REVISTA

TRIBUNA
JURÍDICA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
Y POLÍTICAS
(Impreso)
ISSN: 2707-4153
(En Línea)
ISSN: 2789-4754

Número

05Vol. 4
REVISTA CIENTÍFICA
Departamento de Investigación Ciencia y Tecnología
Julio 2023
TRIBUNA JURÍDICA
Revista Facultativa de Divulgación Científica-UAJMS

AUTORIDADES UNIVERSITARIAS
Universidad Autónoma “Juan Misael Saracho”

RECTOR: M. Sc. Lic. Eduardo Cortéz Baldiviezo

VICERRECTOR: M. Sc. Lic. Jaime Condori Ávila
SECRETARIA ACADÉMICA: M. Sc. Ing. Silvana Paz Ramírez
DIRECTOR DEL DICYT: M. Sc. Ing. Fernando Ernesto Mur Lagraba

AUTORIDADES FACULTATIVAS

DECANO DE LA F.C.YT.: M. Sc. Abog. Edgar Alejandro H. Ortiz Caso

VICEDECANO DE LA F.C.YT.: M. Sc. Abog. Sonia Llanos Llanos

EDITORA:
M. Sc. Abog. Miriam Gina Flores Hoyos

Corrección:
Lic. Guadalupe Amusquivar

Diagramación y Diseño:
Samuel Sánchez Quispe

Sitio web:
dicyt.uajms.edu.bo

Correo Electrónico:
[email protected]
[email protected]

“Publicación - Departamento de Investigación, Ciencia y Tecnología”

REVISTA CIENTÍFICA TRIBUNA JURÍDICA

VOL. 04 N° 05
ISSN: 2707-4153 (Impreso)
ISSN: 2789-4754 (En Línea)

CONSEJO EDITORIAL

Esp. Abog. Eduardo Alberto López Centellas

DocenteFacultad de Ciencias Jurídicas y Políticas

M. Sc. Abog. Mónica Ugarte Wachtel

DocenteFacultad de Ciencias Jurídicas y Políticas

M. Sc. Abog. Sonia Llanos Llanos

Docente Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas

M. Sc. Abog. Ximena Ávila Márquez

Docente Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas

M. Sc. Abog. Miriam Gina Flores Hoyos

EDITORA
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas
 PRESENTACIÓN

Las autoridades de la Facultad de Ciencias

Jurídicas y Políticas, reconocemos y
valoramos el esfuerzo de nuestros docentes y
profesionales que participan con la publicación
de sus artículos, que son valiosos aportes para
el crecimiento de nuestra institución y para el
desarrollo de la práctica y la teoría jurídica.
Esperamos que la Revista “Tribuna Jurídica”
sea un espacio donde nuestros docentes y
profesionales puedan compartir sus estudios,
reflexiones y descubrimientos en las diversas
áreas del Derecho y tengan la oportunidad de
difundir sus investigaciones, y enriquecer el
debate jurídico, en los diferentes temas que
preocupan a la sociedad. El reconocimiento
EDGAR ORTÍZ CASO
académico que se otorgará a los autores
Decano de la Facultad de Ciencias
contribuirá al fortalecimiento de su perfil
Jurídicas y Políticas de la UAJMS
profesional y su prestigio en la comunidad
jurídica.
Es un honor, dirigirme a ustedes como Decano En calidad de Decano, invito a los profesionales
de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas del país y exterior, y en especial a los
de nuestra prestigiosa Universidad Autónoma docentes de nuestra carrera de Derecho, a
Juan Misael Saracho de Tarija, Bolivia, para compartir sus conocimientos y a colaborar
presentarles una edición más de nuestra con la participación en nuestra revista que
Revista Facultativa “Tribuna Jurídica”, una busca consolidarse como un referente en la
iniciativa de nuestros docentes, nacida hace producción académica jurídica.
ya varios años atrás, que busca promover
la excelencia académica y el avance del Agradezco a la editora de la revista, quien
conocimiento en nuestra institución y en la ha trabajado arduamente para hacer de
sociedad en general. esta publicación una realidad, a los pares
revisores que han invertido su valioso tiempo
Esta revista, se ha creado con el propósito de transparentando la publicación de los
fomentar la investigación y el análisis en el artículos, a los articulistas, sin los cuales, esta
campo del Derecho, siendo uno de nuestros edición no sería posible, y a nuestros lectores a
objetivos el incentivar a los docentes de la quienes invito a sumergirse en la lectura de los
Carrera de Derecho a participar activamente interesantes artículos de esta edición.
en esta plataforma, presentando sus artículos
científicos de investigación jurídica en las áreas
de su conocimiento y experiencia.
 PRESENTACIÓN EDITORIAL

propuestas por expertos en la materia, así

como reflexión sobre temas de actualidad.
La investigación jurídica es de vital
importancia para el correcto funcionamiento
del sistema legal en cualquier país, no solo
nos proporciona el fundamento legal para
la toma de decisiones, también nos ayuda a
resolver controversias e impulsa la evolución
del derecho, contribuyendo al desarrollo de
políticas efectivas en beneficio de la sociedad.
Los artículos publicados en nuestra revista,
son sometidos a un proceso de revisión
por pares en doble ciego, garantizando la
transparencia en el proceso de admisión de los
artículos, como la integridad y la calidad de los
contenidos.
MIRIAM GINA FLORES HOYOS
Editora de la Revista “Tribuna Jurídica” Agradecemos profundamente a nuestros
pares revisores el valioso tiempo invertido en la
revisión de los artículos presentados a nuestra
Tengo a bien presentarles una edición más de la
Revista “Tribuna Jurídica”, así como a todos los
Revista Facultativa “Tribuna Jurídica”, nuestro
autores que han colaborado en esta edición,
objetivo es fomentar la investigación jurídica
con sus investigaciones, análisis y perspectivas
y el debate en el ámbito del derecho, que día
que enriquecen el contenido de nuestra revista
a día nos plantea interrogantes, en un mundo
y contribuyen al avance del conocimiento
en constante evolución, siendo fundamental
jurídico en los temas que se refieren en cada
mantenernos actualizados con las últimas
uno de los artículos publicados.
tendencias, perspectivas y desarrollos en el
campo jurídico, y nuestra revista se enorgullece También, agradecemos a nuestros lectores por
de ser una fuente confiable para aquellos que el interés y tiempo a invertirse en la lectura
buscan profundizar en estos temas. de los artículos presentados en esta edición, y
esperamos que sean de su interés y les inspiren
En esta edición, participan nuestros docentes,
a participar en el diálogo académico y en la
y profesionales de prestigio nacional e
búsqueda de soluciones legales innovadoras a
internacional, reuniendo una selección de
las problemáticas vinculadas con el derecho
artículos que abordan una amplia gama de
que afligen a nuestra sociedad.
áreas de estudio y disciplinas jurídicas, desde
el derecho constitucional hasta el derecho
penal, pasando por el derecho civil y derecho
ambiental, ofreciendo una visión panorámica
de los desafíos legales actuales y las soluciones
CONTENIDO

PRESENTACIÓN
01 | EDGAR ORTÍZ CASO - Decano de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la UAJMS

PRESENTACIÓN EDITORIAL

02 | MIRIAM GINA FLORES HOYOS - Editora de la Revista “Tribuna Jurídica”LA INTELIGENCIA

01| APREVENCIÓN, ELIMINACIÓN Y SANCIÓN DEL FEMINICIDIO

DESDE UNA PERSPECTIVA EDUCATIVA: MANEJO Y CONTROL
POR PARTE DE LAS INSTITUCIONES UNIVERSITARIAS PÚBLICAS
DE BOGOTÁ - COLOMBIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
Dr. Omar Huertas Díaz
M.Sc. Jhoanna Caterine Prieto Moreno
M.Sc. Nayibe Paola Jiménez Rodríguez
Lizeth Dayanna Parada

02| EL RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACIÓN PENAL EN EL

PROCESO DE EXTINCIÓN DE DOMINIO EN COLOMBIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
Dr. Víctor Manuel Cáceres Tovar
Abog. Sebastián Arévalo Buitrago

03| LIBERTAD DE EMPRESA Y SU ANÁLISIS EN EL ÁMBITO DEL DERECHO

CONSTITUCIONAL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
Dra. Shirley Gamboa Alba

04| ¿LA LEY 1443 ES UNA LEY DE CRISIS? ENTRE EL DERECHO PENAL SIMBÓLICO
Y LA RACIONALIDAD LEGISLATIVA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
M.Sc. M. Mónica Ugarte Wachtel

05| LA FALTA DE CUMPLIMIENTO DE SENTENCIAS EXHORTATIVAS

EN BOLIVIA UN ANÁLISIS DE CASO: EL CÓDIGO CIVIL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
M.Sc. Magda Lidia Calvimontes Calvimontes

06| LA CONCILIACIÓN JUDICIAL EN DERECHO COMO MECANISMO

ALTERNATIVO PARA RESOLVER CONFLICTOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
Dra. Shirley Ávila de Los Ríos
07| LA AUSENCIA DE UN MECANISMO DE IMPUGNACIÓN EN LOS JUICIOS
DE RESPONSABILIDADES CONTRA EL PRESIDENTE
O VICEPRESIDENTE DE BOLIVIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
Dra. Shirley Ávila de Los Ríos

08| ESTADO SITUACIONAL DE LA VULNERABILIDAD Y REGULACIONES

EN EL ÁREA PROTEGIDA DE LA RESERVA NACIONAL DE FLORA Y FAUNA
TARIQUÍA DEL DEPARTAMENTO DE TARIJA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
M.Sc. Nelson Aguilar Rodríguez

09| VALIDEZ DE LA PRUEBA DIGITAL DENTRO DEL PROCESO CIVIL

DEL SISTEMA JUDICIAL DE BOLIVIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
M.Sc. Mónica Blacutt Loayza
 1

ARTÍCULO
PREVENCIÓN, ELIMINACIÓN Y
SANCIÓN DEL FEMINICIDIO DESDE
UNA PERSPECTIVA EDUCATIVA:
MANEJO Y CONTROL POR PARTE DE
LAS INSTITUCIONES UNIVERSITARIAS
PÚBLICAS DE BOGOTÁ - COLOMBIA

Dr. Omar Huertas Díaz

M.Sc. Jhoanna Caterine Prieto Moreno
M.Sc. Nayibe Paola Jiménez Rodríguez
Lizeth Dayanna Parada

Revista Científica “Tribuna Jurídica” Vol. 04. N°05 ISSN 2707-4153, ISSN 2789-4754 | Julio 2023 | 1
Departamento de Investigación, Ciencia y Tecnología -

PREVENCIÓN, ELIMINACIÓN Y SANCIÓN DEL FEMINICIDIO DESDE UNA

PERSPECTIVA EDUCATIVA: MANEJO Y CONTROL POR PARTE DE LAS INSTITUCIONES
UNIVERSITARIAS PÚBLICAS DE BOGOTÁ - COLOMBIA*

AUTORES:
Dr. Omar Huertas Díaz **
M.Sc. Jhoanna Caterine Prieto Moreno ***
M.Sc. Nayibe Paola Jiménez Rodríguez ****
Lizeth Dayanna Parada *****

* Artículo resultado de investigación del proyecto “Observatorio de Feminicidio”, financiado por la Universidad Nacional de
Colombia, registro Hermes 52442.
** Abogado, Curso Posdoctoral en Derecho, Doctor en Derecho, Especialista en Derecho Penal, Profesor Titular e Investigador
Senior Universidad Nacional de Colombia; Doctor en Ciencias de la Educación, Universidad Simón Bolívar; Magister en Derecho
Penal Universidad Libre; Máster en Derechos Humanos, Estado de Derecho y Democracia en Iberoamérica Universidad de
Alcalá, España; Magister en Educación Universidad Pedagógica Nacional; Director del Proyecto y del “Grupo de Investigación
Red Internacional de Política Criminal Sistémica Extrema Ratio UNAL”, Reconocido y Clasificado en A1 MINCIENCIAS 2021. E.
Mail: [email protected]. Orcid: 0000-0002-8012-2387.
*** Abogada Universidad Autónoma de Colombia. Magíster en Derecho penal de la Universidad Santo Tomás, Especialista en
Instituciones Jurídico Penales de la Universidad Nacional de Colombia. Profesora e investigadora del “Grupo de Investigación
Red Internacional de Política Criminal Sistémica Extrema Ratio UNAL” reconocido y clasificado en A1 MINCIENCIAS 2021.
E-mail: [email protected].
**** Profesional abogada, investigadora junior del “Grupo de Investigación Red Internacional de Política Criminal Sistémica
Extrema Ratio UNAL” reconocido y clasificado en A1 MINCIENCIAS 2021 y docente universitaria del área de Derecho Público,
Derechos Humanos y Derecho Constitucional, con publicaciones indexadas en dichos temas. Especialización en Derecho Público
de la Universidad Autónoma de Colombia Especialización y maestría en docencia e investigación universitaria Universidad
Sergio Arboleda, Maestría en Derecho con profundización en Derecho Constitucional de la Universidad Nacional de Colombia.
[email protected]
***** Estudiante auxiliar de investigación del “Grupo de Investigación Red Internacional de Política Criminal Sistémica Extrema
Ratio UNAL” reconocido y clasificado en A1 MINCIENCIAS 2021 de la Facultad de Derecho, Ciencias Políticas y Sociales de la
Universidad Nacional de Colombia. E-mail: [email protected]

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 - Dr. Omar Huertas Díaz / M.Sc. Jhoanna Caterine Prieto Moreno
M.Sc. Nayibe Paola Jiménez Rodríguez / Lizeth Dayanna Parada

RESUMEN ABSTRACT

El presente artículo aborda el tratamiento respecto This article addresses the treatment regarding
de prevención, sanción y eliminación del feminicidio prevention, punishment and elimination of femicide
desde el ámbito educativo, de manera que permite from the educational field, so that it allows describing
describir los protocolos y acciones que las instituciones the protocols and actions that public higher education
de educación superior públicas presentes en Bogotá institutions present in Bogotá have been developing
han venido desarrollando con la finalidad de intervenir with the purpose of intervening femicide. Thus, the
el feminicidio. Así, se refiere el caso de Universidad case of the National University of Colombia, the
Nacional de Colombia, Universidad Pedagógica y Pedagogical and Technology University of Colombia
Tecnológica de Colombia (UPTC), y la Universidad (UPTC), and the National Pedagogical University is
Pedagógica Nacional. Lo anterior bajo una metodología referred to. The above under a qualitative methodology,
de tipo cualitativo, método de investigación descriptivo descriptive research method and as a technique for
y como técnica de recolección de información, el collecting information, documentary and bibliographic
análisis documental y bibliográfico. Finalmente, se analysis. Finally, it is denoted how the institutions
denota cómo las instituciones han venido trabajando la have been working on the intervention of femicide,
intervención del feminicidio, bajo el desarrollo de tres under the development of three fundamental stages
etapas fundamentales como son: medidas de atención such as: immediate care measures, psychological
inmediatas, asesoría psicológica, asesoría jurídica, sin counseling, legal counseling, however, there is no
embargo, no se evidencia una política clara y articulada evidence of a clear and articulated policy to the judicial
al sistema judicial colombiano, que permita la sanción system. Colombian law, which allows the sanction and
y eliminación del feminicidio. elimination of femicide.

Palabras clave: Feminicidio, universidades, protocolos de atención, eliminación, prevención.

Key words: Femicide, universities, attention protocols, elimination, prevention

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Departamento de Investigación, Ciencia y Tecnología -

INTRODUCCIÓN maltratos que la llevaron a la muerte; pues el día jueves

24 de mayo de 2012, la víctima realizó una llamada
La violencia de género se conoce como todo tipo de de emergencia solicitando ayuda “porque la habían
acto violento ya sea físico o verbal no deseado por violado”; cuando las autoridades competentes llegaron
la víctima, esta violencia va dirigida a un grupo de al lugar, evidenciaron que la víctima se encontraba con
personas determinadas que son “discriminadas” por las extremidades inferiores desnudas y lesiones en los
su género, la cual deja como consecuencia daños brazos, cuello y partes íntimas las cuales sangraban,
físicos (golpes, secuestro y tortura), psicológicos pues el reporte médico informó que tenía la pelvis y
(amenazas y coerción) y sexuales dentro del ámbito el útero rotos como consecuencia de un objeto largo
de lo “normalmente” visto por la sociedad, afectando (un palo) que se le había introducido por el recto que
directamente la condición óptima de vida de la mujer le dejó una infección que la llevó a la muerte, por tales
víctima. Pero esta violencia va más allá, toda vez que, razones se condenó al autor de estos actos violentos a
cuando se exceden estos actos de abuso, las conductas 48 años de prisión y a una multa de 853 S.M.L.V.
causan daños irremediables como la muerte,
entendiéndose, así como un feminicidio, debido a que Lo anterior generó gran conmoción en la sociedad, y el
se genera un homicidio en razón al género femenino. caso fue objeto de estudio de múltiples instituciones,
pero sobre todo del Tribunal y la Corte Constitucional,
La ONU describe la violencia de género como: “todo pues el caso fue tratado como un homicidio normal.
acto de violencia de género que resulte, o pueda tener
como resultado un daño físico, sexual o psicológico Pero lamentablemente, las estadísticas de la
para la mujer, inclusive las amenazas de tales actos, la violencia de género fueron aumentando abundante y
coacción o la privación arbitraria de libertad, tanto preocupantemente; en consecuencia, el 6 de julio de
si se producen en la vida pública como en la privada” 2015 se promulgó la Ley 1761, la cual establece unas
(ONU.2010) condiciones específicas para tipificar como feminicidio
un homicidio en contra de la mujer, estableciendo lo
En Colombia desde el 2010 se han venido evidenciando siguiente:
un sinfín de ataques a las mujeres en razón de su género
y estado socie-económico, pues bien de acuerdo con ARTÍCULO 2o. La Ley 599 de 2000 tendrá un artículo
la ONU y su agencia nacional para refugiados, en 2010 104A del siguiente tenor:
expresó su preocupación contra la violencia hacia
Artículo 104A. Feminicidio. Quien causare la muerte
la mujer que estaba viviendo el país, pues estableció
a una mujer, por su condición de ser mujer o por
que una de cada seis mujeres desplazadas habían sido
motivos de su identidad de género o en donde haya
víctima de violencia sexual, esto en manera de llamado
concurrido o antecedido cualquiera de las siguientes
de atención para que Colombia tomara una decisión
circunstancias, incurrirá en prisión de doscientos
para ponerle freno a estos abusos.
cincuenta (250) meses a quinientos (500) meses.
Pero no fue sino hasta 2012 que el Estado Colombiano
a. Tener o haber tenido una relación familiar, íntima
empezó a reconocer que debía tomar medidas
o, de convivencia con la víctima, de amistad, de
preventivas y sancionatorias frente a los delitos
compañerismo o de trabajo y ser perpetrador de
contra la mujer, y esto debido al caso Rosa Elvira
un ciclo de violencia física, sexual, psicológica o
Cely, quien de acuerdo con la Fiscalía General de la
patrimonial que antecedió el crimen contra ella.
Nación, en su boletín 2288 del 27 de diciembre de
2012,informó dentro de la sentencia que la víctima fue b. Ejercer sobre el cuerpo y la vida de la mujer
brutalmente golpeada, maltratada, violada y empalada, actos de instrumentalización de género o sexual
por un compañero de estudio, y fueron los mismos o acciones de opresión y dominio sobre sus

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M.Sc. Nayibe Paola Jiménez Rodríguez / Lizeth Dayanna Parada

decisiones vitales y su sexualidad. RESULTADOS Y CONCLUSIONES

c. Cometer el delito en aprovechamiento de las A pesar de la tipificación del feminicidio, este delito va
relaciones de poder ejercidas sobre la mujer, en aumento en los últimos dos años de acuerdo con
expresado en la jerarquización personal, las estadísticas establecidas en el boletín 680 del 21
económica, sexual, militar, política o sociocultural. de noviembre de 2022 emitido por la Procuraduría
ya que ha aumentado a 140 casos las mujeres víctimas
d. Cometer el delito para generar terror o
de feminicidio (Procuraduría General de la Nación,
humillación a quien se considere enemigo.
boletín 680. 2022), y es que en el 90% de los casos el
e. Que existan antecedentes o indicios de cualquier asesinato es realizado por hombres que en su mayoría
tipo de violencia o amenaza en el ámbito tienen una relación interpersonal con la víctima,
doméstico, familiar, laboral o escolar por parte del dando muestra de la cultura patriarcal que generaliza
sujeto activo en contra de la víctima o de violencia y normatiza la violencia contra la mujer en cualquier
de género cometida por el autor contra la víctima, tipo de escenario, en particular, en la relación sexual.
independientemente de que el hecho haya sido
Ante este panorama se hace necesaria la
denunciado o no.
implementación de medidas alternativas a la
f. Que la víctima haya sido incomunicada o privada punibilidad que permitan transformar de raíz las
de su libertad de locomoción, cualquiera que sea dinámicas violentas y machistas en contra de las
el tiempo previo a la muerte de aquella. (Ley 1761 mujeres, que se presentan de forma especialmente
de 2015. 6 de julio de 2015. D.O. No. 49.565.) agravada en las relaciones de pareja. Con la aplicación
de medidas orientadas a la superación del machismo
METODOLOGÍA desde los inicios de las etapas escolares, pero sobre
La disertación propuesta atiende al objetivo todo en las Instituciones de Educación Superior debido
de la descripción de los protocolos y acciones a que esta violencia es realizada por y contra personas
desarrolladas por las universidades de carácter que ya han finalizado o pasado por las primeras etapas
público con presencia en la ciudad de Bogotá, frente escolares.
a la problemática y delito de feminicidio, tomando Es por esto que todas las instituciones del país deben
como muestra la Universidad Nacional de Colombia, implementar no solo su labor formativa mediante
Universidad Pedagógica y Tecnológica de Colombia estrategias pedagógicas orientadas a la erradicación
y la Universidad Pedagógica Nacional. El objetivo se de violencias basadas en género de las que puedan ser
alcanza bajo la aplicación de una investigación de tipo víctimas o victimarios los estudiantes; sino también
cualitativa, y un método de investigación descriptiva, a medidas preventivas y correctivas para frenar esta
ya que permite la cualificación y descripción del objeto oleada de violencia y a su vez para realizar asesoría
de estudio que recae en el feminicidio desde la relación y acompañamiento permanente de la víctima de
que se entrelaza con el sistema educativo superior. Y violencia de género que permita identificar, prevenir,
por último la técnica de recolección de información eliminar estas conductas nocivas.
empleada es el análisis documental y bibliográfico, ya
que permite la revisión de las regulaciones internas Las instituciones educativas universitarias de
de las universidades para la prevención, sanción y Colombia, en su mayoría no poseen un protocolo
eliminación de la extrema violencia de género que se establecido para la prevención y acción frente a estos
refleja en el feminicidio. casos, pero en la ciudad de Bogotá, donde se establece
la mayor concentración de universidades y por ende de
estudiantes, esto ha ido mejorando desde el año 2017

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cuando las universidades públicas empezaron a preocuparse por las cifras de denuncias frente a estos actos,
pero la mayoría de estas políticas y protocolos se basan en la generalidad de la violencia de género, mas no hacen
una profundización en el feminicidio, y es de entender que estos protocolos son adecuados a la prevención, pero
aun así se evidencia la falta de formación sexual y de género desde los colegios, lo que deja al descubierto el mal
manejo que se le da al feminicidio a fuerza del resultado de los actos de violencia enceguecidos y excedidos.

Aun así, las pocas universidades que tienen un protocolo de manejo o control, tienen como eje central la prevención
de no repetición y no de la precaución del acto mismo reduciéndose a:

Así las cosas, estos tres pilares son la base para los públicas de la ciudad de Bogotá, que poseen una
protocolos de las instituciones universitarias, el programación frente al manejo de la violencia de
primero de estos se describe como el conocimiento género y el feminicidio, teniendo en cuenta su plan de
por parte de la institución de un acto de violencia, acción, protocolos, precauciones y rutas de acción.
claro está que esto no significa que se hayan realizado
1. UNIVERSIDAD PEDAGÓGICA Y TECNOLÓGICA
estas conductas mucho antes; pues es preciso resaltar
DE COLOMBIA (UPTC):
que la mayoría de las víctimas por razones personales,
vergüenza o amenazas no denuncian los casos a tiempo. Gracias a la resolución 4213 del 22 de agosto de
2019, esta universidad establece la creación de un
El segundo se centra única y exclusivamente en la
protocolo para la protección de los derechos de
víctima, pues la universidad como garante de los
las víctimas tales como su atención y seguimiento,
derechos que se le han vulnerado está en la obligación
generando consigo una prevención de dichos actos
de ayudar en tratamiento psicológico y de ser necesario
de violencia.
médico.
El principal objeto de esta universidad es garantizar
Frente a la asesoría jurídica es responsabilidad de la
los derechos fundamentales de las víctimas, y es que
universidad apoyar, guiar y orientar a las víctimas para
debido a su posición de garante no solo debe velar
que realicen sus denuncias y respectivos trámites
por las estudiantes, sino por todas y cada una de las
legales de manera ágil, pronta y sin victimarse.
mujeres que hacen parte de su equipo y estructura,
Ahora bien, teniendo claro lo anteriormente esto por medio de acciones pedagógicas para que se
mencionado, es preciso resaltar que en el presente establezcan espacios totalmente libres de violencia
documento se realiza el análisis de tres (3) universidades de género en cualquiera de sus presentaciones;

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pero para los casos que desafortunadamente ya han encuestas se refleja que los tipos de violencia más
sucedido ofrece un acompañamiento y atención utilizados en la UPN son las simbólicas, psicológicas
permanente psicología y jurídica a las víctimas y sus y sexuales y que hay muchos otros casos que no
familias. son denunciados ante la universidad por miedo o
vergüenza de la víctima.
Ahora bien, se creó la Oficina de Género y Diversidad
la para dar inicio al trámite de las víctimas o La UPN en 2021 determinó prevención de la violencia
cualquier mujer que se sienta en peligro, quienes son de género lo cual generó la creación de la resolución
los encargados de recibir las denuncias formales y de 0082 del 08 de marzo de 2021, donde se adoptó el
iniciar la activación de las rutas necesarias, respecto protocolo de prevención, atención y sanción frente a
a la gravedad de acto no solo para establecer un todas las modalidades de violencia de género.
apoyo emocional a la víctima sino también para el
Ahora bien, el protocolo que establece la UPN es
inicio de los procesos disciplinarios a los que hubiera
bastante interesante pues reconoce como posible
lugar.
víctima cualquier mujer que se encuentre vinculada
Gracias a este protocolo se puede diagnosticar, con y para la universidad en todos los ámbitos,
identificar y eliminar las violencias basadas en esto debido a que gracias a la sociedad machista y
género (Observatorio de Género y Derechos. 2019) patriarcal en la que se encuentra Colombia, el género
femenino para muchos es sinónimo de desigualdad,
vulnerabilidad y debilidad, reconociéndose también
2. UNIVERSIDAD PEDAGÓGICA NACIONAL (UPN) con una posición socioeconómica baja y dependiente
a un hombre.
La Universidad Pedagógica Nacional (UNP) en su
protocolo de Prevención, Atención y Sanción de las El protocolo de la Universidad Pedagógica Nacional
Violencias Basadas en Género define lo siguiente: posee tres enfoques esenciales, el primero son los
parámetros que identifican las conductas, el segundo
Feminicidio: El feminicidio hace parte de las múltiples son las líneas estratégicas y el tercero son las rutas
y complejas violencias contra las mujeres, y no puede de atención.
entenderse sólo como un asesinato individual, sino
como la expresión máxima de esa violencia, en la
que el sometimiento a los cuerpos de las mujeres y
extinción de sus vidas tiene por objetivo mantener
la discriminación y la subordinación de todas
(Protocolo, UNP .2019)

Ahora bien, la UNP es una de las dos universidades

en Colombia que para 2019 ha realizado encuestas
de percepción frente a los hechos de violencia
de género, a su vez informa un trascurso de 21
denuncias en un tiempo no determinado (Dávila. M;
Chaparro N. 2021) pero se estima que desde el año
2015 se evidencia que por lo menos tres estudiantes
por semestre sufren de cualquier tipo de violencia
de género, pero aún se desconoce si esto trajo algún
tipo de sanciones para el victimario; gracias a estas

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1. PARÁMETROS: Estas son características que permiten precisar las condutas que generan una violencia de gé-
nero en cualquiera de sus tipos, en contra de una mujer que haga parte de la comunidad universitaria.

Realizar cualquier tipo de discriminación por causa de género, sexo, etnia, discapacidad,
A
vulnerabilidad y factor socioeconómico.

Invalidar competencias de todo tipo debido que el autor posee una calidad de género, sexo, etnia,
B discapacidad, vulnerabilidad y factor socioeconómico.

Prohibir el acceso a la universidad cualquier persona por su género, sexo, etnia, discapacidad,
C vulnerabilidad y factor socioeconómico.

Utilizar insultos, palabras, gestos, indirectas sexistas, misóginos, destructivos o denigrantes directa o
indirectamente, ya sea personal o virtualmente a cualquier persona ya sea por su género, sexo, etnia,
D
discapacidad, vulnerabilidad y factor socioeconómico.

Practicar cualquier acto de violencia física, psicológica, sexual, económica directa o indirectamente,
E ya sea por su género, sexo, etnia, discapacidad, vulnerabilidad y factor socioeconómico.

Prohibir o excluir un derecho, un servicio, una solicitud, una participación entre otras a cualquier
persona por causa de género, sexo, etnia, discapacidad, vulnerabilidad y factor socioeconómico
F
diferente al personal

Divulgar, promover o difundir de manera directa o indirectamente, personal o virtualmente,

aspectos íntimos y personales con asunto de su género, sexo, etnia, discapacidad, vulnerabilidad
y factor socioeconómico diferente al personal género y su intersección con el sexo, la orientación
G
sexual, el origen, la pertenencia étnica, la posición socioeconómica, la condición de discapacidad y la
situación de vulnerabilidad, sin el consentimiento de la persona.

Impartir pornografía de manera física o virtual debido a su género, sexo, etnia, discapacidad,
H vulnerabilidad y factor socioeconómico diferente al personal

2. LÍNEAS ESTRATÉGICAS: Estas líneas son humanos, la diferenciabilidad y diversidad de la

agrupaciones estratégicas que se establecen para comunidad universitaria.
cumplir con la promoción, prevención y protección:
»» PREVENCIÓN: El desarrollo de las acciones
»» PROMOCIÓN: En esta estrategia el punto es desempeñado no solo por la parte directiva
principal es la propagación de la acción violenta, de la universidad, sino por toda comunidad
por lo que la universidad antepone a todas sus universitaria, donde se establecen acciones
actividades cotidianas, una reclamación de la pedagógicas y actividades de sensibilización,
temática de género, con el fin de educar y prevenir promoviendo la seguridad de las mujeres, tanto
dichos actos, por medio del estudio de campo: la interna como externa, pero que se encuentren
investigación y el fortalecimiento de las políticas dentro de las instalaciones de la universidad.
institucionales para preservar los derechos

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M.Sc. Nayibe Paola Jiménez Rodríguez / Lizeth Dayanna Parada

»» PROTECCIÓN: La protección que busca la si fuera el caso, para ella y su núcleo familiar,
universidad para las víctimas, es completa ya orientación y apoyo académica -y jurídica.
que el proceso pasa por todas las instancias
•• El TRATO RESERVADO: La universidad trabaja
encargadas del manejo de dichas situaciones;
de la mano con las entidades encargadas,
respetando consigo:
para que los datos y el trato a la víctima y sus
•• LA INFORMACIÓN: Esto referente a la víctima familiares, sea totalmente reservado si así lo
desde el inicio de los actos hasta después de desea la víctima.
su culminación, pues la UNP le ofrece la guía
•• LA DECISIÓN VOLUNTARIA: Es la víctima quien
necesaria para los asuntos legales, las rutas que
sin presiones abusos o amenazas, decide si en
se deben establecer, y el cuidado psicológico.
todo el proceso y las etapas necesarias para
•• LA ASISTENCIA INTEGRAL: Esta asistencia el término de la investigación desea o no un
integral es el conjunto de prestaciones que acercamiento en términos de espacio tiempo
necesita la víctima, tales como información, con el presunto victimario y la no revictimización.
atención médica, psicológica y psiquiátrica
Fuente: Elaboración propia (Protocolo, UNP .2019)

Fuente: Elaboración propia (Protocolo, UNP .2019)

3. RUTAS DE ATENCIÓN: Estas rutas son divididas por Etapas, activándose al momento del conocimiento del
hecho, esto se presenta ante la Subdirección de Bienestar Universitario, quien sería la instancia encargada de
activar la ruta (Protocolo, UNP .2019)

•• Etapa Detención y Atención

•• Esta etapa es la inicial, y la más crucial porque es el inicio de la investigación, guía y apoyo de la universidad.

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Fuente: Elaboración propia (Protocolo, UNP .2019)

•• Etapa Preliminar y documentación: En esta etapa el Grupo de Orientación y Apoyo Estudiantil (GOAE),
realiza admisión de la denuncia y procede a realizar una investigación interna, para establecer una línea del
tiempo de los hechos y a su vez determinar las instancias y sanciones adecuadas.

5
Fuente: Elaboración propia (Protocolo, UNP .2019)

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•• Etapa de investigación y sanción: En esta etapa se procede a tomar acción de sanción, pedagogía y
acompañamiento frente a la investigación anteriormente realizada.

•• Etapa de seguimiento: En esta etapa el Comité M; Chaparro N. 2021)

Asesor para el Cumplimiento y el Seguimiento del
Según el Observatorio de Asuntos de Género de la
Protocolo (CACS) realiza un plan de seguimiento
Universidad Nacional, entre diciembre de 2017 y agosto
adecuado y personalizado a cada caso, en
de 2021, la institución tuvo conocimiento de 560 casos
específico cada dos meses iniciado el proceso,
de violencia basados en género (VBG) y violencia sexual
esto con el fin de prestar una atención completa
(VS), se reportó que 447 estudiantes de pregrado y 49
a la víctima.
estudiantes de posgrado fueron víctimas de VGB o
3. UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA VS durante este período por parte de algún miembro
de la comunidad universitaria. Por otro lado, de estos
La universidad Nacional de Colombia (UN) en su
560 casos se sabe que 214 de los presuntos agresores
protocolo para la prevención y atención de casos de
eran estudiantes de pregrado, mientras que 17 de los
violencia basada en género y violencias sexuales
presuntos agresores eran estudiantes de posgrado.
Feminicidio: Causar la muerte de una mujer por su Estas cifras confirman la necesidad de adelantar
condición de mujer o por motivos de su identidad de programas de prevención y concientización sobre la
género. (Protocolo, UN .2017) violencia de género que oriente a los estudiantes y los
dote de las herramientas suficientes y necesarias para
Ahora bien, la UN es una de las dos universidades en construir relaciones sanas y libres de violencia, pues
Colombia que han realizado encuestas de percepción queda demostrado que los estudiantes constituyen
frente a los hechos de violencia de género, a su vez la población más vulnerable a reproducir o sufrir
informa un trascurso de 13 denuncias entre 2015 y dinámicas violentas por motivos de género en su etapa
2018, de las cuales 2 han obtenido sanciones (Dávila. universitaria.

