona y de sus bienes. También
quedara sujeto a tutela aunque fuere mayor de edad, el que
hubiere sido declarado en estado de interdicción, si no tuviere
padres. El tutor es el representante legal del menor o
incapacitado. En el Derecho Guatemalteco se reúne las
instituciones romanas de la tutela (se daba a menores no
sujetos a patria potestad, mujeres puberes sui juris) y la
curatela (se daba a los que adolecían de alguna incapacidad y a
los menores adultos, o sea menores de veinticinco años de edad).
Dentro de las clases de tutela que se admiten esta:
testamentaria (arto. 296 Código Civil), legítima o sea la que
defiere de la ley (arto. ) y la judicial o dativa que es
la que defiere por el juez (arto. ). En cuanto a la
naturaleza de la tutela se ejerce por un tutor y protutor, cuyos
cargos son personales e indelegables y públicos (artos. 294 y
295 del Código Civil). 232

Dentro de los requisitos previos al discernimiento de cargo

231 ?
ALBUREZ ESCOBAR, CESAR EDUARDO. Ob. cit. página 133.
232 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. Página
253.

143
 144

de tutor, podemos mencionar: inventario de los bienes del

pupilo, avaluó de los mismos bienes y garantía suficiente,
calificada por el juez, para responder de la fiel y correcta
administración de la tutela. artos. 320 al 322 del Código
Civil.

Dentro de las obligaciones del tutor: la elaboración de

presupuestos de gastos de administración, proposición de la
pensión alimenticia del pupilo, procurar que el menor siga la
carrera, oficio, o profesión que éste elija. arto.s 328, 327,
330,331 del Código Civil. Para ciertos actos debe pedir
autorización judicial, conforme el articulo 332 del Código
Civil. Determinados actos no pueden ser realizados (arto. 336
Código Civil. Tiene derecho a una retribución por el ejercicio
de su cargo conforme el artículo 341 Código Civil está obligado
a rendir cuentas, como administrador de bienes ajenos del tutor,
aun cuando sea relevado, el tutor está obligado a presentar una
memoria que resuma los actos llevados a cabo en su
administración.

El protutor, es un fiscal de los actos del tutor, y

requiere las mismas condiciones de aptitud y moralidad que el
tutor, siendo asimismo obligatorio por lo que las causas de
incapacidad, remoción y excusas son las mismas que para el cargo
de tutor, regulándose conjuntamente en nuestra legislación. Del
protutor se ocupa el artículo 304 al decir: El protutor
intervendrá en las funciones de la tutela, para asegurar su
recto ejercicio. La designación del protutor se hara en la misma
forma del tutor. Las obligaciones del protutor están
contempladas en el artículo 305 del Código Civil. Es importante
hacer notar que dadas las precauciones que la ley toma respecto
al tutor, antes de ejercer el cargo, durante su ejercicio y
posteriormente a su terminación, las atribuciones del protutor
no justifican su institución, pues en cuanto a la constitución
de la garantía, el juez se le dan facultades para su
efectividad. Y es de entender que en cuanto al inventario y
avaluó de bienes por tratarse de bienes de menores no puede
hacerse extrajudicial, lo que es una garantía mejor y que es una
razón mas por la cual el protutor no resulta necesario para este
caso.

TERMINACION DE LA TUTELA: Debemos tener presente que el

tutor es, la persona designada para el cuidado y administración
de los bienes del menor o incapacitado, como de la formación en
si; es el representante legal del menor, y debe cuidar de su
persona y sus bienes. Ahora bien, con la terminación de la
tutela cesan los derechos y obligaciones del tutor. La Tutela
termina cuando desaparecen los supuestos de su ordenación sin
que sea en principio necesario un acto especial de disolución o
sea en los casos siguientes: Por muerte del pupilo o al estar

