Expediente Número: COM - 28864/2019 Autos:
FUCCI, SUSAN DANIELLE s/ QUIEBRA Tribunal:
CAMARA COMERCIAL - SALA C / CAMARA
COMERCIAL - MESA GENERAL DE ENTRADAS
Excma. Cámara:
1. Se corre nueva vista de las actuaciones, en virtud
de haberse dado cumplimiento a las medidas previas requeridas por la
Fiscalía General en los dictámenes nro.1251/2022 del 29/06/2022 y nro.
1503/2022 del 9/8/2022.
En consecuencia, procede me expida en torno al
recurso de apelación deducido en subsidio por la fallida contra el
decisorio de fecha 21/10/2021 que decretó su quiebra a solicitud de la
sindicatura por no haber acompañado las conformidades de los
acreedores dentro del –prorrogado- período de exclusividad.
2. Contra dicho decisorio, la fallida dedujo el
25/10/2021 recurso de reposición con apelación en subsidio,
acompañando en dicha presentación las conformidades con la
propuesta concordataria.
Explicó que la demora en su obtención se había debido
a las excepcionales circunstancias referidas en su escrito del
20/09/2021 al cual remitió, donde había exteriorizado una propuesta
superadora ofreciendo abonar el 100% de los créditos verificados en
un solo pago dentro de los 30 días de adquirir firmeza la homologación
del acuerdo y explicado ciertas conductas reprochables de algunos
acreedores que podían constituir -a su juicio- un abuso de derecho
tendiente a hacer quebrar a su parte.
Sostuvo que teniendo en cuenta las razones dadas en
ese escrito, la voluntad de todos los acreedores que finalmente
otorgaron sus respectivas conformidades “apenas unos días vencido el
período de exclusividad y –antes de la declaración de quiebra”, se
imponía “como solución razonable revocar el decreto falencial”.
Concluyó que “una solución contraria … importaría
ponderar con excesivo rigor formal los resortes legales en desmedro
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de la suscripta y, en definitiva, de todos los acreedores, quienes ya
consintieron los términos de la propuesta concursal”.
3. El juez rechazó in limine el recurso de reposición
con fecha 28/10/2021 por considerarlo improcedente al no estar dentro
de los supuestos previstos por el art. 95 LCQ. También señaló que no
sería viable el de apelación directo por no estar contemplado en el art.
46 LCQ, resultando a su entender inapelable el decisorio en virtud de lo
dispuesto por el art. 273:3 LCQ.
Deducido recurso de queja por parte de la fallida, el
mismo fue admitido y concedida la apelación con fecha 23/11/2021 en
el incidente nro.28864/2019/1 interpretando la Sala que “las
particularidades que presenta el asunto dudosamente permiten
encuadrar la cuestión en la regla del art.273 inc. 3 LCQ. Esa duda debe
ser resuelta a favor de la concursada … dado el agravio que la decisión
le causa”.
4. La sindicatura propició el rechazo del recurso de
apelación en su escrito del 9/2/2022 alegando que además de haber
sido presentado el concurso el 01/11/2019 deba considerarse la feria
decretada por la Corte Suprema de Justicia de la Nación en razón de la
pandemia y que el Tribunal había otorgado “varias prórrogas en el
plazo para acompañar las conformidades”.
Estimó que el decreto de quiebra era procedente pues
las conformidades se habían presentado ya vencido el último plazo
concedido a tales fines.
5. Antecedentes del trámite concursal.
A los fines del análisis del recurso deducido resulta
necesario formular una reseña de los antecedentes relevantes del
caso.
La hoy fallida se presentó en concurso preventivo el
1/11/2019, indicando desempeñarse como empleada de la firma
Laboratorio Kemex SA y percibir una remuneración mensual y habitual
de $ 50.000,00 brutos.
Señaló que el estado de cesación de pagos tuvo causa
principalmente en la imposibilidad de afrontar el pago de los
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honorarios
regulados en los autos “Western Holdings Organization SA s/quiebra s/
incidente de revisión al crédito de Mecchetti y Otros” ([Link].
25128/2012/1, en trámite ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia nro.47) que le fueron impuestos en forma personal en tales
actuados.
Aludió a un “cuestionable asesoramiento jurídico que
me fuera provisto por quienes anteriormente fuesen mis abogados”
que la habrían llevado a efectuar ciertas presentaciones judiciales en
representación de Western Holdings Organization SA, cuando carecía
de la respectiva legitimación.
Expuso que ante las medidas de ejecución iniciadas
para el cobro de tales emolumentos y la subasta de su vivienda
decretada en dicho incidente, es que debió presentarse en concurso
preventivo.