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Estos datos nos confirman la existencia de un contexto •• ACCIONES: Estas acciones pretenden evidenciar
de violencia machista ejercida mayoritariamente por la presencia de violencias basadas en género y
parte de hombres en contra de mujeres o personas violencias sexuales en la Universidad Nacional
pertenecientes al género femenino y a comunidad de Colombia y su incidencia en la vida personal y
LGTBIQ+, sugiriendo la existencia de pautas culturales colectiva.
que determinan la forma en la que nos relacionamos,
Esto se realiza no solo en la cátedra sino en todos los
que van de la mano con la normalización culturalmente
ámbitos sociales y culturales de la universidad, por
extendida de las conductas machistas y violentas. El
otro lado, se establecen intercambio de ideas con los
fenómeno de la violencia por motivos de género va
estudiantes por medio de campañas y encuestas, para
más allá del individuo, tiene un carácter social, y es
que la víctima sienta un respaldo y apoyo.
por esto que aplicar reduccionismos en términos de
víctimas y victimarios imposibilitaría la consolidación 2. RUTA: Esta ruta que establece la universidad para
de estrategias orientadas, no a la respuesta inmediata manejar las situaciones de violencia de género, una
y punitiva de las violencias basadas en género y la vez ya se hayan conocido o detectado las denuncias o
violencia sexual, sino a la transformación de los actos; esto con el fin de proteger los derechos de las
estudiantes, sus formas de pensar, de lidiar con sus víctimas y sancionar al victimario, ésta se divide en 5
propios sentimientos y de relacionarse sanamente con etapas las cuales son:
miras a su propio bienestar.
•• CONOCIMIENTO Y ATENCIÓN: En esta etapa
Ahora bien, el protocolo de la Universidad Nacional es la universidad tiene conocimiento por primera
bastante amplio y se centra en la prevención y las rutas vez de una situación de violencia para que esta
de atención para así evitar estos actos de violencia. inicie el acompañamiento adecuado, pero cuando
estas situaciones conlleven a una emergencia se
1. PREVENCIÓN: En esta etapa la universidad busca
activa el Sistema de Atención de Emergencias
detectar las características y los actos psicológicos,
(Protocolo UN. 2017)
físicos y sexuales que ponen en riesgo a la víctima, es
por eso por lo que la universidad creó el Observatorio •• ORIENTACIÓN Y ATENCIÓN: Esta etapa
de Asuntos de Género el cual crea habilidades y es primordial puesto que por medio de ésta
destrezas para detectar los riesgos. se establece un acompañamiento integral y
dependiendo el caso concreto, se realiza apoyo
Después de detectar estos riesgos la institución
psicológico, valoración y estabilización médica,
efectúa medidas y acciones preventivas las cuales
por otro lado, se realiza un acompañamiento
son:
completo frente a los trámites legales.
•• DIFUSIÓN: Esta acción está orientada a dar
•• PROCEDIMIENTO PEDAGÓGICO: Esta etapa es
a conocer a cada integrante de la comunidad
voluntaria puesto que se realiza una interacción
educativa cuáles son las rutas idóneas que creó la
entre la víctima y su presunto agresor, esto con el
universidad para la atención de las víctimas.
fin de una reparación.
•• SENSIBILIZACIÓN: Esta acción tiene como fin
•• PROCESO DISCIPLINARIO: En esta etapa se
concientizar a la comunidad educativa, con el
inicia el proceso de sanción interna adecuado para
fin de transformar estereotipos de toda clase
la presunta víctima, por otro lado, la universidad
contra la violencia de género, evitando con esto la
está en apoyo constante para el proceso penal
exclusión, discriminación, normalización de actos
que se deriva de cada caso.
violentos.

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•• SEGUIMIENTO: En esta etapa la universidad adelantar un proceso de concientización y superación

realiza un acompañamiento integral transcurridos sobre la violencia que ejercieron.
seis (6) meses de la radicación de la queja y recibir
BIBLIOGRAFÍA
copia de la decisión final del proceso disciplinario,
si este se produjo (Protocolo. UN. 2017) »» Ley 1761 de 2015. Por la cual se crea el tipo penal
de feminicidio como delito autónomo y se dictan
Es de aclarar que, aunque este protocolo tiene una
otras disposiciones. 6 de julio de 2015. D.O. NO.
estructura formal más “completa”, deja grandes
4965 recuperado el 12 de enero de 2023 de
interrogantes y concordando con (Quintero.2019) este
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/
protocolo “no constituye un programa institucional
basedoc/ley_1761_2015.htmlht
propiamente dicho. Aún no cuenta con un enfoque
conceptual, metodológico y procedimental claro, »» Boletín No.680 de 21 de noviembre de 2022.
así como tampoco cuenta con capital humano y Semana Internacional de la No Violencia contra
recursos económicos suficientes”, generando consigo la Mujer, Procuraduría general de la nación. 2022.
que los individuos agresores no cuenten con el recuperado el 12 de enero de 2023 de https://
acompañamiento necesario para adelantar un proceso www.procuraduria.gov.co/Pages/procuraduria-
de concientización y superación sobre la violencia que conmemora-semana-internacional-no-
ejercieron. violencia-contra-mujer.aspx#:~:text=%2D%20
30.492%20ex%C3%A1menes%20medico%20
Teniendo claro los protocolos anteriormente descritos
legales%20por,mayores%20reportes%20en%20
es de precisar que aunque las instituciones están
Bogot%C3%A1%20D.
realizando una buena gestión, esta se queda corta al
momento de la práctica, ya que se evidencia que estos »» Universidad Pedagógica Y Tecnológica De
protocolos manejan rutas y pautas muy semejantes Colombia. Observatorio de Género y Derechos
que no van más allá de lo superficial, por otro lado el Humanos. 29 de agosto de 2019. recuperado el
acompañamiento psicológico sucede en determinado 12 de enero de 2023 de http://www.uptc.edu.
tiempo, lo que es insuficiente para una víctima ya co/export/sites/default/eventos/2019/cf/
que en su mayoría se generan secuelas de ataques de evcf_008/doc/mem_otraportes.pdf
pánico y ansiedad los cuales se presentan en cualquier
momento, es decir no son correcta ni eficazmente »» Comité Institucional de Transversalización de
aplicados y las herramientas que contienen se la Igualdad y Equidad de Género. Universidad
muestran insuficientes para el tratamiento de los Pedagógica Nacional, Protocolo de prevención
casos de violencias basadas en género por y en contra Atención y Sanción de las Violencias Basadas
de estudiantes u otros miembros de la comunidad en Género en la Universidad Pedagógica
universitaria. Podría establecerse entonces sobre este Nacional. 2019) recuperado de http://
procedimiento pedagógico alternativo, como lo indica convivencia.pedagogica.edu.co/wp-content/
Quintero (2019) que los desarrollos alcanzados siguen uploads/2021/03/vfprotocolo_genero_manual-
siendo insuficientes ya que “en la medida en que no se copia.pdf
constituye en un programa institucional propiamente »» Acoso sexual, universidades y futuros posibles /
dicho. Aún no cuenta con un enfoque conceptual, María Ximena Dávila Contreras, Nina Chaparro
metodológico y procedimental claro, así como tampoco González. Bogotá: Editorial De justicia 2021,
cuenta con capital humano y recursos económicos recuperado el 15 de enero de https://www.
suficientes”. Esto genera que las personas agresoras dejusticia.org/wp-content/uploads/2022/02/
no cuenten con el acompañamiento necesario para AcosoUniversidades-Con-Web.pdf

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»» Universidad pedagógica y tecnológica de Colombia »» Universidad pedagógica Nacional (2021).

(2021). Por el cual se crea el observatorio de Resolución 0082 del 2021. Protocolo para la
géneros y derechos humanos de la Universidad Prevención, atención y sanción de violencias
Pedagógica y Tecnológica de Colombia. Acuerdo basadas en género. Recuperado de http://
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e d u . c o / ex p o r t / s i te s / d e fa u l t / s e c r e t a r i a _ uploads/2021/03/protocolo_prevencion_
general/consejo_superior/acuerdos_2021/ violencias_genero.pdf
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»» Resolución 1215 del 2017. Protocolo para la 29 de agosto de 2019. recuperado el 12 de enero
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rlunal/home/doc.jsp?d_i=89782

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ARTÍCULO
EL RECURSO EXTRAORDINARIO DE
CASACIÓN PENAL EN EL
PROCESO DE EXTINCIÓN DE DOMINIO
EN COLOMBIA

Dr. Víctor Manuel Cáceres Tovar

Abog. Sebastián Arévalo Buitrago

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LA EL RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACIÓN PENAL EN EL

PROCESO DE EXTINCIÓN DE DOMINIO EN COLOMBIA *

AUTORES:
Dr. Víctor Manuel Cáceres Tovar1
Abog. Sebastián Arévalo Buitrago2

*Artículo que presenta resultados parciales de la investigación titulada “Tendencias Contemporáneas de la Casación Penal
en Colombia” (2022-2023) – Grupo de Investigación en Derecho Penal Contemporáneo (Reconocido y Clasificado en C por
Minciencias 2021) de la Facultad de Derecho, Ciencias Políticas y Sociales de la Universidad La Gran Colombia.
¹ Docente Investigador de la Facultad de Derecho, Ciencias Políticas y Sociales de la Universidad La Gran Colombia. Doctor en
Derecho de la Universidad Nacional de Colombia. Cofundador del Colegio de Abogados Casacionistas. ORCID: 0000-0003-
2869-713X E-Mail: [email protected]
2
Abogado y docente de la Universidad La Gran Colombia. Joven Investigador (2022) de la Facultad de Derecho, Ciencias Políticas
y Sociales de la Universidad La Gran Colombia. E-Mail: [email protected]

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RESUMEN

Luego de la expedición de la Constitución Política de 1991, Colombia emprendió un proceso de creación y

regulación de la figura de Extinción de Dominio, el cual surge a partir de la guerra contra el crimen organizado,
buscando afectar patrimonialmente toda adquisición o destinación de bienes que estuviera mediada por
orígenes ilícitos. Para tal fin, la acción de extinción de dominio recoge varias disposiciones de orden patrimonial,
penal y constitucional que permiten la materialización de sus objetivos, por ende, este artículo busca explorar la
necesidad del Recurso Extraordinario de Casación Penal en el proceso de extinción de dominio para la protección
efectiva de las garantías constitucionales.

Palabras clave: Derecho Penal, Extinción de Dominio, Garantías Constitucionales, Casación Penal, Colombia.

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INTRODUCCIÓN En esta ley, el legislador contempló la competencia

de los órganos jurisdiccionales que conocerán y
Poco o nada se ha dicho acerca de la necesidad,
adelantarán las actuaciones dentro del proceso de
viabilidad e implicaciones de la implementación
extinción de dominio, contemplando entre otras
del recurso extraordinario de casación Penal en el
características las funciones de la Sala de Casación
proceso de extinción de dominio en Colombia. Desde
Penal de la Corte Suprema de Justicia, las salas de
su regulación a través de la Ley 1708 de 2014, la Corte
Extinción de dominio de los Tribunales Superiores
Constitucional y la doctrina se han concentrado en la
de Distrito Judicial y los Jueces de Extinción de
interpretación de las causales de extinción de dominio
dominio. En relación con los recursos que proceden,
y la naturaleza de la figura, así como de la necesidad de
la ley no contempló la posibilidad de que alguno de los
crear una jurisdicción especial. Sin embargo, resulta
intervinientes interponga el recurso extraordinario de
importante, actual, pertinente y viable abrir el debate
casación, por lo que es de inferirse que la Ley 1708 de
para analizar y describir la eventual necesidad de que
2014 no regula la posibilidad de que el máximo órgano
la Corte Suprema de Justicia en su Sala de Casación
de cierre de la jurisdicción ordinaria conociera del
Penal empiece a conocer del recurso extraordinario de
recurso extraordinario de casación penal, es decir,
casación en los procesos de extinción de dominio, para
no sería posible interponer un recurso de Casación
crear una línea clara de garantía constitucional frente
contra una sentencia de segunda instancia dictada por
a los fallos de esta naturaleza.
la sala de extinción de dominio del Tribunal Superior
El análisis planteado resulta importante desde el punto del Distrito Judicial en el marco de un proceso de
de vista jurídico, dado que la figura de extinción de extinción de dominio.
dominio sigue siendo viable y sostenible para los fines
A su vez, el Código de Procedimiento Penal (Ley 906
que fue creada. Así pues, crear una postura que sirva
de 2004) en su artículo 181, contempla la procedencia
de base jurisprudencial para la garantía de derechos
del recurso extraordinario de casación en sentencias
resulta necesaria dado el auge y alcance que tiene
de segunda instancia que versen sobre delitos. Dado
la Ley 1708 de 2014 por medio de la cual se expide el
que la Extinción de dominio no es esencialmente de
Código de Extinción de Dominio.
naturaleza penal, y que en sus sentencias versa, en sí
En relación con lo anterior, es importante recordar mismo, un juicio sobre las consecuencias patrimoniales
que mediante la expedición de la Ley 1708 de 2014 se de un bien origen o con destinación ilícitas y no sobre
regularon los principios, competencias, conceptos la responsabilidad penal de persona natural, resultaría
y demás disposiciones del proceso de extinción improcedente a la luz del derecho procesal actual
de dominio en Colombia. Este cuerpo normativo vigente en Colombia, la interposición del recurso de
responde a la necesidad de actualizar y unificar las casación penal contra sentencia de segunda instancia
disposiciones legales en torno a la figura jurídica, que en el proceso de extinción de dominio. Así las cosas, no
tanto crecimiento ha tenido en la última década, de sería posible interponer el recurso extraordinario de
tal suerte, la institución de extinción de dominio nace casación penal en procesos de extinción de dominio ni
como una figura jurídico procesal que pretende darle por disposición del Código de Extinción de Dominio, ni
herramientas eficaces al Estado colombiano en la por el Código de Procedimiento Penal.
lucha contra el crimen organizado, pues lo faculta para
Ahora bien, dada la naturaleza e implicaciones de la
perseguir y declararse titular de los bienes que han
figura de Extinción de dominio, la Ley 1708 de 2014
tenido origen o destinación en actividades ilícitas, sin
ha consagrado unas normas rectoras y garantías
necesidad de generar algún tipo de contra prestación
fundamentales, entre las cuales encontramos la
a favor del titular.
dignidad, derecho a la propiedad, debido proceso y

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otras que emanan de disposiciones constitucionales. las conclusiones a las que llega el trabajo.
Así pues, cabe la pena preguntarse, en atención a
1. EXTINCIÓN DE DOMINIO EN EL DERECHO
las garantías e implicaciones jurídicas de índole
COLOMBIANO
constitucional que abarca la figura de extinción
de dominio, ¿Cuál es la necesidad del recurso 1.1. CONCEPTO
extraordinario de casación penal en el proceso de
extinción de dominio a partir de la expedición de la Ley La figura de Extinción de dominio en Colombia nace
1708 de 2014 en Colombia? del Art. 34 de la Constitución Política de 1991. Allí se
contempla que, pese a la prohibición de confiscación,
Para intentar dar respuesta a la pregunta planteada, se puede declarar extinguido el dominio sobre bienes
se traza como objetivo el de establecer cuál es la que se adquieran a costas del enriquecimiento ilícito.
necesidad del recurso extraordinario de casación Al respecto, el Art. 15 de la Ley 1708 de 2014 define la
penal en el proceso de extinción de dominio a extinción del dominio como “una consecuencia de
partir de la expedición de la Ley 1708 de 2014 en índole patrimonial a favor del Estado, sobre aquellos
Colombia. Para tal fin, estructuralmente se divide bienes derivados de actividades ilícitas, donde, por
el documento en 3 momentos: Primero, se describe medio de una sentencia, se pierde la titularidad de
el concepto, naturaleza y alcance de la figura de dichos bienes sin derecho a una contra prestación de
extinción de dominio en Colombia con posterioridad ninguna naturaleza”.
al 2014; segundo, se analiza el concepto y enfoque
constitucional del recurso extraordinario de casación Santander (2018), menciona que, hasta el momento, los
penal, para luego describir algunas diferencias con el conceptos descritos por la doctrina y la jurisprudencia
recurso de apelación. Finalmente, y con base en las son aproximaciones meramente normativas a la
garantías fundamentales plasmadas en la Ley 1708 figura de extinción de dominio, pero que no existe una
de 2014, se explica la necesidad de la implementación descripción conceptual que aborde la figura desde
del recurso extraordinario de casación penal en el la esencia o naturaleza jurídica que sea satisfactoria.
proceso de extinción de dominio contemplado por la Sin embargo, resaltaremos algunas posiciones de la
mencionada Ley 1708 de 2014. doctrina que describen bastante bien las implicaciones
jurídicas de la figura a partir de su concepto.
METODOLOGÍA
En primera medida, Rivera (2018), define la extinción
La investigación se desarrolla a partir de una de dominio como una figura donde se configura
metodología de carácter cualitativa-descriptiva. La la pérdida de titularidad sobre bienes que tengan
base de la construcción del texto se logró a partir origen o destinación de actividades ilícitas, y que,
de lo analítico con amplia revisión documental, dicho cambio de titularidad será en favor del Estado.
basado en artículos científicos y pronunciamientos Además, señala que no habrá lugar a contra prestación
jurisprudenciales. Además, la investigación se propuso ni compensación en favor del anterior titular. A su vez,
desde la perspectiva socio-jurídica, pues el objeto Sabogal (2014), añade que existen dos conductas que
de estudio se reduce estrictamente a un fenómeno son presupuestos para la procedencia de la extinción
jurídico, su interpretación, descripción y estado actual, de dominio: actividad ilícita o toda conducta que pueda
sin dejar de lado las consideraciones de tipo social que deteriorar gravemente la moral social.
genera su discusión. Por último, y dadas las cualidades
descriptivas del texto, los investigadores no tuvieron Santander (2018) hace precisión en relación con el
relación directa con el objeto de estudio de manera carácter patrimonial que reviste las consecuencias
participativa, pues la observación se produjo a partir jurídicas de su aplicación, pues es un error común
de la indagación de un fenómeno jurídico para abstraer pensar que la pretensión extintiva puede ser fruto

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de una sanción penal. Así las cosas, se delimita que disposiciones penales, se refiere exclusivamente a los
la consecuencia patrimonial devenga de actividades conceptos traídos de dicha disciplina en relación con
ilícitas por adquisición o destinación, y nada tienen de el concepto de ilicitud. Así las cosas, este compendio de
relación con las sanciones penales a la conducta de disposiciones ha implicado que la doctrina no llegue a
una persona. un consenso en relación con la naturaleza jurídica de la
acción de extinción de dominio.
También, es importante mencionar que la Ley 1708
de 2014 hace una clara distinción entre la extensión En un primer momento, es necesario identificar qué se
de dominio y la acción de extinción de dominio. En entiende por naturaleza jurídica. Al respecto, Estévez
relación con la segunda, Sánchez (2015), la describe (1956), resalta que la naturaleza jurídica no se refiere
como “…la facultad de poner en movimiento el aparato propiamente a la esencia o al género de una institución
jurisdiccional para obtener una sentencia declaratoria jurídica. Hace referencia, en sí misma, “a las formas
de titularidad del derecho de dominio a favor del puras de valor de donde proviene” (como se cita en
Estado, sin contraprestación, pago o indemnización Santander, 2018, p. 129). En otras palabras, a su génesis,
alguna...” (p. 29). Así pues, se decanta la diferencia a su genética. Es decir, la naturaleza jurídica busca
entre la extensión de dominio propiamente entendida describir de dónde viene y nace una institución y qué
como una figura de derecho sustancial y la acción de elementos la componen como una institución jurídica.
extinción de dominio, como un proceso jurisdiccional
Así las cosas, por un lado, la ley 1708 de 2014 se encarga
derivado y destinado en hacer efectivo el derecho
de describir la naturaleza de la acción de extinción de
sustancial. Esta aproximación es necesaria para tener
dominio de la siguiente manera: “…es de naturaleza
claridad sobre la naturaleza propia de la acción.
constitucional, pública, jurisdiccional, directa, de
Así las cosas, podemos afirmar que la figura de extinción carácter (…) patrimonial y de contenido patrimonial” (L.
de dominio se reviste de algunas características 1708, Art. 17, 2014). De esta definición podemos extraer,
particulares desde el abordaje de su concepto, a saber: primeramente, qué aspectos no se contemplan dentro
es una consecuencia de orden patrimonial sobre los de la naturaleza de la acción de extinción de dominio.
bienes que han sido adquiridos de forma ilícita o con Por ejemplo, y como hemos resaltado reiteradamente,
una destinación de la misma índole, que la extinción no comporta una naturaleza penal.
procederá a favor del Estado como titular del dominio
Así lo reconoce Espitia (2015) cuando resalta que la
de dichos bienes. Deviene de una consecuencia
figura de extinción de dominio no se traduce a una
patrimonial y nada tiene que ver con un juicio de
consecuencia de índole penal de la conducta del titular.
responsabilidad penal. Además, existe una diferencia
Es decir, explica, que es una institución autónoma.
entre lo que se conoce como la figura de extinción
Describe su carácter autónomo e independiente que
de dominio y la acción de extinción de dominio, pues
deriva de la ejecución de una actividad ilícita que
la segunda es un derivado jurisdiccional que permite
recae sobre un bien. Es decir, ni la figura de extinción
materializar los preceptos sustanciales de la primera.
de dominio, ni la acción de extinción de dominio son de
1.2. NATURALEZA JURÍDICA naturaleza penal.

Establecer la naturaleza jurídica de una institución Sumado a esto, es importante resaltar que, tal y como
como la acción de extinción de dominio puede volverse lo concibe Caro (2011), la extinción de dominio es una
una tarea difícil, máxime cuando la composición de respuesta estatal, planteada desde la política criminal
dicha institución contempla una serie de disposiciones (Cáceres, 2019, p. 115), con la finalidad de luchar contra
de carácter constitucional, administrativo, civil y el fenómeno de la criminalidad, y atacar toda conducta
penales. Haciendo claridad que, en el caso de las que desde la base de la ilicitud generan patrimonio. Esta

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descripción deja clara la relación que tiene el derecho como resultado de la descripción detallada que hace
penal con la acción de extinción de dominio, y permite la doctrina y la jurisprudencia acerca de la naturaleza
descartar en esta rama del derecho su naturaleza. En de la acción de extinción de dominio, podemos afirmar
concordancia, la Corte Constitucional, en diferentes que no es posible encasillar la figura en la definición de
pronunciamientos como la sentencias C-539 de 1997, una naturaleza jurídica única. Lo anterior, basado en la
C1708 de 2000, C-1007 de 2002, C-740 de 2003 y gran cantidad de elementos sobre los cuales se erige
C-540 de 2011, han mantenido la naturaleza como la acción y que responden a diferentes naturalezas
una acción no penal mediante la cual se impone una jurídicas. Por tal motivo, tanto el código sobre extinción
consecuencia jurídica de carácter patrimonial y que de dominio, así como la doctrina, hacen diferentes
deriva de conductas delictivas. acotamientos relacionados a sus elementos puntuales
y aquellos componentes que no pertenecen a su
Asimismo, en Sentencia C-740/2003 emitida por la
naturaleza.
Corte Constitucional en 2003, identificó que la acción
de extinción de dominio comporta un carácter de índole 1.3. ALCANCE
especial de naturaleza constitucional – Cabe resaltar
En principio, aunque la naturaleza jurídica propia de
que, tal y como se describió en su momento, la extinción
la acción no pueda delimitarse con certeza, su génesis
de dominio encuentra su fundamente normativo en el
constitucional está muy clara. Esto, en un primer
artículo 34 de la Constitución Política. Para describir
momento, junto con el proceso de constitucionalización
esta aseveración, la Corte Constitucional ha dicho:
del ordenamiento jurídico, nos permite inferir que la
“En virtud de esa decisión del constituyente figura de extinción de dominio encuentra su límite y
originario, la acción de extinción de dominio se alcance en el respeto de los derechos fundamentales
dotó de una particular naturaleza, pues se trata de contemplados en la Constitución y el bloque de
una acción constitucional pública, jurisdiccional, constitucionalidad. Sin embargo, las disposiciones
autónoma, directa y expresamente regulada por legales han identificado algunos derechos puntuales
el constituyente y relacionada con el régimen que marcan las pautas para entender de fondo su
constitucional del derecho de propiedad” (CC, límite y alcance.
C-740/03, 2003).
Al respecto, la Ley 1708 de 2014, en el art. 3ro establece
Luego, según lo indica la sentencia C-958/2014, de la “La extinción de dominio tendrá como límite el
Corte Constitucional en 2014, se reitera su posición al derecho a la propiedad lícitamente obtenida de buena
decir que la acción de extinción de dominio comporta fe exenta de culpa y ejercida conforme a la función
un rango constitucional y que, se diferencia de otros social y ecológica que le es inherente” (L.1708, art. 3,
mecanismos encaminados a la limitación del derecho 2014). Es claro, entonces, que el derecho a la propiedad
de propiedad que están enmarcados exclusivamente comporta un límite para la extinción de dominio. Su
en el desarrollo de un proceso penal. Sin embargo, el única excepción es la figura de aquella persona que ha
resto de los elementos que componen la institución obtenido de manera de buena fe y se encuentra exenta
no permiten describirla con una naturaleza de culpa.
eminentemente constitucional.
De acuerdo con lo anterior, es importante señalar que
Sin embargo, como menciona Santander (2018), el la extinción de dominio, al encontrar su nicho en la
hecho de encontrar la figura de la extinción de dominio Constitución Política, debe respetar y orientarse bajo
reconocida expresamente en la Constitución Política, sus preceptos filosóficos, reglas sustanciales, principios
no se puede reducir a la afirmación de que su naturaleza y valores. Entonces, podemos decir que la finalidad-
jurídica sea únicamente constitucional. Así las cosas, alcance de la extinción de dominio está definida según

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Santander (2018, p.153) por “el reconocimiento de la corrigiendo los errores de interpretación y aplicación
propiedad adquirida con justo título y el respeto a los de esta, con la finalidad última de lograr la uniformidad
derechos a la propiedad adquirida legítimamente”. jurisprudencial. Calderón (1985) describe la casación
como un medio extraordinario con efectos suspensivos,
Esta aseveración permite discernir que, pese a la
que busca romper la sentencia impugnada por errores
diversidad de la naturaleza jurídica de la extinción
del juicio o en la actividad jurisdiccional, con la finalidad
de dominio, las limitaciones de sus efectos jurídicos
de “unificar la jurisprudencia, proveer a la realización
están sujetos al respecto de las garantías mínimas
del derecho objetivo, denunciar el injusto y reparar el
establecidas en la Constitución. Esta orientación
agravio inferido” (p. 100).
evidencia una necesidad especial a cargo del
órgano jurisdiccional, para que bien sea en sede de Otras apreciaciones teóricas y conceptuales han
conocimiento o, en su defecto, en etapa de apelación, postulado, por ejemplo, que la casación se erige como
hagan un control detallado sobre la aplicación y la última oportunidad que tienen los intervinientes
respeto de los preceptos constitucionales tanto en el dentro del proceso, que pretende la modificación total
proceso como en la sentencia emanada de la acción de o parcial de la sentencia, siempre y cuando subsista
extinción de dominio. alguna de deficiencia que afecte a las partes (López,
2006). A su vez, se señala que la casación deriva de los
2. RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACIÓN
presupuestos del Estado Social de Derecho (Cáceres
PENAL EN COLOMBIA
& Valbuena, 2020, p. 34), pues la legislación penal
2.1. CONCEPTO debe estar orientada hacia la integralidad, lo que
implica dotar de un mecanismo extraordinario a los
El recurso Extraordinario de casación se erige en intervinientes para que puedan proteger efectivamente
el marco de la conquista de la libertad individual y sus derechos y garantías fundamentales (Pabón, 2011).
del ciudadano frente al Estado absolutista (Huertas
y Castañeda, 2006, p. 37). En específico, frente Así las cosas, podemos afirmar que el recurso
a las posibles arbitrariedades del juzgador. Dicho extraordinario de casación es un derivado del Estado
recurso se encuentra prescrito en el art. 180 de la Social de Derecho. Nace en procura de la protección
ley 906 de 2004, donde el legislador señala que la del derecho material, permitiendo a los intervinientes
finalidad del recurso es la efectividad del derecho legítimos demandar los errores en que incurrieron los
material (o sustancial), el respeto por las garantías jueces, permitiendo a la Corte Suprema de Justicia
de los intervinientes, la reparación de los agravios realizar un control de orden constitucional en la
inferidos a estos y la unificación de la jurisprudencia. jurisdicción ordinaria.
A su vez, predica el mismo cuerpo normativo, que
2.2. CASACIÓN PENAL COMO CONTROL
el recurso extraordinario de casación procederá
CONSTITUCIONAL
contra sentencias dictadas en segunda instancia
cuando se evidencie interpretación errónea o falta La palabra casación encuentra su origen etimológico
de aplicación de una norma constitucional o del del verbo latín cassare, que significa quebrar. En el
bloque de constitucionalidad, desconocimiento del derecho se traduce a la posibilidad de anular o destruir
debido proceso y desconocimiento sobre las reglas de la doble presunción de legalidad con la que cuenta una
apreciación probatoria. sentencia dictada en segunda instancia.

