Tema 6

Derecho Mercantil

Tema 6. Régimen jurídico del

mercado (I). Defensa de la
competencia
Índice
Esquema

Ideas clave

6.1. Introducción y objetivos

6.2. Evolución y tendencia del derecho de la

competencia: diferencia entre defensa de la
competencia y competencia desleal

6.3. Conductas prohibidas en la Ley de Defensa de la

Competencia

6.4. Control de concentraciones económicas

6.5. Régimen de ayudas públicas

6.6. Evolución del derecho contra la competencia desleal

6.7. Ilícitos concurrenciales

6.8. Los códigos de conducta

6.9. Referencias bibliográficas

A fondo

Comisión Nacional de los Mercados y de la Competencia

La competencia en la Unión Europea

Los programas de clemencia

Ayudas públicas

Guía sobre competencia desleal

Ejemplos de competencia desleal

Test
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Tema 6. Esquema
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6.1. Introducción y objetivos

Las normas de competencia se originaron en Estados Unidos, en el siglo XIX, a partir

de la concepción liberal del mercado como un equilibrio entre la oferta y la demanda

(competencia perfecta), y llegaron a España en los años 50, a partir del Tratado de

Amistad con Estados Unidos.

La propia existencia de leyes antitrust es discutida por los teóricos de la economía.

Algunos consideran que, dado que el modelo de competencia perfecta no es real, ya

que el mercado no es estático, sino dinámico —competencia efectiva frente a

competencia perfecta— y teniendo en cuenta que, en último término, será un

organismo público el que determinará qué conductas son anticompetitivas, este

corpus normativo es un vehículo para que el Estado intervenga en él, convirtiéndose

en un factor distorsionador de este.

En cambio, se sostiene que es inevitable la intervención reguladora del Estado, en

cuanto lo contrario propiciaría el abuso de los competidores más fuertes, llegándose

al modelo de competencia salvaje.

En este tema se estudiará, precisamente, el régimen de la defensa de la libre

competencia en el mercado. Pero también se estudiará la diferencia entre esta

disciplina y el derecho de la competencia desleal, es decir, la disciplina que se ocupa

de definir y sancionar aquellos comportamientos que los operadores pueden tener en

el mercado con la intención, no de perjudicar la competencia en general, sino a un

sujeto particular, normalmente a sus competidores o a los consumidores.

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6.2. Evolución y tendencia del derecho de la

competencia: diferencia entre defensa de la
competencia y competencia desleal

El derecho de la competencia regula las normas del mercado en un doble sentido:

por una parte, en cuanto se trata de un derecho garantizado constitucionalmente,

como señala el art. 38 CE: «Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la

economía de mercado. Los poderes públicos garantizan y protegen su ejercicio y la

defensa de la productividad, de acuerdo con las exigencias de la economía general

y, en su caso, de la planificación». Ello permite el sistema de economía de mercado

amparado por ella, y conforma —con otros principios y derechos— el marco

constitucional económico. Por otra parte, regula las prácticas entre empresarios, y de

estos con los consumidores.

El sistema está formado por dos grandes leyes: la Ley de Defensa de la

Competencia (LDC), que se encarga de la competencia como valor esencial del

sistema y señala qué prácticas lo atacan, y la Ley de Competencia Desleal (LCD),

que se ocupa de regular la práctica de las organizaciones en este ámbito:

No obstante, estos dos ámbitos, que se regulan por separado, en realidad son dos

facetas del mismo asunto. La propia LDC tiene, de hecho, una suerte de vaso

comunicante entre ambas, con el fin de considerar contrarias a la competencia las

prácticas de la LCD en determinados casos, como se verá.

La competencia se promueve, pero debe tratarse de una competencia honesta, en

interés de todos los que participan en el mercado, prohibiendo la competencia

desleal, que se ejecuta con la finalidad de engañar, confundir, denigrar, imitar o

comparar, entre otras.

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Para que un comportamiento sea considerado desleal, deberá realizarse en el

mercado y con fines concurrenciales (artículo 2 LCD).

A continuación, accede al vídeo de la distinción entre defensa de la competencia

y competencia desleal:

Accede al vídeo:

https://unir.cloud.panopto.eu/Panopto/Pages/Embed.aspx?id=d012d745-e0b9-
4879-8d75-b04300dcb772

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6.3. Conductas prohibidas en la Ley de Defensa de

la Competencia

La LDC establece en sus tres primeros artículos las prácticas que considera

prohibidas por atacar la libre competencia: los acuerdos ilícitos entre empresas,

encaminados a falsearla (prácticas colusorias); el abuso de posición dominante y el

falseamiento de la libre competencia por actos desleales.