144
 145

firme la sentencia que pronuncia la declaración de muerte

presunta; cuando el pupilo alcance la mayoría de edad, cuando el
pupilo entra o vuelva a entrar a la patria potestad; a petición
del mismo si media causa importante, como lo es, aparición de
una circustancia, que autoriza al tutor para asumir la tutela.
Procede la exoneración si peligra los intereses del pupilo con
la continuación del cargo, en particular por la conducta del
tutor, contraria a su deber, pero tambien por otras razones que
no son culposas, por ejemplo, una enfermedad larga o incurable.
Como consecuencias jurídicas de la terminación del cargo de
tutor tenemos: el turo concluida la tutela está obligado a
entregar al que fue su pupilo todos sus bienes y documentos que
le pertenezcan, a rendir cuentas y el saldo de las mismas que
resultare a favor o en contra del tutor, producirá interes
legal. Con respecto a la prescripcion de las acciones,
obligaciones que reciprocamente correspondan al tutor y
expupilo, por razón del ejercicio de la tutela, se extinguen a
los cinco años de concluida esta, conforme el artículo 351 del
Código Civil.

8. EL PATRIMONIO FAMILIAR:

A. CONCEPTO:

El patrimonio familiar es un concepto de derecho moderno

que tiende a garantizar determinas relaciones de carácter
patrimonial que se dan en el seno de la familia. El objeto del
la ley es asegurar la función social de la familia y armonizar
sus relaciones patrimoniales. El patrimonio familiar se
distingue del patrimonio en general, por su función social de
protección al grupo familiar. Se entiende por patrimonio
familiar a la afectación de determinados bienes con el objeto
de asegurar un mínimo de garantía para la subsistencia de la
familia, en la forma y cuantía establecidas en la ley.

César Eduardo Alburez Escobar al referirse al patrimonio

familiar afirma: "Con el nombre de Asilo de Familia quedó
instituido en el Código Civil de 1933 el patrimonio inembargable
e inalienable, para la protección del hogar y mantenimiento de
los lazos familiares, según dice el artículo 548 de dicho cuerpo
de leyes. Incluido en el libro II, entre los derechos reales,
únicamente se comprendió un bien rústico o urbano para dedicarlo
a la finalidad indicada.

145
 146

La Constitución de la República promulgada en 1956 al igual

que la de 1945 expresa que la ley determinará el patrimonio
inembargable i inalienable. Toca, pues, al Código Civil
desarrollar este precepto, a fin de que las familias tengan por
lo menos un albergue propio que no pueda ser objeto de
persecución por parte de los acreedores, ni enajenación ni
gravamen alguno, pues de lo contrario no llenaría la función que
debe desempeñar esta vinculación que ha tenido tan franca
acogida en el Derecho Moderno. 233

Conforme el artículo 352 del Código Civil nos da el

concepto de patrimonio familiar, como la institución jurídico-
social por la cual se destina uno o más bienes a la protección
del hogar y sostenimiento de la familia.

Los elementos que integran el patrimonio familiar son:

personas constituyentes y beneficiarias, bienes sobre los cuales
puede constituirse, valor máximo que debe fijar la ley,
naturaleza del derecho y su duración, formalidades para su
establecimiento legal.

Pueden establecer patrimonio de familia, el padre o la

madre sobre sus bienes propios en el matrimonio o en la unión de
hecho, o marido y mujer juntamente, sobre bienes comunes de la
sociedad conyugal. También puede constituirse por un tercero a
favor de la familia, a titulo de donación o legado, por medio de
escritura de donación o de testamento (arto. 354 Código Civil).

El patrimonio se funda en beneficio de una familia, formada

por los padres y los hijos. No se comprende a los demás
parientes consanguineos ni afines, ni a los miembros de la
servidumbre, pero si a otras personas que tengan derecho a ser
alimentadas por el constituyente.

Pueden ser objeto de patrimonio, las casas de habitación,

los predios o parcelas cultivables y los establecimientos
industriales y comerciales que sean motivo de explotación
familiar. En concordancia con lo anterior el artículo 358 obliga
a los miembros de la familia beneficiaria a explotar
personalmente el predio agrícola o la industria o el negocio
establecido. El artículo 355 fija la suma de diez mil quetzales
como valor máximo que pueden tener los bienes en el momento en
que el patrimonio se formaliza. El patrimonio es de naturaleza
real y su característica esencial es que los bienes sobre los
que rece son inalienables e imprescriptibles (arto. 356 Código
Civil). POR ESO NO DEBE PASAR DE LA SUMA SEÑALADA, QUE SE
CONSIDERA SUFICIENTE PARA EL OBJETO QUE SE PERSIGUE, PUES LOS
BIENES VAN A QUEDAR FUERA DE LA CIRCULACION Y DEL ALCANCE DE LOS
ACREEDORES. En concordancia con ello el artículo 357 del Código
233 ?
ALBUREZ ESCOBAR, CESAR EDUARDO. Ob. cit. página 190.

