Introducción al Derecho
UNIDAD IV: Fuentes del Derecho
SESIÓN 10 “Fuentes del Derecho 1.1 Concepto y división de fuentes del
Derecho 1.2 Fuentes formales del derecho. 1.2.1 La legislación”
Recordemos la clase anterior
Identifica los elementos de la norma jurídica en el siguiente ejemplo:.
Si el Art. 191 del CC señala: “El acto jurídico celebrado por el
representante excediendo los límites de las facultades que se le hubiere
conferido.., es ineficaz con relación al representado…”
Supuesto (hecho) Nexo Consecuencia
En la clase anterior vimos los
elementos de la norma
jurídica: a) los supuestos de
hecho, b) la consecuencia
jurídica, el nexo jurídico.
¿Tienes dudas de los
materiales de la clase anterior?
Veamos el siguiente video
Academia de la Magistratura. Fuentes del Derecho.
Enrique Varsi Rospigliosi
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Logro de la sesión:
Al finalizar la sesión, el estudiante reconoce el concepto y
divisiones de las fuentes del derecho mediante ejercicios.
Fuentes del Derecho.
Aprenderemos 1.1 Concepto. División de
Fuentes del Derecho
sobre: 1.2 Fuentes Formales de
Derecho
[Link] La Legislación
¿Cuál es la utilidad de los temas de
hoy?
Conocer las fuentes del Derecho permite al estudiante acceder a herramientas legales
para conocer el origen del contenido de la norma jurídica. En esta clase el estudiante
conocerá las fuentes formales y de ella la más importante, la legislación, dejando para
otras sesiones la jurisprudencia, las costumbres, la doctrina y la voluntad.
En el ejercicio de la profesión, al estudiante le será importante y necesario conocer la
legislación o ley pertinente para fundamentar sus defensas o demandas en forma correcta
y adecuada.
¿ Qué es una fuente?
¿Cuáles son las fuentes
del derecho?
1. LAS FUENTES DEL DERECHO
Son las fuentes a las que se atribuye la creación del derecho, como y donde surge el derecho y
como estas se expresan.
Para Federico Savigny, ”las fuentes son las causas del nacimiento del derecho, las fuerzas
creadoras del mismo, el espíritu del pueblo que en todos los individuos vive, actúa y produce el
derecho positivo”.
Para Giorgio del Vecchio ,” las fuentes del derecho son los principios inmutables de la justicia,
como el derecho natural”.
(Citados por Alvarez Gonzalez Rosa María en “Las fuentes de conocimiento de lo jurídico” (2014).
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1.1 CONCEPTO
“En derecho la palabra fuente es empleada de forma metafórica para indicar el
principio, fundamento u origen de las normas que integran el ordenamiento
jurídico vigente en determinada sociedad y época”
TORRES VASQUEZ A. Introducción al derecho. Teoría General del Derecho.
Las fuentes del Derecho son los hechos jurídicos por los cuales, en virtud del
ordenamiento jurídico, se crean, modifican o extinguen normas jurídicas
válidas.
DIVISIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO
Fuentes Formales Fuentes Materiales Fuentes Históricas
Son aquellas herramientas o Son las razones o Son aquellos elementos
elementos para crear las normas, en hechos que provocan la que permiten reconstruir
otras palabras, es dónde y cómo aparición de una norma y el proceso de formación
surge el derecho. determina su contenido del derecho a través de
las distintas épocas.
La Legislación
Elementos Directos
Hechos políticos
La Costumbre
Hechos económicos
La Doctrina Elementos Indirectos
Hechos sociales
La Jurisprudencia
La Declaración de Voluntad
FUENTES HISTÓRICAS
Son todos los acontecimientos, documentos, vestigios que en su momento encerraron una norma
o ley jurídica y que le sirve al legislador para crear nuevas leyes. por ejemplo: las leyes de indias,
el código de Hammurabi, la declaración de los derechos del hombre y el ciudadano de 1789, etc.
Estas fuentes responden al momento y razones por las que se crea el derecho y evoluciona
con cada sociedad, y se refiere a los documentos, testimonios, obras literarias, tratados
científicos necesariamente de carácter jurídico o no, que evidencian la manera de ser de los
pueblos o comunidades. Es cómo se organizan y establecen las normas.