El 13/11/2019 se decretó la apertura del concurso,
habiéndose fijado el 21/12/2020 como fecha de vencimiento del
período de exclusividad, reprogramándose el mismo con motivo de la
pandemia por resolución del 31/08/2020 y prorrogándose por
decisorios del 2/7/2021, del 31/8/2021 y del 23/09/2021.
La resolución del art. 36 LCQ fue dictada con fecha
9/10/2020 y su ampliatoria el 15/10/2020.
La sindicatura presentó el informe general del art. 39
LCQ el 16/11/2020. Estimó el valor del activo compuesto por el
inmueble sito en Moldes 2168, 4to.E, CABA, en la suma de $
15.000.000,00. En cuanto al pasivo indicó que ascendía a la suma de
$ 4.922.947,00.
El 21/12/2020 se dictó la resolución del art. 42 LCQ
admitiéndose las categorías de acreedores propuestas por la deudora
en su presentación del 26/10/2020, estableciéndose las siguientes: a)
quirografarios financieros y b) quirografarios generales. Se hizo constar
que no existían acreedores laborales y/o privilegiados a los fines de
categorizar.
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El 22/02/2021 la deudora hizo pública su propuesta de
acuerdo.
El 20/09/2021 presentó una mejora consistente en el
pago del “100% de los créditos verificados y declarados admisibles en
un solo pago dentro de los 30 días de adquirir firmeza la homologación
de la propuesta de acuerdo preventivo” y solicitó una prórroga de 15
días hábiles del ya prorrogado vencimiento del período de exclusividad,
la que fue concedida el 23/09/2021.
Vencida dicha prórroga y no habiendo la deudora
acompañado las conformidades a la propuesta de acuerdo, se decretó
su quiebra –a solicitud de la sindicatura del 15/10/2021 - con fecha
21/10/2021.
6. Medidas cumplidas a requerimiento del
Ministerio Público Fiscal.
Con motivo de los dictámenes nro.1251/2022 del
29/06/2022 y nro.1503/2022 del 9/8/2022 se llevaron adelante las
medidas requeridas por la Fiscalía General en forma previa a emitir el
respectivo dictamen sobre el recurso interpuesto contra el decreto de
quiebra, a saber:
(i) La fallida brindó explicaciones el 9/8/2022 en la
sede de la Fiscalía General, conforme las razones señaladas en el
dictamen nro. 1251/2022 del 29/06/2022 (apartado 6. (iii y iv) y la
convocatoria formulada en el dictamen nro.1401/2022 del 15/07/2022.
El acta respectiva fue incorporada al expediente a
través del dictamen nro.1503/2022 del 9/8/2022.
Asimismo, la fallida en su escrito del 23/08/2022
amplió las explicaciones brindadas en dicha audiencia y formuló
aclaraciones adicionales “sobre la situación fáctica que subyace al
presente proceso falencial”.
(ii) Se requirió informe a la Dirección de Personas
Jurídicas de la Provincia de Buenos Aires respecto de la sociedad
Servicobros del Sur S.A (dictamen nro.1503/2022 del 9/8/2022), el que
fue incorporado en el expediente mediante el dictamen nro.1685/2022
del 1/9/2022.
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La fallida formuló manifestaciones a su respecto en el
escrito del 16/09/2022.
7. La pretensión recursiva. Medidas adoptadas
en autos.
La controversia gira en torno a determinar si
corresponde mantener o revocar el decreto de quiebra del
21/10/2021, considerando que la fallida agregó las conformidades de
los acreedores el 25/10/2021, es decir, apenas vencida el período de
exclusividad, lo que se produjo el 18/10/2021.
Advierto que resulta insoslayable a la hora de
dictaminar sobre la pretensión recursiva, valorar las particularidades
que presenta el asunto – conforme advirtiera la Sala en su resolución
del 23/11/21 - y cuestiones que - según las manifestaciones de la fallida
- motivaron su presentación concursal, las esgrimidas al solicitar la
última prórroga al vencimiento del período de exclusividad el
20/09/2021 y en las explicaciones brindadas en la audiencia celebrada
en esta sede con fecha 9/8/2022. De ello puede advertirse que en el
caso se encuentran involucradas cuestiones de género.
Según destacó la fallida en su escrito del 23/08/2022
su estado de cesación de pagos “tuvo origen en la imposibilidad de
afrontar costas judiciales que se originaron … por decretarse que
carecía de la personaría para representar a la firma WHO en incidente
promovida ante su quiebra”.
Conforme relató la fallida en la audiencia obrante a fs.
406/410, se desempeñó del 2009 al 2015 como asistente del CEO de la
empresa Italcred, el Sr. Charles Kinzer, habiendo sido despedida en el
año 2015. Indicó que su trabajo en Italcred SA “era con el Sr. Kinzer,
iba a las reuniones e interpretaba del castellano al inglés y viceversa”.