Antes de entrar a examinarlos, debe tenerse en cuenta, por un lado, que el artículo 5

LDC consagra el principio llamado de mínimos, al establecer que las prohibiciones

no se aplicarán a las prácticas de escasa importancia, por no afectar

significativamente a la competencia. Por otro lado, la ley faculta a la Comisión

Nacional de los Mercados y la Competencia, previo informe del Consejo de Defensa

de la Competencia, para adoptar de oficio una decisión relativa a la inaplicabilidad de

las prohibiciones a las conductas colusorias y al abuso de posición dominante,

cuando así lo requiera el interés público (art. 6 LDC).

Las prácticas colusorias

En este punto es importante que se estudie el artículo 1 de la LDC, que define

cuándo nos encontraremos ante una práctica que se considera colusoria (contraria a

la libre competencia) y, por tanto, en principio sancionable. También incluye una lista

de actuaciones que deben sen consideradas como tal, pero únicamente con carácter

enunciativo, ya que pueden existir otras que también serán consideradas colusorias.

»1. Se prohíbe todo acuerdo, decisión o recomendación colectiva, o práctica concertada

o conscientemente paralela, que tenga por objeto, produzca o pueda producir el efecto de
impedir, restringir o falsear la competencia en todo o parte del mercado nacional y, en

particular, los que consistan en:

»a) La fijación, de forma directa o indirecta, de precios o de otras condiciones comerciales

o de servicio.

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»b) La limitación o el control de la producción, la distribución, el desarrollo técnico o las

inversiones.

»c) El reparto del mercado o de las fuentes de aprovisionamiento.

»d) La aplicación, en las relaciones comerciales o de servicio, de condiciones desiguales

para prestaciones equivalentes que coloquen a unos competidores en situación

desventajosa frente a otros.

»e) La subordinación de la celebración de contratos a la aceptación de prestaciones

suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los usos de comercio, no guarden
relación con el objeto de tales contratos.

»2. Son nulos de pleno derecho los acuerdos, decisiones y recomendaciones que,

estando prohibidos en virtud de lo dispuesto en el apartado 1, no estén amparados por

las exenciones previstas en la presente Ley.

No obstante, los numerales 3 y 4 de este mismo artículo señalan algunas

excepciones a la regla general de prohibición. Es decir, aun existiendo alguna de las

prácticas mencionadas, puede que finalmente no sea sancionada por concurrir

alguna de las siguientes situaciones:

▸ Cuando contribuyan a mejorar la producción, comercialización o distribución de

bienes y servicios o impliquen la promoción del progreso técnico o económico, es

decir, cuando los beneficios que reportan son mayores que los perjuicios. Sin

embargo, para que esta excepción resulte aplicable se exigen 3 condiciones

adicionales: a) que esas ventajas deben repercutir de alguna forma en el
consumidor; b) que no impongan a las involucradas más restricciones de las
estrictamente necesarias; y c) no permitan a las intervinientes eliminar la
competencia sustancialmente en los bienes o servicios a los que afecta la conducta.

▸ Cuando tales conductas estén incluidas en excepciones de carácter comunitario

(como las incluidas en los Reglamentos que excluyen los acuerdos por categorías).

▸ Cuando tales conductas sean incluidas como excepciones en Reales Decretos de

exenciones por categorías. Es decir, cuando el Gobierno considere, previa consulta

a la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia (CNMC), considere que

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conviene más a los intereses económicos no aplicar la prohibición general.

A modo de resumen, es preciso resaltar que las prácticas colusorias deben cumplir

con 2 requisitos:

▸ Que tenga por objeto o produzca o pueda producir el efecto anticompetitivo. Es

decir: se sanciona la intención y la idoneidad, incluso si no se obtuvo el resultado

ilícito.

▸ Que la conducta colusoria afecte a todo o parte del mercado nacional.

El abuso de posición dominante

Según el artículo 2 LDC, se prohíbe el abuso de la posición de dominio que una o

varias empresas puedan tener en el mercado nacional o en parte de él.

Asimismo, incluye un listado (enunciativo) de conductas que son consideradas, al

menos inicialmente, como abuso de posición dominante:

▸ Imposición de precios o de cualquier otra condición comercial, ya sea directa o

indirectamente.

▸ La limitación injustificada de la producción, distribución o desarrollo técnico, en

perjuicio de los consumidores o de otras empresas.

▸ La negativa injustificada a vender o proveer servicios que le son demandados por

consumidores o por otras empresas.

▸ La aplicación de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes en sus

relaciones comerciales o de servicios, que impliquen colocar a unos competidores en

desventaja con respecto a otros.

▸ El hecho de subordinar la celebración de determinados contratos a la aceptación de

prestaciones adiciones que realmente no guardan relación con aquellos.