Al respecto, Ortuzar, Latapiat y Waldo (1958), El art. 181 del Código de Procedimiento Penal,
mencionan que, el recurso extraordinario de casación contempla que el recurso extraordinario de casación
se fundamenta en la necesidad de velar por la procederá como control constitucional y legal. Jiménez
aplicación correcta y legítima de la ley, subsanando y (2010) menciona que esta facultad no es una novedad

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introducida en el ordenamiento jurídico en 2004 si 2.3. EL RECURSO ORDINARIO DE APELACIÓN

se analiza la Constitución desde la óptica de norma
Recurrir una decisión jurisdiccional, según Devís
jurídica con fuerza vinculante desde 1991. En ese orden
(2012), se entiende como el derecho y la facultad
de ideas el control realizado por la Corte Suprema
que tienen los intervinientes dentro de un proceso
de Justicia en sede de Casación debía velar por los
para solicitar la reconsideración o corrección de un
preceptos de la Constitución Política como norma de
pronunciamiento que les ha causado un perjuicio.
orden jurídico (Jiménez, 2010, p. 7).
Por su parte, Rojas (2014), postula que el derecho a
Esta interpretación permite afirmar que en sede recurrir se basa en dos posibilidades procesales; la
de casación se revisa la decisión del ad quem para primera, es que la decisión sea injusta por cuanto se
cerciorarse que esté sujeta a lo preceptuado en basa en una pseudo verdad, o, la segunda, la decisión
la Constitución, y que, además, le corresponde al está fundamentada en una falsedad.
demandante formular de manera clara y precisa
Así las cosas, el recurso de apelación encuentra su
cuáles fueron los yerros en los que pudo incurrir.
génesis tanto en el principio de doble instancia, como
Sin embargo, al tenor del Art. 184, parágrafo 3 del
en los de impugnación y contradicción, por cuanto
Código de Procedimiento Penal, la Corte Suprema
la administración de justicia tiene una organización
de Justicia, podría superar incluso los errores que
jerárquica que permite la diferenciación de jueces de
tenga la demanda y tener en cuenta otras causales no
diferente rango (González, 2015). Al respecto, describe
formuladas en la demanda para ejercer efectivamente
Rojas (2007), que la apelación tiene la finalidad de que el
el control de constitucionalidad sobre el fallo.
superior jerárquico revise la decisión para modificarla
En un primer acercamiento, el principio de limitación o revocarla. Estas consecuencias pueden darse por la
del recurso extraordinario de casación contempla la inaplicación o aplicación equívoca de la ley y, además,
imposibilidad que tiene la Corte Suprema de Justicia el incumplimiento de las formalidades procesales. En
de decidir sobre la casación basada en una causal este sentido, el superior tiene la tarea de enmendar los
no alegada en la demanda, sin embargo, luego de la errores en los que pueda incurrir el fallador inferior.
entrada en vigor del sistema acusatorio, la procedencia
A lo anterior, es necesario acotar que las disposiciones
del recurso ya no es igual de exigente. (Jiménez,
normativas en torno al recurso de reposición reducen
2010). Ahora, la Corte tiene la posibilidad de conocer
el margen de acción del juez superior únicamente a
oficiosamente otras causales o motivaciones del
las disposiciones atacadas por el apelante. Es decir,
recurso para defender las garantías constitucionales.
tal y como reza el Código General del Proceso “el
Lo anterior, debe delimitarse en el sentido de entender recurso de apelación tiene por objeto que el superior
que el recurso sigue obedeciendo a los presupuestos examine la cuestión decidida, únicamente en relación
de la justicia rogada, por cuanto la vía para acceder con los reparos concretos formulados por el apelante,
al control constitucional por medio del recurso de para que el superior revoque o reforme la decisión”
casación sigue siendo a través de una demanda, que (L. 1564, art. 320, 2012). Esto implica que los jueces
debe contener unos requisitos mínimos y cumplir con están limitados en sede de apelación, únicamente a las
las debidas formalidades. Entonces, podemos observar pretensiones alzadas en la impugnación.
que el recurso extraordinario de casación es un medio
En este orden de ideas, podríamos afirmar que
de suma importancia no solo por su función dentro del
el recurso ordinario de apelación es un acto
ámbito penal, sino por las facultades y obligaciones que
procesal que busca la revisión y modificación de un
encuentra la Corte en su conocimiento para proteger
pronunciamiento, por parte de un juez de un orden
por el orden legal y constitucional.
jerárquico superior. Además, que el recurso busca la

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modificación o revocatoria de decisiones que pueden en la protección de las garantías fundamentales que
estar basadas en inaplicación o aplicación errónea de puedan verse afectadas en el marco de la sentencia,
un cuerpo normativo especifico, que llevan al juzgador pues la Corte Suprema de Justicia no conoce del
a dictar una sentencia que a todas luces es injusta. No proceso de extinción de dominio en ningún momento
obstante, el rasgo principal que podemos destacar del trámite ordinario. (A excepción de los casos en
que, en sede de recurso de apelación, el juzgador la que la titularidad de los bienes sea de un agente
queda limitado únicamente a los cargos elevados por el diplomático). Además, el único acercamiento que tiene
impugnante. No tiene, de ninguna forma, la facultad de la Corte se da en el trámite del recurso extraordinario
dictar una sentencia extra ni ultra petita. de revisión y solo en el caso de ser apelada la sentencia
dictada por el Tribunal, pero en trámite de la acción
3. NECESIDAD DEL RECURSO DE CASACIÓN EN
extraordinaria de revisión. (Ley. 1708, art. 37, 2014)
EL PROCESO DE EXTINCIÓN DE DOMINIO
Esta situación puede subsanarse con la posibilidad de
3.1. UNA MIRADA DESDE EL DERECHO PROCESAL
que los intervinientes del proceso puedan interponer
Como se analizó con anterioridad, el recurso el recurso extraordinario de casación penal para que la
extraordinario de casación en materia penal, por Corte revise las sentencias de segunda instancia. Esto,
mandato de la ley, permite que la Corte Suprema de naturalmente, permitiría un control más amplio que se
Justicia supere los defectos de la demanda y decidir de encuentre enmarcado en el control constitucional y la
fondo si evidencia la posible vulneración de garantías prevalencia del derecho sustancial sobre el procesal.
fundamentales en la providencia demandada. Este
3.2. Protección desde las garantías fundamentales
mecanismo, tal y como explica la Corte Suprema
de Justicia en el auto interlocutorio con número de Ya hemos observado el carácter transversal que
radicado del 47742 del 26 de octubre de 2016, está comporta la extinción de dominio en Colombia a
pensado para dar aplicación al principio de prevalencia partir de la ley 1708 de 2014, mezclando aspectos
del derecho sustancial sobre el procesal. Esta situación de diferentes áreas del derecho y, naturalmente,
recalca la Corte, rebasa indudablemente los alcances abarcando diferentes garantías fundamentales
del recurso ordinario de apelación. protegidas por la Constitución. Por ejemplo, cuando
se habla del derecho a la propiedad en un sistema
Lo anterior se debe principalmente al principio de
jurídico de índole civilista romanista como el nuestro,
limitación, que en el caso del recurso extraordinario de
se hace referencia al modelo económico del Estado en
casación penal encuentra su excepción en la facultad
sí mismo. (Tobar, 2014). No solo se puede hablar de los
de control constitucional del que está revestida la
fundamentos propios del Estado, sino de las garantías
Corte Suprema de Justicia. Todo lo contrario, sucede
de que gozan los ciudadanos dentro del Estado.
con los demás jueces en sede de apelación, pues el
recurso está sujeto a la obligación que tienen las partes En Colombia, el derecho a la propiedad privada ha
de su debida sustentación, so pena de ser declarado sido reconocido desde las primeras constituciones
desierto, así como la limitación del Ad quem para fallar federales. Solo existía limitación a la propiedad privada
conforme a los temas propuestos por el recurrente. como una excepción que se basaba en el interés
público y, en todo caso, generaba una compensación en
Así las cosas, es evidente que el recurso de apelación
favor del titular. Esto responde a la necesidad de que
contra las sentencias dictadas dentro del proceso de
el interés particular ceda ante el interés público. En
extinción de dominio responde a las necesidades de
el caso de la extinción de dominio, la Constitución de
los recurrentes solo en la medida de la formulación
1991, pese a la prohibición de confiscación del art. 34,
adecuada del recurso, es decir, bajo los presupuestos
dio vía libre para la declaración de extinción de dominio
del derecho procesal. Además, existe una limitación

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sobre bienes adquiridos a través de enriquecimiento Su importancia en el ordenamiento jurídico parte,

ilícito o con deterioro de la moral social. En todo principalmente, de sus marcadas características en
caso, el constituyente fue muy claro en relación relación con la protección de garantías fundamentales.
con la obligación que tiene el Estado en adelantar la Estas características, como el control constitucional
extinción de dominio a través de un proceso, para que que se le otorga por mandato expreso de la ley, lo
su materialización sea mediante una sentencia judicial. diferencian radicalmente de otras figuras procesales,
Esto implica adelantar todo el proceso con miramiento como el recurso de apelación, que también buscan
a las garantías fundamentales: juez natural, derecho a la protección efectiva de derechos como el debido
la defensa, debido proceso, doble instancia, defensa proceso, la contradicción, la doble instancia, etc.
técnica, etc.
Bajo esta lógica, la posibilidad de interponer el recurso
De lo anterior, podemos abstraer que parte de la extraordinario de casación penal contra las sentencias
defensa de las garantías constitucionales dentro de de segunda instancia dictadas dentro del proceso
la figura de extinción de dominio, pasa las garantías de Extinción de dominio se evidencia como una
del proceso, dentro de ellas, la posibilidad de acceder necesidad. Lo anterior, por cuanto la figura misma de
a los recursos ordinarios y extraordinarios para la extinción de dominio abarca de forma transversal una
impugnación de las decisiones. De tal suerte, resulta gama amplia de derechos y garantías fundamentales
evidente que el recurso extraordinario de casación que la Constitución Política de 1991 protege de
penal jugaría un papel fundamental para la protección manera efectiva. Esta necesidad se corrobora por la
de garantías fundamentales en el marco del proceso de poca efectividad que pueden tener los mecanismos
extinción de dominio, haciendo necesaria su regulación establecidos en la ley 1408 de 2015.
en la ley 1708 de 2014.
Finalmente, se pueden evidenciar diferentes problemas
CONCLUSIONES con la materialización misma de la procedencia del
recurso. Estos problemas pasan por la voluntad política
Debido a las diferentes disciplinas que componen la
para reformar y regular la ley 1408 de 2014, la doble
figura de Extinción de dominio en Colombia, ha sido
connotación que tendría la Corte Suprema de Justicia
arduo el debate en torno a la naturaleza jurídica de la
como juzgador y tribunal de casación en los procesos
acción y los alcances jurídicos a raíz de su definición.
de extinción adelantados contra los bienes de agentes
El debate pasa por describir sus rasgos penales, civiles,
diplomáticos, así como el problema de delimitación
administrativos y constitucionales. Sin embargo,
que tendría la apreciación de un recurso meramente
resultado del análisis de sus factores, podemos afirmar
excepcional con una tercera instancia derivado del
que su naturaleza no es única, pues comporta diversas
amplio abanico que permite el control constitucional.
características que impiden su limitación. De tal
suerte, los alcances de la acción están determinados BIBLIOGRAFÍA
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de Derecho, juega un papel fundamental para la
protección de los ciudadanos que pueden ser sujetos
de las arbitrariedades de los órganos jurisdiccionales.

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ARTÍCULO
LIBERTAD DE EMPRESA Y SU ANÁLISIS
EN EL ÁMBITO DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL
BUSINESS FREEDOM AND ITS ANALYSIS IN THE FIELD OF
CONSTITUTIONAL LAW

Dra. Shirley Gamboa Alba

Abogada y economista. Docente investigadora del Dpto. de Derecho
Constitucional – Facultad Ciencias Jurídicas y Políticas
Universidad Autónoma Juan Misael Saracho
e-mail: [email protected]

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RESUMEN ABSTRACT

El artículo presenta un análisis de la Libertad de The article presents an analysis of Business Freedom
Empresa desde el ámbito del Derecho Constitucional, from the field of Constitutional Law, with the purpose
con el propósito de establecer su alcance en la of establishing its scope in the Bolivian Constitution,
Constitución de Bolivia, para ello, recurriendo a la for this, resorting to legal dogmatics and through
dogmática jurídica y a través de la hermenéutica, hermeneutics, we proceeded to interpret Articles
se procedió a la interpretación de los artículos 47.II 47.II and 308.I of the Constitution based on the
y 308.I de la Constitución en función a la postura position of the Plurinational Constitutional Court.
del Tribunal Constitucional Plurinacional. Entre los Among the most relevant results, it is found that the
resultados más relevantes se tiene que aún el Tribunal Constitutional Court has not yet clearly defined what is
Constitucional no ha definido de manera clara qué ha to be understood by Business Freedom, nor has it ruled
de entenderse por Libertad de Empresa ni tampoco se on its essential content. Aspect that leads to various
ha pronunciado sobre su contenido esencial. Aspecto interpretations by private parties in which an apparent
que conlleva a diversas interpretaciones por parte violation of the constitutional recognition of Business
de los privados en el que se establece una aparente Freedom is established.
vulneración al reconocimiento constitucional de la
Libertad de Empresa.

Palabras clave: Libertad de Empresa, Tribunal Constitucional, Derecho Constitucional

Key words: Business Freedom, Constitutional Court, Constitutional Law

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INTRODUCCIÓN Económica, lo que parecería que siempre se aspira

-sobre todo en lo que respecta a efectos de relación
La Libertad de empresa aparece como uno de los
económica-, es que exista una base de estabilidad
derechos que, generalmente, forma parte de las
jurídica para el desarrollo de la actividad económica,
constituciones económicas insertas en los textos
lo que está sustentada en la denominada seguridad
constitucionales, aunque no siempre su naturaleza,
jurídica. Aunque varios tratadistas señalan que
contenido y alcance sean los mismos o, más aún,
existe un extremo de ambigüedad e imprecisión en
generalmente no habría una explicación desarrollada
los postulados constitucionales respecto a lo que se
en la normativa sobre su contenido esencial, resultando
considera como Constitución Económica, y que se
más bien, que es a través de la jurisprudencia que se
requiere, en tal razón, entender la trascendencia del
va esbozando su alcance e incluso sus limitaciones
papel que juega la jurisprudencia constitucional en
y su relación con otros derechos y principios
cuanto a la delimitación de los contenidos económicos
constitucionales.
de determinados preceptos constitucionales que
Sin embargo, un punto de coincidencia, es el relativo van a condicionar o delimitar toda la vida económica
a considerar que en cualquier escenario y con los nacional.²
diferentes alcances que puede tener, la Libertad
Sin duda un aspecto vinculado con la Libertad de
de Empresa es parte de lo que se considera como
Empresa, es la denominada “economía de mercado”,
Constitucionalismo Económico o Constitución
lugar donde se constituye y fortalece dicha libertad
Económica¹ como conjunto de normas, principios y
con escasa o casi nula participación del Estado en los
postulados vinculados alrededor de la denominada
procesos económicos, aunque es importante recalcar,
visión económica de un Estado, que incluye diferentes
que de ninguna manera puede ser considerado un
sistemas, no necesariamente articulados; pues forman
espacio aislado de elementos de intervención del
parte también de dicha Constitución Económica
Estado, de una propiedad sin función social o de una
los aspectos vinculados con políticas públicas de
participación privada sin limitaciones.
planificación estatal, iniciativa pública, economía de
mercado, derecho de la propiedad privada, micro Esto es así, puesto que la Libertad de Empresa y
o pequeñas unidades productivas o artesanales, acceso al mercado, considera otros elementos que
actividades empresariales del Estado, entre otras, facilitan su aplicación y en el caso específico de Bolivia,
todas las cuales en estricto sentido, incluso podrían implica observar y tener en cuenta limitaciones
generar contradicciones en su aplicación en o delimitaciones que se fijan a través de la propia
determinados momentos. norma Constitucional, debido al modelo económico
plural en el que se asienta la economía en Bolivia, su
Claro está que, pese a existir diferentes enfoques
carácter social. Aspecto que orientan a analizar una
alrededor de lo que se considera una Constitución
pluralidad de instrumentos de intervención estatal

1
El profesor Menéndez define a la Constitución Económica como “el conjunto de normas que, con un rango constitucional,
establecen la legitimación para ejercer la actividad económica, el contenido de las libertades y de los poderes que se derivan de
esta legitimación, las limitaciones que afectan a los mismos y a la responsabilidad que grava su ejercicio, así como los instrumentos
y medidas con los cuales el Estado puede actuar o intervenir en el proceso económico. Citado en Gamboa Alba, S. (2022).
Constitución económica: evolución de la regulación de la economía en el marco constitucional boliviano. Tribuna Jurídica, 3(3),
80-91. Recuperado a partir de https://dicyt.uajms.edu.bo/revistas/index.php/tribuna-juridica/article/view/1289. Pág. 81.
2
Gómez Barahona, Alberto, “Modelo Económico y Tribunal Constitucional”, dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/785247.pdf.
(fecha de consulta: mayo 17 de 2023)

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que facultan para sí, no solo el control y regulación, Siguiendo al entendimiento de Montt⁴, la libertad
sino la intervención directa del Estado en los económica es entendida también como sinónimo de
procesos económicos, no únicamente en la fijación actividad empresarial, siendo aquella destinada a la
de políticas públicas de planificación, política fiscal, producción de bienes y servicios con el fin de obtener
política monetaria, política sectorial, sino incluso la ganancias, consistente en la facultad para su titular
reserva que el Estado hace para sí de determinados de iniciar (o emprender) una actividad empresarial,
sectores, recursos o servicios esenciales de naturaleza ejercerla (obrar) de una manera o de otra, sin más
económica, de carácter exclusivo bajo su competencia. limitaciones que las de no ser contraria a lo establecido
en las normas legales que la regulen.
LA LIBERTAD DE EMPRESA EN EL MARCO
CONSTITUCIONAL Por su parte, Fermandois señala que la actividad
económica es aquella susceptible de producir lucro
La Libertad de Empresa, como derecho constitucional
o de alterar los elementos que lo producen; en tanto
expreso, no está incluida de manera directa en la
que actividad empresarial, es aquella actividad
Constitución boliviana, como sí lo está de forma
económica que el ente despliega organizado en un
textual en la Constitución española en su artículo 38
conjunto de personas y bienes llamado empresa.
que “reconoce la libertad de empresa en el marco de la
Por lo que, la importancia de la distinción para este
economía de mercado”.
autor, radica en que para el desarrollo de actividades
No obstante la inclusión o no expresa en el texto puramente económicas el Estado no requiere
constitucional, es importante señalar que la Libertad autorización especial, mientras que sí para actividades
Económica en general es propio del ser humano, empresariales.
siendo una condición necesaria aunque no suficiente
Navarro5, señala que la libertad económica es “la
para el fortalecimiento de la democracia, toda vez que
libertad que se garantiza a todas las personas, sean
a partir de su ejercicio libre, se garantiza la realización
naturales o jurídicas, para propender a satisfacer las
personal y facilita una justa recompensa de los éxitos
diversas necesidades -múltiples e ilimitadas- mediante
individuales³, así como la imposición de sanciones por
la utilización y asignación de bienes escasos y limitados;
fallas cometidas; por lo que, la Libertad Económica
no siendo indispensable, por tanto, el carácter
es relevante no solo desde el análisis meramente
lucrativo o no de las aludidas actividades económicas”
económico sino también desde una perspectiva ética
y social que no está exenta de asumir el riesgo de lo que En otras palabras, refiere que, cualquier hecho o
implica una gestión económica en el ejercicio de su acción humana, relativa a la producción, consumo,
derecho. intercambio, distribución, etc., de bienes o servicios,
que tenga por objeto la satisfacción de una necesidad,

3
La Corte Constitucional de Colombia, en su Sentencia T-425 de 1992, refiere las nociones de libertad de empresa y libertad
económica de manera indistinta para señalar que se trata de “la facultad que tiene toda persona de realizar actividades de
carácter económico, según sus preferencias o habilidades con miras a crear, mantener o incrementar su patrimonio”
4
Montt Dubournais, Luis. “Informe en Derecho: La libertad Económica y su tutela jurisccional, citado por Patricio y Karen
Masbernat, en “La Doctrina Nacional relativa al derecho constitucional a desarrollar actividades económicas, Ensayo de una
revisión. Chile.
5
Navarro Beltrán, Enrique 1999 (Notas sobre el contenido esencial…), p. 28

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puede ser considerada como una actividad económica cualquier actividad”, o lo que es lo mismo, un “derecho
y por tanto estar incluida dentro del precepto en a desarrollar” algo, implica necesariamente que como
estudio.6 contrapartida existe una obligación correlativa, una
obligación de no hacer, que es, no perturbar, restringir
Bajo ese criterio de considerar la Libertad Económica
o menoscabar, y mucho menos aun privar, de este
y la Libertad de Empresa de manera indistinta, se hará
derecho, obligación que recae primeramente en el
un análisis de lo estipulado en la Constitución boliviana,
Estado, al establecer en el artículo 9, numeral 4., de la
que por un lado reconoce la Libertad de Empresa en el
CPE, entre los fines y funciones esenciales del Estado:
artículo 308.II y por otro la Libertad Económica como
un derecho, reconocido en el artículo 47.I de la norma “Garantizar el cumplimiento de los principios, valores,
suprema. derechos, y deberes reconocidos consagrados en esta
Constitución; y artículo 14. III: “III. El Estado garantiza a
Como se indicó, la Libertad de Empresa en la
todas las personas y colectividades, sin discriminación
Constitución boliviana, se encuentra reconocida
alguna, el libre y eficaz ejercicio de los derechos
en el artículo 308 II.: el Estado garantiza la libertad
establecidos en esta Constitución, las leyes y los
de empresa y el pleno ejercicio de las actividades
tratados internacionales de derechos humanos.
empresariales, aduciendo a su vez, que las mismas,
serán reguladas por la ley, lo que implica, el ejercicio de Además, tiene la obligación no solo de “respetar”,
la actividad empresarial se llevará a cabo bajo la idea sino además de “promover” el ejercicio de tal
de reserva legal absoluta.7 derecho, (artículo 13. I.): “Los derechos reconocidos
por esta Constitución son inviolables, universales,
Por su parte, el artículo 47.I. de la Constitución boliviana
interdependientes, indivisibles y progresivos. El
establece: “Toda persona tiene derecho a dedicarse
Estado tiene el deber de promoverlos, protegerlos y
al comercio, la industria o a cualquier actividad
respetarlos.” (las negrillas nos corresponden).
económica lícita, en condiciones que no perjudiquen al
bien colectivo” (las negrillas nos corresponden). En relación a este último punto, se sostiene que la
disposición de referencia crea obligaciones/deberes
En ese sentido, la Constitución al haber redactado de
para todo órgano del Estado y, por ende, la primera
esa manera en el art. 47.I, le es reconocido un poder a las
obligación de abstención de inferir en la actividad de
personas para que desenvuelvan sus potencialidades
los particulares en materia económica, prohibiendo
en materia económica y, en definitiva, es una de las
actividades que, por disposición constitucional, les
manifestaciones del principio de autonomía privada
pertenecen a los particulares, como por ejemplo si
dentro del articulado de nuestro Texto Fundamental
pretendiera que ellas sólo le corresponden al Estado.
para desempeñarse en actividades de manera libre en
Y, además una obligación fundamental de actuación,
cualquier actividad económica.
para promover el ejercicio de tal derecho y que sea
Dicho de otra manera, el hecho que la Constitución efectivo en la realidad.
contemple un “derecho a dedicarse al comercio o a

6
Bajo ese entendimiento, se puede establecer, por más controversial que pueda resultar, que la actividad desarrollada por una
corporación o fundación sin fines de lucro es una actividad económica y por lo tanto susceptible de tutelarse por el Art. 308°.II.
de la Constitución en tanto y en cuanto ella despliega una actividad destinada a satisfacer sus necesidades.
7
Fermandois, Arturo (2006): Derecho Constitucional Económico (Santiago, Ediciones Universidad Católica de Chile, segunda
edición). Tomo I.op. Cit., pp. 89

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Sin embargo, el asumir una postura respecto al SENTENCIA 005/2015 DEL TRIBUNAL
posicionamiento de los autores citados, plantea un CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL RESPECTO A
problema relativo a si el derecho reconocido en el LA LIBERTAD DE EMPRESA
Art. 47°.I., se refiere al derecho de emprendimiento
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en la
o a la libertad económica en general y, si el elemento
SCP 0005/2015, ha señalado el reconocimiento
“lucro” es o no componente del ejercicio de la libertad
constitucional a la iniciativa privada y la libertad de
económica como derecho.
empresa y que tienen límites en función del interés
Por ejemplo, si se asume que el derecho consagrado social y la seguridad alimentaria que demanda el
en el Art. 47°.I., se trata de la libertad económica en pueblo boliviano, estableciendo que el modelo plural
general, se concibe que ese es un derecho consagrado de economía contenido en la Constitución, faculta al
y protegido para los particulares y permitido al Estado. Estado ejercer la dirección y el control de los sectores
En ella estaría incluida la actividad empresarial de estratégicos de la economía y por consiguiente, puede
los particulares. Pero la actividad empresarial, la cual tomar las medidas necesarias para garantizar la oferta
comprende el ánimo de lucro, estaría restringida oportuna de alimentos estratégicos que permitan
al Estado, requiriendo habilitación legal para satisfacer las necesidades de alimentación del pueblo
desarrollarla o participar en ella y su competencia en boliviano.
el desarrollo de las actividades económicas.
Dicha sentencia en el extracto de la ratio decidendi,
Como se puede apreciar, este no es un problema que realiza el análisis de constitucionalidad del artículo 1 de
haya sido resuelto y por el contrario aún sigue en la Ley 3078, señalando que: el nuevo modelo económico
debate, aunque a pesar de ello, la justificación de la que rige en el país, está catalogado como un modelo
consagración de la libertad económica, encuentra plural orientado a mejorar la calidad de vida y vivir
asidero en cualquier sistema económico, con la tesis bien de todas las bolivianas y bolivianos; en base a esa
que, en un sistema Democrático, es la Constitución la concepción, es función del Estado el reglar los procesos
que configura límites, dentro de los cuales permite un de producción distribución y comercialización de
abanico de posibilidades para su ejercicio. bienes y servicios de acuerdo a los principios de
complementariedad, reciprocidad, solidaridad,

8
Ley N° 307, del 10 de noviembre del 2012 Ley del Complejo Productivo de la caña de azúcar, que tiene por objeto regular las
actividades y relaciones productivas, de transformación y comerciales del sector ·agrícola cañero y agroindustrial cañero, y la
comercialización de productos principales y subproductos derivados de la caña de azúcar. Dicha Ley fue objeto de una Acción de
inconstitucionalidad abstracta, demando la inconstitucionalidad de De los arts. 1; 5; 6; 7; 10.IV; 12; 15.II; 17; 19.1; 20; y, 21.I.1 y 2 y, II; y, la
Disposición Transitoria Única de la Ley 307 de 10 de noviembre de 2012; b) De los arts. 4.I, II y III; 5; 10.I inc. c) y III inc. b); 11.I incs. a)
y b) y, II; 19; 23.I, II, III y IV; 24.I, II y “II”; 25.I, II y III; 26.II; 27.II; 28.I y II; 29 incs. a) y b); 30 incs. a), b) y c); 32 incs. a) y b); 33; 34.I y II; 35; y,
Disposiciones Transitorias Tercera y Séptima del Decreto Supremo (DS) 1554 de 10 de abril de 2013, que reglamenta la Ley 307;
c) Todos los artículos de los reglamentos aprobados por las Resoluciones Ministeriales 080/2013 de 21 de mayo y 081/2013 de
22 de mayo, por la presunta vulneración de los arts. 14.I, II y III; 15.II; 16; 47.I; 56.I y II; 103.I; 308; 311.II.5; 316.2; 318.I y V; y, 323.I de la
Constitución Política del Estado (CPE). Aduciendo que de la propia definición conceptual de la Ley 307, se extrae que todos los
actores que participan en lo que se define como Complejo Productivo de la Caña de Azúcar, son actores particulares o privados
con patrimonios igualmente particulares, con derechos de propiedad individual o colectivos de dominio privado, cuya regulación
se encuentra ya definida por la propia Constitución Política del Estado; asimismo, la iniciativa privada y la libertad de empresa
son derechos fundamentales que tienen carácter de derecho subjetivo, por estar reconocidas en la Norma Suprema, en efecto,
la definición de los elementos y facultades concretas son atribuibles al empresario, lo que constituye “su núcleo fijo”, siendo éste
a su vez, un límite para el legislador.

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redistribución, igualdad, seguridad jurídica, un derecho humano en nuestra Ley Fundamental y no

sustentabilidad, equilibrio, justicia y transparencia, así la libertad de empresa, lo que provoca que esté por
en correspondencia con el art. 308 de la CPE, que encima de cualquier interés económico.”
reconoce, respeta y protege la iniciativa privada y
DISCUSIÓN
garantiza la libertad de empresa pero a la vez, prevé su
regulación mediante ley (…). Al respecto, es importante señalar que el Tribunal
Constitucional Plurinacional, no se ha referido a qué
Asimismo señala que: el Estado por mandato
es la Libertad de Empresa o qué ha de entenderse por
constitucional y en virtud a los principios del modelo
Libertad de Empresa, tampoco determina cuál es el
económico plural, regula actividad económica en
“contenido esencial” de esta libertad, es más, parece
general y la de los sectores estratégicos en particular;
que incluso en ciertas actuaciones que se opondrían a
razón por la cual, el precepto en análisis no resulta
ese contenido esencial, como es el caso de la Ley que
contrario al contenido de los arts. 308.I y II de la CPE,
fue cuestionada.
que reconoce la iniciativa privada y garantiza la
libertad de empresa, no obstante, la misma por expresa Tampoco señala en la sentencia el Tribunal
disposición constitucional no es absoluta sino que tiene Constitucional Plurinacional qué valor habrá que dar
límites que han sido establecidos con la finalidad de a la expresión “se reconoce y respeta la libertad de
conciliar los intereses de la actividad económica libre empresa… es decir, son libres, pero dentro de los límites
en función del interés social y la seguridad alimentaria del interés colectivo”.
que demanda el pueblo boliviano, limitación que fue
regulada en la Ley que se cuestiona de inconstitucional. En todo caso la Constitución está subordinando la
Lo mismo acontece con el contenido de los 311.I y II.5 libertad de empresa a las exigencias económicas del
de la CPE, ya que el Estado garantiza la iniciativa Estado y su modelo de planificación, de acuerdo a lo
empresarial y la seguridad jurídica; por ello, se concluye establecido en el artículo 316 de la Constitución Política
que la Constitución Política del Estado, garantiza y del Estado, lo que implica que los límites van a ser los
respeta la libre actividad económica y la iniciativa que el Estado considere y fije los parámetros de lo se
privada; es decir, son libres pero dentro de los límites entienda “en función del interés social y la seguridad
del interés colectivo, por cuanto la empresa como alimentaria que demanda el pueblo boliviano”
base del desarrollo de la economía de un país, cumple CONCLUSIONES
una función social, para alcanzar una justicia social,
que constituye un valor sobre el que se sustenta la El Tribunal Constitucional Plurinacional en su
construcción del Estado Unitario Social de Derecho interpretación sobre la Libertad de Empresa debiera
Plurinacional Comunitario, que implica la edificación vincular el derecho individual con el bien común
de una sociedad cimentada en la equidad con justicia, sin menoscabar su interpretación constitucional
que se resume, en el “vivir bien” con dignidad y en el entendimiento de establecer los parámetros
solidaridad.) que definan qué ha de entenderse por Libertad de
Empresa. Este vínculo debe tener un carácter positivo
Por su parte, en la misma sentencia citada, aclara que y no puramente negativo, y exige una definición precisa
la libertad de empresa no es un derecho fundamental de determinados estándares que permitan anudar con
y un derecho humano, cuando expresa: “…corresponde equilibrio el interés privado con el interés colectivo,
aclarar que no existe colisión de derechos como en atención a las características de los diferentes
afirman los accionantes entre la soberanía alimentaria mercados en donde opera la libertad económica. El
y la exportación de los productos derivados de la caña problema radica en delimitar con precisión dichos
de azúcar establecida como un derecho fundamental y estándares, preservando, por un lado, el contenido

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del Complejo Productivo de la caña de azúcar,
disponible en: https://sea.gob.bo/digesto/
CompendioII/M/104_L_307.pdf, (Fecha de
consulta 07 de mayo de 2023

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 4

ARTÍCULO
¿LA LEY 1443 ES UNA LEY DE CRISIS?
ENTRE EL DERECHO PENAL
SIMBÓLICO Y LA RACIONALIDAD
LEGISLATIVA

M.Sc. M. Mónica Ugarte Wachtel

Universidad Autónoma Juan Misael Saracho
e-mail: [email protected]

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RESUMEN ABSTRACT
El legislador boliviano en el año 2022 ha aprobado The Bolivian legislature in 2022 approved the Law on
la Ley de Protección a las Víctimas de Feminicidio, the Protection of Victims of Feminicide, Infanticide,
Infanticidio y Violación de Infante, Niña, Niño o and Child or Adolescent Rape (Law 1443). This law
Adolescente (Ley 1443), la que se proyecta atendiendo was developed in response to a specific context of
a un contexto particular de actos violentos contra violent acts against women and children, which had
mujeres y niños, en el que la sociedad boliviana se a significant impact on Bolivian society. The political
ha sentido gravemente afectada, extremo que ha class felt compelled to seek remedies and responses
llevado a la clase política a intentar buscar paliativos to address the population’s strong discontent with the
y respuestas ante el gran descontento de la población judiciary’s handling of these cases.
con relación a la actuación de la administración de
justicia frente a estos hechos. This led to the proposal for amending the punitive
system and subsequent debates in the Plurinational
Esto ha merecido la propuesta de modificación del Legislative Assembly. As a result, the legislative text,
sistema punitivo y el correspondiente debate en la Law 1443, was approved and enacted. I intend to
Asamblea Legislativa Plurinacional, dando como provide a brief analysis of this law, focusing first on the
resultado la aprobación y posterior promulgación del legislative technique employed and its compliance with
texto normativo que se pretende someter a un somero the levels of legislative rationality, as systematized by
análisis -Ley 1443-, en cuanto primero a la técnica Professor Atienza. Secondly, I will assess whether this
legislativa1 utilizada, y al cumplimiento de los niveles de law is a substitute response by the legislature to pacify
racionalidad legislativa -sistematizados por el profesor the population, in other words, whether it constitutes
Atienza-, y segundo, valorar si esta ley es una respuesta a “crisis law.” To do so, I will approach the proposition
sustitutoria del legislador con el fin de tranquilizar a la presented by symbolic criminal law, examining both
población, esto es, si constituye una “ley de crisis”2, para the positive and negative aspects that the “symbolic
lo que se abordará el planteamiento que nos presenta effects” of criminal law can have in the enactment of
el derecho penal simbólico, discriminando los aspectos these types of laws aimed at appeasing public outcry
positivos y negativos que pueden tener los “efectos regarding violent acts.
simbólicos”3 del derecho penal en la promulgación de
esta clase de leyes que buscan aplacar el clamor social
ante los actos violentos que se generan.