Western Holdings Organization S.A según sus dichos
era “una empresa creada” por su jefe Charles Kinzer, que era quien la
dirigía, empresa “compradora de una parte de las acciones de
Italcred”.
Consultada sobre si sabía para qué se constituyó WHO
relató que era compradora de las acciones de Italcred y que “termina
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siendo un vehículo. La dueña a su vez de WHO era Musa Capital
Advisors, sociedad de Sudáfrica”.
En torno al cargo que detentaba en dicha sociedad
aclaró que “lo ocupó no porque quisiese ocupar un cargo sino porque a
raíz de un asesoramiento brindado por el Sr. Jorge López del Estudio
Truffat creo y Charles Kinzer. De hecho mi sueldo fue como empleada
de Italcred. A mí me pusieron ahí. Me dijeron te vamos a poner como
funcionaria porque no tenemos personas que nos puedan ayudar en
este sentido. Porque era un tema a raíz del concurso de Italcred. En fin.
Yo confié en mi jefe”.
Adujo que “su jefe dijo que había hablado con López y
que la mejor opción que tenían era ponerte como suplente para no
estar expuesto por la causa penal que le abrió Carlini a Kinzer. Kinzer
me lo dijo por sugerencia de Jorge López y no sé quién más”.
Destacó que “le pidieron asumir el cargo, no se lo
ofrecieron y nunca cobró por el mismo”, señalando que tal pedido fue
efectuado en una reunión en Italcred S.A en la que habían participado
los abogados del estudio Baker Mc Kenzie.
Indicó que “los abogados contratados era Baker Mac
Kenzie, Brouchou y el de Jorge López …” y que cuando Brouchou “ se
abre… queda el estudio Truffat y Baker Mc Kenzie. Baker se encargaba
de hacer las minutas de las reuniones de accionistas de Italcred y
López se encargaba de las reuniones de accionistas de WHO”.
Explicó respecto de su desvinculación en el referido
cargo que ocupaba en WHO (Western Holdings Organization S.A) que: “
En un momento dado me senté con mi jefe y dije no quiero seguir en
esta posición porque no sé qué va a pasar. Italcred no estaba pudiendo
afrontar los pagos, estaba al límite del precipicio. Le dije a mi jefe que
quería salirme de ese lugar. Mantuvo una conversación con Jorge López
y yo estaba ahí…” agregando que en esa reunión estaban: “Jorge
López por teléfono, Daniel Truffat,…”.
Manifestó que no pasaron “más de dos meses” entre
la fecha de designación en el caso y que reclamó su desvinculación.
Explicó que “Se lo planteé en forma privada a mi jefe, hicimos una
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conference con Daniel Truffat, Jorge López y alguien de apellido Llorens
o algo así y dicen que presenten la renuncia de Susan Fucci”.
Agregó que firmó la renuncia y la entregó a alguien del
estudio Truffat. Señaló que “Jorge López dijo hagamos esta acta, esto
lo vamos a poder resolver de esta manera con este texto y seguimos
adelante y no va a afectar el incidente” (refiriéndose al que tenía WHO
con Marchetti por el no pago de las acciones de Italcred SA).
Continuó diciendo que, a pesar de ello, “Lo próximo
fue una comunicación de Daniel Truffat diciendo que el juez desestima
la presentación en la que argumentaron que no estaba en capacidad
de ser la cara legal de WHO”.
Ello habría sido el desencadenante de la situación de
autos.
Según expuso nunca tomó decisiones. Manifestó que
como directora suplente de WHO firmó los documentos “que Kinzer le
decía que tenía que firmar. No hacía nada sin consultar a Kinzer”.
Señaló que su jefe se fugó cuando se enteró de la
existencia de una causa penal. Le escribió diciéndole que “estaba
metida en el brete por él y por Jorge López … que fue López el que
ideó la estrategia … Los únicos involucrados en la estrategia eran Jorge
López, Daniel Truffat, hay un Llorens que no me acuerdo el nombre,
que pertenecía al mismo estudio”. Destacó que “como Kinzer no
estaba me dijeron que era la cara visible, que no pudieron arreglar el
error que cometieron y que irían contra mí…”.
Preguntada sobre si alguna vez le había pedido
explicaciones a los abogados contestó que “no la atendieron, intentó
hablar con Jorge López, Daniel Truffat y le decían que se iban a
comunicar”.