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Tema 6. Ideas clave
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Es necesario señalar que lo que se sanciona no es que una empresa tenga posición

dominante en un mercado, pues ha podido conseguirla por medios completamente

lícitos (mayor calidad de sus productos, mejores precios, etc.)

Lo que el ordenamiento sanciona es que la empresa que goza de esta posición

abuse de ella, es decir, lleve a cabo conductas ilícitas para conservarla o para

perjudicar la competencia en otros mercados que puedan estar relacionados. En este

caso, no hay excepciones. Cualquier abuso de posición dominante debe ser

sancionado, según nuestro ordenamiento jurídico.

Para poder determinar si existe abuso, primero es preciso establecer si la empresa

disfruta de esa posición dominante. Se entiende que la tiene, cuando en un mercado

determinado puede actuar y tomar decisiones económicas sin tener en cuenta a sus

competidores e, incluso, a los clientes. Por poner un ejemplo, una empresa tiene

posición de dominio en un mercado, si puede subir el precio sin que la demanda se

desplace hacia sus competidores.

En primer lugar, es preciso delimitar el mercado de referencia, que se hace en

atención a criterios geográficos y temporales, y según el tipo de producto o servicio

que se ofrece. A estos efectos, se tiene en cuenta que se consideran pertenecientes

al mismo mercado los productos sustitutivos entre sí.

En segundo lugar, hay que tener en cuenta los factores que determinan la posición

de dominio. El principal es la cuota de mercado, pero también debe examinarse la

existencia de barreras de entrada de nuevos competidores o la existencia de

demandantes de producto o servicio con poder de mercado suficiente como para

equilibrar la posición dominante.

Por último, tal y como señala el citado artículo, la posición dominante puede venir

ocupada por una o varias empresas, que son las que practican el abuso. Pero no

debe confundirse esta posición de dominio colectiva con una conducta colusoria de

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 Ideas clave

las estudiadas en el apartado anterior, pues en este caso no hay ningún tipo de

acuerdo.

El falseamiento de la libre competencia por actos desleales

De acuerdo con el artículo 3 LDC (Falseamiento de la libre competencia por actos

desleales): «La Comisión Nacional de [los Mercados y] la Competencia o los órganos

competentes de las Comunidades Autónomas conocerán en los términos que la

presente Ley establece para las conductas prohibidas, de los actos de competencia

desleal que por falsear la libre competencia afecten al interés público».

La práctica prohibida por este artículo consiste necesariamente en un acto desleal,

según determina la LCD, que veremos a continuación. Se trata de una cláusula de

comunicación entre dos normas que regulan aspectos distintos de la misma cosa.

Pero solo procederá su aplicación cuando el acto no pueda enjuiciarse a la luz de la

LCD.

En este caso, para constituir un comportamiento prohibido, la deslealtad debe alterar

el funcionamiento propio de la competencia. Esto se menciona en la ley por

referencia al interés público, que ha de quedar comprometido por el acto desleal, que

se considera práctica prohibida por la LDC.

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6.4. Control de concentraciones económicas

La concentración de empresas implica la unión de dos o más empresas

independientes, con la consiguiente desaparición de todas o alguna de las empresas

que se concentran. Aunque no sea privativo de las empresas sociales, es verdad que

las formas más usuales de concentración empresarial se refieren a sociedades que

de una u otra forma se fusionan.

La norma considera —y en esto no toda la doctrina está de acuerdo— que toda

concentración de empresas perjudica a la competencia. Desde este punto de vista,

el artículo 7 LDC desgrana minuciosamente qué es una concentración económica y

centra su calificación en el control que se ejerce sobre la toma de decisiones, es

decir, en “la posibilidad de ejercer una influencia decisiva sobre una empresa”. Por

ello, se consideran concentraciones, a los efectos de la LDC, la fusión de empresas,

la adquisición de la totalidad o una parte de otra empresa o la creación de una

empresa en participación que adquiera el poder conjunto de una o varias empresas.

A pesar de que el concepto es muy amplio, el propio artículo excluye expresamente

de la consideración de concentración económica la redistribución de valores o

activos entre empresas de un mismo grupo (porque en realidad no hay cambio en el

control o toma de decisiones), la tenencia con carácter temporal de participaciones

para su reventa de una empresa dedicada a tal actividad (siempre que se cumplan
los requisitos del artículo 7.2.b LDC), las operaciones realizadas en el marco de la

normativa europea (Directiva 78/660/CEE del Consejo, de 25 de julio de 1978) o

cuando la adquisición del control se realice en virtud de un mandato conferido con

arreglo a la normativa concursal.

El artículo 8 LDC limita el control a las concentraciones de cierta importancia

cuantitativa, lo que viene a suavizar el régimen:

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«Artículo 8. Ámbito de aplicación.