Palabras clave: Ley 1443, derecho penal simbólico, racionalidad legislativa, Ley de crisis, técnica legislativa.
Key words: Law 1443, Symbolic Criminal Law, legislative rationality, crisis Law, legislative technique

Entendiendo que la técnica legislativa constituye el arte de legislar clara y eficazmente (Centenera Sánchez - Seco, 2012/2013) y
1

que aquello responde no solo a una correcta redacción de los textos normativos, sino que también afecta a la unidad y coherencia
del ordenamiento jurídico, como a la viabilidad de las normas.
²Como refiere Hassemer, leyes que sirven de coartada para tranquilizar el miedo y las protestas públicas. (Hassemer, Winfried,
1995)
³(Hassemer, Winfried, 1995)

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INTRODUCCIÓN Diputados, 2022) En estos informes se reconoce, como

posteriormente se haría por parte de las autoridades
A) PRESENTACIÓN DE LA LEY 1443: EXPOSICIÓN
del poder ejecutivo5 -a tiempo de promulgar la ley- que
DE MOTIVOS, DEBATE LEGISLATIVO Y ESTRUCTURA
la principal motivación de la modificación se centraba
FINAL: ANÁLISIS DE LA TÉCNICA LEGISLATIVA Y DE
en un hecho particular de feminicidio suscitado en
LA RACIONALIDAD LEGISLATIVA
la ciudad de El Alto6, en definitiva, este proyecto, que
De inicio, en fecha 11 de abril de 2022, la Comisión luego se convertiría en ley, propone modificaciones
de Justicia Plural Ministerio Público y Defensa Legal al sistema normativo penal en delitos de feminicidio,
del Estado de la Cámara de Diputados, eleva Informe violación niña, niño o adolescente e infanticidio,
Técnico CD. CJPMPDLE-PL-ST/AL. N° 01/2021- estableciéndose por ejemplo que las personas
2022 que considera viable el Proyecto de Ley N° sindicadas de estos no puedan obtener su libertad a
179/2021-2022 “Por la Dignidad de las Víctimas través de medidas cautelares personales alternativas
de Feminicidio, Violación Niña, Niño, Adolescente a la detención preventiva, debido a la gravedad del
e Infanticidio” y recomienda su aprobación, siendo asunto y por la crisis que se evidencia en el ámbito de
que una vez aprobado en el pleno de la Cámara de la justicia (Cámara de Senadores Comisión de Justicia
Diputados se eleva ante la Cámara de Senadores y Plural, 2022), justificándose la reforma en diversos
en ésta, en fecha 8 de junio de 2022, la Comisión de delitos vinculados a servidores judiciales y afines7 por
Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal la desconfianza generada ante el caso paradigmático
del Estado de la Cámara de Senadores eleva informe que ha constituido el hito de partida del trabajo de
sobre el Proyecto de Ley N° 179/2021-2022-CD, la comisión. Entre las modificaciones propuestas y
justificando la necesidad de la reforma normativa posteriormente aprobadas sin mayor modificación
en la recurrencia de infracciones con hechos de (producto del debate legislativo) se tiene además que
violencia extrema contra sectores vulnerables de la se ha planteado y aprobado la improcedencia de la
sociedad boliviana, expresando que las modificaciones prescripción en estos delitos, la posibilidad de acceder
recientemente incorporadas⁴no resultaron suficientes al pronto despacho en los recursos planteados y la
para evitar el mayor crecimiento de delitos. De modificación del régimen de ejecución penitenciaria.
esa forma expresan de manera coincidente que se
En cuanto a estos informes, y siguiendo a Piedad
pretende una modificación de normas en el ámbito
García – Escudero Márquez, es de resaltar que
sustantivo, adjetivo y de ejecución para garantizar
resulta importante su presencia a la hora de la
una justicia con mayor transparencia sin dilaciones,
tramitación parlamentaria de las leyes, pues sin
que permita materializar los derechos de las víctimas
perjuicio de la importancia de la corrección técnica
en casos con mayor connotación social. (Cámara de

⁴ Mediante la promulgación de la Ley 1390 el 27 de agosto de 2021 “LEY DE FORTALECIMIENTO PARA LA LUCHA CONTRA LA
CORRUPCIÓN”
5
https://www.abi.bo/index.php/noticias/gobierno/38-notas/noticias/seguridad/24220-ley-n-1443-de-proteccion-a-las-
victimas-elimina-la-detencion-domiciliaria-para-los-agresores (Agencia Boliviana de Información, 2022)
6
Hecho desplegado por Richard Choque, que había sido anteriormente sentenciado a 30 años de presidio por la comisión del
delito de feminicidio y que había obtenido su libertad valiéndose de una serie de “artimañas”, razón por la que en definitiva se
conformó la comisión, que según han expresado en el informe llegaron a determinar la existencia de consorcios entre jueces,
fiscales, abogados, médicos, trabajadores sociales, entre otros quienes participaron y facilitaron instrumentos para la liberación
de personas condenadas a 30 años de cárcel. (Cámara de Senadores Comisión de Justicia Plural, 2022)
7
Por ejemplo, el delito de prevaricato, tanto en los aspectos que hacen a su tipicidad objetiva (ampliando la calidad de los
sujetos activos, así como los verbos rectores) y además se ha justificado el agravar el marco punitivo de otros ilícitos como el de
incumplimiento de deberes y modificar el delito de consorcio

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de los anteproyectos de ley, esta corrección debe Ahora bien, antes de ingresar a un análisis de los niveles
mantenerse también en los proyectos a lo largo de su de racionalidad, si observamos los principios y reglas
tramitación parlamentaria, hasta su conversión en de técnica legislativa (Garcia - Escudero Márquez
ley. (Garcia - Escudero Márquez Piedad, 2005) En Piedad, 2005), se analizará la ley a la luz del principio
estos informes se han recogido los antecedentes, el de “inserción de la ley en el ordenamiento jurídico”,
sustento o normativa legal, el análisis efectuado por siendo que de inicio, esta disposición establece
cada comisión y las conclusiones y recomendaciones, claramente las modificaciones y derogaciones de
verificándose modificaciones no estructurales al texto normas legales, pues dedica precisamente los artículos
original. 2 y 3 a esta tarea, por otra parte se observa que no
se han reproducido preceptos constitucionales en
Ahora bien, conforme la revisión del trabajo
la norma legal, y en cuanto a la fecha de entrada en
desplegado primero por la Cámara de Diputados, en el
vigor, si bien no resulta expresamente establecida,
mes de abril de 2022, y luego por la de los Senadores,
conforme disposición constitucional8, aquella se
se puede apreciar por ejemplo de la sesión de fecha 15
infiere a partir de su promulgación y publicación. Por
de junio de 2022 que el debate -en grande y detalle-
otra parte, las habilitaciones y mandatos de desarrollo
del proyecto, ha dado por resultado la aprobación
reglamentario, los encontramos en la disposición
del texto normativo sin mayores modificaciones
final única. Ahora bien, en cuanto a la exposición de
conforme se colige de la visualización del debate
motivos, estos se encuentran enmarcados dentro del
legislativo (Cámara de Senadores, 2022) y de la lectura
análisis formulado por ambas comisiones técnicas
comparativa del proyecto y de la ley promulgada,
camarales (Diputados y Senadores), en los que se
siendo así que las observaciones efectuadas han
sintetizan los motivos y contexto en el que se ha
estado centradas en tres aspectos, primero la
apreciado la necesidad de efectuar la modificación.
terminología utilizada para la referencia del delito de
Ahora bien, conforme se esgrime más adelante, si bien
violación “de” o “a” infantes, segundo, la viabilidad de
encontramos la expresión de antecedentes realizada
excluir toda posibilidad de que por “buena conducta”
por las Comisiones, existen aspectos que no han
se favorezcan a los reos condenados con beneficios de
sido tratados con la suficiente evidencia estadística
ejecución penitenciaria como la libertad condicional, y,
o estudio que atienda a fines instrumentales9 para
tercero, los cuestionamientos vinculados a la inclusión
justificar algunas modificaciones, en particular
de la disposición transitoria referida a la colaboración
consideramos que las modificaciones realizadas al
eficaz, teniéndose que, en definitiva, se ha aprobado
régimen de ejecución penal, se han justificado a partir
la ley, que, en su estructura está compuesta de tres
de sólo un caso emblemático, más no responde a un
artículos, el primero que delimita el objeto, el segundo
relevamiento de información general del estado de
que regula las modificaciones y el tercero que establece
situación del régimen penitenciario en Bolivia, así como
las incorporaciones, además se han aprobado cuatro
de los fines asignados a la sanción por disposiciones
disposiciones adicionales, y una disposición final.
constitucionales y sustantivas preexistentes10, y menos

8
Artículo 164 p. II “la ley será de cumplimiento obligatorio desde el día de su publicación, salvo que en ella se establezca un plazo
diferente para su entrada en vigencia” (BOLIVIA, 2009)
9
Siguiendo a Díez Ripollés, los efectos instrumentales, vinculados al fin o la función de protección de bienes jurídicos, tendrían
capacidad para modificar la realidad social por la vía de prevenir la realización de comportamientos indeseados (Díez Ripollés, El
derecho penal simbólico y los efectos de la pena, 2002)
10
La Constitución Política del Estado ha establecido en su artículo 118 p III que el cumplimiento de las sanciones privativas de
libertad y las medidas de seguridad están orientadas a la educación, habilitación y reinserción social de los condenados con
respeto de sus derechos. Por su parte el Código Penal en su artículo 25 reconoce como fines de la sanción la reenmienda y la
readaptación social del delincuente, así como funciones preventivo generales y especiales.

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aún se justifica instrumentalmente el porqué del del derecho de las víctimas en casos con mayor
incremento del tiempo para la aplicación del beneficio connotación social (Cámara de Diputados, 2022), las
de libertad condicional, y, en cuanto al régimen de modificaciones incorporadas no son necesariamente
medidas cautelares, esta norma resulta contradictoria las medidas idóneas para lograr aquello, ya que
sistemáticamente con una anterior, promulgada conforme reconocen los proyectistas se han venido
en el año 201911, la que precisamente se adoptó aprobando disposiciones normativas punitivas (2019,
atendiendo recomendaciones convencionales12 ante 2021) que no han alcanzado los fines propuestos,
el uso indiscriminado de la medida cautelar de prisión por lo que el mecanismo punitivo no ha servido para
preventiva. Por lo que se centrará el análisis posterior neutralizar este tipo de conductas reprochadas, siendo
en estos dos tópicos a efectos de cuestionar, que así que siguiendo al profesor Díez Ripollés, podemos
siendo ejes fundamentales de la persecución penal, afirmar, que el legislador boliviano está cayendo en
con respecto a los mismos, el legislador no ha contado el reino del proceder legislativo declarativo-formal
con suficientes estudios que se hayan realizado sobre la (Díez Ripollés, 2002), cuya pretensión fundamental
necesidad de la norma y sobre todo sus efectos, como es reflejar el estado actual de las opiniones colectivas
así también, la ley aprobada no contempla los informes sobre una determinada realidad social conflictiva,
emitidos por organismos de la Corte Interamericana pero que sin embargo no contempla consideración
de Derechos Humanos. (Comisión Interamericana alguna sobre la medida en que la norma en cuestión
de Derechos Humanos, Informe temático Bolivia. puede colaborar a la solución del problema.
“Situación de los Derechos Humanos y acceso a la
Ahora bien, partiendo de la identificación de dos ejes
justicia de población vulnerable privada de libertad en
temáticos de la ley en análisis -ejecución penitenciaria
Bolivia”, 2017)
y medidas cautelares personales-, se realizará una
Finalmente, para agotar el breve análisis del sucinta valoración o análisis conforme el modelo
cumplimiento del principio o regla de inserción de la que propone el profesor Manuel Atienza, partiendo
ley en el ordenamiento jurídico (Garcia - Escudero precisamente de que sostiene que el proceso de
Márquez Piedad, 2005), es necesario referirnos producción legislativo podría entenderse como una
a la idoneidad para alcanzar los objetivos que se serie de interacciones entre: edictores, destinatarios,
persiguen con su aprobación, y esto nos remite a una sistema jurídico, fines y valores (Atienza, 1997), y a
evaluación prospectiva de la instrumentalidad de las partir de ello plantea una evaluación de la racionalidad
modificaciones y a las expectativas formuladas por legislativa en cinco niveles: lingüística, sistemática,
sus proyectistas, aspectos que consideramos pueden pragmática, teleológica y axiológica, siendo que en
tratarse de manera más completa en el acápite este trabajo se descenderá a la evaluación de la Ley
siguiente, cuando se aborde las nociones del simbolismo 1443 en los dos tópicos identificados, desde lo que
del derecho penal, sin embargo se adelantará, que si se significa la racionalidad jurídico formal, pragmática y
parte de que lo que se pretende es la materialización teleológica, no porque se aconseje eludir la evaluación

11
Ley 1173 Ley de abreviación procesal penal y de fortalecimiento de la lucha integral contra la violencia a niñas, niños, adolescentes
y mujeres de 8 de mayo de 2019 que en su exposición de motivos (Proyecto de Ley N° 33/2019-2020), señala “los principales
problemas que afectan la administración de justicia penal están relacionados con el uso excesivo de lo escriturado en el proceso,
el alto índice de suspensiones de audiencias, (…), el deficiente ejercicio de la facultad ordenadora y disciplinaria de la autoridad
judicial en el desarrollo de las audiencias, la imposición indiscriminada de la detención preventiva, haciendo de ésta la regla y no
la excepción.”
12
Informe Sobre el Uso de la Prisión Preventiva en las Américas preparado por la Relatoría sobre los Derechos de las Personas
Privadas de la Libertad de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos 2013 (CIDH, 2013) y el Estudio Diagnóstico de la
Detención Preventiva (Tribunal Supremo de Justicia de Bolivia, 2017)

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de los restantes niveles, sino porque consideramos que disposiciones y principios16 que en materia de medidas
vienen vinculados a la problemática abordada en el cautelares resultan la base del sistema democrático
último punto que se tratará en este trabajo, en cuanto de persecución penal. Por lo que la ley sometida a
al derecho penal simbólico y porque los restantes análisis resultaría irracional desde la perspectiva
niveles de valoración, a prima facie, no presentan jurídico formal, pues se han incluido disposiciones
rasgos evidentes de irracionalidad legislativa. contradictorias que erosionan la concepción y
finalidad de las medidas cautelares personales, al
Acotado como está el análisis, en cuanto primero a
incorporar la imposibilidad de aplicación de otras
la racionalidad jurídico formal13, entendemos que
medidas cautelares personales y de esa forma obligar
el ordenamiento jurídico debe visualizarse como
la imposición de la medida de detención preventiva en
un sistema, en tal sentido la ley resultará irracional
los ilícitos delimitados en el objeto de la ley, soslayando
en la medida en que erosione la estructura del
que el sistema penal preexistente ya define cuál es el
ordenamiento jurídico, en la medida en que se
carácter, finalidad y extensión de este tipo de medidas,
verifiquen contradicciones que atenten el sistema de
y además, que los procesados gozan de la garantía de
seguridad, y se irradie en la afectación de la libertad y
la presunción de inocencia, hasta que no recaiga sobre
la igualdad.
ellos condena ejecutoriada, por lo que además, esta ley
Cuando la Ley 1443, modifica el régimen de contraviene el sistema constitucional17. En definitiva,
medidas cautelares, incorporando por ejemplo la esta norma resulta contradictoria sistemáticamente
potestad reglada14 para la aplicación de la detención con una anterior, promulgada en el año 201918, la que
preventiva en casos en que se procese por los precisamente se adoptó atendiendo recomendaciones
delitos de feminicidio, infanticidio, y/o violación convencionales19 ante el uso indiscriminado de la
de infante, niña, niño o adolescente, atenta no solo medida cautelar de prisión.
disposiciones convencionales15 sino que atenta

13
El sistema jurídico se entiende aquí precisamente como un conjunto de normas válidamente establecidas y estructuradas en
un sistema (Atienza, 1997)
14
La Ley 1443 en su artículo 2 párrafo IV modifica el artículo 231 bis del Código de Procedimiento Penal incorporado por la Ley
1173 de 3 de mayo de 2019, el artículo 233 y el artículo 239 del Código de Procedimiento Penal. Establecen la obligatoriedad de
la adopción de esta medida cautelar.
15
El informe sobre el uso de la prisión preventiva en las Américas, en su parágrafo B numeral 16 establece “el presente informe se
sustenta fundamentalmente en el principio de la presunción de inocencia, el cual, como ya ha afirmado la CIDH, es en realidad el
punto de partida para cualquier análisis de los derechos y el tratamiento otorgado a las personas que se encuentran bajo prisión
preventiva.” (CIDH, 2013)
16
Artículos 7, 221 y 222 del CPP que en cuanto a la imposición de medidas cautelares establecen el carácter excepcional,
provisional e instrumental de estas medidas respetando el principio de presunción de inocencia que también regula en el artículo
6 del CPP.
17
El Artículo 116 de la Constitución Política del Estado establece que se garantiza la presunción de inocencia. Durante el proceso,
en caso de duda sobre la norma aplicable, regirá la más favorable al imputado o procesado. (BOLIVIA, 2009)
18
Ley 1173 Ley de abreviación procesal penal y de fortalecimiento de la lucha integral contra la violencia a niñas, niños, adolescentes
y mujeres de 8 de mayo de 2019 que en su exposición de motivos (Proyecto de Ley N° 33/2019-2020), señala “los principales
problemas que afectan la administración de justicia penal están relacionados con el uso excesivo de lo escriturado en el proceso,
el alto índice de suspensiones de audiencias, (…), el deficiente ejercicio de la facultad ordenadora y disciplinaria de la autoridad
judicial en el desarrollo de las audiencias, la imposición indiscriminada de la detención preventiva, haciendo de ésta la regla y no
la excepción.”
19
Informe Sobre el Uso de la Prisión Preventiva en las Américas preparado por la Relatoría sobre los Derechos de las Personas
Privadas de la Libertad de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos 2013 (CIDH, 2013) y el Estudio Diagnóstico de la
Detención Preventiva (Tribunal Supremo de Justicia de Bolivia, 2017)

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En segundo término, la racionalidad pragmática20 B) DERECHO PENAL SIMBÓLICO: ¿LA LEY 1443
implica que el sistema sea visto como un conjunto de ES UNA LEY DE CRISIS?
normas eficaces, por lo que la irracionalidad de la ley se
Siguiendo a Hassemer, podemos afirmar que si bien es
verificará en la medida en que fracase como directiva.
evidente que las leyes penales están vinculadas a los
En cuanto a la racionalidad teleológica21 la ley resultará
efectos simbólicos y que aquello no merece de inicio
irracional en la medida en que no produce efectos o
o per sé un reproche (Hassemer, Winfried, 1995), no
produce efectos no previstos y que no puedan tampoco
obstante y conforme nos enseña este connotado autor,
considerarse como deseados o deseables. (Atienza,
tampoco podemos desconocer que en la literatura
1997) Al respecto las modificaciones incorporadas
encontramos diversas formas simbólicas de este
al régimen de medidas cautelares y al de ejecución
derecho, y una de ellas, que refleja en nuestro concepto
penitenciaria en cuanto al beneficio de libertad
la caracterización de la Ley 1443 es la de las leyes de
condicional22, resultan pragmática y teleológicamente
crisis, o respuestas sustitutorias del legislador, que
irracionales, pues en primer término, mantener a una
tienen como objeto tranquilizar el miedo y las protestas
persona privada de libertad, con fines estrictamente
públicas (Hassemer, Winfried, 1995), teniendo que sin
procesales, esto es para permitir desarrollar la
duda alguna esta ley ha emergido de las demandas de
investigación y garantizar la presencia del imputado,
seguridad ciudadana, en cuanto a ejercitar mano dura
puede no satisfacer la materialización de los derechos
frente a la percepción generalizada de impunidad
de las víctimas (que es el fin declarado por el legislador
con relación a hechos graves y emblemáticos que han
en los informes técnicos), pues del desarrollo de la
indignado a la población, dando lugar a un periodo de
investigación puede llegarse a la conclusión de que
verdadera expansión del derecho penal como forma
esa persona no cometió el ilícito, o lo que es peor,
de aplacar aquello, por lo que y conforme refiriera
una norma de dicha entidad puede producir los
Díez Ripollés, la potenciación del denostado derecho
efectos no previstos o deseados, de llegar a condenar
penal simbólico está en directa relación con ciertas
a inocentes, por la misma estructura de la norma,
transformaciones sociales recientes a las que no puede
que al mismo tiempo coerciona a los operadores del
cerrar los ojos la política criminal. (Díez Ripollés, 2002)
sistema penal con penas altas, y hasta anquilosa el
sistema de investigación, pues con una persona ya Si bien el simbolismo que utiliza el legislador puede
detenida preventivamente, el sistema de investigación implicar un sentido positivo de reproche frente
puede llegar a debilitarse, omitiendo continuar con a casos de connotación social, no obstante el uso
una investigación eficiente, conforme lo han advertido indiscriminado de este tipo de fórmulas para calmar
organismos internacionales23 el clamor popular, implica graves riesgos, entre los que
se puede anotar: que los Jueces no actúen de manera
imparcial24, y, se generen sesgos confirmatorios25,
de manera que tengamos que lamentar supuestos

20
Consiste en la adecuación de la conducta de los destinatarios a lo prescrito en la ley. (Atienza, 1997)
21
En la que el sistema jurídico es visto como un medio para conseguir fines. (Atienza, 1997)
22
Que en el sistema boliviano se encuentra ubicado dentro el último período del sistema penitenciario
23
https://www.oas.org/es/cidh/prensa/comunicados/2019/003.asp
24
Guiados por el temor de represalias y por la conminación de las penas altas que también regula esta ley.
25
Sesgos confirmatorios: tendencia del sujeto a filtrar una información que recibe, de manera que, de forma inconsciente, busca
y sobrevalora las pruebas y argumentos que confirman su propia posición inicial, e ignora y no valora las pruebas y argumentos
que no respaldan la misma. (Manzanero, Antonio L. y Scott, M. Teresa, 2015)

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de error judicial y condena de inocentes, además cuanto a la evidente falta de sistematicidad, así como
del riesgo de conculcación de derechos humanos, a que instrumentalmente resulta poco probable que
pues este fenómeno además viene acompañado del con esta ley se pueda primero reducir el índice de este
fuerte protagonismo de los medios de comunicación, tipo de ilícitos y menos aún materializar el derecho
instituyéndose en uno de los más significativos agentes de las víctimas, por lo que los fines que guían esta
del control social en las sociedades modernas, al norma son evidentemente simbólicos, atendiendo su
haber demostrado sobradamente su capacidad para proyección y posterior promulgación a la atención de
generalizar la asunción de puntos de vista y de actitudes. la crisis de confianza expuesta, por lo que, resultará
(Díez Ripollés, 2002), por lo que si revisamos el caudal necesario evaluar la reforma en el mediano plazo,
hemerográfico26 relacionado con la ley, así como el construyendo una política criminal con enfoque de
seguimiento de hechos que merecen la connotación derechos humanos, que permita una persecución
social, aquellos develan la gran influencia que puede penal estratégica y finalmente trabajar en políticas
ejercitarse desde los medios de comunicación masiva. públicas para reducir niveles de violencia contra la
mujer a partir de una lucha frontal y sistemática en
Si bien la legislación simbólica puede ser racional,
favor de la transformación estructural de la sociedad
atendiendo a los valores que se persigue, prescindiendo
y las instituciones públicas.
de los resultados o consecuencias; sin embargo, la
racionalidad con arreglo a fines, esto es, eligiendo los
BIBLIOGRAFÍA
medios adecuados para alcanzar unos objetivos es
también otra forma de medir la racionalidad según »» Agencia Boliviana de Información. (10 de julio
Max Weber, y es en este contexto, que consideramos de 2022). Ley N° 1443 de Protección a las
que la ley resulta simbólica y no racional, es decir, no Víctimas elimina la detención domiciliaria para
es racional instrumentalmente o con arreglo a los fines los agresores. Obtenido de https://www.abi.
perseguidos. bo/index.php/noticias/gobierno/38-notas/
noticias/seguridad/24220-ley-n-1443-
CONCLUSIONES de-proteccion-a-las-victimas-elimina-la-
detencion-domiciliaria-para-los-agresores.
En definitiva, no se pretende sostener la irracionalidad
de la Ley 1443 únicamente por su carácter simbólico,
»» Atienza, M. (1997). Contribución a una teoría de la
pues conforme se ha desarrollado, desde esta
legislación. Madrid: Civitas.
perspectiva y atendiendo los valores que persigue
puede concluirse su racionalidad, sin embargo, y
»» Bolivia. (25 de marzo de 1999). Código de
conforme también se han valorado los niveles de
Procedimiento Penal. Gaceta oficial del
racionalidad sistemática, pragmática y teleológica de
Estado Plurinacional. Obtenido de http://
la ley, así como el reconocimiento expreso de atender a
w w w. g a c e t a o f i c i a l d e b o l i v i a . g o b . b o / .
situaciones contextuales concretas que dan cuenta de
una grave crisis de confianza en el sistema de justicia,
»» BOLIVIA, E. P. (2009). Constitución Política del
dan cuenta del simbolismo pragmático que se utiliza,
Estado.
a ello podemos sumar los aspectos desarrollados en

26
https://www.abi.bo/index.php/noticias/gobierno/38-notas/noticias/seguridad/24220-ley-n-1443-de-proteccion-
a-las-victimas-elimina-la-detencion-domiciliaria-para-los-agresores https://diputados.gob.bo/noticias/presidente-de-
diputados-socializara-ley-de-proteccion-a-victimas-de-feminicidio-infanticidio-y-violacion/ https://www.la-razon.com/
opinion/2022/07/08/necesaria-enmienda/

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ARTÍCULO
LA FALTA DE CUMPLIMIENTO DE
SENTENCIAS EXHORTATIVAS EN
BOLIVIA UN ANÁLISIS DE CASO:
EL CÓDIGO CIVIL

M.Sc. Magda Lidia Calvimontes Calvimontes

Ex asambleísta Constituyente
e-mail: [email protected]

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LA FALTA DE CUMPLIMIENTO DE SENTENCIAS EXHORTATIVAS EN BOLIVIA

UN ANÁLISIS DE CASO: EL CÓDIGO CIVIL

AUTOR:
M.Sc. Magda Lidia Calvimontes Calvimontes¹
Ex asambleísta Constituyente
e-mail: [email protected]

1
Experiencia Laboral: Constituyente (electa), Directora Departamental de la Procuraduría General del Estado en Tarija (por
méritos), Fiscal, abogada auxiliar y consultora del Tribunal Constitucional, Asesora del Gobierno Autónomo Departamental de
Tarija (por designación), docente en pre grado en la Universidad Autónoma Juan Misael Saracho, Universidad Autónoma San
Francisco Xavier de Chuquisaca, Universidad Privada Domingo Savio; docente en post grado Universidad Autónoma del Beni
José Ballivián y Escuela Boliviana de Post Grado, Escuela de Altos Estudios Nacionales. Experiencia Académica: Doctorante en
Derecho Constitucional y Derechos Humanos, maestrante en Derecho Constitucional, derechos humanos y derecho procesal
, Master en Derechos de la Infancia y Adolescencia, Especialista en Derechos Humanos, Especialista en Docencia Universitaria
e Investigación Educativa, , diplomados en Derecho Constitucional, Gestión Legal de Contratos y Garantías de Ejecución de
Obras y Estudios para el Desarrollo; Teoría y Práctica Pedagógica Universitaria; Ciencias Penales, Derecho Civil, Licenciada en
Derecho, Ciencias Políticas y Sociales. Autoría libros: Mi verdad en la Asamblea Constituyente y Ordenanzas, Resoluciones y
Reglamentos Municipales de Tarija, Actualización del análisis e interpretación de las estadísticas del Tribunal Constitucional
Periodo 1 de junio de 1999 al 30 de abril de 2003, Control Social a las donaciones de las empresas petroleras a los municipios de
las provincias Gran Chaco y O’Connor, para el Mecanismo del Control Social de Tarija y varios artículos en revistas y medios de
prensa digital e impreso.

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RESUMEN ABSTRACT

En este artículo se reflexiona sobre la falta de This article reflects on the lack of compliance with
cumplimiento de las sentencias exhortativas emitidas the hortatory sentences issued by the Plurinational
por el Tribunal Constitucional Plurinacional de Constitutional Court of Bolivia by the legislative body.
Bolivia por parte del órgano legislativo. A pesar de que Despite the fact that these judgments have a binding
estas sentencias tienen efecto vinculante y son de effect and are mandatory for all State bodies, there has
cumplimiento obligatorio para todos los órganos del been a significant delay in compliance.
Estado, se ha observado una demora significativa en su
The argumentative analysis focuses on the sentences
cumplimiento.
that declared that the Bolivian Civil Code was
El análisis argumentativo se centra en las sentencias unconstitutional in form, because it was promulgated
que declararon que el Código Civil boliviano era by a decree law exhorting the former Congress, now
inconstitucional en la forma, debido a que fue the Plurinational Legislative Assembly, to raise the Civil
promulgado por un decreto ley exhortando al ex Code to the rank of Law. Despite this, the legislative
Congreso, ahora Asamblea Legislativa Plurinacional, body has taken more than 18 years to comply with
a elevar a rango de Ley el Código Civil. A pesar de ello, them.
el órgano legislativo ha tardado más de 18 años en
This breach raises questions about the autonomy of
cumplirlas.
the Plurinational Constitutional Court in relation to
Este incumplimiento plantea interrogantes sobre la the legislative body, highlighting the disrespect for
autonomía del Tribunal Constitucional Plurinacional its resolutions, generating legal uncertainty for all
en relación con el órgano legislativo, poniendo en Bolivians.
evidencia el irrespeto a sus resoluciones, generando
inseguridad jurídica para todos los bolivianos y
bolivianas.

Palabras clave: Tribunal Constitucional, sentencias exhortativas, Código Civil, inconstitucionalidad.

Key words: Constitutional Court, hortatory sentences, Civil Code, unconstitutionality.

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INTRODUCCIÓN de supervisar los actos del Ejecutivo e interpretar las

normas en caso de dudas por parte del órgano judicial,
En este artículo se aborda la falta de cumplimiento
el cual no contaba con facultades para ejercer el control
de las sentencias exhortativas emitidas por el
constitucional (Congreso Jeneral constituyente de la
Tribunal Constitucional Plurinacional de Bolivia. A
República Bolivia, 1826).
pesar de su carácter vinculante y la obligatoriedad
de su cumplimiento para los órganos del Estado, su En la reforma constitucional de 1831 se creó el
implementación se ve condicionada por los intereses Consejo de Estado³ , al que se le otorgaron facultades
políticos de quienes están en el poder. Para ejemplificar relacionadas con el ejercicio del control de
esta problemática, se realizará un análisis de un constitucionalidad. Estas facultades se mantuvieron
caso específico en el que, a pesar de la exhortación hasta la reforma constitucional de 1834, momento en
de varias sentencias emitidas por el ex Tribunal el cual el control se llevó a cabo a través de informes
Constitucional, el Tribunal Constitucional transitorio escritos dirigidos al poder legislativo sobre posibles
y el actual Tribunal Constitucional Plurinacional, que violaciones a la Constitución. Así, era el poder
exigían de manera reiterada que el ex Congreso, ahora legislativo el encargado de ejercer el control de los
Asamblea Legislativa Plurinacional, elevará a rango de actos inconstitucionales por parte del Ejecutivo.
Ley el Código Civil. Este código había sido declarado
La Constitución Política de 1851 estableció otras que
inconstitucional en la forma por varias sentencias
el Poder Judicial tenía la potestad exclusiva de juzgar
debido a que su promulgación se realizó mediante un
y aplicar la Constitución con preferencia a leyes, y
Decreto de Ley por el dictador Hugo Banzer Suarez,
las leyes con preferencia a otras resoluciones. Esto
siendo el órgano legislativo el único con la atribución
marcó la primera vez que se estableció la supremacía
de codificador. Sorprendentemente, pasaron más de
constitucional, lo que dio lugar al surgimiento del
18 años para que se cumpliera la primera sentencia
control difuso de constitucionalidad.⁴
constitucional exhortativa que solicitaba elevar toda
normativa promulgada mediante decreto de ley a A partir de la Ley de Organización Judicial de 1858, se
rango de ley, entre ellos el Código Civil a rango de Ley. estableció de manera limpia que la Corte Suprema
ejercería el control concreto de las normas (leyes en
DESARROLLO
sentido estricto) con efectos inter partes.
LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL BOLIVIANA
En la Constitución Política de 18615, se atribuyó a la
Desde su fundación, Bolivia ha establecido diferentes Corte de Casación la facultad de conocer los recursos
instancias con atribuciones para ejercer la justicia de nulidad, fallar en los asuntos civiles sobre la cuestión
constitucional. En 1826, la primera Constitución principal cuando el recurso se basará en una injusticia
confirmó el control de constitucionalidad a la manifiesta, y conocer de los casos de puro derecho
Cámara de Censores² (actualmente conocido como cuya decisión dependiera de la constitucionalidad o
órgano legislativo), la cual tenía la responsabilidad inconstitucionalidad de las leyes.

2
Congreso Jeneral constituyente de la República Boliviana, Artículo 51 “…Velar si el Gobierno cumple y hace cumplir la
Constitución, las leyes y los tratados públicos; 2º Acusar ante el Senado las infracciones que el Ejecutivo haga de la Constitución,
las leyes y los tratados públicos…”.
3
Congreso Constitucional de 1831. Artículo 98 “…velar sobre la observancia de la Constitución e informar documentadamente al
Cuerpo Legislativo sobre las infracciones de ella…”
4
Constitución Política Constitución política de 21 de septiembre de 1851. Artículo 82.
5
Constitución política de 5 de agosto de 1861. Artículo 65.

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Esta atribución se mantuvo en la Constitución Política En 1994, se implementó el modelo de control

de la República de Bolivia de 19676, donde la Corte concentrado de constitucionalidad en la Constitución,
Suprema (anteriormente Corte de Casación) tenía la encomendando al Tribunal Constitucional la tarea
facultad, entre otras, de conocer en única instancia de vigilar la constitucionalidad de las normas,
los asuntos de puro derecho cuya decisión dependiera salvaguardar los derechos fundamentales, resolver
de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de las conflictos de competencia entre órganos del Estado y
leyes, decretos y cualquier otra resolución. conocer las demandas relacionadas con los procesos
de reforma constitucional, los que se mantienen en
Fue a través de la reforma de la Constitución Política del
la vigente Constitución Política del Estado. (Durán
Estado en 20047 que se creó el órgano jurisdiccional
Ribera, 2005, págs. 5,7,13-17)
especializado en materia constitucional, el Tribunal
Constitucional. Este tribunal tenía, entre otras Estos cambios significativos han fortalecido el
atribuciones, la resolución y conocimiento de casos de sistema constitucional boliviano a lo largo de su
puro derecho relacionados con la inconstitucionalidad historia. En este sentido, es importante resaltar que
de leyes, decretos y cualquier otra resolución no el mandato constitucional de la Constitución Política
judicial.8 del Estado de 2009 estableció que las sentencias del
Tribunal Constitucional Plurinacional tienen carácter
La reforma de la Constitución de 2009 vía
vinculante y deben ser cumplidas obligatoriamente.
Asamblea Constituyente, introdujo disposiciones
importantes con respecto a las sentencias del Tribunal Esto implica que aquellos que no cumplan estas
Constitucional. Estableció que las decisiones y sentencias pueden enfrentar procesos penales por
sentencias del Tribunal Constitucional Plurinacional el incumplimiento de resoluciones judiciales, en
son de carácter vinculante y de cumplimiento coherencia con lo señalado, el Tribunal Constitucional
obligatorio, y contra ellas no cabe recurso ordinario Plurinacional, a través de la SCP 0243/2012 de 29
ulterior alguno.9 de mayo citando a su vez a la SC 0529/2011-R de 25
de abril, refirió que: “…en los casos de desobediencia,
En resumen, el desarrollo constitucional en Bolivia tuvo
resistencia o incumplimiento a las resoluciones
sus inicios en 1825 con la convocatoria a la Asamblea
dictadas en las diferentes acciones constitucionales”,
Constituyente que proclamó la independencia de la
(…) se debe “pedir la remisión de antecedentes al
Corona española. En 1826, se promulgó la primera
Ministerio Público para el procesamiento penal del
Constitución del país, la cual asignó la responsabilidad
o los demandados por la comisión del delito previsto
del control de constitucionalidad a la Cámara de
en el art. 179 BIS del Código Penal (CP), que sanciona
Censores y otorgó a la Corte Suprema de Justicia la
con dos a seis años de reclusión y multa de cien a
facultad de aplicar la Constitución por encima de las
trescientos días al ‘funcionario o particular que no
leyes. A lo largo de los años se introdujeron importantes
diere cumplimiento exacto a dichas resoluciones…’; lo
avances, como la incorporación del hábeas corpus en
contrario, implicaría desconocer su eficacia jurídica
1938 y del amparo en 1967.
y generar un círculo vicioso que podría colapsar el
sistema…” (Tribunal Constitucional Plurinacional)

6
Constitución Política de la República de Bolivia de 1967. Artículo 127.
7
Ley Nº 2650, 13 de abril de 2004.
8
Constitución Política del Estado. Artículo 119, 120 y 121.
9
Constitución Política del Estado. Artículo 203.