146
 147

Civil declara que no puede establecerse patrimonio en fraude de

los acreedores, que los bienes deben estar libres de gravamen y
anotación y que la gestión del instituyente debe ser publicada
para que llegue al conocimiento de toda persona que tenga
interés en oponerse.

El patrimonio debe durar tanto como la vida de las personas

beneficiarias en cuyo favor se establece. Regularmente se otorga
a nombre del padre como el representante de la familia, pero se
entiende que es para beneficio de sus miembros. En el artículo
363 del Código Civil se señala cuatro situaciones que producen
la terminación del patrimonio. Finalmente en el artículo 444 del
Código Procesal Civil y Mercantil se regula el procedimiento del
PATRIMONIO FAMILIAR, siendo lo esencial que la solicitud debe
publicarse, para darle validez al acto; asimismo se requiere la
inscripción del patrimonio en el Registro de la Propiedad.

Existe obligación de constituir patrimonio familiar cuando

haya peligro de que la persona que haya de prestar alimentos,
pierda sus bienes por mala administración o porque los esté
dilapidando, los acreedores alimentistas tienen derecho a exigir
judicialmente que se constituya patrimonio familiar sobre
determinado bien del obligado, conforme el artículo 360 del
Código Civil.

La Procuraduría General de la Nación intervendrá en la

constitución, extinción y redacción del patrimonio familiar.
(arto. 368 Código Civil).

147
 148

9. DEL REGISTRO CIVIL:

"La vida humana se origina, desarrolla y extingure, con una

serie de hechos, de los cuales, unos se realizan en una esfera
auténticamente individual, íntima, desvinculados de su relación
con los demás hombres; y otros que se realizan dentro de una
esfera social, que se dan en relación con los otros hombres,
trascienden del mundo individual y se proyectan al mundo
colectivo. Estos últimos, al traspasar los límites de la
individualidad y entrar al campo de la relación, se integran al
conjunto de hechos, cuya existencia y efectos, han sido
regulados por la colectividad con un conjunto de normas que
integran el ordenamiento jurídico".234

"Al caer una parte de sus hechos dentro de la regulación

del ordenamiento jurídico, el hombre adquiere la cualidad de ser
titular y perteneciente a la comunidad jurídica, adquiriendo una
categoría especial, que lo hace apto para ser sujeto de
relaciones jurídicas, sujeto de derechos y obligaciones. Esta
investidura que le otorga el Derecho, es la personalidad
jurídica. "235

Al tratar de concretizar su personalidad jurídica cada

sujeto, encontramos que concurren en él ciertas características,
que aún dentro del aspecto genérico de su vida, lo
individualizan, lo identifican frente a los demás sujetos. Estas
circunstancias especiales de la personalidad jurídica,
constitiyen una cualidad unitaria de la persona que determina su
situación jurídica y caracteriza su capacidad de actua4r. Esto
es el estado civil de la persona.
234 ?
Recasens Siches, Luis. "Tratado General de Filosofía del
Derecho". 3a. Edición. México, D.F. Editorial Porrúa, S.A. 1965.
Página 262.
235 ?
Loc. cit.

148
 149

Las cualidades de estado se originan, modifican o

extinguen, por la ocurrencia, en la vida de la persona, de
ciertos hechos, que con tal característica, afectan su estado
civil. Estos hechos, al efectar el estado civil de un componente
de la comunidad jurídica, es necesario que puedan ser conocidos
por todos los demás miembros, sin lo cual no podrían producir
sus efectos; lo cual se logra por medio de un instrumento creado
por el mismo ordenamiento jurídico y que como tal tiene
reconocimiento y confianza de todos. Este instrumento es el
Registro Civil.