»1. El procedimiento de control previsto en la presente Ley se aplicará a las

concentraciones económicas cuando concurra al menos una de las dos circunstancias

siguientes:

»a) Que como consecuencia de la concentración se adquiera o se incremente una cuota

igual o superior al 30 por ciento del mercado relevante de producto o servicio en el ámbito

nacional o en un mercado geográfico definido dentro del mismo.

»b) Que el volumen de negocios global en España del conjunto de los partícipes supere
en el último ejercicio contable la cantidad de 240 millones de euros, siempre que al

menos dos de los partícipes realicen individualmente en España un volumen de negocios

superior a 60 millones de euros».

No obstante, lo cierto es que los criterios con los que se mueve la norma no son

claros. Quizás hubiera sido más acertado, en vez de empezar prohibiendo las

concentraciones, permitirlas, sin perjuicio de sancionar a las que provocaran

vulneraciones reales a la competencia.

El control de las concentraciones económicas corresponde a la CNMC, a quien debe

notificarse la intención de llevarla a cabo. Solo cuando haya recaído resolución

favorable podrá ejecutarse la concentración proyectada (cfr. art. 9 LDC).

Hay que tener en cuenta que, por silencio administrativo positivo, si pasados
determinados plazos sin que se haya producido resolución (18 meses), la

concentración se considera autorizada (cfr. arts. 36 y 38 LDC).

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6.5. Régimen de ayudas públicas

La distorsión que introduce, en el comportamiento competitivo de los operadores

económicos, el hecho de que lleguen a disfrutar de ayudas públicas explica que una

ley que se propone la defensa de la libertad de competencia trate de las ayudas

públicas que pueden canalizarse a los operadores en el mercado.

Se otorga competencia a la CNMC para que, de oficio o a instancia de las

Administraciones públicas, pueda analizar los criterios de concesión de las ayudas

en relación con sus posibles efectos en la competencia (art. 11 LDC).

Por su parte, el derecho europeo (art. 107 TFUE) establece la prohibición de ayudas

públicas que afecten a la competencia, salvo las excepciones establecidas

legalmente las cuales se aplican unas de manera automática, y otras, solo previa

autorización individualizada. Serán compatibles con el mercado interior, entre otras:

las ayudas de carácter social concedidas a consumidores individuales sin que hay

discriminación basada en el origen de los productos; las destinadas a reparar los

perjuicios por desastres naturales o acontecimientos de carácter excepcional o las

destinadas a preservar la cultura y el patrimonio siempre que no altere las

condiciones de la competencia en la UE contraria al interés común.

Para que estas ayudas sean legales y compatibles con el mercado europeo deberá

informarse a la Comisión con la suficiente antelación para que esta pueda presentar
las respectivas observaciones. En todo caso, no se podrá ejecutar las medidas

pretendidas por los Estados hasta que no haya una decisión definitiva de la Comisión

(art. 108.3 TFUE).

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6.6. Evolución del derecho contra la competencia

desleal

La regulación contra la competencia desleal se remonta al siglo XIX y vino de la

mano del liberalismo económico, que consiste en la libertad de industria y

comercio, es decir, en la libertad de competir, lo que se traduce en la posibilidad de

que las empresas puedan dedicarse libremente al desarrollo de una actividad

económica. Sin embargo, esta libertad en ocasiones propiciaba actuaciones

incorrectas que perjudicaban a los restantes competidores. Por esta razón, se hacía

necesario establecer una protección específica en este sector, tanto por la vía

jurisprudencial como por la legislativa.

Esta situación se mantiene así hasta el siglo XX. En efecto, durante esa época se

producen dos hechos que van a modificar el planteamiento inicial de esta disciplina.

El primero fue la llegada del derecho antitrust, que significó que los empresarios no

solo tienen el derecho, sino también la obligación de competir. El segundo está

relacionado con el movimiento de protección de los consumidores, que se

articulaba como un medio para garantizar el correcto funcionamiento de la

competencia. Este nuevo planteamiento incide en la concepción tradicional de la

competencia desleal, al demostrar que esta debe proteger tanto a los empresarios

como a los consumidores.

Como consecuencia de lo anterior, se produce una profunda renovación del derecho

contra la competencia desleal. Y, como no podía ser de otra manera, uno de esos

pilares de la renovación lo constituye la protección del consumidor. Dicha protección

se consigue reconociendo, por un lado, ciertos actos que perjudican

directamente a los consumidores (regulados en los arts. 19 a 31 LCD) y, por otro,

reconociendo a los mismos la legitimación activa para el ejercicio de las acciones

por competencia desleal (art. 19 LCD).