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CONTROL MIXTO DE CONSTITUCIONALIDAD de constitucionalidad; sin embargo, remitiéndonos

al mandato del art. 410.II de la Ley Fundamental,
En la Constitución Política del Estado actualmente
tenemos que la Constitución es la Norma Suprema del
vigente, se mantiene el sistema de control concentrado
ordenamiento jurídico y por tanto goza de primacía en
de constitucionalidad a cargo del Tribunal
su aplicación frente a cualquier disposición normativa
Constitucional Plurinacional. Sin embargo, el artículo
de rango inferior, la que no se encuentra encomendada
410 de la Constitución establece también el sistema
solo al Tribunal Constitucional Plurinacional,
de control jurisdiccional difuso. Esto se debe a que
sino a toda autoridad judicial o administrativa,
al determinar la supremacía legal de la Constitución
lo que nos demuestra que nuestro Estado adoptó
y establecer el orden jerárquico, implícitamente
también un control difuso de constitucionalidad;
se otorga un claro mandato a todos los servidores
coligiéndose de ello que Bolivia asumió un control
públicos y ciudadanos bolivianos de aplicar la norma
mixto de constitucionalidad (concentrado y difuso).
constitucional de manera prioritaria.
Así el control concentrado lo realizará el Tribunal
En Bolivia, el control de constitucionalidad de las Constitucional Plurinacional, mediante las acciones
leyes se lleva a cabo tanto de forma concentrada de defensa y los procesos constitucionales regulados
como difusa. En el control concentrado, el Tribunal en el Código Procesal Constitucional; y el control
Constitucional Plurinacional desempeña un papel difuso lo realizarán todas las autoridades judiciales
fundamental como el último y máximo guardián y administrativas a tiempo de ejercer sus funciones,
del Bloque de Constitucionalidad y los derechos contrastando antes de resolver los asuntos sometidos
fundamentales. Su función principal es materializar la a su conocimiento, si las normas infraconstitucionales
Constitución Axiomática mediante el ejercicio plural son compatibles con la Norma Suprema, y en caso de
del control de constitucionalidad. Esta modalidad no ser así, tienen el deber de aplicar la Constitución
garantiza el cumplimiento del mandato constitucional e inaplicar las normas de menor rango, pero no con
y la existencia de un sistema jurisdiccional plural y efectos derogatorios ni abrogatorios; toda vez que,
concentrado de control constitucional. estas autoridades no declararán la constitucionalidad
ni la inconstitucionalidad de la norma legal, sino solo
Por otro lado, está el control difuso, el cual implica que la inaplicarán al caso concreto, luego de realizar una
todos los jueces y tribunales judiciales del país tienen adecuada y suficiente fundamentación y motivación
la responsabilidad de resolver los casos que llegan que sustente su decisión, con la finalidad de que el
a su conocimiento cuando se presenta una colisión justiciable perciba que no se encuentra ante una
entre una ley y la Constitución. En estos casos, están resolución arbitraria”. (las negrillas son nuestras)
obligados a aplicar la Constitución y, en consecuencia,
a no aplicar la ley que contradiga a la Constitución. Esta Y para concluir este punto, siguiendo al Dr. Boris Arias:
obligación se aplica a todos los servidores públicos. “La convergencia del modelo concentrado y difuso de
control de constitucionalidad tiene como propósito
Similar entendimiento fue desarrollado por el Tribunal el de generar un modelo “integral” de control de
Constitucional Plurinacional en la SCP 0479/2018- constitucionalidad de forma que no interese tanto el
S3 de 26 de septiembre: “El art. 196 de la CPE reconoce procedimiento y la autoridad que realice dicho control
al Tribunal Constitucional Plurinacional, como la sino que el mismo no deje de realizarse en este sentido
entidad encargada de velar por la supremacía de la es plenamente razonable que cuando un juez no puede
Constitución, ejercer el control de constitucionalidad, promover la acción de inconstitucionalidad concreta
y precautelar el respeto y vigencia de los derechos y tampoco puede dejar de resolver una causa debe en
y las garantías constitucionales; lo que nos da a atención al principio de primacía de la Constitución
entender que Bolivia adoptó un control concentrado aplicar esta por sobre una ley”. (Arias López B. )

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LABOR DE INTERPRETACIÓN DE LAS a. Sentencias básicas o creadoras de línea

SENTENCIAS CONSTITUCIONALES jurisprudencial

En ese proceso de interpretación el Tribunal b. Moduladoras que dan matices o modulaciones a

Constitucional Plurinacional emite sentencias las sentencias básicas sin contradecirlas
clásicas o típicas ante una acción o cuestión de
c. Sentencias confirmatorias de las sentencias
inconstitucionalidad las que pueden básicamente
básicas o fundadoras
asumir dos formas: i) de desestimación pura y simple,
en la que se rechaza el planteo de inconstitucionalidad Las Sentencias interpretativas recaen sobre
y, consecuentemente, se mantiene la ley acusada disposiciones ambiguas y, por ende, de ellas pueden
dentro del sistema normativo en cuestión; y ii) de derivar varias normas alternativamente, de las cuales
admisión pura y simple, por la que se declara la una o más pueden ser contrarias a la Constitución y a
inconstitucionalidad-nulidad de la ley enjuiciada y las normas del bloque de constitucionalidad y otra u
se produce su expulsión del ordenamiento jurídico. otras pueden ser conformes a la Ley fundamental y las
(Bazán, 2014, pág. 175) normas del bloque de constitucionalidad.

En Bolivia el Tribunal Constitucional Plurinacional en Conforme la Dra. Dora Montenegro Caballero

su labor de interpretación siempre debe optar que (Montenegro Caballero, 2008), ex letrada del Tribunal
una ley sea compatible con el texto constitucional, no Constitucional establece que existen diferentes tipos
que tienda a modificar el propio texto constitucional10 de sentencias:
, de ahí que conforme señala el Dr. Bazán la doctrina
de la interpretación conforme a la Constitución, a. Sentencias básicas.
mucho ha tenido que ver en la génesis y el ulterior b. Sentencias fundadoras.
desenvolvimiento de las sentencias interpretativas,
que constituyen una especie muy significativa del c. Sentencias moduladoras.
género de decisiones “atípicas o intermedias”, que
d. Sentencia reiteradora o confirmadora.
además abarcan, por ejemplo, a las sentencias
exhortativas, las recomendaciones al legislador y los e. Sentencia unificadora.
pronunciamientos prospectivos. (Ley N° 254,Código
f. Sentencia reconductora.
Procesal Constitucional, 2012)
g. Sentencia única o aislada
Bazán señala que las “sentencias interpretativas”
fuertemente vinculadas a la interpretación conforme, Conforme lo establecido por la Dra. Gabriela Sauma,
parten del presupuesto de la distinción entre ex letrada del Tribunal Constitucional, menciona a
disposición y norma, o entre el enunciado normativo las sentencias interpretativas y dentro de éstas se
y la/s norma/s que, por medio de la interpretación encuentran las manipulativas:
constitucional, se desprende/n del mismo.
a. Sentencias Reductoras,
Conforme al Dr. Willman Ruperto Durán Rivera
b. Sentencias Aditivas o Integradoras,
(Durán Ribera, 2005), ex presidente del Tribunal
Constitucional, las sentencias constitucionales son: c. Sentencias Sustitutiva

10
Artículo 3.1. del CPCo, “En los casos en que una ley admita diferentes interpretaciones, el Tribunal Constitucional Plurinacional
en todo momento optará por la interpretación que sea compatible con el texto constitucional”.

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Conforme al Dr. Pablo Dermizaky, (Dermizaky Peredo, Respecto al contenido:

2009) citando al tribunal italiano, señala que este
•• Sentencias interpretativas,
tribunal ha recurrido a diversas interpretaciones
para modular sus sentencias según los problemas •• Sentencias integradoras,
planteados por cada caso.
•• Sentencias sustitutivas o aditivas
Estas resoluciones han recibido el apelativo genérico
de “manipulativas”, porque son resultado de la Respecto a sus efectos en el tiempo:
“manipulación” que se hace para extraer diversos •• Sentencias retroactivas,
significados de la misma norma.
•• Sentencias diferidas o inmediatas
•• Entre ellas están las desestimatorias (de rechazo),
en las que se declara la inconstitucionalidad de la Conforme el Dr. Arturo Yáñez (Yañez Cortez, 2012), las
norma, pero se desestima la demanda porque se sentencias son:
hace una interpretación de aquélla conforme a la
a. sentencias interpretativas,
Constitución.
b. aditivas o integradoras,
•• Y las de admisión parcial, que parten de dos
interpretaciones diferentes de un mismo texto, c. exhortativas y
que permiten expulsar solamente a la parte
d. sustitutivas
considerada inconstitucional.
ANÁLISIS DE ALGUNAS SENTENCIAS SIGUIENDO
•• Hay también las sentencias aditivas o integradoras
LA CLASIFICACIÓN DEL DR. ARTURO YÁÑEZ
en las que, frente a una omisión inconstitucional
de parte del legislador, el juez resuelve que se a. a) Las sentencias interpretativas son
incorpore un texto “adicional” a la norma para pronunciadas, fundamentalmente, en el control
adecuarla a la Constitución. normativo de constitucionalidad, por ejemplo,
la SCP 2055/2012 de 16 de octubre que II.3.2.
•• En las sentencias sustitutivas se reemplaza
realizó una interpretación del sistema de
(sustituye) un texto, o una parte del mismo, por
distribución de competencias en el régimen
otro que sugiere el tribunal, para que sea conforme
autonómico y una de las más importantes en lo
a la Constitución.
que implica el derecho penal la SCP 770/2012 de
•• Y las sentencias por delegación, llamadas así 13 de agosto en una acción de inconstitucionalidad
porque, de manera similar al procedimiento concreta la constitucionalidad de los arts. 24,
de delegación legislativa, el tribunal señala 34, 36, 37 y la Disposición Final Primera de la
los principios a que debe someterse la norma Ley 004 de 31 de marzo de 2010, y 90, 91 Bis y
cuestionada para corregir su inconstitucionalidad. 344 Bis del CPP, por la supuesta vulneración de
los arts. 1, 115.II, 116.II, 117.I, 119.II y 123 de la CPE.
El Dr. Antonio Rivera Santivañez (Rivera Santibañez,
2009), señala que, la idea es que los Tribunales o Cortes Pero, también son pronunciadas en el ámbito
Constitucionales ya no se detengan simplemente en del control tutelar de constitucionalidad,
el papel de “legislador negativo” y se limiten a dictar es decir, dentro de las acciones de defensa,
sentencias puramente anulatorias o confirmatorias, piénsese en la SCP 827/2013 de 11 de junio,
sino que más bien pasen a desarrollar una labor más donde se hizo la interpretación de la naturaleza
activa dictando sentencias de distinto tipo, llámense: jurídica de las medidas cautelares de carácter
personal en el proceso penal, donde se

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fijó la interpretación del art. 239 del CPP. económico al Estado, se extingan por el sólo
O la SCP 0011/2018-S2 de 28 de febrero sobre transcurso del tiempo, precepto que se inspira
la obligación de la valoración integral de los por una parte, en los principios ético-morales de
elementos de prueba y de las circunstancias la sociedad plural y en los valores que sustentan
descritas en los arts. 234 y 235 del CPP. (Tribunal el Estado Plurinacional, consagrados en el art.
Constitucional Plurinacional) 8.I y II de la CPE, así como por los principios que
rigen la Administración Pública previstos en el
b. Las sentencias aditivas o integradoras, art. 232 de la Norma Suprema.
son prácticamente la respuesta a la
c. Las sentencias reductoras, implica que una
inconstitucionalidad por omisión legislativa,
sentencia reduce la norma, ejemplo de ello es la
debido a que la disposición legal acusada es
SCP 0076/2017 de 9 de noviembre que declaró
inconstitucional, no por lo que expresamente
ordena sino debido a que su regulación es la INCONSTITUCIONALIDAD del parágrafo II
insuficiente, al no haber previsto determinados del art. 11 de la Ley de Identidad de Género en su
aspectos que eran necesarios para que la frase “…permitirá a la persona ejercer todos los
normatividad se adecuara a la Constitución. derechos fundamentales, políticos, laborales,
civiles, económicos y sociales…”.
La inconstitucionalidad por omisión consiste
en la falta de desarrollo por parte del Poder d. La naturaleza de la sentencia exhortativa no es
Legislativo, durante un largo período, de aquellas de cumplimiento optativo, ya que toda Sentencia
normas constitucionales de obligatorio y concreto del Tribunal Constitucional Plurinacional es
desarrollo, de forma tal que se impide su eficaz vinculante y obligatoria, en el que se establece
aplicación, ver SCP 0139/2013 de 6 de febrero. un plazo de tiempo para que precisamente
ese Órgano modifique la norma impugnada o
La SCP 0790/2012 de agosto estableció que
la reemplace con otras que sean compatibles
ingresando al juicio de constitucionalidad
con la Norma Suprema, de no hacerlo, como
propiamente dicho, corresponde determinar
se advirtió previamente, estaría incurriendo
que el art. 40 de la LACG, al prever dicho régimen
en omisión de deberes constitucionales. De
de prescripción de las acciones judiciales y
ahí que en su obra “Derechos y garantías”,
obligaciones emergentes de la responsabilidad
Ferrajoli enfatiza la importancia de que las
civil, estableciendo un término de diez años
sentencias sean claras, precisas y vinculantes
al efecto, así como causales de suspensión o
para las partes involucradas, ya que esto
interrupción de la prescripción y el inicio del
asegura una aplicación efectiva de la justicia y
cómputo de la misma tratándose de acciones
la protección de los derechos fundamentales.
por hechos y actos ocurridos antes de la vigencia
de la indicada Ley; es contraria al artículo 324 Siguiendo a Ferrajoli, las sentencias exhortativas
de la CPE (Constitución Política del Estado, son vinculantes, entendimiento similar realizado
2009) que prescribe: “No prescribirán las por el Tribunal Constitucional Plurinacional
deudas por daños económicos causados al en la SCP 1230/2017 de 28 de noviembre
Estado”, estableciendo así como principio, la señaló textualmente: “Ahora es necesario
imprescriptibilidad de las deudas por daños advertir al actual Órgano Legislativo, que la
económicos causados al Estado, descartando naturaleza de la Sentencia Exhortativa no es de
en su mérito toda posibilidad de que el ejercicio cumplimiento optativo, ya que toda Sentencia
de acciones judiciales derivadas de obligaciones del Tribunal Constitucional Plurinacional es
emergentes de responsabilidad civil por daño vinculante y obligatoria, en el que se establece

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un plazo de tiempo para que precisamente Constitución Política del Estado”.

ese Órgano modifique la norma impugnada o
El mismo fallo, en cuanto al análisis de las normas
la reemplace con otras que sean compatibles
legales emitidas a través de Decretos Leyes, precisa:
con la Norma Suprema, de no hacerlo, como
“...el Decreto Ley impugnado es en esencia una Ley
se advirtió previamente, estaría incurriendo
aprobada y puesta en vigencia mediante Decreto
en omisión de deberes constitucionales”.
Supremo, en razón de que en la fecha de su emisión
Por otro lado, las sentencias exhortativas, el país era gobernado por un régimen de facto, en el
buscan evitar generar un vacío legal cuyos que no funcionaba el Órgano Legislativo, por lo que
efectos serían más negativos, así lo estableció en su origen también es incompatible con las normas
el Tribunal Constitucional en su SC N° 082 establecidas por los arts. 59-1ª y 71 al 81 de la C.P.E.
/00 de 14 de noviembre: “ Que, en el marco Empero, corresponde señalar que la citada disposición
señalado anteriormente es deber de este legal y muchas otras han tenido y tienen vigencia
Tribunal prever las consecuencias que podrían plena en el ordenamiento jurídico del país, es más
generarse a partir de su decisión (…), si declara constituyen una importante base del ordenamiento
la inconstitucionalidad con un efecto inmediato jurídico ordinario como son los Códigos sustantivos
que signifique la expulsión del ordenamiento y los Códigos adjetivos vigentes a partir de 1971; los
jurídico de las disposiciones legales impugnadas cuales el Órgano Legislativo no las ha abrogado, ni los
estaría generando un peligroso vacío jurídico, ha elevado al rango de Ley para resolver el problema de
cuyo efecto sería más negativo que el anterior, su incompatibilidad de forma u origen con las normas
máxime si se toma en cuenta que en este período de la Constitución.”
de transición democrática aún existen en
vigencia muchas disposiciones legales que han ANÁLISIS DE CASO: CÓDIGO CIVIL.
sido aprobadas mediante Decreto Ley”. (Tribunal
El Código Civil de Bolivia es el conjunto de normas
Constitucional)
legales que regulan las relaciones jurídicas de carácter
Sobre la validez, constitucionalidad o civil en el país. Su historia se remonta al período
inconstitucionalidad de los Decretos Leyes. El colonial y ha experimentado varias modificaciones a lo
Tribunal Constitucional en su SC 82/2000, de 14 largo del tiempo.
de noviembre, citada por su similar 0018/2003,
Durante la época colonial, Bolivia estuvo bajo el
de 24 de febrero, ha señalado: “...conforme lo ha
dominio del Imperio Español y, por lo tanto, se regía por
precisado la doctrina constitucional una disposición
el derecho español. Sin embargo, con la independencia
legal puede ser impugnada de inconstitucional por su
del país en 1825, se hizo necesario establecer un marco
origen o por su contenido. En el primer caso, cuando
legal propio.
en su elaboración y aprobación no se han cumplido
ni respetado los procedimientos establecidos El primer Código Civil boliviano se promulgó en
por el texto constitucional para tal efecto o se las 1830 y estuvo basado en el Código Civil francés de
ha elaborado y aprobado en una instancia o por 1804, conocido como el Código de Napoleón. Este
autoridad no establecida por la Constitución para código establece las bases del derecho civil boliviano,
tal efecto. En el segundo caso, cuando la disposición abordando temas como el matrimonio, la propiedad,
legal, a pesar de haber sido elaborada y aprobada los contratos y las obligaciones.
conforme a los procedimientos y formas establecidos
A lo largo del siglo XIX, el Código Civil de Bolivia sufrió
por el texto constitucional contienen normas que
varias reformas y adaptaciones para adecuarse a
son incompatibles con los principios y normas de la
los cambios sociales y jurídicos del país. En 1906, se

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promulgó un nuevo código que introdujo importantes observado los procedimientos y formas establecidas
modificaciones en áreas como la familia y los derechos por la Constitución Política del Estado reformada en
reales. 1967 en sus arts. 71 al 81”.

En 1975, durante el gobierno de Juan José Torres, se Sentencia que exhortó que en el plazo de 5 años el
llevó a cabo una reforma profunda del Código Civil poder legislativo subsane los vicios de origen del Código
boliviano. Esta reforma tuvo como objetivo principal Civil: “EXHORTA al Poder Legislativo para que en
la incorporación de principios de justicia social y dicho plazo subsane los vicios de origen de la indicada
equidad en el sistema legal. Se estableció el principio disposición legal, bajo conminatoria de que, en caso
de igualdad de derechos entre hombres y mujeres, se de incumplimiento, la misma quedará expulsada del
reconocieron los derechos de los pueblos indígenas y ordenamiento jurídico nacional al vencimiento del
se otorgó mayor protección a los trabajadores. término antes señalado, a ese efecto, notifíquese a
dicho Poder del Estado”.
En años posteriores, se han realizado diversas
modificaciones al Código Civil para adecuarlo a las El entonces Tribunal Constitucional, con base
necesidades y demandas de la sociedad boliviana. en los referidos argumentos, decidió declarar la
Estas reformas han abarcado temas como el constitucionalidad temporal del art. 138 del CC,
matrimonio igualitario, la adopción, la responsabilidad aprobado por el DL 12760, con una vigencia de cinco
civil, los derechos de las personas con discapacidad y años, a partir de la citación con la citada Sentencia
la protección de los derechos de los niños. Constitucional, y exhortó al Órgano Legislativo para
que en dicho plazo subsane los vicios de origen de la
Es importante mencionar que el Código Civil boliviano
indicada disposición legal, bajo la conminatoria de
también ha sido objeto de críticas y debates, ya que se
que en caso de incumplimiento, la misma quedaría
considera que todavía existen aspectos que requieren
expulsada del ordenamiento jurídico al término antes
mejoras y actualizaciones para garantizar una mayor
señalado.
justicia y equidad en las relaciones civiles en el país.
Mediante SCP 2139/2012 de 8 de noviembre,
En resumen, el Código Civil de Bolivia ha evolucionado
nuevamente el Tribunal Constitucional Plurinacional
a lo largo de la historia para adaptarse a los cambios
EXHORTA al Órgano Legislativo para que en el plazo
legales y sociales. Desde su primera promulgación en
previamente establecido subsane los vicios de origen
1830, ha experimentado reformas significativas que
de la indicada disposición legal, bajo conminatoria de
han buscado incorporar principios de justicia social
que, en caso de incumplimiento, la misma quedará
y protección de los derechos humanos en el sistema
definitivamente expulsada del ordenamiento jurídico al
legal boliviano. El Código Civil promulgado mediante
vencimiento del término señalado. La citada sentencia
un Decreto Ley en 1975 fue la última reforma al Código.
señala que, si bien es evidente que, la SC 0024/2004,
Por ello demandaron la inconstitucionalidad del exhortó al Órgano Legislativo a cumplir lo establecido
Código Civil ante el Tribunal Constitucional, este en la misma, bajo conminatoria de expulsar el art. 138
dispuso en la SC 0024/2004 de 16 de marzo que el del ordenamiento jurídico nacional, en la actualidad, al
Código Civil (..) “resulta inconstitucional en su origen, no haber sido ello cumplido, conlleva responsabilidad
puesto que se encuentra inserto en un instrumento para sus miembros por incumplimiento a
normativo que ha emanado de un órgano que no deberes constitucionales; sin embargo, sobre la
era el idóneo para dictar leyes, al haber sido emitido inconstitucionalidad formal del Decreto Ley (DL)
por el Poder Ejecutivo durante un gobierno de facto 12760, no pueden producirse vacíos normativos,
(Presidencia de Hugo Bánzer Suárez de 1971 a 1978), debiendo advertirse que, las circunstancias han
por lo que en su elaboración y aprobación no se han cambiado desde la gestión 2004; oportunidad

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desde la que, el Estado se encuentra inmerso en inconstitucional debido a que fue promulgado por el
un proceso de implementación del nuevo marco Órgano Ejecutivo de un gobierno de facto, sin cumplir
jurídico constitucional, y en el que, tanto las normas los procedimientos y formas establecidas por la
legales como las instituciones estatales, se hallan en Constitución.
un proceso de transformación y creación de nuevas
A pesar de su origen inconstitucional, el Código Civil
normas legales, estructuras e instituciones, tendentes
ha estado plenamente vigente en el sistema jurídico del
a materializar lo establecido en la Norma Suprema
país y se ha convertido en una parte integral del mismo.
vigente; sin que ello conlleve admitir que leyes que
Aunque el Tribunal Constitucional ha instaurado en
nacieron en regímenes de facto, bajo un procedimiento
repetidas ocasiones al órgano legislativo a corregir la
inconstitucional formen definitivamente parte de
inconstitucionalidad de origen, estas exhortaciones no
nuestro ordenamiento jurídico.
han sido atendidas oportunamente.
Si bien en la SCP 1230/2017-S1 de 28 de diciembre no
Aunque las sentencias exhortativas emitidas por el
exhortó al órgano legislativo que eleve a rango de ley
Tribunal Constitucional Plurinacional son vinculantes
el Código Civil, hizo todo el análisis de las sentencias
y obligatorias, ha tomado más de 18 años para que
constitucionales mencionadas.
la Asamblea Legislativa Plurinacional finalmente
El Tribunal Constitucional desde 2000 exhortó se sancione una ley que eleve el Código Civil a rango de
eleven a rango de ley toda la normativa promulgada ley, reconociendo así su importancia y otorgándole
mediante decretos de ley. Y en específico referido al vigencia del marco legal del país.
Código Civil, desde 2004 el Tribunal Constitucional y
Este caso ilustra la importancia de respetar los
luego el Tribunal Constitucional Plurinacional desde
procedimientos constitucionales en la elaboración
2012 exhortaron tanto al Congreso como a la actual
y aprobación de las leyes por parte del órgano
Asamblea Legislativa Plurinacional respectivamente
legislativo. Además, pone de manifiesto que el órgano
que eleven a rango de ley el Código Civil, dado que
legislativo no ha demostrado un mayor respeto por
la competencia privativa para la codificación es
las determinaciones del Tribunal Constitucional, salvo
el nivel central a través de la Asamblea Legislativa
cuando se ajustan a los intereses políticos establecidos,
Plurinacional.
momento en el cual se aferran al mandato establecido
Han sido más de 18 años que el Tribunal Constitucional en el artículo 203 de la CPE.11
vino exigiendo al poder legislativo ahora órgano
BIBLIOGRAFÍA
legislativo que todos los decretos de leyes sean elevados
a rango de ley, y con mandato claro a partir de 2004 »» Arias López, B. (s.f.). El modelo de control de
que se eleve a rango de ley el Código Civil. constitucionalidad en Bolivia. Obtenido de
https://www.corteidh.or.cr/tablas/r33157.pdf
Luego de 18 años, mediante Ley N° 1071/2018 de 18 de
junio, se eleva a rango de Ley, el Código Civil aprobado »» Arias López, B. W. (2010). Teoría Constitucional
mediante Decreto Ley N° 12760 de 6 de agosto de 1975. y nueva Constitución Política del Estado. La Paz.
Obtenido de https://www.corteidh.or.cr/tablas/
CONCLUSIÓN
r26691.pdf
En conclusión, el Tribunal Constitucional de Bolivia ha
»» Bazán, V. (2014). Control de las omisiones
establecido que la validez o inconstitucionalidad de
inconstitucionales e inconvencionales. Colombia.
los Decretos Leyes puede derivar tanto de su origen
como de su contenido. En el caso específico del Código »» Congreso Jeneral constituyente de la República
Civil boliviano, se ha determinado que su origen es Bolivia. (19 de noviembre de 1826). Constitución

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 - M.Sc. Magda Lidia Calvimontes Calvimontes

Política. »» Ley N° 254,Código Procesal Constitucional. (5 de

julio de 2012). Bolivia.
»» Constitución Política del Estado. (7 de febrero de
2009). Bolivia. »» Montenegro Caballero, D. (2008). La sentencia
constitucional en los procesos tutelares bolivianos.
»» Dermizaky Peredo, P. (2009). Efectos de las
Santa Cruz.
Sentencias Constitucionales. Santa Cruz, Bolivia.
»» Rivera Santibañez, J. A. (2009). La jurisdicción
»» Durán Ribera, W. (2005). El recurso incidental de
constitucional en Bolivia: mutaciones y
inconstitucionalidad . Estudios Constitucionales.
reformas constitucionales recientes. Revista
Chile.
Iberoamericana de Derecho Procesal
»» Gutierrez Cabas, W. (16 de octubre de 2017). El Constitucional, 191-213.
poder constituyente frente al poder constituído
»» Tribunal Constitucional. (s.f.).
en la reforma y la interpretación constitucional
boliviana. La Paz. Recuperado el 25 de abril de »» Tribunal Constitucional Plurinacional. (s.f.).
2023, de http://www.scielo.org.bo/pdf/rjd/
»» Yañez Cortez, A. (2012). Ratio Decidendi. Sucre.
v6n7/v6n7_a07.pdf

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 6

ARTÍCULO
LA CONCILIACIÓN JUDICIAL EN
DERECHO COMO MECANISMO
ALTERNATIVO PARA RESOLVER
CONFLICTOS

Dra. Shirley Ávila de Los Ríos

Docente de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, U.AJ.M.S.
e-mail: [email protected]

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 - Dra. Shirley Ávila de Los Ríos

RESUMEN ABSTRACT

La presente investigación estudia la situación actual de The research developed shows that in the face of a
la justicia en Bolivia y su credibilidad en los bolivianos. delayed and questioned justice, the law establishes
Frente al sistema judicial existente tan cuestionado, se alternative methods of conflict resolution, especially
plantean métodos alternos de solución de conflictos; that of conciliation, which is the voluntary agreement
en especial el de la conciliación, acto procesal reached by the parties and which aims at the end of the
establecido y legalizado mediante normativa legal conflict, having all the legal effect.
vigente. Misma que brinda la oportunidad al ciudadano
Conciliation has its legal basis in our supreme norm,
litigante de solucionar sus controversias de manera
which establishes that Bolivia is a pacifist state that
pacífica y voluntaria, todo esto en el marco de difusión
promotes the culture of peace, and that conflicts must
y aplicación de una cultura de paz, dejando de lado
be put to an end not only through judicial channels,
la decisión de sus problemas a una justicia tardía e
but also through voluntary agreements embodied
incrédula hoy existente.
in conciliatory acts and, that in the event of non-
Está demostrado que los acuerdos entre partes compliance, it will be the judicial authority who, through
en la mayoría de los casos son de larga duración y coercion, enforce it.
cumplidos, pues como son las partes quienes brindan
It has been shown in investigations that the agreements
solución a sus controversias, son capaces también de
reached by the parties, for the most part, are durable
dar cumplimiento a las obligaciones asumidas, por
and fulfilled, because as it is the parties who provide
esta razón es necesario difundir la conciliación como
solution to their disputes, they are also able to comply
una alternativa a los conflictos descongestionado de
with the obligations assumed.
esta manera el Órgano Judicial, llegando acuerdos
conciliatorios, eficaces y duraderos.

Es a través de la investigación cuantitativa que se

desarrolló el presente artículo, partiendo de la idea
de la aplicación y difusión de la cultura de paz, como
principio constitucional y como conjunto de valores
para el vivir bien.

Palabras clave: Métodos alternos de solución de conflictos, conciliación, cultura de paz.

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INTRODUCCIÓN y oportunidad. Pero, lo más importante: con

transparencia, como consecuencia, no habrá la justicia
Desde la etimología, el término conciliación proviene
que la sociedad demande.
del latín conciliatio que significa acción y efecto de
conciliar o acuerdo entre los litigantes para evitar un Según estadística de La Alianza de Observación
pleito o desistir del ya iniciado. Pero lo fundamental Ciudadana de la Democracia en Bolivia, solo el 20% de
para llegar a una conciliación es que debe primar la los ciudadanos bolivianos cree tener acceso a la justicia
voluntariedad de las partes, pues es a través de su y el 80% considera que la justicia debe ser reformada.
voluntad que las partes llegan a un acuerdo que tiene
efectos de cosa juzgada. Por lo tanto, la voluntad Pero ante este conflicto social, se cuestiona lo siguiente;
privada tiene fuerza normativa pues a través de ¿cuál es la manera pronta y oportuna para que el
ella las partes del conflicto alcanzan una solución al mundo litigante resuelva sus conflictos?
mismo. Este acuerdo será posible con la intervención
El parágrafo II del Art. 8 de la Constitución Política
de un tercero llamado conciliador, quien propone
del Estado, establece que el Estado se sustenta en
fórmulas de arreglo al conflicto, pero son las partes
los valores de unidad, igualdad, inclusión, dignidad,
quienes decidirán voluntariamente su contenido y su
libertad, solidaridad, reciprocidad, respeto,
aceptación.
complementariedad, armonía, transparencia,
Actualmente existe una fuerte crisis en el sistema equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social
judicial de Bolivia, situación manifestada por el y de género en la participación, bienestar común,
presidente del Tribunal Supremo de Justicia, Dr. responsabilidad, justicia social, distribución y
Ricardo Torrez Echalar, durante la inauguración del redistribución de los productos y bienes sociales, para
Año judicial 2023; indicando además que durante vivir bien. Así también el Art. 10 par I de la referida
la presente gestión, se quiere alcanzar una justicia norma Suprema, establece que Bolivia es un Estado
oportuna y ejemplar; para esto las autoridades pacifista que promueve la cultura de la paz y el derecho
judiciales deben dejar los intereses personales, a la paz, así como la cooperación entre los pueblos de la
regionales y políticos; de esta manera la justicia se región y del mundo, a fin de contribuir al conocimiento
acercará a los ciudadanos, caso contrario el poder mutuo, al desarrollo equitativo y a la promoción de la
judicial solo será utilizado para fines mezquinos o para interculturalidad, con pleno respeto a la soberanía de
fines propios. los estados.

Así también según el informe de Gestión 2022 e En cumplimiento de la referida norma legal señalada, el
Inauguración del Año judicial 2023, se establece Art. 234 de la Ley 439 (Código Procesal Civil) establece
que entre los problemas que atraviesa la justicia la conciliación como un medio extraordinario de
boliviana, se tiene la retardación de justicia, la falta solución y conclusión del proceso de todos aquellos
de independencia, Sistemas de Modernización y derechos susceptibles de disposición por su titular, así
Transparencia y Cambios Normativos. los transigibles. Las partes de mutuo acuerdo podrán
acudir directamente al conciliador judicial.
En el fondo, el sistema judicial en Bolivia está
mal, corroído por la incapacidad, la corrupción, Dentro de la Rendición de Cuentas Inicial Gestión 2023
la retardación, el ritualismo, el formalismo y la emitido por el Ministerio de Justicia y Transparencia
dependencia. Mientras estas “taras” estructurales Institucional, se tiene por parte del Viceministerio de
del sistema no se superen, la jurisdicción ordinaria Justicia y Derechos Fundamentales, el fortalecimiento
de justicia no podrá cumplir su misión de resolver de la Conciliación y Arbitraje como medios alternativos
conflictos de los ciudadanos con prontitud de solución de conflictos.

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 - Dra. Shirley Ávila de Los Ríos

Consiguientemente lo que se pretende en el presente artículo, es que la ciudadanía en general y el mundo litigante
en particular, tome conocimiento de este método alterno de solución de conflictos que es el de la conciliación
judicial, mismo que cuenta con todo el respaldo legal de normativa tanto nacional como internacional, pues su
aplicación ayudará a que las partes en conflicto de manera voluntaria brinden solución a sus controversias,
plasmadas mediante acuerdos duraderos y cumplidos, descongestionando de esta manera los tribunales de
justicia y, sobre todo, encontrando la paz que necesitan para así poder vivir bien y dentro de una cultura de paz.

METODOLOGÍA

Se trata de una investigación cuantitativa que involucra el Método Científico, es decir la formulación de sus cinco
pasos correspondientes, en el siguiente sentido:

IDEA HIPÓTESIS EXPERIMENTACIÓN TEORÍA LEY

•• Mediante una •• Análisis de •• Delimitación de •• Análisis de datos •• Verficación

exploración la Situación los criterios de observados. positiva,
de casos Problémica. relevamiento inferencia
•• Verificación
relacionados informativo.
•• Fomulación del cualitativa. •• Propuestas de
•• Conversaciones problema. •• Diseño de mejoramiento
•• Ajustes
preliminares con herramientas;
•• Determinación opcionales.
expertos. cuestionarios,
de los Objetivos.
entrevistas, etc.
•• Identificación
•• Formulación de
del Objeto de •• Relevamiento de
una hipótesis del
investigación. la información en
tipo Descriptivo.
campo.
•• Estableciendo el
Título.