El Registro Civil es un organismo o institución de orden

público en donde se hacen constar los hechos relativos al estado
civil de las personas.

Es también, la colección de actas debidamente autorizadas

destinadas a proporcionar una prueba cierta del estado civil de
las personas.

Desde su origen, el Registro Civil siempre ha cumplido una

función de suma importancia en la identificación cierta de una
persona en todas las manifestaciones de derecho, siendo una
institución reciente.

Los primeros antecedentes del Registro Civil, los

encontramos en Atenas, Cos y Alejandría, en donde existieron
ciertos registros de los hechos importantes de la vida de los
individuos que tenían más que todo finalidades políticas.

En Roma, Servio Tulio instituyó los censos y los registros

familiares, en los cuales se registraba no solo las condiciones
sociales y políticas, sino también la propiedad. Las
inscripciones se practicaban por medio de las declaraciones que
hacían los hombres de todos sus datos, así como de los de su
mujer e hijos y las declaraciones de nacimiento que se
conservaban en los templos.

Estas instituciones cobraron nueva fuerza con Marco

Aurelio, quién ordenó denunciar el namiento dentro de los
treinta días de ocurrido, ante el prefecto del Erario
(Praefectus Aeraris Saturni), en Roma y ante los Actuarrii y
Tabularii, en provincias. En la declaración se incluía el nombre
del nacido y la fecha de nacimiento. Estos registros fueron
instituidos también con fines polític9os, a tal punto que las
constancias no hacían plena fe y podían destruirse por simple
prueba testimonial.

Durante la edad media no existieron formalmente registros,

el estado civil se establecía por los medios ordinarios de

149
 150

prueba, especialmente la declaración de testigos. Así, cuando se

trataba de establecer la edad de una persona, declaraban acerca
de ella el padrino, la madrina y el sacerdote que la había
bautizado, los primeros declaraban sobre los evangelios y el
segundo al amparo de su calidad.

A mediados del siglo XIV la Iglesia Católica, en vista de

la importancia manifestada por las inscripciones esporádicas de
bautizos, matrimonios y defunciones, implanta la práctica,
generalizándola a todas las parroquias. Estos registros
parroquiales fueron instituizonalizados y regulados en el
Concilio Ecuménico, celebrado en Trento en 1545.

Aunque estos registros surgieron inicialmente por la

necesidad que tenía la Iglesia de llevar la constancia de los
hechos o actos religiosos del individuo, que importaba para la
administración de algunos sacramentos, como el matrimonio por
ejemplo, para lo cual debía tenerse constancia de la libertad de
estado, la edad, el parentesco, etc., fueron adquiriendo
importancia en la vieda civil, pues pormedio de ellos se lograba
la identidad de las personas, estableciendo su situación y
capacidad, lo que imprimía certeza al tráfico jurídico en
general. Por estas razones algunos Estados reconocieron valor
probatorio pleno a las inscripciones ehn los registros
parroquiales, tal en el caso de Francia en 1579, en donde se
emitieron las ordenanzas dee Blois y las de Villers-Cotterets.

Se tienen noticias desde muchos siglos antes de Jesucristo

de registros bastantes detallados que algunos pueblos llevaban,
como las genealogías que se registran en varios libros de la
Biblia.

Se puede afirmar que estos registros parroquiales fueron

los que sirvieron de base para que se organizara mas amplia y
detalladamente lo que se conoce como la institución publica del
Registro Civil. Luego tiene un origen en el espíritu secular de
la revolución francesa, la que debido a la libertad de cultos,
vio la necesidad de crear un registro de carácter mas general
que el parroquial en el que se pudiera registrar todo lo
relativo al estado civil de la persona nacional o extranjera
residente.

El Registro Civil se instituye en nuestro pais con la

vigencia del Código Civil de 1877, no obstante ser una
regulación legal, no llenó a cabalidad los requerimientos y fue
necesario hacerle sucesivas reformas adaptables a las
necesidades de la población.

El Registro tiene carácter público (acto. 369 Coligo

150
 151

Civil). Es una función municipal (acto. 373 Código Civil).