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A continuación, accede al vídeo de Derecho de las competencias:

Accede al vídeo:
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4fdc-9c05-b04300dcb601

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6.7. Ilícitos concurrenciales

Ámbito de aplicación de la Ley de Competencia desleal (LCD)

Antes de comenzar con el estudio de los distintos actos que pueden considerarse

desleales, es preciso hacer referencia al ámbito de aplicación de la LCD.

El ámbito objetivo, es decir, a qué tipo de actos se aplicará, se encuentra en el art.

2.1. LCD que hace depender la existencia de un acto de competencia desleal de la

concurrencia cumulativa de dos requisitos:

▸ Que el acto se realice en el mercado, por tanto, que se manifieste públicamente.

▸ Que tenga una finalidad concurrencial, la cual se presume cuando el acto sea idóneo

desde un punto de vista objetivo para promover o asegurar la difusión en el mercado

de las prestaciones propias o de un tercero (art. 2.2. LCD).

El ámbito subjetivo se refiere a los sujetos que pueden incurrir en un acto de

competencia desleal. Tales sujetos, a tenor del apartado 1 del art. 3 LCD, son «los

empresarios, profesionales y a cualesquiera otras personas físicas o jurídicas que

participen en el mercado». Todo ello, con independencia de que exista o no una

relación de competencia entre los empresarios para que pueda considerarse desleal

(art. 3.2. LCD).

Los actos desleales propiamente dichos

La actual LCD se articula a través de una cláusula general (art. 4) y unos supuestos

concretos de actos desleales (arts. 5-31). A su vez, dentro de estos supuestos,

podemos diferenciar entre actos de competencia desleal de carácter general

(regulados en el capítulo II) y prácticas desleales con los consumidores (reguladas

en el capítulo III).

A continuación, vamos a definir brevemente alguno de los supuestos más relevantes.

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Cláusula general

La cláusula general está prevista en el art. 4 LCD. Su inclusión dentro de la

regulación de la competencia desleal es clave pues, dada la amplitud en la que está

redactada, permite incluir supuestos que no están expresamente previstos en los

restantes artículos de la ley, así como dar cabida a otras prácticas que vayan

apareciendo en el mercado.

No obstante lo anterior, resulta criticable la forma en la que se ha incorporado, ya

que reproduce la misma fragmentación subjetiva antes apuntada. De forma que

existen dos cláusulas yuxtapuestas: una que considera desleal «todo

comportamiento que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe»

y otra para los consumidores y usuarios que tiene en cuenta el comportamiento del

empresario y la incidencia de este en la decisión del consumidor, siendo desleal si le

hace adoptar una decisión que —de no mediar una actuación incorrecta por parte del

empresario— no habría tomado.

Actos de engaño

Los actos de engaño se regulan en el art. 5 LCD. En el apartado 1 se recoge la

definición de actos de engaño y los extremos sobre los que debe recaer. Así, la

calificación un supuesto como acto de engaños exige dos requisitos:

▸ Una afirmación falsa o una información cierta que induzca a error, entre otros, sobre

la existencia o naturaleza bel bien o servicio, sus principales características, el

precio…

▸ Una modificación del comportamiento económico del consumidor.

Por otra parte, en el apartado 2, se contempla un supuesto específico de engaño

relativo a los códigos de conducta que se aplica cuando el empresario incumple un

compromiso al que se encuentra efectivamente sometido. De esta forma, se

Derecho Mercantil 18
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diferencia del supuesto contemplado en el apartado 1, letra a) del art. 21, que

comprende los casos en las que el empresario afirma estar adherido a un código de

conducta sin ser cierto.

Actos de confusión

Los actos de confusión se regulan en el art. 6 LCD y abarcan aquellas situaciones en

las que un empresario utiliza creaciones formales similares a las de otro empresario,

siendo suficiente para declarar su deslealtad la asociación por parte del consumidor

del producto, actividad o establecimiento con un origen empresarial determinado.

Ahora bien, cuando la confusión afecta en concreto a los consumidores y usuarios,

podrá invocarse también la aplicación de los arts. 20 a 25 LCD.

Omisiones engañosas

El art. 7 LCD considera desleal no solo la omisión en sentido estricto, sino también la

ocultación de información y su transmisión de forma poco clara, ininteligible, ambigua

o tardía siempre que, como consecuencia de lo anterior, pueda modificarse el

comportamiento económico del consumidor.

Prácticas agresivas

La regulación de las prácticas agresivas se articula a través de varias normas. Por

una parte, el art. 8 LCD contempla una noción general de práctica agresiva que

determina que un comportamiento sea calificado como tal cuando se realiza

mediante acoso, coacción o influencia indebida y, por consiguiente, afecte o pueda

afectar a su comportamiento económico. Además, incluye un listado de

circunstancias para determinar si una conducta encaja en esta definición (por

ejemplo, persistencia, uso de un lenguaje amenazador o insultante, explotación de

un infortunio…).