FUENTES MATERIALES
Llamadas también reales, son los factores sociales, económicos,
políticos, morales, culturales, éticos, religiosos, ideológicos, que
influyen en la creación del Derecho y constituyen el contenido de las
normas jurídicas. Estas fuentes proporcionan la materia prima, la
sustancia, con lo cual se forma el derecho, imprimiéndole su sentido y
finalidad. Son las que provocan y determinan el contenido de las
normas jurídicas
RELACIÓN ENTRE FUENTES FORMALES Y MATERIALES
ESTRUCTURA NORMAS
REAL FORMAL
Realidad social valorada que forma el La forma obligada que debe revestir el
presupuesto de la norma precepto jurídico.
1.2 FUENTES FORMALES
En su expresión más simplificada, fuente formal de Derecho es aquella que se da en el
tiempo y en el espacio, a través del cual se producen, válidamente, normas jurídicas que
adquieren el rasgo de obligatoriedad propio del Derecho y, por lo tanto, la característica de
ser impuestas legítimamente a las personas mediante los instrumentos de coacción del
Estado.
Estas fuentes responden a la pregunta: ¿En qué forma se establece el Derecho? Este es
producido en forma de leyes, decretos, reglamentos, sentencias, costumbres, contratos, etc.
Estas formas o modos como se establecen y exteriorizan las normas jurídicas adquieren la
nota de Derecho positivo obligatorio
¿CUÁLES SON LAS FUENTES FORMALES?
LA DECLARACIÓN DE
LA LEGISLACIÓN LA JURISPRUDENCIA LA DOCTRINA
LA COSTUMBRE VOLUNTA
1.2.1 LA LEGISLACIÓN
Conjunto de normas jurídicas de carácter general que han sido producidas por el Estado
mediante la Constitución, leyes, decretos y resoluciones no judiciales.
Conjunto de procedimientos, formalidades escritas y principios jerárquicos mediante los cuales
se crean normas jurídicas válidas de carácter general, cuyo contenido es expresión de voluntad
de los poderes del Estado.
La legislación tiene como característica producir normas jurídicas de carácter general, a
diferencia de otras fuentes.
Es la voluntad de los órganos de gobierno del Estado en sus distintos planos (o por la expresión
del poder constituyente del pueblo en las diversas formas en que este aparece), lo que la
diferencia de la costumbre, la doctrina y la expresión de voluntad de las personas naturales y
jurídicas
La Legislación
Fuente del derecho más importante en nuestro sistema.
Características:
- Norma escrita
- Carácter general
- Emana de los órganos políticos del Estado
- Dictada por un órgano estatal competente
- Sigue un procedimiento prefijado, por el cual se manda, autoriza, prohíbe
o penaliza alguna conducta.
- Se presume que está fundada en una necesidad común relativa a la
convivencia.
ARCHIVO DIGITAL DE LA LEGISLACIÓN DEL PERU
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La Legislación
Rangos:
Nivel 1
- La Constitución
Nivel 2
- Tratados
- Leyes
- Decretos Legislativo
- Resolución Legislativa
- Decretos de Urgencia
- Ordenanzas Municipales
Nivel 3
- Decreto Supremo
- Resolución Suprema
- Resolución Ministerial
- Resoluciones Directoral Jefatural, etc.
ARCHIVO DIGITAL DE LA LEGISLACIÓN DEL PERU
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La Legislación Constitución
• Contiene normas que no pueden ser
contradichas ni desnaturalizadas por ninguna
otra norma del sistema legislativo ni por ningún
otro pronunciamiento jurídico dentro del Estado.
• Establece la forma cómo se organiza el Estado,
cuáles son sus órganos principales, cómo están
conformados, y cuáles son sus funciones.
• Contenidos el procedimiento y las atribuciones
generales que tienen los órganos del Estado para
dictar las leyes y las otras normas del sistema
legislativo.