PASO 1: GENERACIÓN DE LA IDEA una práctica tan brutal como la guerra, hemos de ser
igualmente capaces de inventar la paz, de construirla,
Los fundamentos motivacionales de la presente
fortalecerla y universalizarla.
investigación, responden a un análisis profundo de los
aspectos y antecedentes relacionados, de acuerdo a lo Es decir que las personas tienen la capacidad
siguiente. y habilidad para transformar los conflictos en
oportunidades creativas de encuentro, comunicación,
CULTURA DE PAZ
cambio, adaptación e intercambio, este nuevo enfoque
Vicenç Fisas (capítulo XI del libro “Cultura de paz y sigue hoy en día: la cultura de paz.
gestión de conflictos”, Icaria/NESCO, Barcelona,
La historia ha demostrado que la guerra y la violencia
1998) señala que “si las guerras nacen en la mente de
son actos que se aprenden y desaprenden y que la
los hombres, es en la mente de los hombres donde
paz que busca en ser humano es la síntesis de justicia,
deben erigirse los baluartes de la paz”, sus fundadores
libertad y armonía que son tres elementos que
aceptaban el reto y lanzaban al mundo el mensaje de
solamente dependen del ciudadano.
que si los humanos hemos sido capaces de inventar

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El nuevo tipo de relaciones humanas que nos propone pone en primer plano los derechos humanos, el rechazo
la cultura de paz, es una invitación a relacionarnos a la violencia en todas sus formas y adhesión a los
mediante la mediación armoniosa, y no de la fuerza, principios de libertad, justicia, solidaridad y tolerancia,
estando en el mundo “de una manera otra, con una así como la comprensión y diálogo entre los pueblos,
palabra otra”. Al hablar de paz se piensa que la única los colectivos y las personas.
manera de poder lograrla es a través de una autoridad
MÉTODOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE
superior, buscar mediadores que nos ayuden a
CONFLICTOS
encontrar la solución, pero nos olvidamos que la paz
se encuentra en nuestro entorno y en nuestra vida Natalie Medina Rengel, Psicóloga Conciliadora, en
cotidiana. un seminario sobre Cultura de Paz, señalaba que el
conflicto forma parte de la vida y de la sociedad, siempre
La resolución o transformación positiva de los
habrá divergencias de percepciones e intereses entre
conflictos pasa, inevitablemente, por reforzar la
esposos, hijos, hermanos, vecinos, miembros de una
capacidad de actuación de quienes sufren directamente
comunidad. Estas mismas divergencias existirán
el conflicto, esto es, por llevar la estructura de la gestión
también a nivel municipal, regional, nacional e incluso
del conflicto lo más cerca del pueblo que padece sus
en esferas internacionales; el conflicto no es algo
consecuencias. Muchos conflictos desaparecerían o
bueno o malo por sí mismo, sino que es natural en la
disminuirían en intensidad si en el momento oportuno y
vida en comunidad y en sociedad, pues es inherente
en sus primeras manifestaciones se hubiera promovido
a la interacción humana. Lo más importante es la
el diálogo intercomunitario. En este sentido, la cultura
manera cómo lo encaramos y lo que hacemos para
es también un recurso para la transformación de los
resolverlo, ya que de ello dependerá que el proceso
conflictos, porque “está enraizada en el conocimiento
tenga resultados constructivos.
social y representa un vasto recurso y una rica semilla
para producir una multitud de aproximaciones y El artículo 65 de la Ley del Órgano Judicial, establece
modelos en relación con el conflicto”. que “la conciliación es el medio de solución inmediata
de conflictos y de acceso directo a la justicia como
La Cultura de Paz se basa en valores, actitudes,
primera actuación procesal”. La Ley Nº 708 de
comportamientos, estilos de vida que refuerzan la
Conciliación y Arbitraje (Extrajudicial) establece:
No Violencia y el respeto a los derechos humanos y
“La conciliación es un medio alternativo de solución
libertades de cada persona. Propone una convivencia
de controversias al que las personas naturales o
fundada en valores de solidaridad, libertad, justicia y
jurídicas, públicas o privadas, nacionales o extranjeras,
reconocimiento de la dignidad e igualdad de todos los
acceden libre y voluntariamente, antes o durante un
seres humanos. La paz, por lo tanto, existe cuando las
proceso judicial o arbitral, con la colaboración de una
personas interactúan en forma no violenta y gestionan
o un tercero imparcial denominado conciliador, que se
sus conflictos positivamente, poniendo especial
ejercitara en el marco de la presente ley”.
atención a las necesidades e intereses legítimos de
todos los involucrados, en un marco social de justicia, Pero para agotar estos medios de solución alternos
equidad e interculturalidad. de conflictos es necesario dar cumplimiento a los
principios de la conciliación que, entre los más
La Declaración y Plan de Acción de la Asamblea
importantes, se tiene a la voluntariedad, como principio
General de las Naciones Unidas para una Cultura de
rector de la conciliación que garantiza un desarrollo
Paz, mediante Resolución 53/243 del 13 de septiembre
adecuado del proceso para obtener un acuerdo que
de 1999, establece que la Cultura de Paz es un conjunto
sea satisfactorio para las partes, obtenido por una
de valores, actitudes y comportamientos que reflejan
decisión libre y no de la imposición de un tercero ajeno
el respeto a la vida, al ser humano y su dignidad. Que

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a sus voluntades, consiguientemente, esto garantiza con los acuerdos logrados, así también se demostró
un mejor cumplimiento del acuerdo; es decir que la en la referida investigación que el 75% de la población
voluntariedad otorga el poder a las partes para decidir solicitó retomar el ejercicio de la conciliación para
por sí mismas lo mejor para ellos. La Conciliación tiene resolver conflictos.
como fundamento principios de justicia frente a las
PASO 2: DISEÑO E HIPÓTESIS
controversias intersubjetivas extrajudiciales, las actas
de conciliación son un instrumento que juegan un rol Se puede establecer que la solución a conocer la
importante, ponen fin al conflicto o se constituyen en necesidad de una conciliación en un conflicto, basa su
medios de prueba ejecutiva de derechos, obligaciones motivación en la rapidez en que se ejecute el proceso
y deberes en el proceso judicial. de la conciliación, por ello debe interponerse una
forma rápida con métodos alternativos que respondan
Así también mediante entrevista realizada a la
a dichos propósitos. En tal sentido, se puede definir lo
Conciliadora Extrajudicial, Ilsen Gonzales, señaló que
siguiente como una pregunta de investigación.
los actos conciliatorios alcanzan niveles de eficacia
e idoneidad encaminados a consolidar a futuro una ¿De qué manera los métodos alternativos definirán un
cultura de paz en nuestra sociedad. proceso de conciliación rápido?

¿POR QUÉ SE HACE NECESARIA LA Que pasa por la consulta a expertos para determinar
CONCILIACIÓN? la forma más precisa de cada uno de los métodos, esto
para no dejar nada suelto referido al proceso.
Conciliar es la opción factible para solucionar
conflictos ya que es una vía rápida del proceso en Por otro lado, se puede establecer como un Objetivo
sí, si esta se compara a llegar a la demanda judicial. central la siguiente postulación:
El principal objetivo de la conciliación es lograr una “Análisis de la conciliación, considerando la rapidez
eficaz solución, rápida y económica de determinada y eficiencia del proceso como pilar fundamental; de
controversia. Quien litiga y concilia va a ahorrar dinero tal manera, pueda desarrollarse ajustes para que los
y tiempo, ya sea judicial o extrajudicialmente. proyectos sean totalmente eficientes en el tiempo y en
Todas aquellas personas que alcanzan o logran un los costos correspondientes”.
acuerdo por sí solas son más proclives a cumplir sus Entre los objetivos específicos se tiene:
compromisos, pues no hay imposición alguna para las
»» Difundir la cultura de paz.
partes porque cuentan con la libertad de alcanzar el
consenso en puntos determinados y así resolver sus »» Aplicar la conciliación; como método alterno de
conflictos. solución de conflictos.

»» Demostrar que la conciliación es un mecanismo de

De cierto modo, la conciliación como medio alternativo
solución rápida y económica a las controversias.
de solución de conflictos sirve también para reducir
la carga procesal existente en el poder judicial, Correspondiendo a desarrollar dicha postulación para
puesto que hay controversias que podrían resolverse tener un sentido al proceso de investigación.
amigablemente, asimismo, se fortalece el diálogo y se
estimula la cultura de paz. Como se trata de una investigación del tipo descriptivo
con diseño no experimental por no aparecer variables
En su Tesis para optar el Título de Abogado, Olenka independientes ni dependientes, surge solo una
Farromeque (2021), señala que en la ciudad de variable y conciente a conocer el nivel en que se
Huaycho, Perú, durante la gestión 2021, el 60% de la encuentra la conciliación y si de verdad puede mejorar
ciudadanía litigante, ha procedido a conciliar y cumplir con los métodos alternativos.

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La Hipótesis responde a una afirmación positiva con tambien a funcionarios conciliadores tanto judiciales
una sola variable en tiempo presente. como extrajudiciales.

“La conciliación actualmente es un proceso que Criterios metodológicos: corresponde a lo siguiente.

requiere mejoras de forma rápida”
Unidad de muestra: Definida en una persona con
Estos componentes del diseño teórico están profesión de abogado.
relacionados entre sí, los mismos concluyen con una
Población: Del tipo infinita y que se expresa como
hipótesis que debe ser demostrada a lo largo de la
“todos los abogados de la ciudad de Tarija ya sea que
experimentación.
ejerzan la profesión libre o en institución”.

Muestra: Es una aleatoria con las personas que se

PASO 3: EXPERIMENTACIÓN consideren llenar las encuestas correspondientes.

La información debe ser con muestras de personas Por el nivel de investigación descriptiva, es necesario
profesionales, abogados que pertenezcan a usar como herramienta principal la escala tipo
instituciones ya sea públicas o privadas, en tal sentido Likert, que genera las actitudes y opiniones
se hace una categorización correspondiente, como asi correspondientes.

El diseño de la escala tipo Likert usada basa las siguientes preguntas con respuestas policotómicas.

1. ¿En términos jurídicos, está de acuerdo con el proceso de conciliación?

Totalmente en Totalmente de
En desacuerdo Ninguno De acuerdo
desacuerdo acuerdo

2. ¿Conoce la conciliación como un métodos alternativo de solución de conflictos?

Desconozco Ni conozco ni
Desconozco Conozco Conozco muy bien
totamente desconozco
3. ¿Conoce la rapidez del procedimiento de la conciliación?
Desconozco tota- Ni conozco ni
Desconozco Conozco Conozco muy bien
mente desconozco
4. ¿Está de acuerdo en aplicar la conciliación en casos complejos?
Totalmente en de- Totalmente de
En desacuerdo Ninguno De acuerdo
sacuerdo acuerdo

5. ¿Está de acuerdo que con la aplicación de la conciliación, las controversias tendrán solución de manera
rápida, optimizando tiempo y recursos económicos?

Totalmente en Totalmente de
En desacuerdo Ninguno De acuerdo
desacuerdo acuerdo

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Escala tipo Likert con Preguntas Dicotómicas.

1. ¿Conoce los métodos alternos de conciliación?

Si conozco No conozco

2. ¿Conoce con precisión el tiempo que requiere un proceso ordinario de conciliación?

Si conozco No conozco

3. ¿Conoce con precisión el tiempo que se requiere en un proceso alternativo de conciliación?

Si conozco No conozco

4. ¿Considera usted que procesos alternativos de conciliación tengan los mismos efectos legales?

Si conozco No conozco

Además de estas herramientas, se dispuso entrevistas para conversar con expertos y determinar más de cerca
sobre sus opiniones respecto de los proceso alternativos de conciliación.

Para la elaboración del presente artículo se ha utilizado el método teórico que ha permitido generar un proceso de
análisis, síntesis, inducción y deducción, por lo que se ha realizado la búsqueda de información ya escrita sobre el
tema y se ha reunido la información generando una discusión crítica de la misma. Esta información fue obtenida a
través de las bibliotecas y buscadores virtuales como ser Google académico, Scielo, Library Online, etc. Como así
también de la bibliografía que se cuenta producto de posgrados realizados sobre Conciliación, la práctica que se
realiza a través de las clases impartidas en las materias de Métodos Alternos de Solución de Conflictos, también
relacionadas al Derecho Procesal Civil.

PASO 4: RESULTADOS - TEORÍA

1. ¿En términos jurídicos, está de acuerdo con el proceso de conciliación?

Totalmente en Totalmente de
En desacuerdo Ninguno De acuerdo
desacuerdo acuerdo

23% 11% 8% 47% 11%

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2. ¿Conoce la conciliación como un método alternativo de solución de conflictos?

Desconozco Ni conozco ni
Desconozco Conozco Conozco muy bien
totalmente desconozco

36% 16% 14% 22% 12%

3. ¿Conoce la rapidez del procedimiento de la conciliación?

Desconozco Ni conozco ni
Desconozco Conozco Conozco muy bien
totalmente desconozco

36% 16% 14% 22% 12%

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4. ¿Está de acuerdo en aplicar la conciliación en casos complejos?

Totalmente en Totalmente de
En desacuerdo Ninguno De acuerdo
desacuerdo acuerdo

11% 12% 10% 29% 38%

5. ¿Está de acuerdo con la plaicación de la conciliación, las controversias tendrán

solución de manera rápida, optimizando tiempo y recursos económicos?

Totalmente en Totalmente de
En desacuerdo Ninguno De acuerdo
desacuerdo acuerdo

14% 13% 14% 24% 35%

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»» El conflicto siempre existió y existirá, lo más creatividad para poderlos solucionar, ante esta
importante es la manera cómo lo encaramos y situación, es obligación como profesionales abogados
lo que hacemos para resolverlo, ya que de ello y docentes de la carrera de Derecho, fomentar la
dependerá que el proceso tenga resultados cultura de paz a través de actos conciliatorios para
constructivos. la resolución de conflictos, pues conforme arroja la
información obtenida, los acuerdos conciliatorios
»» La cultura de paz es una cultura que promueve
son cumplidos por las partes de manera voluntaria,
la pacificación. Una cultura que incluya estilos
además que cuentan con todo el valor legal.
de vida, patrones de creencias, valores y
comportamientos que favorezcan la construcción Este método de la conciliación, aparte de crear una
de la paz y acompañe los cambios institucionales cultura pacífica de solución a las controversias,
que promuevan el bienestar, la igualdad, la coadyuvará de gran manera al descongestionamiento
administración equitativa de los recursos, la del poder judicial, hoy en día tan cuestionado,
seguridad para los individuos, las familias, la burocrático, falto de credibilidad y costoso para
identidad de los grupos o de las naciones, y sin algunos ciudadanos.
necesidad de recurrir a la violencia.
Los resultados demuestran la intencionalidad de que
»» Para que la conciliación pueda considerarse como exista una modificación y los métodos alternativos
tal, es necesario que el proceso se vea impulsado deban establecerse como una realidad para que sea
por la propia voluntad de las partes de solucionar aplicada hacia la sociedad.
su conflicto (con la ayuda de un conciliador).
BIBLIOGRAFÍA
Y no solo se necesita voluntad para iniciar un
procedimiento de mediación, sino también para »» Arrieta López Milton y otros. (2018), Análisis de
mantener el proceso y para lograr concluir el la Conciliación Extrajudicial Civil en la Costa
acuerdo. Atlántica Colombiana. Jurídicas CUC.

»» La conciliación judicial coadyuva en la »» ESTADO Plurinacional de Bolivia. Código Procesal

administración de justicia en el territorio nacional. Civil.

»» La conciliación como medio alternativo de »» CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO

solución de conflictos es una herramienta real y PLURINACIONAL DE BOLIVIA
cierta de acceso a la justicia de manera pacífica
que propicia la tutela judicial efectiva a las partes »» VICENC FISAS, 1998, UNA CULTURA DE PAZ,
intervinientes sin necesidad de la comparecencia Icaria/NESCO, Barcelona España.
de un juez que determine, ejerciendo su poder »» ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA.
de coerción y de decisión, cómo se resuelve su MINISTERIO DE JUSTICIA Y TRANSPARENCIA
controversia. INSTITUCIONAL. RENDICION DE CUENTAS
INICIAL GESTION 2023.

PASO 5: DISCUSIÓN- LEY »» BOHM, David, SOBRE EL DIALOGO, Editorial

Kairos S.A., 2001. Barcelona España
Todas las personas tenemos conflictos, todos los
días se nos presentan conflictos que debemos tener »» CADARZO, Pedro Luis, FUNDAMENTOS
la capacidad de poder resolverlos. Se dice que los TEORICOS DEL CONFLICTO SOCIAL.
conflictos son positivos porque crean espacios de »» IDEA, OPCIONES PARA LA NEGOCIACION,

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»» Lederach John Paul, CONSTRUYENDO LA PAZ, PÁGINA WEB

Pastoral Social, Colombia.
Agenda Judicial de Noticias, Enero 2023,
»» LEDERACH, John Paul, TEJIENDO RELACIONES, Compromiso del Tribunal Supremo de Justicia 2023.
Ediciones Clara, 2003. Colombia 01 de Julio de 2023. https://www.facebook.com/
watch/?v=1141599513391772
»» Puig, José María, APRENDER A DIALOGAR,
Editorial Aique, 2005, Buenos Aires Argentina. Correo del Sur, La Justicia en Bolivia. 4 de Julio 2023.
https://correodelsur.com/opinion/20170105_la-
»» ROSENBERG, Marshall, COMUNICACIÓN NO
justicia-en-bolivia.html#:~:text=Hoy%20es%20
VIOLENTA, UN LENGUAJE DE VIDA, Aldea
igual%2C%20el%20sistema,casos%2C%20a%20
Editores, 2006, Buenos Aires Argentina.
los%20propios%20denunciantes.
»» MONTOYA, Sánchez Miguel Ángel y SALINAS
Escuela Internacional de Mediación, Principio de
Arango Natalia Andrea, LA CONCILIACIÓN
Voluntariedad en la Mediación, abril del 2017. https://
COMO PROCESO TRANSFORMADOR DE
e i m e d i ac i o n . e d u . e s / s e r - m e d i ad o r / p r i n c i p i o -
RELACIONES EN CONFLICTO. Revista Opinión
voluntariedad-mediacion/
Jurídica de Medellín Colombia. 2016

REFERENCIAS DE TESIS

FARROMEQUE Reynoso Olenka Ximena (2021). Nivel

de Eficacia de la Conciliación y la Solución Efectiva de
los Conflictos Extra Judiciales en la ciudad de huayco
Perú. Tesis para optar el cargo de Licenciado en
Abogado. Universidad Nacional José Faustino Sánchez
Carrión, Facultad de Derecho y Ciencias Políticas.
Escuela Profesional de Derecho

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ARTÍCULO
LA AUSENCIA DE UN MECANISMO DE
IMPUGNACIÓN EN LOS JUICIOS DE
RESPONSABILIDADES CONTRA EL
PRESIDENTE O VICEPRESIDENTE DE
BOLIVIA

Lic. Anibal Giovanni Cabezas Flores

Tribunal Supremo de Justicia
e-mail: [email protected]

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 - Lic. Anibal Giovanni Cabezas Flores

RESUMEN ABSTRACT
La Ley N° 044 de 8 de octubre de 2010 y sus Law No. 044 of October 8, 2010 and its amendments
modificaciones previstas en la Ley N° 620 de 3 de provided for in Law No. 620 of December 3, 2014,
diciembre de 2014, representan el marco jurídico represent the normative legal framework for the
normativo para el juzgamiento privilegiado del privileged prosecution of the President or Vice
Presidente o Vicepresidente del Estado boliviano, President of the Bolivian State, it also provides
además prevé regulaciones específicas dirigidas specific regulations aimed at the prosecution of
al enjuiciamiento de Altas Autoridades del Órgano High Authorities of the Judicial Body, Plurinational
Judicial, Tribunal Constitucional Plurinacional y el Constitutional Tribunal and the Public Prosecutor’s
Ministerio Público; sin embargo, la legislación citada Office; However, the aforementioned legislation suffers
adolece de una falencia y limitación procedimental, from a procedural shortcoming and limitation, due to
debido a la ausencia de un mecanismo concreto que the absence of a specific mechanism to challenge the
permita impugnar las resoluciones emanadas en resolutions issued in trials against those who, during the
juicios activados contra quienes, durante el ejercicio exercise of the functions of the Presidency and Vice-
de funciones de la Presidencia y Vicepresidencia, Presidency, have committed any of the crimes typified
hubiesen cometido cualesquiera de los delitos in said norm, generating a kind of legal insecurity and
tipificados en dicha norma, generando una suerte defenselessness of the possible defendants, which
de inseguridad jurídica e indefensión de los posibles also causes the injury of the minimum guarantees of
acusados, lo que también ocasiona la lesión de las this type of jurisdictional processes. With the use of
garantías mínimas que reviste este tipo de procesos legal exegesis and jurisprudential interpretation, it
jurisdiccionales. Con el uso de la exégesis jurídica e was possible to systematize the current regulations
interpretación jurisprudencial, pudo sistematizarse of Domestic Law and parameters coming from
la normativa vigente de Derecho Doméstico y Conventional Law, which advocate the need to have
parámetros provenientes del Derecho Convencional, a measure to challenge sentences issued against the
que propugnan la necesidad de contar con una medida main authorities of the country, a criterion that will
de impugnación hacia sentencias dictadas contra las allow, in the same way, the elaboration of a proposal
principales autoridades del país, criterio que permitirá, for the conformation of a privileged trial college court,
de igual manera, la elaboración de una propuesta de framed in Laws N° 044 and 620.
conformación de tribunal colegio de enjuiciamiento
privilegiado, enmarcada en las Leyes N° 044 y 620.

Palabras clave: Bloque de constitucionalidad; Juzgamiento privilegiado; inseguridad jurídica e indefensión; y,

mecanismo de impugnación.
Key words: Block of constitutionality; privileged judgment; legal insecurity and defenselessness; and, challenge
mechanism.

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INTRODUCCIÓN Esta Ley en su Título segundo, Capítulo Único, art.12 al

21 regula el juzgamiento del Presidente o Presidenta,
A tiempo de abordar el tema que ocupa, debe
Vicepresidente o Vicepresidenta del Estado, cuando
comenzarse indicando que, el Estado Plurinacional
éstos sean enjuiciados por algunos de los siguientes
de Bolivia ha previsto un proceso especial para
delitos: a) Traición a la Patria y sometimiento total o
el juzgamiento de altas autoridades (Presidente,
parcial de la nación al dominio extranjero, previstos en
Vicepresidente, Magistrados del Tribunal Supremo
el Artículo 124 de la Constitución Política del Estado y
de Justicia, Tribunal Constitucional Plurinacional,
el Código Penal vigente; b) Violación de los derechos y
Consejo de la Magistratura, Tribunal Agroambiental
de las garantías individuales consagradas en el Título
y Ministerio Público), cuyo proceso es denominado
II y Título IV de la Constitución Política del Estado;
“Juicio de Responsabilidades”, el cual, si bien tiene
c) Uso indebido de influencias; d) Negociaciones
algunas similitudes con la tramitación de los procesos
incompatibles con el ejercicio de funciones públicas;
penales tramitados en vía ordinaria, no obstante, sus
e) Resoluciones contrarias a la Constitución;
diferencias son marcadas.
f) Anticipación o prolongación de funciones; g)
El Diccionario Panhispánico del Español Jurídico, Concusión; h) Exacciones; i) Genocidio; j) Soborno y
define al juicio de responsabilidades como un proceso Cohecho; k) Cualquier otro delito propio cometido en
jurisdiccional mediante el cual se sanciona a los altos el ejercicio de sus funciones; cometidos en el ejercicio
servidores públicos, tanto de una elección popular, de sus funciones.
como por designación directa e indirecta, por
La norma antes aludida, al igual que la Constitución
violaciones graves a la Constitución y leyes secundarias
Política del Estado, dispone que los “Juicios de
(Real Academia Española, 2021, p. 1929).
Responsabilidades”, deben ser tramitados y
El Juicio de Responsabilidades en Bolivia se encuentra sustanciados por el Tribunal Supremo de Justicia (TSJ)
regulado por la Ley N° 044 de 8 de octubre de 2010, como tribunal colegiado en pleno y en única instancia,
denominada “Ley para el Juzgamiento de la Presidenta desterrando de esta manera la posibilidad de que la
o Presidente y/o de la Vicepresidenta o Vicepresidente, eventual Sentencia que pueda emitirse, sea revisada
de Altas Autoridades, del Tribunal Supremo de Justicia, por otro Tribunal o impugnada, puesto que, el art. 18 de
Tribunal Agroambiental, Consejo de la Magistratura, la Ley N° 044, dispone:
Tribunal Constitucional Plurinacional y del Ministerio
I. El Tribunal Supremo de Justicia, se constituirá
Público”, la cual se encuentra conformada por 51
como tribunal colegiado en pleno y en única
artículos, tres Disposiciones Transitorias y una Única
instancia juzgará a la Presidenta o Presidente y/o
Disposición Abrogatoria y Derogatoria; estableciendo
a la Vicepresidenta o Vicepresidente, sin recurso
en su art. 2 parágrafo I, lo siguiente:
ulterior (Estado Plurinacional de Bolivia, 2010, p. 4).
Esta Ley regula la sustanciación y formas de
Ahora bien, en cuanto al procedimiento, conforme
resolución de los juicios por delitos cometidos en
se tiene dispuesto en la Ley N° 044, el “Juicio de
el ejercicio de sus funciones contra la Presidenta o
Responsabilidades”, del Presidente o Presidenta,
Presidente y/o la Vicepresidenta o Vicepresidente
Vicepresidente o Vicepresidenta del Estado puede ser
del Estado Plurinacional y los miembros del Tribunal
iniciado por cualquier ciudadano que presente una
Constitucional Plurinacional, del Tribunal Supremo
proposición acusatoria ante la o el Fiscal General del
de Justicia, del Tribunal Agroambiental, del Consejo
Estado, éste o ésta, en base a la proposición recibida
de la Magistratura y del Ministerio Público (Estado
y con los antecedentes que pudiera acumular, en el
Plurinacional de Bolivia, 2010, p. 1).
plazo máximo de 30 días hábiles, deberá formular el
requerimiento acusatorio o, en su caso, el rechazo de

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la proposición acusatoria dictaminando el archivo de lo que sí está previsto en el proceso ordinario, donde
obrados por falta de tipicidad y de materia justiciable. se reconoce el Recurso de Apelación Restringida,
imposibilitando de esta manera a los procesados e
En este tipo de proceso, el control jurisdiccional está
incluso al mismo Estado boliviano poder ejercitar el
a cargo de la Sala Penal del TSJ, desde el inicio de la
derecho a la impugnación, cuyo derecho a más de
investigación, con la proposición acusatoria; asimismo,
formar parte del debido proceso resguardado en el art.
las resoluciones dictadas durante esta etapa,
115.II de la CPE, también es reconocido y garantizado
únicamente pueden ser recurribles mediante recurso
en el art. 180.II del mismo cuerpo constitucional, cuyo
de apelación incidental ante otra Sala, sin recurso
texto refiere:
ulterior.
Se garantiza el principio de impugnación en los
En caso de existir materia justiciable la Fiscal o el Fiscal
procesos judiciales (Estado Plurinacional de Bolivia,
General del Estado, debe requerir ante el Tribunal
2009, p. 48).
Supremo de Justicia el enjuiciamiento, requerimiento
que previa consulta a su Sala Penal, debe ser remitido Dicho derecho, además, es reconocido en distintos
a la Asamblea Legislativa Plurinacional, pidiendo su Tratados y Convenios Internacionales, a fin de
autorización expresa de conformidad a la atribución garantizarse el respeto al debido proceso y derecho a
7ª del art. 161 de la CPE.; la Comisión Mixta de la defensa en todos los procesos judiciales a través de
Justicia Plural, Ministerio Público y Defensa Legal del mecanismos sencillos de impugnación por los cuales
Estado, es la encargada de conocer el requerimiento la parte que se considere perdidosa o agraviada pueda
acusatorio y quien tiene la obligación de informar pedir que otra autoridad superior o de mayor instancia
al Pleno de la Asamblea Legislativa Plurinacional a revise la decisión asumida por otra autoridad, a fin
efectos de la autorización legislativa; por su parte, de determinar si el fallo recurrido es justo y legal,
la Asamblea Legislativa Plurinacional, por decisión y no ocasiona agravio alguno, teniéndose como
de al menos dos tercios de los miembros presentes, consecuencia de ello la doble conformidad judicial.
concederá la autorización de juzgamiento y remitirá
MATERIALES Y MÉTODOS
todos los antecedentes a la Sala Plena del TSJ; si en
una primera votación no se contase con el número Con relación a los materiales empleados y métodos
de votos necesarios para autorizar el enjuiciamiento, utilizados, cabe explicar el uso de la exégesis jurídica
se procederá a una segunda votación dentro del destinada a la caracterización de artículos de la
mismo periodo legislativo. Si en esta segunda votación norma constitucional y el resto de legislación que
no se contase con el número de votos requeridos fuese estudiada para la comprensión de las reglas del
se rechazará la autorización de juzgamiento y se debido proceso a cumplirse, durante la sustanciación
procederá al archivo de obrados. de los juicios privilegiados contra altos dignatarios
del Estado boliviano; de igual forma, fue aplicado
Únicamente con la Autorización Legislativa se inicia
el método de interpretación jurisprudencial que
la etapa preparatoria, cuyo desarrollo está a cargo del
posibilitó el análisis sistemático de resoluciones
Fiscal General del Estado bajo el control jurisdiccional
emergentes de la jurisdicción constitucional de Bolivia
-como se dijo- de la Sala Penal del TSJ.
y los pronunciamientos del Sistema Interamericano
Nótese del procedimiento antes referido que, el y Universal de Derechos Humanos en esta temática,
“Juicio de Responsabilidades” contra el Presidente lo que permitió un estudio integrado de la necesidad
o Presidenta, Vicepresidente o Vicepresidenta del de regularse medios de impugnación en la normativa
Estado, no prevé, ni reconoce la doble instancia, ni doméstica de los países de la región.
mecanismo de impugnación alguno contra la Sentencia,

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RESULTADOS Y DISCUSIÓN Respecto al Bloque de Constitucionalidad, la Sentencia

Constitucional Plurinacional N° 0137/2013 de 5 de
1. RESULTADOS
febrero, precisó que:
Ahora bien, atendiendo lo dispuesto en el art. 18 de la
Con la finalidad de desarrollar una coherente
Ley N° 044, así como lo dispuesto en el art. 184 numeral
argumentación jurídica, debe señalarse que el bloque
4) de la CPE, se puede concluir que los mismos son
de constitucionalidad, se encuentra disciplinado
contrarios a lo dispuesto en el art. 180.II de nuestra
por el art. 410.II de la CPE, disposición que en su
carta magna, cuyo artículo al reconocer un derecho
tenor literal establece lo siguiente: ‘La Constitución
humano como lo es el “Derecho a Recurrir”, debe ser
es la norma suprema del ordenamiento jurídico
interpretado y observado a la luz de lo instituido en los
boliviano y goza de primacía frente a cualquier otra
arts. 13 parágrafo IV, 256, 257 y 410 de la CPE, conforme
disposición normativa.
al Bloque de Constitucionalidad, máxime, cuando la
Convención Americana de Derechos Humanos, en su El bloque de constitucionalidad está integrado
art. 8 numeral 2 inciso h) reconoce el derecho a recurrir por los Tratados y Convenios Internacionales en
ante un Juez o Tribunal superior, una decisión judicial materia de Derechos Humanos y las normas de
asumida por un Juez o Tribunal inferior, aspecto que no Derecho Comunitario, ratificados por el país…’.
prevé la garantía del derecho a la impugnación en un En el marco de una pauta exegética o gramatical
proceso de juicio de responsabilidades. de interpretación constitucional, se tiene que
el bloque de constitucionalidad imperante
Es importante referir que, el art. 410 de la CPE, hizo
en el Estado Plurinacional de Bolivia, está
material un postulado teórico conocido en nuestro
compuesto por los siguientes compartimentos:
sistema constitucional con el nombre de “bloque
i) La Constitución Política del Estado como
de constitucionalidad”, refiriendo dicho artículo lo
norma positiva; ii) Los tratados internacionales
siguiente:
referentes a derechos humanos; y, iii) Las normas
La Constitución es la norma suprema del comunitarias; sin embargo, en el marco de una
ordenamiento jurídico boliviano y goza de primacía interpretación progresiva, acorde al principio
frente a cualquier otra disposición normativa. El de unidad constitucional y enmarcada en las
bloque de constitucionalidad está integrado por los directrices principistas del Estado Plurinacional
Tratados y Convenios internacionales en materia de Bolivia, en mérito de las cuales, se estructura
de Derechos humanos y las normas de Derecho la concepción de la Constitución axiomática,
Comunitario, ratificados por el país (Estado descrita en el Fundamento Jurídico III.1 de la
Plurinacional de Bolivia, 2009, p. 109). presente Sentencia Constitucional Plurinacional,
debe establecerse, además, que los valores plurales
Por esta razón, debe entenderse por bloque supremos del Estado Plurinacional de Bolivia,
de constitucionalidad, que tanto los Tratados como ser el vivir bien, la solidaridad, la justicia, la
Internacionales en materia de Derechos Humanos igualdad material entre otros, forman parte del
como las normas de Derecho Comunitario, son bloque de constitucionalidad en un componente
constitución, es decir que, la Constitución Política del adicional, el cual se encuentra amparado también
Estado está integrada además por todas estas normas por el principio de supremacía constitucional.
de carácter supranacional, de modo que, deben ser De igual manera, es imperante precisar que de
estrictamente observadas y cumplidas. acuerdo a la SC 0110/2010-R de 10 de mayo, en
mérito a una labor hermenéutica armónica con los
roles del Sistema Interamericano de Protección

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de Derechos Humanos, deben también ser No obstante lo precedentemente expuesto, pese a

incorporados al bloque de constitucionalidad, no reconocer la misma CPE, el derecho a recurrir
todas las sentencias, opiniones consultivas y contra la Sentencia emitida en los “Juicios de
demás decisiones emergentes del referido sistema Responsabilidades”, contra la Presidenta o Presidente,
protectivo supranacional de derechos humanos, Vicepresidente o Vicepresidenta del Estado, y pese a
conclusión interpretativa que ya fue asumida por haberse establecido modificaciones a la Ley N° 044,
el Tribunal Constitucional Plurinacional. Por lo mediante la promulgación y puesta en vigencia de
expuesto, se colige que la interpretación del bloque la Ley N° 612 de 3 de diciembre de 2014, a la fecha
de constitucionalidad, en una concepción extensiva no existe un mecanismo de impugnación del cual se
y en armonía con los mandatos constitucionales puedan valer las partes dentro de la tramitación del
establecidos en el art. 13.IV y 256.I y II de la CPE, “Juicio de Responsabilidades” incoado contra las
en tópicos vinculados a derechos humanos, autoridades antes referidas, a contrario sensu de lo que
comprende además la pauta de interpretación ocurre en los “Juicios de Responsabilidades” contra
‘desde y conforme al bloque de convencionalidad’, los Magistrados del Tribunal Supremo de Justicia,
razón por la cual, en mérito a una interpretación Tribunal Constitucional Plurinacional, Consejo de
progresiva, los derechos amparados por el principio la Magistratura, Tribunal Agroambiental y Fiscalía
de supremacía constitucional, están integrados General de Estado, en cuyo proceso conforme se tiene
por los expresamente disciplinados en el texto de lo instituido en el art. 50 de la Ley N° 612, se otorga la
constitucional y todos aquellos reconocidos por el posibilidad de que la eventual Sentencia sea recurrida
bloque de convencionalidad, en el ámbito de una mediante el Recurso de Apelación Restringida al igual
aplicación siempre guiada a la luz del principio de que ocurre en los juicio ordinarios.
favorabilidad. En este orden, debe precisarse que
Tal como se dijo, el derecho a recurrir, no sólo se
el bloque de convencionalidad está compuesto por
encuentra previsto en nuestra Constitución Política
todos los instrumentos supranacionales vinculados
del Estado, sino también en distintos Tratados y
a derechos humanos, cuyo origen sea el Sistema
Convenios Internacionales, tales como la Convención
Universal de Protección de Derechos Humanos o el
Americana de Derechos Humanos (art. 8. 2 inc. b) y el
Sistema Interamericano de Protección de Derechos
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos
Humanos. De acuerdo a lo señalado, es pertinente
(art. 15 numeral 5), de modo que, el Estado boliviano al
precisar que en virtud a estos componentes del
ser parte de los mismos tiene la obligación de prever
bloque de constitucionalidad, opera el fenómeno
un mecanismo de impugnación en los “Juicios de
de constitucionalización del ordenamiento jurídico,
Responsabilidades”, del Presidente o Vicepresidente
es decir, la irradiación de contenido en toda la
del Estado y, además, adecuar su ordenamiento jurídico
vida social, por tanto, los derechos fundamentales
a dichas normas internacionales.
insertos en el bloque de constitucionalidad, que
se configuran como límites objetivos al ejercicio Ante la vulneración del derecho a recurrir por parte de
de la potestad administrativa sancionatoria, algunos Países, en los “Juicios de Responsabilidades”,
serán desarrollados en esta perspectiva, es por no prever un mecanismo de impugnación contra
decir, a partir de la delimitación de su contenido la Sentencia, la Corte Interamericana de Derechos
esencial inferido del bloque de constitucionalidad Humanos (Corte IDH) ha emitido diversas Sentencias
imperante, el cual, como ya se dijo, integra también y Opiniones Consultivas, mediante las cuales establece
al bloque de convencionalidad en el marco del la necesidad y obligación de los Estado de resguardar
principio de favorabilidad (Tribunal Constitucional este derecho.
Plurinacional, 2013, p. 17).