El Registrador civil tiene fe publica en el ejercicio de su

cargo (acto. 375 Código Civil).

Para don Alfonso Brañas el Registro Civil "Es una

dependencia administrativa (municipal en el país) una oficina
pública y el titular de la misma tiene a su cargo la función
registral, que lleva implícita la fe pública para garantizar la
autenticidad de los actos que refrenda con su firma",236

De la anterior definición se colige que el Registro Civil

es una institución creada por el Estado, adscrita a las
municipalidades, encargada de una función pública, para
inscribir en él, cada uno de los asientos, anotaciones y hacer
constar todos los actos concernientes a dar fe del estado civil
de las personas.

Don Federico Puig Peña al referirse a la importancia del

Registro Civil afirma que "el principio de la certidumbre y la
seguridad jurídicas no podrá tener ninguna influencia en el
orden personal si no se contare con una institución que
reflejase exactamente quienes son las personas que integran el
cuerpo político y sus más trascendentales líneas de situación.

En ese mismo orden de ideas Alfonso Brañas afirma que el

Registro Civil sirve para dar seguridad a numerosos e
importantes actos de la vida privada, que en una u otra forma
interesan o pueden interesar a terceras personas o a la
colectividad y en general al Estado en forma especial. 237

Conforme lo expuesto por la Licenciada Maria Luisa

Beltranena de Padilla: "El Registro del Estado Civil, llamado
simplemente Registro Civil, es una institución de Derecho de
Familia en donde se asientan con individual particularizacion
los principales hechos relativos al ser humano: nacimiento,
matrimonio y muerte y otras circunstancias o actos que le
conciernen por sus relaciones familiares o sociales.

El articulo 369 del Código Civil define al Registro Civil

como la institución pública encargada de hacer constar todos los
actos concernientes al estado civil de las personas.

Las inscripciones del Registro Civil constituyen la prueba

más idónea y eficaz para la justificación de los actos o hechos
que en el deben figurar (acto. 371 Código Civil). Pueden
utilizarse, sin embargo, las certificaciones de partidas
eclesiásticas y los registros parroquiales prueban el estado
236 ?
BRAÑAS ALFONSO. Ob. cit. pagina 278.
237 ?
Ibid. página 277.

151
 152

civil de las personas nacidas antes de la institución del

registro y también el de los nacidos en lugares o poblaciones
durante el tiempo que carecieron de dicha institución, conforme
el articulo 389 del Código Civil.

DENTRO DE LOS HECHOS O ACTOS QUE SE INSCRIBEN EN EL

REGISTRO CIVIL:

Sabemos que el objeto de la función del Registro Civil son

los hechos relativos al estado civil de las personas, pero es
esenciaol saber cuáles son estos hechos, para determinar
concretamente el ámbito de aplicación de esta función.

En el Registro Civil se inscriben:

EN RELACION CON LA EXISTENCIA: Nacimiento, defunción,

declaración de muerte presunta, declaración de
ausencia.

EN RELACION CON LA IDENTIDAD: Nacimiento,

identificación de nombres, cambio de nombres,
domicilio de extranjeros.

EN RELACION CON LA NACIONALIDAD: Nacimiento, cambios de

nacionalidad, declaratorias de nacionalidad,
naturalizaciones.

EN RELACION CON EL ESTADO FAMILIAR: Nacimientos,

reconocimientos de hijos, declaratorias de filiación,
impugnaciones de paternidad, adopción, cesación de la
adopción, pérdida, suspensióhn o recuperación de la
patria potestad, matrimonio, nulidad e insubsistencia
del matrimonio, divorcio, separación, reconciliación,
unión de hecho, cesación de la unión de hecho,
capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones.

EN RELACION CON LA CAPACIDAD: Declaración de

interdicción y tutelas, protutelas y guardas.