Relató que “Cuando WHO quebró y vieron que no
podía pagar dijeron vamos contra Susan. Yo digo no puedo afrontar
esto, intento hablar con Ortega Armas, soy una simple empleada y lo
único que tengo es mi casa, no puedo decir las barbaridades que me
dijo. Vivo con una hija de 9 años y mi mamá en el departamento de al
lado. Soy el único ingreso familiar, mi mamá tiene 78 años, jubilación y
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pensión. Mi papá falleció en 2017 y a partir de ese momento cobra la
pensión”.
La fallida declaró también en relación a otras
empresas sobre las que fue consultada.
Respecto de su vinculación con la empresa Hippo
Foreign Equity Propietary Ltd. contestó que: “Sucedió lo mismo que
WHO. No se cómo se vinculaba con WHO y las demás empresas. El
dueño era Charles Kinzer y su fondo Musa Capital Advisors”. Señaló
que nunca cobró nada por las tareas desarrolladas en dicha empresa.
Expuso que dicha sociedad habría sido armada por “
negocios”, que era “manejada a otro nivel” y que había “visto
correspondencia relacionada a Hippo pero intercambiada entre socios
de Musa Capital y Charles Kinzer”.
En relación a la empresa Servicobros del Sur S.A
contestó no tener idea. Al informarle que según el Boletín Oficial había
constituido dicha sociedad con Elvira Edith Lazatti con domicilio en
Hipólito Yrigoyen 770, aclaró que ese era “el domicilio de Italcred en
Quilmes y que conoce a Elvira Lazatti que era la gerente de finanzas de
Italcred, que dialogaba muchísimo en inglés con Kinzer con quién veía
las cuestiones financieras de Italcred”.
Manifestó que no había constituido esa sociedad ni
ninguna empresa, que no le sonaba ni el nombre y “que habría que
preguntarle a Lazatti”.
Respecto al origen de los fondos necesarios para
abonar la propuesta concordataria informó tener ahorros, que había
tenido que salir a pedir plata a su familia y a gente cercana, y que su
mamá, su hermano y su ex le habían prestado dinero.
Concluyó sosteniendo “que es una situación muy
injusta. Yo afronté esto, decidí llevarlo adelante para hacer las cosas
correctamente y poder vivir en paz y quisiera que se le de un fin justo.
No soy una empresa, soy una persona a la que simplemente le vieron
la cara, se aprovecharon de ella. Tengo mi responsabilidad obviamente,
no voy a tropezar con la misma piedra dos veces. Estoy pagando algo
que no me corresponde pagar.”
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En su escrito del 23/08/2022 formuló aclaraciones en
torno a la declaración brindada el 9/8/2022, a saber:
En cuanto al estado de cesación de pagos agregó que
“tuvo su origen en la imposibilidad de afrontar costas judiciales que se
originaron, personalmente en mi contra, por decretarse que carecía de
la personería para representar a la firma WHO en incidente promovido
ante su quiebra (expte. 25128/12)”.
Afirmó que: “Se trató de una deficiente gestión
societaria del señor Kinzer (quien comandaba la empresa WHO) y un
peor asesoramiento jurídico brindado por quienes eran anteriormente
abogados de WHO –en especial, el abogado Jorge López, del estudio
Naveira Truffat y López-, para que la suscripta firme aquello que, como
se vio, no podía firmar. Lo dicho, por cuanto entre Kinzer y López me
indujeron a que firmara ciertos escritos judiciales invocando un cargo
directorial por WHO para defender a esa fallida ante ciertos incidentes,
cuando a la postre no me encontraba legitimada para hacerlo, siendo
que mediaba un acta de asamblea previa que aprobaba mi renuncia a
los cargos de directora titular y vicepresidente de WHO, tal como fuera
resuelto por el juez interviniente.”
Explicó que por tales razones, le impusieron costas a
título personal, que conforman la mayor parte de su pasivo.
En ese sentido expuso que “de los 5 acreedores
existentes en este concurso sólo el Banco BBVA posee un crédito que
no guarda relación con esta cuestión, los otros son tres abogados y un
síndico cuyos créditos se originaron por costas judiciales producto de
los desmanejos relacionados con la representatividad de la quiebra de
WHO … Vale aclarar y ratificar que la firma de dichos escritos judiciales
fue realizada a pedido de quien era mi jefe (Sr. Charles Kinzer) y sus
abogados (especialmente el Sr. Jorge López) quienes me indujeron a
suscribr tales piezas bajo la confianza legítima de que se trataba de
actuaciones válidas …”.
Agregó que “el cargo que ostentaba en WHO era
meramente formal y por un pedido del Sr. Kinzer, nunca ejercí el
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Dictamen Número 2495/2022 9 de 21
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mismo en modo alguno, nunca tomé decisiones por la empresa ni
percibí remuneraciones por dichos cargos”.