Por otra parte, los arts. 28 a 31 LCD recogen las prácticas consideradas en sí

mismas agresivas (por ejemplo, proposiciones persistentes y no solicitadas, incluir

Derecho Mercantil 19
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una exhortación directa a los niños para que compren el producto anunciado o

convenzan a sus padres para que se lo adquieran…).

Actos de denigración

Los actos de denigración se regulan en el art. 9 LCD, que considera desleal la

difusión de manifestaciones sobre la actividad, las prestaciones, el establecimiento o

las relaciones mercantiles de un tercero siempre que perjudiquen su prestigio en el

mercado. Sin embargo, contempla una excepción para aquellas que, aunque

peyorativas, sean «exactas, verdaderas y pertinentes».

Actos de comparación

La comparación, prevista en el art. 10 LCD, consiste en la alusión, expresa o

implícita, a un competidor con el propósito de resaltar las ventajas del producto

propio sobre los del competidor. Así definida, la comparación se considera leal

siempre que cumpla los siguientes requisitos:

▸ Que los bienes comparados tengan la misma finalidad o satisfagan la misma

necesidad.

▸ Que sea objetiva.

▸ Que no resulte engañosa, denigratoria o implique un aprovechamiento indebido del

esfuerzo ajeno.

Actos de imitación

El art. 11 LCD admite la posibilidad de imitar las prestaciones e iniciativas

empresariales o profesionales ajenas, salvo en dos supuestos: que estén amparadas

por un derecho de exclusiva reconocido por la ley —por ejemplo, patente o modelo

de utilidad— y que genere un riesgo de asociación o implique un aprovechamiento

indebido de la reputación ajena.

Derecho Mercantil 20
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Actos de explotación de la reputación ajena

El art. 12 LCD considera desleal aquellos supuestos en los que un competidor se

aprovecha de la reputación industrial, comercial o profesional adquirida por un

tercero en el mercado.

Actos de violación de secretos

El art. 13 LCD considera desleal la violación de un secreto empresarial. A su vez, el

secreto empresarial se define en el art. 1 de la Ley 1/2019, de 20 de febrero, de

Secretos Empresariales, que define las condiciones para que una información o

conocimiento se considere secreto empresarial: es una información secreta, con

valor empresarial y sobre la que se han adoptado medidas para mantenerla en

secreto.

Actos de inducción a la infracción contractual

La inducción a la ruptura contractual, prevista en el art. 14 LCD, consiste en la

utilización de ciertas artimañas para convencer a los empleados, clientes o

proveedores de un competidor para que se lleve a cabo la ruptura de un contrato,

infrinjan alguna de las obligaciones previstas en él o se aprovechen en beneficio

propio de la resolución del vínculo contractual.

Actos de violación de normas

El art. 15 LCD considera desleal tanto prevalerse de una ventaja significativa

adquirida en el mercado como consecuencia de la infracción de una norma con

rango de ley como la vulneración de cualquier norma que regule la actividad

concurrencial.

Actos de discriminación y dependencia económica

El art. 16 regula, en realidad, dos supuestos diferentes. El primero hace referencia a

la aplicación de precios u otras condiciones de venta diferentes a los consumidores.

Derecho Mercantil 21
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Ahora bien, es importante resaltar que no se considera discriminación si existe una

causa justificada para ello (art. 16.1). El segundo abarca la explotación de la

situación de dependencia en la que se encuentran otras empresas, clientes o

proveedores al no tener alternativa para ejercer su actividad económica.

Actos de venta a pérdida

Finalmente, el art. 17 LCD parte del hecho de que la fijación de precios es libre, lo

que implica que también lo será la venta por debajo del precio de adquisición o por

debajo del coste de producción. Sin embargo, se considera desleal cuando:

▸ Induce a engaño al consumidor sobre el precio de los restantes productos.

▸ Desacredita la imagen de un producto o establecimiento ajeno.

▸ Persigue eliminar a uno o varios competidores del mercado.

Llegados a este punto, conviene advertir que un acto puede considerarse desleal en

virtud de varios de los preceptos examinados siempre, claro está, que reúna los

requisitos previstos en cada uno de ellos.

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6.8. Los códigos de conducta

La LCD se ocupa de los códigos de conducta. Se trata de un fenómeno reciente,

pero cada vez más extendido en diversos sectores de la actividad económica. Son

repertorios de estándares de conducta que se considera apropiada en relación con

determinados sectores de la actividad, de modo que cualquier práctica contraria al

código se reputa mala práctica.