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En la Opinión Consultiva OC-16/99 de 1 de octubre de o la aplicación de unos recursos judiciales que

1999, al respecto manifestó: tampoco garantizaron tal derecho a recurrir del
fallo implican un incumplimiento del Estado del
En opinión de esta Corte, para que exista ´debido
deber general de adecuar su ordenamiento jurídico
proceso legal` es preciso que un justiciable
interno para asegurar la realización de la garantía
pueda hacer valer sus derechos y defender sus
judicial protegida por el Art. 8.2.h de la Convención
intereses en forma efectiva y en condiciones de
(Corte Interamericana de Derechos Humanos,
igualdad procesal con otros justiciables (Corte
2012, p. 36).
Interamericana de Derechos Humanos, 1999, p.
68). En el Caso Liakat Ali Alibux Vs. Suriname, dicha
instancia interamericana señaló lo siguiente:
Dentro del Caso Vélez Loor Vs. Panamá, la Corte IDH
refirió: La Corte ha considerado el derecho a recurrir el
fallo como una de las garantías mínimas que tiene
La doble instancia, no es sino la doble conformidad
toda persona que es sometida a una investigación
judicial, expresada mediante la íntegra revisión del
y proceso penal (…) el derecho a impugnar el fallo
fallo condenatorio, confirma el fundamento y otorga
tiene como objetivo principal proteger el derecho
mayor credibilidad al acto jurisdiccional del Estado,
de defensa, puesto que, otorga la oportunidad
y al mismo tiempo brinda mayor seguridad y tutela a
de interponer un recurso para evitar que quede
los derechos del condenado (Corte Interamericana
firme una decisión judicial en el evento que haya
de Derechos Humanos, 2010, p. 57).
sido adoptada en un procedimiento viciado y que
En el Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica, dispuso: contenga errores o malas interpretaciones que
ocasionarían un perjuicio indebido a los intereses
(…) el derecho a recurrir el fallo es una garantía del justiciable, lo que supone que, el recurso deba
primordial que se debe respetar en el marco del ser garantizado antes de que la sentencia adquiera
debido proceso legal, en aras de permitir que calidad de cosa juzgada. Este derecho permite
una sentencia adversa pueda ser revisada por corregir errores o injusticias que puedan haberse
un juez o tribunal distinto y de superior jerarquía cometido en las decisiones de primera instancia,
orgánica”, que “procure la corrección de decisiones por lo que, genera una doble conformidad judicial,
jurisdiccionales contrarias al derecho”. En ese otorga mayor credibilidad al acto jurisdiccional
sentido, “debe ser garantizado antes de que la del Estado y brinda mayor seguridad y tutela a los
sentencia adquiera calidad de cosa juzgada, esto derechos del condenado. En concordancia con lo
es antes de que sea obligatoria y tenga que ser anterior, a efectos que exista una doble conformidad
necesariamente cumplida debido a que en ella se judicial, la Corte ha indicado que lo importante
adopta una decisión de forma definitiva, otorgando es que el recurso garantice la posibilidad de un
certeza sobre el derecho o controversia discutida examen integral de la sentencia recurrida. Además,
en el caso concreto (Corte Interamericana de el Tribunal ha sostenido que el artículo 8.2(h) de
Derechos Humanos, 2004, p. 81). la Convención se refiere a un recurso ordinario
En la Sentencia de 23 de noviembre de 2012, emitida accesible y eficaz, es decir que no debe requerir
dentro el Caso Mohamed Vs. Argentina, la Corte IDH mayores complejidades que tornen ilusorio
precisó: este derecho. En ese sentido, las formalidades
requeridas para que el recurso sea admitido deben
En todo caso la inexistencia de un recurso judicial ser mínimas y no deben constituir un obstáculo
que garantice la revisión de la sentencia de condena para que el recurso cumpla con su fin de examinar y

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resolver los agravios sustentados por el recurrente, juzga no puede garantizar que el fallo en instancia
es decir que debe procurar resultados o respuestas única será dictado sin errores o vicios. En razón de
al fin para el cual fue concebido (…). lo anterior, aun cuando el procedimiento penal en
instancia única estuvo a cargo de una jurisdicción
Por otro lado, la Corte considera pertinente
distinta a la ordinaria, el Estado debió garantizar
referirse a lo alegado por el Estado en el sentido
que el señor Alibux contara con la posibilidad de
que el juzgamiento de altos funcionarios públicos
que la sentencia adversa fuera recurrida, con base
en primera y única instancia, no es, por definición,
en la naturaleza de garantía mínima del debido
violatorio del principio generalmente aceptado del
proceso que dicho derecho ostenta. La ausencia
derecho a recurrir del fallo, con fundamento en
de un recurso, significó que la condena dictada en
la regulación permitida por ley de dicho derecho,
su contra quedara firme y, por ende, el señor Alibux
según lo establecido por el artículo 14, inciso 5 del
cumpliera una pena privativa de la libertad.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
(…). En virtud de lo expuesto, la Corte constata que,
en el presente caso, el señor Alibux no contó
En razón de ello, si bien existe una deferencia a
con la posibilidad de recurrir su condena (…) en
los Estados para regular el ejercicio del recurso,
contravención del artículo 8.2(h) de la Convención
mediante su normativa interna, no pueden
(Corte Interamericana de Derechos Humanos,
establecerse restricciones o requisitos que
2014, p. 34).
infrinjan la esencia misma del derecho a recurrir
el fallo, o la existencia del mismo. En este sentido, el Asimismo, la Corte Interamericana constató que la
Tribunal no considera que la remisión a la normativa protección brindada al derecho a recurrir, por parte
interna constituya un mecanismo por el cual la de varios Países, se logró a través de diversas prácticas:
existencia del derecho a recurrir el fallo de las altas a) cuando una Sala Penal de la Corte Suprema de
autoridades pueda verse afectada, más aún cuando Justicia es la que juzga en primera instancia, para que
dicha remisión no se reconoce en la Convención luego el Pleno de la misma, sea la instancia que revise
Americana. el recurso interpuesto; b) cuando una determinada
Sala de la Corte Suprema juzga en primera instancia y
La Corte constata que, como Ministro de Estado,
otra Sala, de distinta composición, resuelve el recurso
el señor Alibux fue sometido a una jurisdicción
presentado, y c) cuando una Sala conformada por un
distinta a la ordinaria a efectos de su juzgamiento
número determinado de miembros juzga en primera
penal, debido al alto cargo público que ejercía (…) El
instancia y otra Sala conformada por un número mayor
Tribunal considera que el establecimiento de la Alta
de jueces que no participaron en el proceso de primera
Corte de Justicia, como juez natural competente
instancia, resuelva el recurso; desechando con esto que,
para efectos del juzgamiento del señor Alibux
determinado Estado pueda argumentar la ausencia de
es compatible, en principio, con la Convención
normativa interna que prevea o resguarde el derecho a
Americana.
recurrir en los “Juicios de Responsabilidades”.
Sin embargo, la Corte verifica que no existió ningún
Por su parte, el Comité de Derechos Humanos de las
recurso ante el máximo órgano de justicia que
Naciones Unidas ha señalado de manera expresa
juzgó al señor Alibux que pudiera ser interpuesto a
en el párrafo 47 de la Observación General N° 32, lo
efectos de garantizar su derecho a recurrir el fallo
siguiente:
condenatorio (…). En este sentido, la Corte considera
que, si bien fue la Alta Corte de Justicia la que juzgó El párrafo 5 del artículo 14 del Pacto Internacional
y condenó al señor Alibux, el rango del tribunal que de Derechos Civiles y Políticos se vulnera no sólo si

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la decisión de un tribunal de primera instancia se jurisdiccionales que le asiste al acusado; sin duda,
considera definitiva, sino también si una condena una de las más primordiales, recae en el principio de
impuesta por un tribunal de apelación o un tribunal impugnación en los procesos judiciales, contenida en el
de última instancia a una persona absuelta en art. 180.II de la CPE.
primera instancia no puede ser revisada por un
Por esta razón, se sugiere que, este procedimiento
tribunal superior. Cuando el tribunal más alto de
especial, se rija por la conformación de las siguientes
un país actúa como primera y única instancia, la
instancias:
ausencia de todo derecho a revisión por un tribunal
superior no queda compensada por el hecho »» Sala Preliminar de Juzgamiento: La Sala Penal del
de haber sido juzgado por el tribunal de mayor TSJ actuará como Sala Preliminar de Juzgamiento,
jerarquía del Estado Parte, el Comité de Derechos quedando encargada del control jurisdiccional,
Humanos ha señalado en sus decisiones que, el desde el inicio de la investigación hasta la emisión
derecho a recurrir el fallo debe garantizarse sin de la proposición acusatoria ante la Asamblea
importar el rango de la persona juzgada por lo que Legislativa Plurinacional, tal como impone el
“si bien la legislación de un Estado Parte dispone art. 15 y siguientes de la Ley N° 044. Se hallará
en ciertas ocasiones que una persona en razón conformada por dos Magistradas y Magistrados
de su cargo sea juzgada por un tribunal de mayor que, para precautelar la imparcialidad e
jerarquía que el que naturalmente correspondería, independencia judicial, no podrán conformar el
esta circunstancia no puede por sí sola menoscabar resto de las instancias de juzgamiento privilegiado.
el derecho del acusado a la revisión de su sentencia
y condena por un tribunal (Comité de Derechos »» Tribunal Colegiado de Juzgamiento: Tanto la CPE
Humanos de las Naciones Unidas, 2007, p. 18). como el art. 38.3. de la Ley del Órgano Judicial
(LOJ), precisan que el juicio de responsabilidades
2. DISCUSIÓN para Presidenta o al Presidente del Estado, o a la
Vicepresidenta o al Vicepresidente del Estado, por
A modo de discusión y tomando en consideración
delitos cometidos en el ejercicio de su mandato,
los elementos desarrollados precedentemente, es
representa una atribución de la Sala Plena del
presentada una propuesta de tribunal colegiado para
Tribunal Supremo de Justicia.
el juzgamiento del juzgamiento de la Presidenta o
Presidente y/o de la Vicepresidenta o Vicepresidente En correspondencia, tras la autorización legislativa
del Estado boliviano. para el juicio de privilegio, el Presidente del TSJ
convocará a Sala Plena para la constitución del
La Constitución Política del Estado (CPE), en su art.
citado tribunal colegiado, compuesto por dos
184, establece las atribuciones del Tribunal Supremo
salas especializadas de juzgamiento:
de Justicia (TSJ), recayendo -una de ellas- en el
juzgamiento, como tribunal colegiado en pleno y en •• Sala Especializada de Juzgamiento Privilegiado
única instancia, de la Presidenta o del Presidente del de Primer Grado: Integrada por tres Magistradas
Estado, o de la Vicepresidenta o el Vicepresidente o Magistrados, exceptuando a los Magistrados
del Estado, por delitos cometidos en el ejercicio de su de la Sala Preliminar de Juzgamiento. Culminado
mandato. el juicio, dictará la Sentencia Condenatoria o
Absolutoria, pudiendo ser recurrida ante la Sala
Entonces, a partir de una interpretación constitucional
Especializada de Juzgamiento Privilegiado de
y acorde a los parámetros convencionales, debe
Segundo Grado.
garantizarse la conformación de un tribunal colegiado
permitiendo así el ejercicio de todas las garantías •• Sala Especializada de Juzgamiento de Segundo

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Grado: Conformada por las restantes tres Órgano Judicial, cual señala que éstas están habilitadas
Magistradas o Magistrados, que no hayan de conocer otras atribuciones establecidas por ley.
integrado la Sala Especializada de Juzgamiento
El Presidente del Tribunal Supremo de Justicia tal
de Primer Grado ni tampoco participado
como señala el art. 39.II de LOJ, no podrá formar parte
de la Sala Preliminar. Resolverá el recurso
de la Salas Especializadas de Juzgamiento, sin embargo,
interpuesto contra la Sentencia dictada por la
quedará facultado de convocar a las Magistradas y
Sala Especializada de Juzgamiento Privilegiado
Magistrados suplentes en los casos previstos por la
de Primer Grado.
ley; es decir, ante la advertencia de ausencia temporal
Estas Salas Especializadas encuentran sustento o definitiva, recusación o excusa y vacaciones de
normativo en el art. 38.10 de la LOJ, cuyo texto literal Magistradas y Magistrados Titulares de la Sala
dispone, como atribución de la Sala Plena del TSJ, Preliminar o del Tribunal Colegiado de Juzgamiento,
organizar la conformación de sus salas de acuerdo el Presidente podrá acudir al régimen de suplencias
con sus requerimientos y necesidades; por ende, la Ley contenido en el art. 25 de la Ley del Órgano Judicial,
N° 044 puede incluir las atribuciones de dichas Salas concordante también con lo dispuesto por el art. 21 de
Especializadas, al amparo del art. 42.I.5 de la Le Ley del la Ley N° 044.

PROPUESTA DE TRIBUNAL COLEGIADO PARA EL JUZGAMIENTO DEL JUZGAMIENTO DE LA PRESI-

DENTA O PRESIDENTE Y/O DE LA VICEPRESIDENTA O VICEPRESIDENTE

Sala Preliminar La Sala Penal del TSJ Magistrados de la Remite la proposición acusatoria ante la
de Juzgamiento Sala Penal del TSJ Asamblea Legislativa Plurinacional.

Sala Especializada
de Juzgamiento Privilegiado de Primer
Dicta Sentencia Condenatoria o Absolutoria.
Grado: Integrada por tres Magistradas
o Magistrados
Tribunal
Colegiado de
Juzgamiento
Sala Especializada de Juzgamiento de
Segundo Grado: Conformada por las Resuelve el recurso interpuesto contra la
restantes tres Magistradas Sentencia Condenatoria o Absolutoria.
o Magistrados.

Convoca a Sala Plena para la constitución del Tribunal Colegiado y sus

Presidente
respectivas Salas Especializadas, además de convocar a las Magistradas
del TSJ
y los Magistrados Suplentes.

Fuente: Elaboración propia (2023)

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José de Costa Rica, Costa Rica.

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 8

ARTÍCULO
ESTADO SITUACIONAL DE LA
VULNERABILIDAD Y REGULACIONES EN
EL ÁREA PROTEGIDA DE LA RESERVA
NACIONAL DE FLORA Y FAUNA TARIQUÍA
DEL DEPARTAMENTO DE TARIJA

SITUATIONAL STATUS OF VULNERABILITY AND

REGULATIONS IN THE PROTECTED AREA OF THE TARIQUÍA
NATIONAL RESERVE OF FLORA AND FAUNA OF THE
DEPARTMENT OF TARIJA

M.Sc. Nelson Aguilar Rodríguez

Investigador
e-mail: [email protected]

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 - M.Sc. Nelson Aguilar Rodríguez

RESUMEN ABSTRACT

Las Áreas Protegidas son esenciales para preservar Protected Areas are essential to preserve biodiversity
la biodiversidad y los servicios eco sistémicos en and ecosystem services in the world. However, many of
el mundo. Sin embargo, muchas de ellas enfrentan them face problems for their effective management.
problemas para su gestión efectiva. Este es el caso This is the case of the Tariquía National Reserve of
de la Reserva Nacional de Flora y Fauna Tariquía, en Flora and Fauna, in Bolivia, where the situational state
Bolivia, donde el estado situacional de la vulnerabilidad of vulnerability and regulations in the protected area
y regulaciones en el área protegida de Tariquía para la of Tariquía for the conservation of biodiversity are
conservación de biodiversidad son poco conocidas por little known by community representatives and even
los representantes comunitarios y peor aun cuando worse when they are not takes them into account or
no se los toma en cuenta o socializa. El objetivo del socializes. The objective of the study is to verify the
estudio es verificar el estado de conocimiento de los state of knowledge of community representatives
representantes comunales sobre la vulnerabilidad y about vulnerability and the regulations that apply in
las regulaciones que se aplican en el AP de Tariquía. the Tariquía PA. Subjects and methods: the inductive
Sujetos y métodos: el método inductivo y deductivo- and deductive-descriptive method with a quantitative
descriptivo con enfoque cuantitativo y cualitativo, la and qualitative approach, the sample population
población muestra fue selectiva: 22 representantes was selective, 22 decision-making representatives
decisores del sindicato campesino, entre ellos Comité of the peasant union, including the Protected Area
de Gestión del Área Protegida, varios polarizados. Management Committee, several polarized ones. The
El instrumento para recogida de los datos fue el instrument for data collection was the questionnaire
cuestionario de la metodología RAPPAM de WWF, y of the WWF RAPPAM methodology, and the data
el procesamiento de datos con el software estadístico processing with the statistical software SSPS Vs.26
SSPS Vs.26 IBM. Resultados y análisis: Los resultados IBM. Results and analysis: The results show that the
muestran que los valores de la dimensión Gestión- values of the Management-Vulnerability dimension
Vulnerabilidad son bajos en general, y que es necesario are low in general, and that it is necessary to improve
mejorar capacidades, resolver conflictos y promover capacities, resolve conflicts and promote the
la participación de los actores locales en el desarrollo participation of local stakeholders in the development
de nuevas leyes sobre áreas protegidas y biodiversidad of new laws on protected areas. and biodiversity and
e incorporar la lista verde de la UICN que el MMAyA incorporate the IUCN green list that the MMAyA plans
prevé para el 2030. for 2030.

Palabras clave: Áreas Protegidas. comunarios, normativa legal, conflicto socioambiental, vulnerabilidad.
Key words: Protected areas. community members, legal regulations, socio-environmental conflict, vulnerability.

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INTRODUCCIÓN »» Biodiversidad: Las APs son fundamentales para

preservar la biodiversidad y los ecosistemas
En primera instancia es importante definir qué es un
que sostienen la vida humana. Estas áreas son
Área Protegida (AP). Y, según la Comisión Mundial de
especialmente valiosas cuando albergan especies
Áreas Protegidas (CMAP) de la Unión Internacional
escasas, amenazadas o únicas, o ecosistemas poco
para la Conservación de la Naturaleza (UICN), es: “Un
comunes, como los pastizales, los de agua dulce o
espacio geográfico claramente definido, reconocido,
marinas (Ibíd., pp.8).
dedicado y gestionado, mediante medios legales u
otros tipos de medios eficaces para conseguir la »» Empleo: las áreas protegidas pueden proporcionar
conservación a largo plazo de la naturaleza y de sus fuentes de empleo para la población local como
servicios ecosistémicos y sus valores culturales lo son los administradores, guardaparques,
asociados” (Dudley, 2008. pp.10). La CMAP es la red guardafaunas, guías y otros empleos directos
de expertos en áreas protegidas más importante e indirectos relacionados con servicios de
del mundo, que forma parte del Programa de Áreas ecoturismo. El ecoturismo puede generar
Protegidas de la UICN y cuenta con más de 2250 beneficios económicos, sociales y ambientales
miembros de 140 países (CMAP-UICN, 2023, pp.1). para las áreas protegidas y sus alrededores,
siempre que se minimicen los impactos negativos
Según la Ley 1333, Ley de Medio Ambiente de Bolivia,
y se repartan equitativamente los beneficios.
del 27 de marzo de 1992. Artículo 60.- Las áreas
Generalmente, estos empleos suministran
protegidas constituyen áreas naturales con o sin
oportunidades de capacitación y/o educación
intervención humana, declaradas bajo protección
(Ibíd., pp.8).
del Estado mediante disposiciones legales, con el
propósito de proteger y conservar la flora y fauna »» Alimentos: las áreas protegidas garantizan
silvestre, recursos genéticos, ecosistemas naturales, la seguridad alimentaria al permitir el
cuencas hidrográficas y valores de interés científico, aprovechamiento de los recursos naturales,
estético, histórico, económico y social, con la finalidad como las plantas silvestres, la caza y la pesca,
de conservar y preservar el patrimonio natural y según las normas establecidas. Los cultivos
cultural del país (Bolivia.Ley1333. Art.60). adaptados localmente (café, cacao, etc.) y la
agrobiodiversidad asociada forman parte de los
La Lista de la ONU de 2014 contiene 209,429 áreas
sistemas agrícolas tradicionales que se están
protegidas que cubren un área total de 32,868,673
protegiendo cada vez más. Cada vez existen más
km2.- un área más grande que el continente africano.
áreas protegidas que realizan el manejo integral
En total, 3.41% del área marina del mundo y el 14% de
de los recursos naturales. También la silvipastura
las áreas terrestres del mundo están actualmente
son importantes para el pastizal del ganado,
protegidos (Deguignet M., et alt., UNEP-WCMC, pp.12).
agroforesteria y es parte integral del manejo de la
Pero, ¿para qué sirven las APs?, y; ¿qué servicios o conservación (Ibíd., pp.8).
beneficios ambientales brindan a la sociedad o un país?
»» Agua: Las áreas protegidas conservan la
Los servicios y/o beneficios ambientales que vegetación natural que beneficia el agua. La
ofrecen son muy importantes y diversos. Según los vegetación filtra el agua, recarga los acuíferos y
siguientes autores: Pabón, Bezaury, León, Gill, Stolton, regula los flujos naturales. Así, se mejora la calidad
Groves, Mitchell y Dudley (2008); los beneficios que del agua y se aumenta su disponibilidad en algunos
proporcionan las Áreas Protegidas son: casos. El agua de las APs es significativa para el
uso no comercial, como lo es la agricultura de
subsistencia, agua potable, lavar o cocinar y para

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usos comerciales incluyendo irrigación a gran ofrecen importante material genético para
escala, canales, plantas embotelladoras, energía combatir las enfermedades o para mejorar la
hidroeléctrica o para fuentes de agua potable productividad de los cultivos comerciales (Ibíd.,
municipales (Ibíd., pp.8). pp.9),

»» Valores culturales y espirituales: muchas de »» Mitigación del cambio climático: está claro que
las áreas protegidas más antiguas del mundo las áreas protegidas pueden desempeñar un papel
fueron designadas por sus valores culturales e tanto en la captura de carbono como en la mejora
históricos. Estas pueden contener importantes de los impactos locales del cambio climático. En
sitios arqueológicos y construcciones históricas las APs pueden realizarse un conjunto de acciones
y proteger las rutas de peregrinaje y sistemas para reducir las emisiones de gases de efecto
de uso de tierra tradicional. También incluyen invernadero y evitar los impactos negativos del
sitios naturales sagrados o paisajes, como calentamiento global (Ibíd., pp.9),
bosques sagrados, cascadas y montañas. Cada
»» Disaster mitigation: Mitigación de desastres,
vez más, las áreas protegidas están entre los
a medida que afectamos los servicios de los
últimos lugares en la tierra en donde podemos
ecosistemas, el número e impacto de desastres
experimentar la sensación de lo silvestre u otros
incrementa. Las áreas protegidas pueden
valores tradicionales. (…) Un hecho interesante es
ayudar a mitigar estos eventos, por ejemplo,
que muchas de las áreas protegidas más antiguas
con la estabilización del suelo (por ejemplo,
del mundo fueron designadas por sus valores
evitando avalanchas, derrumbes y erosión);
culturales e históricos. Estas áreas representan
evitando inundaciones (por ejemplo, mitigación
la herencia de las civilizaciones que las habitaron
en pequeñas cuencas, protección de llanuras
o las conservaron por su significado simbólico o
aluviales y humedales), y con la protección costera
religioso (Pabón-Zamora, et al. 2008, pp.9).
(manglares, dunas de arena o arrecifes de coral
»» Salud y recreación: estas áreas ofrecen beneficios como barreras contra tormentas) La mitigación
para la salud física y mental de quienes las visitan de desastres implica medidas preventivas, como
y las disfrutan, así como oportunidades para la la planificación, la educación, la alerta temprana
recreación y el ocio. Los valores para la salud y la preparación, así como medidas correctivas,
también pueden derivarse directamente de como la restauración, la reconstrucción y la
recursos medicinales que se obtienen de las áreas reubicación(Ibíd., pp.9),
protegidas; por ejemplo, hierbas medicinales para
»» Servicios de polinización: uno de los valores
uso local y hierbas medicinales también se usan
que con frecuencia se deja pasar por alto es la
para la industria farmacéutica, como fuente de
polinización ayudada por insectos – si los insectos
principios activos para la elaboración de fármaco
no se proliferan tampoco se proliferarán nuestras
(Ibíd., pp.9).
cosechas. Estos servicios son esenciales para la
»» Conocimiento: Estas áreas ofrecen oportunidades biodiversidad y la seguridad alimentaria, ya que
para realizar actividades de investigación y muchas especies vegetales dependen de ellos para
monitoreo ecológico, así como para comunicar su supervivencia. Por lo tanto, las áreas protegidas
información relevante a diferentes públicos de también juegan un papel importante al ayudar en
forma formal e informal. Muchos sitios también el ciclo ecológico a polinizar las cosechas cercanas
juegan un papel determinante en la protección a las áreas protegidas, como contribuyendo con la
de especies potencialmente importantes, como producción de productos de polinización (la miel);
las relacionadas con los cultivos silvestres, que (Ibíd., pp.9),

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»» Materiales: en muchas áreas protegidas, se Dentro de las 22 Áreas Protegidas (A.P) nacionales de
permite acceder a un amplio rango de productos Bolivia, se encuentra la Reserva Nacional de Flora y
naturales, incluyendo, madera, leña, coral, Fauna Tariquía (RNFFT). Está ubicada al Sur de Bolivia
conchas, resina, hule o goma, pastos, ratán y en el departamento de Tarija y fue creada mediante
minerales. Un gran número de comunidades a Decreto Supremo N° 22277 del 1 de agosto de 1989 y
nivel mundial depende de dichos materiales para elevada a rango de Ley de la República 1328 el 23 de
su subsistencia y sustento (Pabón-Zamora, et al. abril de 1992 (Ayala, 2004). Objetivos de Creación
2008. pp.8-9), es: Conservar la biodiversidad del ecosistema de
Yungas Andinos (Bosque Nublado) y de sus funciones
En Bolivia se cuenta con 123 Áreas Protegidas
ecológicas como la producción y purificación de
(A.P.), 22 de carácter nacional, 23 de carácter
agua de los ríos Bermejo y Grande de Tarija, además
departamental y 78 áreas municipales, que
de sus funciones económicas. Categoría de Manejo:
representan aproximadamente el 20% del territorio
Reserva Nacional de Flora y Fauna, equivalente a
nacional y por esta razón está entre los 8 países con
Reserva de Vida Silvestre de acuerdo al Reglamento
mayor biodiversidad del mundo (Carrasco, 2012).
General de Áreas Protegidas (RGAP). Ubicación:
Mapa 1. Áreas Protegidas de carácter nacional Situada al suroeste del departamento de Tarija en las
provincias Arce, Cercado, Burnet O’Connor y Gran
Chaco, involucra a los municipios de Padcaya, Tarija,
Entre Ríos y Caraparí. Coordenadas Geográficas:
Coordenadas geográficas del cuadrante de referencia
21° 45′ 17,2″ latitud Sur; 64° 36′ 10,6″ longitud Oeste a
22° 20′ 11,3* latitud Sur; 64° 05′ 13,1 «longitud Oeste.
Superficie: Según Decreto de Creación: 246.870 ha
Según archivos digitales de SIG: 246.608 ha. Datos
del Servicio Nacional de Áreas Protegidas (SERNAP,
2023). La RNFFTariquía alberga a 22 comunidades
y más de 3.600 que viven dentro de sus límites, de
acuerdo al SERNAP, 2023. Pero, según comunarios
llego 4000 habitantes, muchas de estas personas ya
residían en el territorio antes de que se estableciera el
Área Protegida (Aguilar Rodríguez, N. 2023).

Fuente: SERNAP-SNAP-Informe 2007, pp.6.

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Mapa 2. Mapa base de RNFFTariquía y provincias composición ha variado se tiene al Director del Área
(SERNAP) y cinco miembros comunitarios forman
parte de este Comité. El objetivo de este Comité es
coordinar y supervisar las acciones de conservación y
desarrollo sostenible dentro del Área Protegida. Base
legal.

Los conflictos socioambientales:

Antes de su creación como área protegida, esta zona
enfrentó varias presiones y amenazas, como:

»» La ganadería trashumante, la expansión agrícola,

la caza, la pesca y la deforestación (PROMETA-
SERNAP, 2000. pp.38), que siguen afectando al
área protegida que algunas de ellas perviven hasta
hoy, según los comunarios (Aguilar Rodríguez, N.,
2023).

»» Denuncian campesinos de apropiación de tierras

en Tariquia por parlamentarios (La voz de Sur 1
agosto 1984, pp.6). Las intenciones de concesionar
el bosque a empresas madereras, entrevistas
comunarios (Aguilar Rodríguez, N., 2023).

»» La posible construcción de tres presas

Fuente: SERNAP-Plan de Manejo Reserva Nacional de hidroeléctricas: Arrazayal, las Pavas y Cambari
Flora y Fauna Tariquía 2014-2025. (Tariquía), que fueron parte de acuerdos
binacionales entre Bolivia y Argentina por el
En el AP Tariquía, la organización local matriz es un
año 2000 (PROMETA-SERNAP, 2000. pp.39),
sindicato agrario que forma parte de la estructura
continua latente.
nacional de la Confederación Sindical Única de
Trabajadores Campesinos de Bolivia (CSUTCB). »» Exploración y explotación petrolera (PROMETA-
Esta confederación representa los intereses de los SERNAP, 2000. pp.39). Las prospecciones
campesinos bolivianos y defiende sus derechos. petroleras realizadas por los años 1980 y más, que
resultaron en la existencia de pozos perforados,
Dentro del Área Protegida es el Comité de Gestión
según comunarios (Aguilar Rodríguez, N., 2023).
que funciona desde 1997, en ese inicio estaba
compuesto, además del director del área, quien los »» Desde hace siete años (2015-2023), con la
convoca, por representantes de las comunidades y actividad de hidrocarburos, la situación ambiental
pueblos indígenas, de la prefectura, de los municipios y social de la Reserva Nacional de Flora y Fauna
y otras entidades públicas, instituciones privadas Tariquía (RNFFTariquía) se ha agravado desde la
y organizaciones sociales. Todos ellos tienen las emisión del Decreto Supremo Nº 2366 del 2015
mismas atribuciones y derechos. Estas funciones y que autoriza las actividades de hidrocarburos en
composición fueron definidas en 1997 a través del áreas protegidas (Bolivia: Decreto Supremo Nº
Reglamento General de Áreas Protegidas (SERNAP- 2366, 2015, Art.1).
SNAP-Informe 2007, pp.31,32). Hoy 2023, esa

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Este decreto fue rechazado por las comunidades Ambiente, es la base legal de la creación de las Áreas
campesinas que habitan la reserva, así como por Protegidas. Plantea la política de Gestión Ambiental
organizaciones ambientalistas y académicas que y las directrices para el uso de los recursos naturales
consideran que la exploración y explotación petrolera en el marco del desarrollo sustentable y la relación
pondría en riesgo la biodiversidad y los derechos y participación de toda la sociedad y los niveles del
de las comunidades campesinas. A finales de 2022, Estado (id.).
se inició la operación en el pozo Astilleros X 1 de
4°. D.S. 23445 de 1993: Instruye a la Secretaría
Yacimientos Petrolíferos Fiscales Bolivianos (YPFB),
Nacional del Medio Ambiente realizar las acciones
que se encuentra fuera de la RNFFTariquía, según el
necesarias para normar el sistema nacional de áreas
plan modificado. Generando protestas por el impacto
protegidas, organizando los comités de gestión a
ambiental y social en la zona, así como una serie de
fin de fortalecer la participación de las regiones,
conflictos entre el gobierno, las empresas petroleras y
las comunidades tradicionales establecidas y los
las comunidades locales.
pueblos indígenas (id.).
Regulación en las Áreas protegidas de Bolivia:
5°. Ley N° 1551 de Participación Popular de 1994:
Actualmente el marco legal aplicado en las APs son
Fortalece la presencia de los actores locales
73 normas entre leyes y Decretos Supremos (D.S.) y
(municipios y representantes de comunidades
lo dividimos en tres partes: 1. Marco legal relacionado
locales) dentro y afuera de las áreas protegidas (id.).
a la gestión de las Áreas Protegidas, se aplican 25
normas. 2. Marco legal intersectorial relacionado a la 6°. D.S. 24176 de 8 de diciembre de 1995:
gestión integral de las Áreas Protegidas, que son 30 Reglamentación de la Ley N° 1333. Se enfoca en los
regulaciones. 3. Convenios y acuerdos internacionales componentes de Gestión Ambiental, Prevención
siendo otras 18 normas (MMAyA- PEI-SERNAP, 2017. y Control Ambiental, Materia de Contaminación
pp.20-25). Atmosférica, Hídrica, Actividades con Sustancias
Peligrosas y Gestión de Residuos sólidos (id.).
Para nuestro caso, citamos como referencia el
punto 1. Marco legal relacionado a la gestión de 7°. D.S. 24781 de 31 de julio de 1997: Reglamento
las Áreas Protegidas con 25 normas, según PEI- General de Áreas Protegidas (RGAP). Establece
SERNAP-2016-2020: los principios y políticas de gestión para las Áreas
Protegidas de Bolivia (id.).
1°. Ley N° 12301 de 14 de marzo de 1975: Ley de
Vida Silvestre, Parques Nacionales, Caza y Pesca. 8°. D.S. 25458 de 21 de julio de 1999: Se ratifica
Relevante para la gestión de procesos penales la Veda general e indefinida para determinadas
y administrativos desde las AP, principalmente especies silvestres, establecida en el D.S. 22641 de
relacionados a la fauna silvestre (MMAyA- PEI- 08/03/1999, modificándose el artículo 4 y5 de la
SERNAP, 2017. pp.20). indicada norma (id.).