Concluyó que analizando lo sucedido en retrospectiva “
pareciera ser que fue una maniobra de las autoridades de WHO y Jorge
López tendiente a evadir su responsabilidad y simultáneamente
responsabilizarme personalmente a mí, por cuanto es evidente que
estaban al tanto de mi desvinculación formal como directiva de WHO,
la cual fue gestionada por ellos mismos. Sin olvidar que con
posterioridad, el Dr. Jorge López prácticamente me abandonó en el
trámite procesal (renuncias de los abogados Truffat, Lorente y Soria
que trabajaban con López en esa época), sin que la suscripta pudiera
ponderar realmente el efecto adverso de todas estas actuaciones, por
cuanto no soy abogada ni empresaria, sino solo una secretaria
bilingüe”
En ese escenario –señaló- es que se presentó en
concurso preventivo con la ayuda del [Link], el Dr. Nieto y sus
colaboradores “a fin de procurar una solución ordenada a mi pasivo y
evitar el remate de mi vivienda personal, considerando que soy una
persona de trabajo con ingresos muy moderados y una única
propiedad –en la cual habito con mi hija- conjuntamente con el hecho
de que no se trata de un pasivo comercial propio de una empresa o
una empresaria … sino que simplemente quede endeudada por el
aprovechamiento que Kinzer y Jorge López –hace un tiempo advierto-
hicieron de mí”.
Consideró que su quiebra sería “un excesivo rigorismo
formal que desatiende todo el iter explicado y me pone
innecesariamente en situación de desapoderamiento, de pérdida de la
vivienda familiar en la cual habito con mi hija menor e indefensión …”.
Ratificó desconocer la existencia de la sociedad
Servicobros del Sur SA y toda participación suya en la misma “de la
cual tomó conocimiento recién en la audiencia ante la Sra. Fiscal
General”, como también que no tenía ni había tenido nunca “
conocimiento acerca de su funcionamiento y actividad y mucho menos
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percibí algún rédito económico de la misma. … quizás se trate de una
sociedad vinculada al [Link] o WHO …”.
Por último, aclaró que los “ahorros” a los que había
hecho mención en la audiencia, estaban constituidos por “dinero que
era del matrimonio” con su ex pareja y que le “correspondía a él, según
el acuerdo de liquidación de bienes de la sociedad conyugal” pero que
se los había entregado “para que pudiera salvar la casa ” en la que
vivía con su hija y no perderla en el juicio.
En cuanto a los “pagos a los acreedores de este
concurso” allí mencionados, aclaró que no habían sido tales ni hechos
por ella, sino que se trató de la “adquisición de derechos creditorios
por pago por subrogación que hizo la Sra. Rosalía Sáncez de Urturi” –su
madre- a “tres de los acreedores con sus ahorros familiares, porque era
la única manera de cerrar el tema con ellos”.
Reiteró que para salvar su casa del remate, debió
“acudir a una red familiar de colaboración, procurando pagar las
deudas que se crearon injustamente” en su contra y poder continuar
con su vida.
Al corrérsele vista del informe remitido por la Dirección
Provincial de Personas Jurídicas vinculado a la sociedad Servicobros del
Sur SA ratificó en su escrito del 16/09/2022 “íntegramente lo
manifestado en la audiencia celebrada el día 9/8/2022 a ese respecto”.
Reiteró no haber tenido ninguna clase de participación
en dicha sociedad y señaló que su creación presumiblemente “haya
sido propuesta de una ex empleada de Italcred SA, la [Link] que,
como se dijo en la audiencia del 9/8/2022, era una persona que trataba
habitualmente con el Sr. Kinzer las cuestiones financieras de la
empresa debido a su cargo de gerente de finanzas de Italcred SA”.
8. Análisis de la cuestión con perspectiva de
género.
De lo relatado, surge que la actora habría sufrido
hechos de violencia de género económica/patrimonial y psicológica
que indujeron a su estado de cesación de pagos, consiguiente concurso
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preventivo y quiebra, los que tienen que ser merituados al momento
de resolver en autos.
Ello impone analizar el tema con perspectiva de
género, que corresponde en los casos en los que se identifica una
situación de poder basada en el género, en los que se denuncia o
surgen contextos de violencia, discriminación o vulnerabilidad basada
en el género y en los que, a pesar de no acreditarse la referida
violencia, se advierte la posibilidad de que exista un trato diferenciado
basado en el género.
La misma no solo es pertinente para interpretar las
disposiciones normativas, sino también los hechos y las pruebas.