Los códigos de conducta proceden de corporaciones, asociaciones, organizaciones

de empresarios, profesionales y consumidores. Su naturaleza jurídica es dudosa,

puesto que se encuentran en una incierta vía media entre la deontología

profesional y el derecho de creación voluntaria. Esta incierta naturaleza se

advierte al pensar que se suele hablar de soft law y suelen vincularse al fenómeno de

la autorregulación, en el sentido de que su aplicación se confía a la propia

organización de la que el código emana para que lleve a cabo su aplicación por

medio de órganos ad hoc.

La sanción por el incumplimiento de las normas de los códigos, que es una sanción

que se siente en el círculo social de los afectados, es en la mayoría de los casos más

aflictiva que una sanción jurídica incluso propiamente punitiva.

La LCD es, sin embargo, consciente de que los códigos de conducta y, sobre todo,

su aplicación por los propios interesados, pueden suponer restricciones o

falseamiento de la competencia y, por eso, concede la posibilidad de combatirlos

mediante las acciones judiciales correspondientes.

Cuando el empresario o profesional indique en una práctica comercial que está

vinculado a un código de conducta, el incumplimiento de los compromisos asumidos

en dicho código se considera desleal siempre que el compromiso sea firme y pueda

ser verificado, y, en su contexto fáctico, esta conducta sea susceptible de

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 Ideas clave

distorsionar de manera significativa el comportamiento económico de sus

destinatarios.

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Tema 6. Ideas clave
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 Ideas clave

6.9. Referencias bibliográficas

Bercovitz Rodríguez-Cano, A. (2010). Los códigos de conducta, la autorregulación y

la nueva Ley de Competencia Desleal. En J. A. Gómez Segade, A. García Vidal y M.

Olivencia (Coords.). El derecho mercantil en el umbral del s. XXI (pp. 271-280).

Marcial Pons.

Bercovitz Rodríguez-Cano, A. (Dir.) (2011). Comentarios a la Ley de Competencia

Desleal. Thomson Reuters.

Emparanza Sobejano, A. (2018). Competencia desleal y protección de los

consumidores. En L. M. Miranda Serrano y J. Costas Comesaña (Dirs.). Derecho de

la competencia, desafíos y cuestiones de actualidad. Marcial Pons.

Gómez Segade, J. A. (2010). La nueva cláusula general en la LCD. En J. A. Gómez

Segade, A. García Vidal y M. Olivencia (Coords.). El derecho mercantil en el umbral

del s. XXI (pp. 331-344). Marcial Pons.

Lema Devesa, C., Los actos de engaño en la Ley de Competencia Desleal. En J. A.

Gómez Segade, A. García Vidal y M. Olivencia (Coords.). El derecho mercantil en el

umbral del s. XXI (pp. 355- 364). Marcial Pons.

Ley 15/2007 de 3 de julio de Defensa de la Competencia (LDC). Boletín Oficial del

Estado, núm. 159, de 4 de julio de 2007, 28848-28872.

https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2007-12946

Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal (LCD). Boletín Oficial del

Estado, núm. 10, de 11 de enero de 1991, 959-962.

https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-1991-628

Derecho Mercantil 25
Tema 6. Ideas clave
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 Ideas clave

Ley 3/2013, de 4 de junio, de creación de la Comisión Nacional de los Mercados y la

Competencia. Boletín Oficial del Estado, núm. 134, de 5 de junio de 2013, 42191-

42243. https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2013-5940

Real Decreto 261/2008, de 22 de febrero, por el que se aprueba el Reglamento de

Defensa de la Competencia. Boletín Oficial del Estado, núm. 50, de 27 de febrero de

2008, 11575-11604. https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2008-3646

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Tema 6. Ideas clave
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 A fondo

Comisión Nacional de los Mercados y de la

Competencia

Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia. Página web oficial.

https://www.cnmc.es/

Web oficial de la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia.

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La competencia en la Unión Europea

Comisión Europea. Competencia. Página web oficial. http://ec.europa.eu/competition

Página de la Unión Europea sobre las normas y actuaciones en materia de

competencia de la Comisión Europea.

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 A fondo

Los programas de clemencia

Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia (s. f.). Programa de clemencia.

https://www.cnmc.es/ambitos-de-actuacion/competencia/programa-de-clemencia

Consulta la página web oficial de la CNMC y conoce toda la información relativa a los

programas de clemencia.

Derecho Mercantil 29
Tema 6. A fondo
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 A fondo

Ayudas públicas

Sentencia del Tribunal de Justicia, de 15 de julio de 1964, Asunto 6/64, Flaminio

Costa contra ENEL. https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/PDF/?

uri=CELEX:61964CJ0006&from=EN

Esta resolución establece la prohibición de establecer nuevas medidas a los

nacionales de los otros Estados miembros a reglas más rigurosas que las reservadas

a nacionales y con independencia del régimen jurídico de la empresa.