Constitución
• El principio de constitucionalidad se cumple de diversas
maneras en los distintos sistemas jurídicos existentes en
los Estados. En términos generales, podemos distinguir dos
formas principales:
CONTROL DIFUSO CONTROL CONCENTRADO
Declaración de invalidez
No aplicación Los magistrados del Tribunal
Constitucional, tienen la potestad
de expulsar del ordenamiento
De existir incompatibilidad entre
toda ley que contradiga a la
una norma constitucional y una
constitución, declarando
norma legal, los jueces prefieren la
inconstitucional una ley en
primera. Art. 138 CPP
específico. Art. 202 CPP
La Legislación
Constitución
La supremacía constitucional se halla textualmente establecida en el artículo 51, que establece:
«La Constitución prevalece sobre toda norma legal [...]». A fin de garantizar esta supremacía, el
artículo 200 de la Constitución, ha establecido un esquema amplio y diverso de garantías
Constitucionales dividido en dos grupos:
1. Los derechos constitucionales que no pueden ser vulnerados ni amenazados por ningún acto
de autoridad o de particulares. (Aplicación hábeas corpus, amparo y el hábeas data).
1. Las normas inferiores que son incompatibles con las superiores (Aplicación Acción de
Inconstitucionalidad de las Leyes / Acción Popular contra normas generales.
La Legislación
Tratados
Se entiende por "tratado" un acuerdo internacional
celebrado por escrito entre Estados y regido por el
derecho internacional, ya conste en un
Art. 56° Constitución:
instrumento único o en dos o más instrumentos
Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes
conexos y cualquiera que sea su denominación
de su ratificación por el Presidente de la República,
particular.
siempre que versen sobre determinadas materias: 1.
Derechos Humanos. 2. Soberanía, dominio o integridad
Convención de Viena sobre el derecho de los tratados
del Estado.3. Defensa Nacional. 4. Obligaciones
U.N. Doc A/CONF.39/27 (1969), 1155 U.N.T.S. 331,
financieras del Estado. También deben ser aprobados
January 27, 1980. Viena, 23 de mayo de 1969. Art. 2
por el Congreso los tratados que crean, modifican o
suprimen tributos; los que exigen modificación o
derogación de alguna ley y los que requieren medidas
legislativas para su ejecución.
La Legislación
Tratados
Artículo 3º de la Ley 26647, Ley de Perfeccionamiento de
los Tratados.-
Esta norma dispone que la aprobación legislativa de los
tratados a que se refiere el Artículo 56º de la Constitución
Política, corresponde al Congreso de la República,
mediante Resolución Legislativa; y su ratificación al
Presidente de la República, mediante Decreto Supremo.
La Legislación
Tratados
Perfeccionamiento de los Tratados - Artículo 76º, inc. f)
del Reglamento del Congreso.
Este documento establece que las proposiciones de
resolución legislativa para la aprobación de tratados
internacionales deben ir acompañados por el texto
íntegro del tratado y sus antecedentes.
La Legislación
Tratados
• Recibida la proposición del Ejecutivo, esta es derivada
a la Comisión de Relaciones Exteriores para su
estudio y análisis por el término de 30 días.
• El dictamen de aprobación del tratado es aprobado en
la Comisión y es remitida a la Presidencia del
Congreso para su publicación en el Portal del
Congreso y su debate, y eventual aprobación, por el
Pleno del Congreso.
Tratados
• Ocurrido ello se publica la Resolución
correspondiente en el Diario Oficial El Peruano.
• Después de la aprobación del Congreso de la
República, el Presidente de la República ratifica el
instrumento internacional a través de un Decreto
Supremo.
Tratados
Aquellos que requieren la aprobación previa del
Congreso para su ratificación.
• Para estos casos del Art. 56, el Poder Ejecutivo,
mediante Resolución Suprema, remite los tratados al
Congreso con la firma del Presidente de la República y
el Presidente del Consejo de Ministros, la cual es
publicada en el Diario Oficial "El Peruano".
Tratados
Tratados que, no, requieren la aprobación previa del Congreso
antes de su ratificación.
El Presidente de la República los ratifica directamente, mediante
Decreto Supremo, de acuerdo a lo previsto en el Artículo 57°.- El
Presidente de la República puede celebrar o ratificar tratados o
adherir a éstos sin el requisito de la aprobación previa del Congreso
en materias no contempladas en el artículo precedente.