Es que, ante cualquiera de los contextos mencionados
surge la obligación a cargo de las personas juzgadoras de considerarlos
al apreciar los hechos, valorar las pruebas e interpretar las normas
jurídicas aplicables, es decir, al momento de resolver el fondo de la
controversia. Esto encuentra justificación en la obligación que tienen
los magistrados de incorporar al análisis de todas aquellas cuestiones
que, debido al género, pueden conllevar un trato inequitativo (cfr.
Suprema Corte de Justicia de la Nación, Protocolo de México para
Juzgar con Perspectiva de Género, pág. 129, año 2020, Ciudad de
México, México).
Tal análisis del caso bajo las directrices en materia de
género resulta necesario al momento de resolver, ya que existen
normas e instrumentos con jerarquía constitucional y de orden público
que las prevén y exigen la protección por parte del Poder Judicial de las
mujeres en situación de vulnerabilidad por padecer violencia.
Sostuvo la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, que: “…la violencia contra la mujer no solo constituye una
violación de los derechos humanos, sino que es ‘ una ofensa a la
dignidad humana y una manifestación de las relaciones de poder
históricamente desiguales entre mujeres y hombres’, que ‘trasciende
todos los sectores de la sociedad independientemente de su clase, raza
o grupo étnico, nivel de ingresos, cultura, nivel educacional, edad o
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Fecha de Firma: 12/12/2022
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religión y afecta negativamente sus propias bases" ("Fernández Ortega
y otros vs. México" Sentencia de 30 de agosto de 2010 párr. 118).
En nuestro país la ley 26.485 (de protección Integral
para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres en
los ámbitos en los que se desarrollen sus relaciones interpersonales)
define violencia como “toda conducta, acción u omisión, basada en
razones de género que, de manera directa o indirecta, tanto en el
ámbito público como en el privado, basada en una relación desigual de
poder, afecte su vida, libertad, dignidad, integridad física, psicológica,
sexual, económica, o patrimonial… como así también su seguridad
personal” y considera “violencia indirecta, … toda conducta, acción,
omisión, disposición, criterio o práctica discriminatoria que ponga a la
mujer en desventaja con respecto al varón” (Art.4).
Dispone que quedan comprendidos en la definición de
violencia contra las mujeres, la violencia “… 2. Psicológica: La que
causa daño emocional y disminución de la autoestima o perjudica y
perturba el pleno desarrollo personal o que busca degradar o controlar
sus acciones, comportamientos, creencias y decisiones, mediante
amenaza, acoso, hostigamiento, restricción, humillación, deshonra,
descrédito, manipulación aislamiento. Incluye también la
culpabilización, vigilancia constante, exigencia de obediencia sumisión,
coerción verbal, persecución, insulto, indiferencia, abandono, celos
excesivos, chantaje, ridiculización, explotación y limitación del derecho
de circulación o cualquier otro medio que cause perjuicio a su salud
psicológica y a la autodeterminación …” y “… 4. Económica y
patrimonial: La que se dirige a ocasionar un menoscabo en los
recursos económicos o patrimoniales de la mujer, a través de: a) La
perturbación de la posesión, tenencia o propiedad de sus bienes; b) La
pérdida, sustracción, destrucción, retención o distracción indebida de
objetos, instrumentos de trabajo, documentos personales, bienes,
valores y derechos patrimoniales; c) La limitación de los recursos
económicos destinados a satisfacer sus necesidades o privación de los
medios indispensables para vivir una vida digna; d) La limitación o
control de sus ingresos, así como la percepción de un salario menor
por igual tarea, dentro de un mismo lugar de trabajo ” (art. 5)
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Fiscalía General ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial
En el caso de autos se advierte que tanto el Sr. Kinzer,
como los letrados involucrados en el caso, habrían incurrido en actos
de violencia de género contra la Sra. Fucci bajo la modalidad
institucional (art. 6 inc. b ley 26.485) y laboral (art. 6 inc. c ley 26.485),
imponiéndole figurar con un cargo que no ejerció en los hechos, por el
que no percibió beneficios y haciendo recaer sobre ella las
consecuencias de tal accionar - generándole gastos, peligrando con
ello su vivienda y la de su hija menor - y la pérdida de estabilidad
laboral.
El art. 6 de la ley 26.485 refiere las formas en las que
se manifiesta la violencia contra las mujeres en los diferentes ámbitos.
Conforme a las citadas normas la violencia institucional contra las
mujeres es aquella que tenga como fin retardar, obstaculizar o impedir
que las mujeres tengan acceso a las políticas públicas y ejerzan los
derechos previstos en la referida ley, quedando comprendido, entre
otros, las que se ejercen en organizaciones empresariales (inc. b) y la
violencia laboral es aquella que discrimina a las mujeres en los
ámbitos de trabajo públicos o privados y que obstaculiza su acceso al
empleo, contratación, ascenso, estabilidad o permanencia en el
mismo, establece también que se incluye el hostigamiento psicológico
en forma sistemática sobre una determinada trabajadora con el fin de
lograr su exclusión laboral (inc. c).