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Tema 6. A fondo
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 A fondo

Guía sobre competencia desleal

Wolters Kluwer (s. f.) Competencia desleal.

https://guiasjuridicas.wolterskluwer.es/Content/Documento.aspx?

params=H4sIAAAAAAAEACWNuwoCMRBF_yb1phKLqbIWFjYSxHY0lyUYZ2QmK-
TvfeztzuHA9SEq40nZVoRaCh2u028x7uMuvGFeVehSF0hHYPfqSaWbtuO3vak-
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La empresa editorial Wolters Kluwer ofrece en su web, en el apartado «Guías

Jurídicas», valiosa información sobre competencia desleal y revisa los conceptos

básicos de la materia.

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Tema 6. A fondo
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 A fondo

Ejemplos de competencia desleal

Aprender sin Estudiar (2020, junio 17). Actos de competencia desleal. ¿Conoces

estos ejemplos? [Vídeo]. YouTube. https://www.youtube.com/watch?

v=HqgUfWUC7NU

Consulta el siguiente vídeo de YouTube para conocer ejemplos prácticos de actos de

competencia desleal.

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 Test

1. La competencia mercantil:

A. Ha de ser libre.

B. Sin ella no existe el mercado.

C. Los actos de competencia han de ser leales.

D. Todas las anteriores son correctas.

2. ¿Cuál de las siguientes prácticas consideras que son prohibidas por ser

contrarias a la competencia mercantil?

A. Se prohíbe todo acuerdo, decisión o recomendación colectiva o práctica

concertada o conscientemente paralela que tenga por objeto, produzca o

pueda producir el efecto de impedir restringir o falsear la competencia en todo

o parte del mercado nacional.

B. Todo acto de competencia está prohibido, pues las empresas deben

colaborar unas con otras para que todas ganen lo mismo.

C. En España no existen prácticas prohibidas, pues cada empresario actúa

sin límites en el mercado.

D. Las joint venture y las asociaciones empresariales no están permitidas

cuando se unen más de cinco empresas.

3. El acto que consiste en la difusión de manifestaciones que puedan menoscabar

el prestigio de un tercero en el mercado se considera:

A. Denigración.

B. Comparación.

C. Imitación.

D. Explotación de la reputación ajena.

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Tema 6. Test
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 Test

4. Son presupuesto de conducta colusoria prohibida:

A. Que haya un entendimiento entre dos o más empresas.

B. Que tenga por objeto o produzca el efecto anticompetitivo.

C. Que el efecto anticompetitivo consista bien en impedir, en falsear o limitar

la competencia, y el objeto o efecto anticompetitivo afecte a todo o parte del

mercado nacional.

D. Todas las anteriores son correctas.

5. La comparación entre los productos de dos competidores…

A. Siempre se considera desleal.

B. Solo es desleal si no es objetiva.

C. Solo es desleal si no es objetiva ni tienen la misma finalidad

D. Ninguna es correcta.

6. La Ley de Defensa de la Competencia:

A. Prohíbe que una empresa ocupe una posición dominante en el mercado.

B. Prohíbe que una o varias empresas abusen de su posición dominante en el

mercado, salvo que actúen de buena fe.

C. Prohíbe el abuso de posición dominante de las empresas en el mercado

con carácter absoluto y automático, sin admitir excepción.

D. Todas son falsas.

7. La venta a pérdida está prohibida…

A. Cuando desacredite la imagen de un producto de un competidor.

B. Cuando induzca a comprar a los consumidores.

C. Cuando no sea veraz.

D. No puede ser prohibida, porque la fijación de precios es libre.

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Tema 6. Test
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 Test

8. Indica qué afirmación es correcta:

A. El bien jurídico de la competencia se lesiona tanto cuando se impide o

restringe la actividad competitiva como cuando se efectúa con deslealtad.

B. La competencia es un bien jurídico que se lesiona por incompetencia.

C. Solo se lesiona cuando se actúa con deslealtad, pero no cuando se

restringe la competencia.

D. Todas las anteriores son correctas.

9. ¿Qué se entiende por «poder de mercado»?

A. Aquel que permite a una empresa aumentar precios por debajo de niveles

competitivos.

B. Aquel que permite a una empresa disminuir la calidad de los productos de

forma rentable.

C. Aquel que permite a una empresa expulsar a sus competidores del

mercado.

D. Todas las anteriores son correctas.

10. Para aplicar la Ley de Competencia Desleal, debemos tener en cuenta el

cumplimiento de:

A. El ámbito estrictamente objetivo que marca la LCD.

B. El ámbito estrictamente subjetivo que marca la LCD.

C. La aplicación cumulativa del ámbito objetivo y subjetivo que marca la LCD.

D. Todas las anteriores son correctas.

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Tema 6. Test
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