Tratados
Tratados que, no, requieren la aprobación previa del Congreso
antes de su ratificación.
• En todos esos casos, debe dar cuenta al Congreso. Cuando el
tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser
aprobado por el mismo procedimiento que rige la reforma de la
Constitución, antes de ser ratificado por el Presidente de la
República.
La Legislación
Normas con rango de ley
• Son el segundo rango dentro de la legislación nacional
correspondiente al Gobierno Central, inmediatamente
debajo de la Constitución.
• Ingresan aquí un conjunto variado de disposiciones,
encabezadas por las leyes (aprobadas)
La ley entre en vigencia al día siguiente de su publicación
Hay retroactividad de la ley cuando le favorezca al reo
La ley se deroga solo por otra ley
La Legislación
Leyes
• La Constitución ha mantenido el principio tradicional en el Perú de que la producción de normas
con rango de ley corresponde al Congreso.
• Así se establece en el artículo 102 inciso 1: «[...] Son atribuciones del Congreso: 1. Dar leyes y
resoluciones legislativas, así como interpretar, modificar o derogar las existentes. [...]».
• Las normas aquí establecidas concuerdan con: a) La iniciativa legislativa de la ciudadanía, que
se regulará por ley y que está consagrada también en el inciso 17 del artículo 2 y en el artículo
31. b) La iniciativa que corresponde al Ministerio Público, según el inciso 7 del artículo 159. c) La
iniciativa que corresponde al Defensor del Pueblo, según el artículo 162. d) La que corresponde al
Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral, según el artículo 178 de la Constitución
Política.
La Legislación
Leyes
• Según el artículo 105, la ley no puede ser
aprobada por el Pleno del Congreso si el proyecto
respectivo no fue aprobado previamente por la
respectiva comisión dictaminadora, salvo las
excepciones que señale el Reglamento del
Congreso.
La Legislación
Leyes Orgánicas
• Se regulan la estructura y el funcionamiento de las
entidades del Estado previstas en la Constitución.
• Así como también las otras materias cuya regulación
por ley orgánica está establecida en la Constitución.
La Legislación
Decretos Legislativos Decretos de Urgencia
• Delegación de atribución legislativa por el • Los decretos de urgencia son medidas
Congreso en el Ejecutivo. extraordinarias dictadas por el Poder
• La legislación delegada consiste en que el Ejecutivo con fuerza de ley.
Congreso puede autorizar al Poder • En materia económica y financiera (artículo
Ejecutivo a dictar normas con rango de 118 inciso 19).
ley. • Los decretos de urgencia son aprobados por
• La Constitución de 1993 contempla el Consejo de Ministros (artículo 125 inciso 2).
específicamente a los decretos • Deben ser refrendados por el Presidente del
legislativos (que son la legislación Consejo de Ministros (Art. 123 inciso 3).
delegada en el Perú) en su artículo 104.
La Legislación
Decretos Leyes
A pesar de la inconstitucionalidad formal de los gobiernos de facto, dentro de nuestro derecho
positivo existen numerosas normas con rango de ley aprobadas por ellos en diversas épocas de
nuestra vida republicana.
La Legislación
Decreto Supremo
• Es la norma de mayor jerarquía que dicta el órgano ejecutivo.
• Lleva la firma del Presidente de la República y de uno o más
ministros (incidentalmente, puede llevar la firma de todo el
Consejo de Ministros).
• El artículo 120 de la Constitución de 1993, establece que el
Presidente no puede nunca autorizar un acto sin la firma de un
ministro, bajo sanción de nulidad
• En nuestro sistema, también por decreto supremo se aprueban
las normas que la Constitución o las leyes encargan al Poder
Ejecutivo; es decir, al Presidente y al Consejo de Ministros
conjuntamente.
• Por ejemplo, los casos de declaración de estado de emergencia
o de sitio
La Legislación
Resolución Suprema
• Es una norma dada por uno o más ministros de Estado
con la visación aprobatoria del Presidente de la
República.
• Contiene por ello con la firma del ministro (o ministros) y
la rúbrica del Presidente.
La Legislación
Resolución Ministerial
• Es una norma aprobada por uno (y eventualmente más de
uno) de los ministros de Estado.