El Código Civil establece como hechos inscribibles:

Nacimientos (391 Código Civil), adopciones (244 Código Civil),
reconocimientos de hijos (426 y 427 Código Civil), matrimonios
(422 Código Civil), uniones de hecho (244 Código Civil),
capitulaciones matrimoniales (424 Código Civil), insubsistencia
y nulidad de matrimonio (436 y 437 del Código Civil), divorcio
(423 Código Civil), separación y reconciliación posterior (423
Código Civil), tutela, protutela y guarda (430 Código Civil),
defunciones (406 Código Civil), extranjeros domiciliados o
residentes (431 Código Civil), guatemaltecos naturalizados (432
Código Civil), personas jurídicas no lucrativas (438 Código

152
 153

Civil), mortinatos.
De lo anterior se puede dividir de acuerdo con su
importancia o repercusión en el ser humanos los hechos o actos
susceptibles de inscribir en el Registro Civil. Pueden ser:
fundamentales (el nacimiento, matrimonio y defunción), cuasi
fundamentales por la similitud que tienen con algunos
fundamentales (la adopción, reconocimiento de hijo, constitución
de personas jurídicas (similares al nacimiento) y unión de hecho
(similar al matrimonio) y accidentales (divorcio,
separación,etc.) .
238

Conforme nuestra legislación -y la mayoría de legislaciones

del mundo occidental- la función del registro civil corresponde
al municipio, así el artículo 373 del Código Civil establece que
los registros del estado civil se llevarán en cada municipio y
estarán a cargo de un registrador nombrado por la propia
corporación.

En los lugares en donde no sea necesario un nombramiento

especial, ejercerá el cargo el Secretario municipal.

Su atribución esencial es autorizar con su firma las

partidas y razones o notas que asiente en los libros. Las
partidas serán firmadas por los interesados y si no supieren
pondrán su impresión digital.

Los registros civiles son públicos y sus inscripciones son

gratuitas, por lo que cualquier persona puede obtener
certificaciones de los actos y circunstancias que contengan.

Las certificaciones que expidan de los asientos registrales

causaran honorarios que serán fijados en el arancel
correspondiente, en ellas se insertaran todas las notas
marginales que contenga la partida, conforme el artículo 388 del
Código Civil.

238 ?
BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. página 271.

153
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INDICE

TEMA NO. 1. 1

DERECHO CIVIL GUATEMALTECO 1

PARTE UNO 1

1. CONCEPCIÓN DEL DERECHO. 1

2. ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO.2
2.1 ETIMOLOGÍA. 2
2.2 ACEPCIÓN EN EL DERECHO ROMANO. 3
2.3 DEFINICIONES. 3
2.4 DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO. 3
3. RELACIONES DE PODER Y DERECHO. 4
4. DISTINCIÓN ENTRE EL DERECHO PÚBLICO Y EL DERECHO PRIVADO. 5
TEORÍA DE LA NATURALEZA DE LA RELACIÓN. 7
5. RAMAS DEL DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO. 8
5.1 RAMAS DEL DERECHO PÚBLICO. 8
5.2 RAMAS DEL DERECHO PRIVADO. 9
6. ORIGEN HISTORICO DEL DERECHO CIVIL. 9
6.1 GENERALIDADES: 9
7. DEFINICION DE DERECHO CIVIL: 12
8. PLAN DIVISIÓN DEL DERECHO CIVIL. 13
9. AMBITO DEL DERECHO CIVIL GUATEMALTECO (MATERIAS QUE COMPRENDE). 14
A) DERECHO DE LA PERSONALIDAD: 15
B) DERECHO DE FAMILIA: 15
C)DERECHO PATRIMONIAL:16
10. LA CODIFICACION DEL DERECHO CIVIL: 16

TEMA NO. 2. EL DERECHO DE LAS PERSONAS 20

1. EL DERECHO DE LAS PERSONAS: 21

2. LA PERSONA: 22
2.1 GENERALIDADES: 22
2.2 ORIGEN ETIMOLÓGICO: 23
2.3 CONCEPTO DE PERSONA: 24
2.4 CLASIFICACIÓN DE LAS PERSONAS: 26
PERSONAS INDIVIDUALES: 26
PERSONAS COLECTIVAS: 26
3. LA PERSONALIDAD: 27
3.1 DEFINICIÓN: 27
3.2 TEORIAS QUE EXPLICAN 28
LA PERSONALIDAD. 28
TEORIA DE LA CONCEPCION: 29

INDICE 157

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 155

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