El Convenio 190 de la Organización Internacional del
Trabajo (ratificado por la ley 27.580) define a la violencia y el acoso en
el mundo del trabajo como “… un conjunto de comportamientos y
prácticas inaceptables, o de amenazas de tales comportamientos y
prácticas, … que tenga por objeto, que causen o sean susceptibles de
causar, un daño físico, psicológico, sexual o económico…” (art. 1 inc.
a).
Resulta claro que todos los derechos garantizados por
las referidas normas se encuentran en juego en el caso de análisis.
Por ello los hechos debieron analizarse - conforme a
las pautas establecidas por la referida normativa por cuanto dispone la
ley 26.684 en su art. 16 – que se deberá garantizar a las mujeres, en
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cualquier procedimiento judicial o administrativo “… b) a obtener una
respuesta oportuna y efectiva; … d) a que su opinión sea tenida en
cuenta al momento de arribar a una decisión que la afecte; …e) a
recibir protección judicial urgente y preventiva cuando se encuentren
amenazados o vulnerados cualquiera de los derechos enunciados en el
artículo 3º de la presente ley; … h) a recibir un trato humanizado,
evitando la revictimización; … i) a la amplitud probatoria para acreditar
los hechos denunciados, teniendo en cuenta las circunstancias
especiales en las que se desarrollan los actos de violencia y quiénes
son sus naturales testigos”.
Lo expuesto no resulta ajeno al fuero comercial,
conforme a la competencia expresamente prevista en su art. 22.
De las constancias de la causa surge que la violencia
ejercida hacia la deudora, permitió ejercer sobre ella un sometimiento
en el ámbito laboral e institucional en claro perjuicio hacia la misma,
vulnerando no solo su derecho a la propiedad, sino también a su
autonomía, dignidad y libertad. Ello no fue considerado por el
magistrado de grado quien, sin tener en cuenta las particulares
circunstancias del caso, sin brindar fundamento alguno y aplicando un
excesivo rigor formal, decretó la quiebra de la Sra. Fucci.
Lo expuesto no obstante, quedó demostrado en autos
que la situación patrimonial, económica y psicológica de la deudora se
vio alterada cuando, siendo empleada de la empresa Italcred S.A y
desempeñándose como asistente de CEO del Sr. Charles Kinzer, se le
impuso formar parte de la empresa Western Holdings Organitation S.A
en carácter de vicepresidenta, sin detentar realmente el cargo,
generándole con ello un pasivo que la llevó a su actual situación, sin
recibir respaldo ni contención alguna.
Este particular escenario no puede ser dejado de
lado al analizar los hechos y resolver el caso, puesto que la protección
para las mujeres sometidas a hechos de violencia de género es una
obligación asumida por el Estado en la Convención Interamericana
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer
(Convención de Belem do Pará ley 24.632), el Convenio sobre la
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Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, el
Convenio 190 OIT y las Reglas de Brasilia sobre el acceso a la justicia
de las personas en condiciones de vulnerabilidad.
Por lo expuesto, se impone aplicar la perspectiva de
género al analizar la cuestión a dilucidar en autos, perspectiva que fue
omitida en oportunidad de decretarse la quiebra de la deudora.
De las constancias de la causa surge que la hoy fallida
agregó las conformidades correspondientes a la totalidad de los
acreedores verificados y/o declarados admisibles y que la propuesta
concordataria consiste en el pago del 100% del crédito dentro de los
treinta días de quedar firme la resolución homologatoria.
El 25/10/2021, al interponer el recurso de revocatoria
con apelación en subsidio contra el decreto de quiebra, la concursada
agregó las conformidades a la propuesta de acuerdo acompañando
las correspondientes a: 1) BBVA [Link]és, 2) Juan [Link] Cormick, 3)
Miguel [Link], 4) Federico Ortega Armas y 5) Jacobo Waisberg.
De su análisis se desprende que las mismas
comprenden a la totalidad de los acreedores verificados en autos en
la resolución del art. 36 LCQ, no surgiendo de la consulta efectuada en
el sitio [Link] la existencia de incidentes de verificación o de
revisión en trámite ni pasivos laborales.
Las conformidades otorgadas por los acreedores
Friedlander, Waisberg y McCormick fueron suscriptas ante escribano el
20/10/2021 y las correspondientes al BBVA [Link]és SA y Ortega
Armas el 21/10/2021, es decir, apenas vencido el período de
exclusividad e incluso antes que el decreto de quiebra del 21/10/2021
(en el caso de las tres primeras) y en la misma fecha del mismo (en el
caso de dos últimas).