2°. D.S. 22641 de 08 de noviembre de 1990: Declara 9°. D.S 25555 de 22 de octubre 1999: Reglamento
la VEDA GENERAL INDEFINIDA para el acoso, la para la Conservación y Aprovechamiento del Lagarto
captura, el acopio y acondicionamiento de animales (id.).
silvestres y colecta de plantas silvestres y sus
10°. D.S. 25925/25954 del 06 de octubre de 2000
productos derivados, como cueros, pieles y otros
(verificar números de los D.S.). Los Comités de
para fines comerciales (id.).
Gestión establecidos en el D.S.24781 se denominan
3°. Ley N° 1333 de 27 de abril de 1992: Ley del Medio Consejos de Administración de las Áreas Protegidas

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en los que participan organizaciones campesinas, regulaciones específicas para el aprovechamiento de

indígenas y colonizadoras junto con el Estado y se esta especie dentro de áreas protegidas (MMAyA-
definen sus funciones (id.). PEI-SERNAP, 2017. pp.21).

11°. Ley N° 26556 de 19 de marzo de 2002: Se 17°. D.S. 73 de 15 de abril de 2009: Autoriza al
aprueba la Estrategia Nacional de Conservación SERNAP como Fideicomitente, proceda a constituir
y Uso Sostenible de la Biodiversidad – ENCB, e instrumentar un fideicomiso a denominarse
como instrumento que oriente las acciones de “Fondo Fiduciario del Sistema Nacional de Áreas
conservación y uso de la biodiversidad por el Estado Protegidas”, por un plazo de quince (15) años, a ser
y promueva la participación de la Sociedad Civil. Las administrado por el Banco de Desarrollo Productivo
políticas y acciones descritas en la ENCB deberán S.A.M. - Banco de Segundo Piso (id.).
ser consideradas como medidas de orientación
18°. Ley N° 153 de 14 de julio de 2011: Declara de
en los planes generales de desarrollo económico
prioridad nacional la forestación y reforestación
y social, así como en los planes sectoriales en los
para la conservación del Parque Nacional Tunari (id.).
ámbitos nacional, departamental y local, en el marco
del Convenio sobre Diversidad Biológica, ratificado 19°. Ley N° 180 de 24 de octubre de 2011: Declara al
mediante Ley N° 1580 de 25 de julio de 1994 y otras TIPNIS Patrimonio Sociocultural y Natural, Zona de
normas nacionales pertinentes (id.). Preservación y Hábitat de los Pueblos Indígenas (id.).

12°. Ley N° 2584 de 16 de diciembre de 2003: Se 20°. Ley N° 222 de 10 de febrero de 2012: Ley de
declara al Departamento de Pando, Centro Nacional Consulta Pública a los pueblos indígenas del TIPNIS
de la Biodiversidad (id.). (id.).

13°. D.S. 26721 de 30 de julio de 2004: Transfiere 21°. Ley N° 273 de 7 de septiembre de 2012: Modifica
fondos de FONAMA al SERNAP y posterior el Artículo 8 de la Ley N° 222 de Consulta Pública a
transferencia a la Fundación Para el Desarrollo los pueblos indígenas del TIPNIS (id.).
del Sistema Nacional de Áreas Protegidas –
FUNDESNAP. Los fondos provenientes de Acuerdo 22°. Ley N° 284 de 18 de septiembre de 2012: Declara
Especial de Cambio de Deuda por Naturaleza, al Bufeo o Delfín de Agua Dulce (Inia boliviensis)
garantiza que los intereses y ganancias sean aplicados Patrimonio Natural del Estado Plurinacional de
al SNAP (id.). Bolivia. Se insta a la priorizarán la protección y
conservación de la especie, su hábitat, a través de
14°. D.S. 28315 de 26 de agosto de 2005: Se declara políticas, programas y proyectos a corto, mediano y
Día Nacional de las Áreas Protegidas de Bolivia el 4 largo plazo (id.).
de septiembre (id.).
23°. Ley N° 300 de 15 de octubre de 2012: Establecer
15°. D.S. 28591 del 17 de enero de 2006: Reglamento la visión y los fundamentos del desarrollo integral en
General de Operaciones Turísticas de Áreas armonía y equilibrio con la Madre Tierra para Vivir
Protegidas (RGOTAP). Resolución Secretarial Bien. Señala a las AP como el principal instrumento
086/2006: El Ministerio del Trabajo declara al 8 de para la defensa de la Madre Tierra (id.).
noviembre como el “Día Nacional del Guardaparque”
(id.). 24°. Ley N° 404 de 18 de septiembre de 2013: Declara
prioridad del Estado Plurinacional, la recuperación,
16°. D.S. 385 de 2009 de 17 de diciembre de conservación, uso y aprovechamiento sustentable de
2009: Reglamento para la Conservación, Manejo y los bofedales (id.).
Aprovechamiento Sustentable de la Vicuña. Contiene

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25°. Ley N° 584 de 17 de octubre de 2014: Se P2. b) La aplicación de leyes es baja en la región.
declara Patrimonio Natural del Estado Plurinacional
P3. c) La corrupción y los sobornos son comunes en
de Bolivia a la Paraba Azul (Ara glaucogularis)
toda la región.
considerada especie en extinción (MMAyA- PEI-
SERNAP, 2017. pp.20-21). P4. d) El área está atravesando disturbios civiles y / o
inestabilidad política.
MATERIALES Y MÉTODOS
P5. e) Las prácticas culturales, creencias y usos
El objetivo del estudio es verificar el estado de
tradicionales entran en conflicto con los objetivos
conocimiento de los representantes comunales sobre
del AP
la vulnerabilidad y las regulaciones que se aplican
en la gestión de la Reserva Nacional de Flora y Fauna P6. f) El valor de mercado de los recursos del AP es
Tariquía -Tarija-Bolivia. alto.

Los métodos utilizados son el inductivo y deductivo P7. g) El área es de fácil acceso para actividades
descriptivos con enfoque cuantitativo y cualitativo. El ilegales.
instrumento de recolección de datos consiste en un
cuestionario diseñado por WWF, llamado RAPPAM P8. h) Existe una fuerte demanda de los recursos
(Metodología para la Evaluación y Priorización vulnerables del AP
Rápidas del Manejo de Áreas Protegidas), que permite P9. i) El director del AP es presionado a explotar
obtener información cualitativa y cuantitativa sobre la impropiamente los recursos del área.
vulnerabilidad del área protegida y el procesamiento
de datos se utilizó el software estadístico SSPS Vs.26 P10. j) El reclutamiento y retención de empleados es
IBM, para obtener los resultados y respectivo análisis difícil.
cualitativo con la entrevista profunda.
Se solicitó autorización de los ejecutivos mediante
Contenido del instrumento cuestionario RAPPAM carta a la FSUCCT y el SERNAP de Tariquía, con nota
WWF de posgrado de la UAJMS.

Evaluación y Priorización Rápidas del Manejo de El procedimiento de aplicación del cuestionario de la

Áreas Protegidas (RAPPAM) método de la WWF en valoración de la representación comunitaria en el Área
inglés World Wildlife Fund. Para la variable: Gestión Protegida Tariquía se lo realizó en el AP el año 2018-
Contexto-vulnerabilidad. El cuestionario consta de 10 2019.
ítems que evalúan aspectos relacionados a la temática
Luego se contrastó y seguimiento de publicaciones,
de vulnerabilidad del AP, mediante una escala de Likert
desde la pandemia a la fecha 2023, añadiendo a las
con razones de 1 al 4 y un global de análisis comparativo
organizaciones paralelas el año 2023, para obtener
y de discusión cualitativa.
información y juicios más críticos, que solamente
Gestión-contexto-vulnerabilidad, preguntas (P) orgánicos.

Las preguntas se las realizó bajo una escala Likert que En el análisis cualitativo: las fuentes utilizadas son
expresaba 4 valoraciones: no, m/n, m/s, sí. Y, con las variadas, tales como: información electrónica,
siguientes preguntas (ítems): boletines, noticias de prensa e información
bibliográfica.
P1. a) Es difícil realizar un monitoreo de las
actividades ilegales dentro del AP. Las entrevistas (libres o semi dirigidas) a actores de
organizaciones sociales de ambas posiciones a favor

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y en contra la actividad hidrocarburífera en áreas Esto significa que estos ítems deben ser tomados muy
protegidas y que participan directa o indirectamente en cuenta. En cambio, por la parte cualitativa con
en la problemática (paralelas). la entrevista, advierten de no conocer las normas y
vienen impuestas y se requiere una capacitación en
RESULTADOS
general.
Una vez procesados los datos en el software estadístico
Para los ítems del segundo grupo: Para el segundo grupo
SSPS Vs.26 IBM se obtiene la siguiente gráfica
esta 0,50 a 1,30 y son de las preguntas: P4. d) El área
estadística de barras.
está atravesando disturbios civiles y / o inestabilidad
En el eje de las abscisas están los ítems de los 10 ítems política. P5. e) Las prácticas culturales, creencias y
procesados con diferentes valoraciones. usos tradicionales entran en conflicto con los objetivos
del AP. P6. f) El valor de mercado de los recursos del
En el eje de las ordenadas están los valores estadísticos AP es alto. P9. i) El director del AP es presionado a
de 0 a 3,00. explotar impropiamente los recursos del área. P10. j) El
0 significa un valor que no contestó y a medida que llega reclutamiento y retención de empleados es difícil.
a 3,00 contestó, pero ninguno llegó ahí. En porcentajes Aquí se puede ver que hay contradicción en la pregunta
sería el 100%. P4. d) El área está atravesando disturbios civiles y /
Gráfico 1. Síntesis de la dimensión Vulnerabilidad o inestabilidad política. En la parte cualitativa en la
entrevista manifiesta que la actividad de hidrocarburos,
ha polarizado a las comunidades como está descrito en
la introducción.

DISCUSIÓN

El estudio nos muestra el estado situacional crítico de

vulnerabilidad que requiere ser superado y muchas de
las 25 leyes enumeradas no las conocen los dirigentes;
y el diagnóstico que la vulnerabilidad del área protegida
repercute en la gestión de los propios representantes
comunitarios y, en general, de la Reserva Nacional
de Flora y Fauna Tariquía. Esto lo ratifica una tesis
(Campero, V. 2016. pp.32-34).
Fuente: Elaboración propia. La vulnerabilidad social se define como la falta de
De los 10 ítems, se agrupan en dos grupos. Para el capacidad para enfrentar y adaptarse a los eventos
primer grupo: se pueden ver los valores entre los peligrosos que pueden afectar el bienestar de las
valores de 1,55 a 2,50 son de las preguntas: P1. a) Es personas o grupos. El estudio identifica los factores
difícil realizar un monitoreo de las actividades ilegales de riesgo social que influyen en la vulnerabilidad
dentro del AP. P2. b) La aplicación de leyes es baja en la del área protegida, como la pobreza, el aislamiento,
región. P3. c) La corrupción y los sobornos son comunes la dependencia funcional, el deterioro cognitivo y
en toda la región. P7. g) El área es de fácil acceso para la falta de recursos. El estudio también analiza las
actividades ilegales. P8. h) Existe una fuerte demanda normas legales que regulan la protección del medio
de los recursos vulnerables del AP. ambiente y los derechos de las comunidades locales,
y señala que muchas de ellas son desconocidas o
incumplidas por los dirigentes. El estudio propone una

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serie de recomendaciones para mejorar la situación reconocer los actores que están afectados (positiva
social y ambiental de la Reserva Nacional de Flora y o negativamente) en la conservación de áreas
Fauna Tariquía, basadas en el fortalecimiento de la protegidas. El congreso hizo un llamado a “la urgencia
participación ciudadana, la educación ambiental, la de alcanzar la participación comunitaria y la equidad
coordinación intersectorial y la gestión sostenible de en los procesos de decisión, junto con el mutuo
los recursos naturales. respeto entre culturas” (McNeely 1993); (UICN Sur,
2003. pp.7). Regularmente, en las APs. implica una
Actualmente el Ministerio de Medio Ambiente y Agua
lucha entre grupos con diferentes intereses sobre el
(MMyA) Política y Estrategia Plurinacional para la
uso de los mismos recursos. Y ésta es una lucha que
Gestión Integral y Sustentable de la Biodiversidad
tiene dimensiones sociales, económicas, políticas e
PLAN DE ACCIÓN 2019 – 2030, están en el proceso
ideológicas (PNUD-DH.2006, pp.66). Esta figura no
de elaboración de la Ley de Áreas Protegidas y la
cambió en 17 años.
biodiversidad con temas transversales del Cambio
climático y equidad de género, es importante que se BIBLIOGRAFÍA
considere a los representantes del área protegida de
»» Aguilar Rodríguez, N. (2023). Entrevistas a
Tariquía para una construcción colectiva
comunarios 2023.
El Ministerio de Medio Ambiente y Agua (MMyA), en su
»» Ayala Bluske, R. (2004). Áreas Protegidas del
programa de “Política y Estrategia Plurinacional para
Departamento de Tarija. https://www.yumpu.
la Gestión Integral y Sustentable de la Biodiversidad
com/xx/document/fullscreen/59443060/
PLAN DE ACCIÓN 2019 – 2030”, está elaborando la Ley
areas-protegidas-del-departamento-de-tarija
de Áreas Protegidas y de Biodiversidad, con enfoques
transversales de Cambio Climático y Equidad de »» Bolivia: Decreto Supremo Nº 2366, 20 de mayo
Género. Así también, comprometerse con una gestión de 2015. Art.1. Disponible en https://www.lexivox.
efectiva e incorporar en la lista verde de la Unión org/norms/BO-DS-N2366.html
Internacional para la Conservación de la Naturaleza
(UICN,2022). Es importante la participación de los »» Bolivia-D. S. Nº 2366 (2015). Bolivia: Decreto
representantes de Tariquía, una reserva natural en el Supremo Nº 2366, 20 de mayo de 2015. https://
sureste de Bolivia que alberga una gran diversidad de www.lexivox.org/norms/BO-DS-N2366.html
flora, fauna y beneficios ambientales prestados, debe »» Carrasco Patzi, M. R. (2012). Áreas protegidas
ser construida colectivamente su sostenibilidad, en en Bolivia. https://www.monografias.com/
compromiso de las futuras generaciones. trabajos90/areas-protegidas-bolivia/areas-
Sobre la gente que vive en las Áreas Protegidas (APs). protegidas-bolivia.shtml#ixzz5IHKt0xSB
Concerniente a ello, el establecimiento de áreas »» Campero, V. (2016). Evaluación de la percepción
protegidas se reconoció que debe ser socialmente social, económica y ambiental en las comunidades
responsable. Y, no solo que las comunidades locales de pampa grande y sidras respecto a las
deben ser justamente compensadas al crearse un área actividades hidrocarburíferas en la Reserva
protegida, sino que más allá del mismo conflicto de Nacional de Flora y Fauna Tariquía (RNFFT)-
intereses las áreas protegidas representan, además, Tarija. Bolivia. Ingeniería en Gestión Ambiental
una oportunidad para el mantenimiento de las formas Universidad Domingo Savio. pp. 32-34.
de vida de algunos grupos humanos y el desarrollo
de comunidades rurales adyacentes. Varios eventos
(congresos), ofrecieron una aproximación para la
resolución de conflictos, mediante la necesidad de

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 9

ARTÍCULO
VALIDEZ DE LA PRUEBA DIGITAL
DENTRO DEL PROCESO CIVIL DEL
SISTEMA JUDICIAL DE BOLIVIA

M.Sc. Mónica Blacutt Loayza

e-mail: [email protected]

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 - M.Sc. Mónica Blacutt Loayza

RESUMEN

Nuestro ordenamiento jurídico no contiene una regulación expresa para la prueba digital o electrónica, a pesar
de su uso frecuente en la actualidad, por tanto, es imprescindible el incorporar estos documentos digitalizados
(correo electrónico, WhatsApp, mensajes de textos SMS, etc.) al proceso como prueba fehaciente, mediante un
documento en soporte papel. Para tal estudio, se realizaron entrevistas y encuestas a una muestra de los jueces
que imparten justicia en el edificio judicial de la ciudad de Bermejo, los mismos indicaron la manera, el modo y los
requisitos exigidos para admitir la prueba digital al igual que su vigencia práctica dentro del proceso civil.

El presente trabajo tiene la finalidad de establecer criterios de validez de documentos digitalizados o electrónicos
dentro de un proceso civil para determinar la veracidad y autenticidad del mismo como medio probatorio; por
tanto, se estudió desde la vigencia plena de nuestra legislación actual, la introducción de este medio probatorio
en otras legislaciones, y su vigencia.

Tras la investigación, uno de los resultados obtenidos fue la poca utilización y admisión de las mencionadas
pruebas, por diferentes factores, principalmente la vigencia y el desconocimiento de directrices para que una
prueba digital tenga valor probatorio; por tanto, es muy importante el especial cuidado para la obtención de
dichas pruebas, y que puedan ser tomadas en consideración por el órgano judicial, puesto que existe una estrecha
relación entre la obtención de la prueba digital y la vulneración de derechos fundamentales.

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INTRODUCCIÓN o instrumento a cualquier objeto que contiene una

información que narra, hace conocer o representa
La sociedad actual depende de las tecnologías de
un hecho, cualquiera sea su naturaleza, soporte,
la información y comunicaciones, las relaciones
proceso de elaboración o tipo de firma (Jijena, 1998).
interpersonales se desarrollan cada vez más por
Los elementos propios de esta noción amplia son la
medios virtuales y menos presenciales, lo que ha
existencia de un soporte en que constan, un medio que
generado una revolución en los tradicionales medios
se emplea para grabar los signos, un lenguaje o idioma y
de prueba en nuestra legislación, pues los hechos ya
un mensaje o “contenido”.
no son registrados en papel o en medios físicos, sino en
medio electrónicos. Tomando en cuenta lo anterior la prueba puede ser un
fin y un medio. La prueba como fin es la encaminada a
Este hecho demuestra que el derecho no puede quedar
la demostración de la existencia y el contenido de un
al margen de la evolución de las nuevas tecnologías
hecho del que depende un derecho. Como medio es el
(Bueno de Mata, 2015), puesto que los medios de
conjunto de recursos que pueden utilizar para obtener
información que las personas generan en su actividad
dicha demostración, el fin de la prueba. ( (Vidal Llagaria,
cotidiana, en su mayoría es electrónica, como por
2015)
ejemplo el WhatsApp (comunicación interpersonal),
correo electrónico (comunicados y documentos La legislación boliviana con relación a los medios de
importantes a nivel laboral), internet (exploración de prueba y la libertad probatoria, dentro el Código de
documentos), transacciones (todo lo relacionado al Procedimiento Penal, dice:
movimiento económico), entre otros; los mismos que
Artículo 171,- (Libertad probatoria). El juez admitirá
pueden constituir una fuente de prueba esencial para
como medios de prueba todos los elementos lícitos
demostrar la veracidad de diversos argumentos.
de convicción que puedan conducir al conocimiento
LA PRUEBA Y LOS DOCUMENTOS INFORMÁTICOS de la verdad histórica del hecho, de la responsabilidad
y de la personalidad del imputado, Podrán utilizarse
(Naciones unidas, 2005) define la prueba como
otros medios además de los previstos en este libro,
actividad procesal de las partes - de demostración -
Su incorporación al proceso se sujetará a un medio
el juez - de verificación - mediante la que se busca el
análogo de prueba previsto.
convencimiento psicológico en el juzgador sobre la
verdad de los datos allegados al proceso. La prueba Un medio de prueba será admitido si se refiere,
documental o instrumental es la que está formada por directa o indirectamente, al objeto de la investigación
los documentos que las partes tengan en su poder y y sea útil para el descubrimiento de la verdad. El juez
que presentan en determinando momento del juicio limitará los medios de prueba ofrecidos cuando ellos
tomando en cuenta el termino procesal y oportuno en resulten manifiestamente excesivos o impertinentes.
la forma prefijada por las leyes, y es la de mayor uso en
Artículo 172.- (Exclusiones probatorias). Carecerán
el mundo contractual.
de toda eficacia probatoria los actos que vulneren
El concepto de documento no es privativo del área derechos y garantías consagradas en la Constitución
de conocimientos jurídicos, sino que es una noción Política del Estado, en las Convenciones y Tratados
perteneciente a la cultura general. Si entendemos internacionales vigentes, este Código y otras leyes de
por cultura todo aquello realizado por el hombre, el la República, así como la prueba obtenida en virtud
documento en su acepción más amplia será, toda de información originada en un procedimiento o
entidad material perceptible por los sentidos que medio ilícito. Tampoco tendrán eficacia probatoria
revele intervención humana (Carnelutti, 1982). En los medios de prueba incorporados al proceso sin
términos amplios debe entenderse por documento observar las formalidades previstas en este Código.

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 - M.Sc. Mónica Blacutt Loayza

Articulo 173.- (Valoración). El juez o tribunal mensaje de datos, es posible detectar cualquier
asignará el valor correspondí ente a cada uno de los alteración de ésta, hecha después del momento de
elementos de prueba, con aplicación de las reglas la firma que, como señala el Dr. Julio Téllez Valdés,
de la sana crítica, justificando y fundamentando está íntimamente vinculada a la inalterabilidad,
adecuadamente las razones por las cuales les otorga por lo que en esta parte téngase por reproducido
determinado valor, en base a la apreciación conjunta lo que se ha analizado respecto de la inalterabilidad
y armónica de toda la prueba esencial producida. del documento electrónico.

Artículo 216,- (Documentos). Se admitirá toda »» La durabilidad, es otra característica, ya que

prueba documental ilícitamente obtenida. El contrariamente al papel que se deteriora con el
imputado no podrá ser obligado a reconocer uso, polvo y tiempo, tratándose de un documento
documentos privados que obren en su contra, electrónico no habría ese problema, en tanto que
debiendo el juez o Tribunal interrogarle se está se puede obtener una reproducción, que como se
dispuesto a declarar sobre su autenticidad, sin que ha dicho no puede ser alterada.
su negativa le perjudique. En este caso, las partes
»» Seguridad, ya que con el desarrollo de las claves
podrán acreditar la autenticidad por otros medios.
de cifrado y otras medidas criptográficas el
Articulo 217.- (Documentos y elementos de documento electrónico es seguro. (Olmos, 2009)
convicción). Los documentos, objetos y otros
elementos de convicción incorporados al proceso
podrán ser exhibidos al imputado, a los testigos y El Juez también deberá apoyarse, en caso de ser
a los peritos para que los reconozcan e informen necesario, por peritos en la materia. Es un enorme
sobre ellos. Los que tengan carácter reservado, serán salto en la valoración de las pruebas que ya no tiene
examinados privadamente por el juez o tribunal y vuelta atrás, por lo que los abogados, autoridades y
si son útiles para la averiguación de la verdad, loa jueces tienen la obligación de avanzar al respecto y
incorporaran al proceso.” adentrarse en la nueva era.

FORMAS DE DAR VALOR PROBATORIO AL

DOCUMENTO ELECTRÓNICO
VALOR PROBATORIO DE LOS DOCUMENTOS
INFORMÁTICOS Una de las mejores formas que se está implantando
casi en todo el mundo con muy buenos resultados, es
Las características del documento electrónico son:
colocar una firma digital a todos los documentos.
»» Inalterabilidad, uno de los principales obstáculos
Como se ha expuesto, la firma digital es la condición
para otorgarles eficacia probatoria, se plantea
sine qua non para la validez y eficacia del documento
con relación al carácter permanente, pero en el
informático. De la definición, entendemos que
caso que, si ese documento electrónico cuenta
se desprenden dos aspectos relativos a la firma
con un sistema de cifrado y de firma digital, dicho
electrónica, uno técnico y otro jurídico.
documento electrónico no podrá ser alterado.
Desde un punto de vista técnico, la firma digital, a la
»» Autenticidad, cuando cumpla con los requisitos
luz del texto legal, es el resultado de un procedimiento
de la firma electrónica: Los datos de creación de
informático fundado en el uso de un par asociado de
la firma, en el contexto en el que son utilizados,
claves, una pública y otra privada, cuya nota esencial
corresponden exclusivamente al firmante,
es que son distintas o asimétricas. La clave pública es
»» Respecto a la integridad de la información de un conocida por todos o susceptible de ser conocida, y

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Departamento de Investigación, Ciencia y Tecnología -

este hecho se contempla en el Reglamento al afirmar En este sentido, afirma (Diez-Picazo, 1996)) que “la
que ha de ser destinada a hacerse pública. La clave equivalencia funcional implica aplicar a los mensajes
privada, por su parte, es conocida solo por el titular. de datos un principio de no discriminación respecto
La clave pública cumple una función técnica, cual es el a las declaraciones de voluntad, independientemente
cifrado del mensaje mediante el uso de la clave pública de la forma en que hayan sido expresadas; en este
del destinatario. La clave privada, por su parte, cumple sentido los efectos jurídicos deseados por el emisor de
la función de desciframiento del mensaje por parte del la declaración deben producirse con independencia
destinatario. del soporte en papel o electrónico donde conste la
declaración”.
Desde el punto de vista jurídico se tiene que:
MATERIALES Y MÉTODOS
»» Debe poder respetar su integridad, es decir debe
poder ser recuperada en el mismo formato que En cuanto a los métodos y técnicas que se utilizaron en
fue creado. la presente investigación, se llevó a cabo una encuesta
la cual tuvo como objetivo principal demostrar la
»» Debe verificarse su autenticidad, o dicho de otra
importancia de la validez de estas pruebas electrónicas
forma debe poderse comprobar que la firma del
y la necesidad de que existan normas, requisitos o leyes
documento pertenece a su dueño y que la firma es
para que sean tomadas en cuenta en los procesos
legal y válida en el momento que se firmó.
civiles.
»» El documento también debe mostrar su
Por otro lado, se llevó a cabo un análisis documental,
trazabilidad, y contener todos los movimientos del
clasificándola de acuerdo a su relevancia según las
documento y las personas que los han realizado.
leyes bolivianas y también las existentes en otros
»» Por último, el documento debe ser inteligible en el países.
tiempo y reversible, de forma que siempre pueda
Las encuestas fueron llevabas a cabo en el municipio
ser “traducido” a formato papel. (Ramirez, 2010)
de Bermejo, ubicado en el departamento de Tarija, al
El tema de investigación es de carácter jurídico, sur del Estado Plurinacional de Bolivia.
puesto que abarca temas relacionados al Derecho
UNIDAD DE MUESTREO
Informático, Legislación Informática, Jurisdicción
Informática y soporte electrónico.

EQUIVALENCIA FUNCIONAL

El principio de equivalencia funcional se orienta

hacia la afirmación según la cual el contenido de un
documento electrónico surte los mismos efectos
que el contenido de un documento en soporte papel.
En otras palabras, la función jurídica que cumple la
instrumentación mediante soportes documentales en
papel y firma autógrafa respecto de todo acto jurídico,
lo cumpla igualmente la instrumentación electrónica a
través de un mensaje de datos.

Fuente: Tribunal Departamental de Justicia de Tarija

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 - M.Sc. Mónica Blacutt Loayza

La muestra seleccionada para el presente estudio está 2 .- ¿Con qué frecuencia los litigantes usan la prueba
en consideración a sus características principales, digital en un proceso civil?
siendo los jueces que trabajan dentro del edificio
En este gráfico se puede observar que el 46% de los
judicial de esta ciudad, y como se puede observar en
encuestados respondió que casi nunca los litigantes
el cuadro anterior, solo existen dos juzgados civiles y
presentan pruebas digitales o electrónicas dentro de
comerciales de partido de trabajo y seguridad social,
sus procesos, mientras que el 40% respondió que estas
a estos se suman los profesionales independientes de
pruebas son utilizadas poco, el restante 14% respondió
este municipio los cuales llegan a 43 según la Asociación
que tuvieron procesos donde utilizaron de manera
de abogados, pero no todos son especialistas en el área
regular este tipo de pruebas.
civil.

Tomando en cuenta estos aspectos, se realizó la

encuesta a un total de 15 profesionales del área civil.

La encuesta tiene la finalidad de demostrar la

importancia de los documentos electrónicos como
prueba y la necesidad de legalizar y normar dentro
el sistema judicial estos tipos de documentos como
pruebas.

De acuerdo con las encuestas realizadas a los

abogados que atienden procesos civiles, se llevó a cabo Fuente: Elaboración propia
la encuesta, que fue respondida por 15 profesionales
3 .- ¿Qué tipos de prueba digital son usadas con más
entre independientes y del sector público, teniendo los
frecuencia en sus procesos civiles?
siguientes resultados.
Como se puede observar en este gráfico, el 46% de las
1.- ¿Considera usted que se utiliza la prueba digital
pruebas presentadas son chats por WhatsApp, el 6%
dentro de un proceso civil?
son pruebas enviadas por correo electrónico, el 26%
Se puede observar en el cuadro que el 80% de los son capturas de pantalla y un 33% no presentan ningún
encuestados respondieron que NO se toma en cuenta tipo de pruebas de este tipo.
ningún documento digital o electrónico durante un
proceso, mientras que el 20% respondió que SÍ, pero
solo para corroborar otras pruebas que sí son válidas
dentro de un proceso civil.

Fuente: Elaboración propia

Fuente: Elaboración propia

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4 .- ¿Existen requisitos o directrices que se toman

en cuenta para la admisión de la prueba dentro de un
proceso civil actualmente?

Con relación a si existen directrices para que estas

pruebas electrónicas sean válidas en un proceso, el
13% respondió que sí y el restante 87% respondió que
no; demostrando de esta manera que durante este tipo
de procesos los documentos electrónicos no tienen
ningún peso como prueba, a pesar de que hoy en día
gran parte de nuestra vida, desde el aspecto laboral
hasta el personal, está en función de las diferentes
Fuente: Elaboración propia
redes y medios de comunicación digitales.
7.- ¿Qué valor probatorio en cuanto a autenticidad y
veracidad, tiene la prueba digital o electrónica dentro
de un proceso civil?

Debido a que, dentro del proceso civil estas pruebas

digitales no tienen relevancia, las mismas solo son
consideradas como simple indicio, tal como se
observa en el gráfico anterior con un 86%. Mientras
que el restante 14% muestra que en ciertos casos fue
considerada una prueba plena, pero más porque fue
determinante para corroborar pruebas anteriores
válidas durante estos procesos.
Fuente: Elaboración propia

5.- En el caso de haber respondido “sí” a la anterior

pregunta, indique ¿cuáles son? De lo contrario pase a
la siguiente pregunta

Ninguno de los encuestados respondió esta pregunta.

6.- ¿Considera necesario que nuestro ordenamiento

jurídico regule expresamente directrices para la
admisión y valoración de la prueba digital?

Como se puede observar en este gráfico, el 93% de

los profesionales consideran necesario que exista Fuente: Elaboración propia
alguna norma, ordenamiento o ley que permita la
presentación de estos diferentes documentos digitales
y electrónicos como pruebas para los procesos, ya que
pueden ser determinantes al momento de elaborar un
juicio o una sentencia. Por otro lado, el 7% considera
que no es necesaria esta normativa.

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RESULTADOS cuanto al proceso civil. Se han tratado sucesivamente

todas las cuestiones considerandos relevantes, la
Los resultados obtenidos en la encuesta demuestran
obtención de la prueba electrónica sin vulnerar los
claramente que:
derechos fundamentales de la contraparte o de
»» Los abogados hacen uso de estos documentos terceros, su proposición e incorporación al proceso,
electrónicos en ciertas ocasiones a pesar de que y la forma de acreditar su veracidad y autenticidad
no existe una norma legal, sin embargo, estos son mediante la prueba pericial.
solo un indicio.
Conociendo ya los contenidos específicos del presente
»» Se demuestra claramente la importancia de trabajo, se recomienda realizar el uso y aplicación de la
una actualización respecto al tema en el sistema prueba digital o electrónica cumpliendo los requisitos
judicial puesto que los mismos podrían reducir (impresión en soporte papel, protocolización ante
el tiempo y también los gastos económicos de un notario de fe pública o reconocido judicialmente) para
proceso. su incorporación en el proceso civil y así acreditar su
veracidad.
»» Debido a que no está normado, estos documentos
electrónicos son pruebas circunstanciales, Así también los administradores de justicia deberán
pero deberían adquirir mayor relevancia por la aportar con la sana y prudente crítica basada en la
cotidianeidad con que son usados en diferentes experiencia y en los conocimientos científicos. Pues
aspectos de nuestra vida. la prueba digital debe ser obtenida respetando los
derechos fundamentales de la parte o de terceros
DISCUSIÓN
interesados.
Habiendo realizado un análisis sobre la incorporación
En cuanto a las cuestiones de carácter técnico, uno
y valoración de la prueba digital en el proceso civil,
de los principales inconvenientes para su correcto
considerando que las nuevas tecnologías forman parte
tratamiento en los procesos judiciales es el natural
de la realidad cotidiana, es necesario que la justicia no
desconocimiento generalizado en materia de prueba
se quede atrás, pues, actuaciones tan simples como
electrónica entre los profesionales del sector
un mensaje de texto pueden probar hechos muy
judicial no solo a causa de su novedad, sino debido
relevantes dentro de un proceso judicial.
a la subsistencia de jueces y servidores judiciales
Sin embargo, es importante hacer énfasis que la tecnófobos o legos en materia de tecnologías de la
obtención de la misma, no debe vulnerar derechos información y comunicación (TIC’s), por tanto aquellos
fundamentales de las personas ya sean de la procesos en los que se aporten fuentes electrónicas
contraparte o de terceros interesados, pues su corren el riesgo de tornarse más lentos.
proposición e incorporación al proceso debe estar
BIBLIOGRAFÍA
acreditada tanto en veracidad y autenticidad.
»» Alvarez-Cienfuegos, S. J. (1992). las obligaciones
Este trabajo es sustentado con jurisprudencia que
concertadas por medio electronicos y la
aporta una visión más práctica, que permite ver el
documentacion electronica de los actos juridicos.
avance en materia durante los últimos años, siendo una
La Ley, 1012.
de nuestras principales fuentes de apoyo.
»» Asociaciòn Municipal del departamental de Tarija.
En aras de proporcionar un análisis exhaustivo y
(2018). Plan de Desarrollo municipal de Bermejo.
completo de la materia, se ha ido analizando todos los
Tarija.
aspectos del régimen general de la prueba digital en

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116 | Julio 2023 | Revista Científica “Tribuna Jurídica” Vol. 04. N°05 ISSN 2707-4153, ISSN 2789-4754
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Bolivia
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