• Lleva solo la firma del ministro, con lo que tiene un rango
inferior a la resolución suprema y al decreto supremo por la
jerarquía de las voluntades que contribuyen a aprobarla.
La Legislación
Ordenanzas Municipales
• Estas son normas generales que regulan la organización, administración o prestación de los servicios
públicos locales, el cumplimiento de las funciones generales o específicas de las municipalidades o
determinan las limitaciones o modalidades impuestas a la propiedad privada (Ley N.° 27972, art. 40).
Considerando que la Constitución reconoce a los gobiernos locales, además de autonomía económica y
administrativa, autonomía política en los asuntos de su competencia (art. 191) y en aplicación del principio
de la prevalencia de las normas específicas sobre las generales, las ordenanzas municipales, por regular, in
concreto, materias de ámbito municipal, prevalecen sobre las leyes generales
Ordenanzas Regionales
• Las regiones tienen autonomía política, económica y administrativa en asuntos de su competencia. No
sustituyen a los gobiernos locales ni duplican su acción ni su competencia, sino que las apoyan. La
estructura y funciones de ellas se establecerán en la ley orgánica.
La Legislación
Otras Resoluciones
• Banco Central de Reserva, que dicta resoluciones sobre las materias que corresponden a
su esfera de competencia (Art.84 de la Constitución).
• Oficina Nacional de Procesos Electorales, que dicta normas para los comicios nacionales,
función que ya era reconocida al Jurado Nacional de Elecciones, encargado de las mismas
tareas antes de la actual Constitución (Art. 186 de la Constitución).
¿Preguntas?
Aplicando lo aprendido:
Revisa el siguiente caso:
El Estado peruano, luego de participar en diversas rondas de negociaciones en el marco de
conferencias convocadas por la Organización de Naciones Unidas, ha firmado un nuevo tratado
relativo a la protección del derecho al medio ambiente, sin embargo, aún no ha ratificado dicho
instrumento.
1. Realiza una infografía que explique el procedimiento para el perfeccionamiento de tratados
internacionales.
25minutos
Resolvemos la actividad en
Conclusiones
Conclusión 1 Conclusión 2 Conclusión 3
1. Son fuentes del 2. Las fuentes históricas 3. Las fuentes materiales
Derecho a los hechos, están constituidas por los están constituidas por
acontecimientos, acontecimientos, documentos, factores sociales,
conocimientos, vestigios vestigios (señales o económicos, políticos,
procedimientos y rastros) que en su momento morales, culturales,
materiales que han dado dieron origen a una norma éticos, religiosos,
origen al nacimiento del jurídica y que le sirve al ideológicos.
Derecho legislador para crear nuevas
leyes .
Conclusiones
Conclusión 4 Conclusión 5 Conclusión 6
Conclusión elaborada en
4. Las fuentes formales 5. La fuente importante
clase con la participación
constituida por leyes, de nuestro Sistema es la
ley, por sus características de los y las estudiantes.
jurisprudencia,
doctrina, costumbres, especiales de ser norma
contratos. escrita, de tener carácter
general, por ser emitida
por los órganos estatales
competentes.
En la próxima clase, continuaremos sobre el estudio de la legislación según la pirámide de Kelsen y la
jurisprudencia.
Te sugerimos leer el material y actividades.
Bibliografía:
Cano-Nava, M. (2011) Modelo epistemológico de la teoría tridimensional del Derecho.
En: Plataforma Científica Scielo.
Fernández Sessarego, C. (1950) Bosquejo para una determinación ontológica del
derecho. En: Tesis de bachillerato presentada a la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Rubio Correa, M. (2009) El sistema jurídico. En: Introducción al Derecho. Lima: fondo
editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú.
Radbruch, G. (1997) Filosofía del derecho. Bogotá. Fondo de Cultura Económica.
Torres Vásquez, A. (2019) Introducción al Derecho. Lima, Instituto Pacífico.
Reflexiona sobre tu
aprendizaje
Participa en el foro “Conociendo mi
aprendizaje” ubicado en la Plataforma
Virtual de Aprendizaje, e intercambia
con tus compañeros reflexiones sobre
cómo están aprendiendo.