Asimismo debo destacar que, más allá de haberse
reprogramado inicialmente las fechas para el cumplimiento de los
trámites del proceso concursal (con motivo de la pandemia, el dictado
de las Acordadas CSJN 4/2020, 6/20 y 31/2020 y el decreto del PEN
297/2020) y que se otorgaron tres prórrogas al vencimiento del período
de exclusividad, no puede desconocerse que a menos de cuatro meses
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de presentado el concurso preventivo la emergencia sanitaria con las
consecuencias inevitables que ella conllevó en el orden social,
económico y financiero.
Es que si bien las conformidades fueron adjuntadas al
expediente el 25/10/2021, es decir, a escasos días de vencido el
período de exclusividad – acaecido el 18/10/2021 -, resultaría de un
excesivo rigor formal restarles toda validez, cuando la normativa nos
impone analizar las circunstancias relevantes del caso a fin de no
incurrir en una solución que pueda resultar injusta.
Así se ha resuelto que: “En la actualidad no hay norma
alguna que regule las consecuencias de esa emergencia en el ámbito
concursal, como un tiempo atrás había dispuesto la ley 25563, pero
ello no puede implicar, so riesgo de desconocer la realidad
circundante, desechar las dificultades por las que atraviesan los
distintos actores socio económicos. … en casos como el de autos,
deben flexibilizarse los resortes legales en miras a no obstaculizar una
solución concordataria que se presenta como factible. Ello es así, en
tanto no puede soslayarse el interés social en juego, esto es que la
deudora continúe con su actividad y evitar las pérdidas que su quiebra
podría ocasionar a operadores económicos relacionados con aquella.
Por tal razón, deberá prevalecer un criterio de realidad a fin de
evitar el agravamiento de consecuencias propias de la emergencia ”
(CNCom, Sala E, de conformidad con los fundamentos de la Fiscalía del
dictamen nro.1055/2020, en autos “Tieri Maximiliano Adrián s/concurso
preventivo”, [Link].5487/19, de fecha 27/4/2021).
En ese contexto, sería irrazonable proseguir con los
trámites de la quiebra con sustento en que las conformidades fueron
presentadas vencido el período de exclusividad -que acaeció el
18/10/2021-, cuando las mismas fueron suscriptas apenas producido
dicho vencimiento (20/10/2021 y 21/10/2021) y antes (en el caso de
tres de ellas) y el mismo día (en el caso de las dos restantes) que el
decreto de quiebra.
Ante ello, no debe perderse de vista la conveniencia
de flexibilizar los resortes legales en miras a no obstaculizar una
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solución concordataria siendo ella factible (cfr. CNCom, Sala C, en
autos “Díaz y Quirini S.A s/concurso preventivo”, de fecha 12/10/07).
Lo contrario implicaría decidir con excesivo rigor
formal sin atender las circunstancias actuales del expediente ni las
consecuencias gravosas para los acreedores como también para la
deudora – víctima de violencia de género a la que se revictimizaría -
titular de un único bien que sería su vivienda familiar y en la que habita
con su hija menor de edad.
En consecuencia, considero que corresponde admitir el
recurso deducido, revocar la sentencia de quiebra y seguir los autos
según su estado a los fines de la prosecución y trámite del proceso
concursal.
9. Protección de la vivienda única. Derechos de
la menor de edad.
A los fundamentos expresados, corresponde agregar el
hecho de que la fallida es una persona física cuyo único activo sería su
vivienda familiar (de acuerdo a lo que surge de la presentación
concursal, del informe general del art. 39 LCQ y del escrito del
20/09/2021) que merece especial protección y que se vería afectada
de mantenerse la resolución recurrida.
Declaró en la audiencia celebrada el 9/8/2022 habitar
allí junto a su hija menor de 9 años de edad.
La protección de la vivienda no sólo se encuentra
consagrada en la Constitución Nacional (art. 14 bis) sino en diferentes
tratados internacionales que integran el derecho interno (art. 75 inc. 22
CN), por lo que, la cuestión no puede ser sustraída de la aplicación de
dichos tratados (la Declaración Universal de Derechos Humanos, art.
25, párr. 1, el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, art. 11.1, la Convención Internacional sobre la Eliminación
de todas las Formas de Discriminación Racial, art. 5, párr. e, apartado
iii, la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
(art. XI), la Convención sobre los Derechos del Niño, art. 27, inc, 3, la
Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación
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contra la Mujer, art. 14 y la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, art. 26).
Atento a ello ante cualquier duda interpretativa debe
interpretarse en favor de la garantía más adecuada al derecho a la
vivienda, puesto que ello coincide con el rasgo fundamental del
derecho de los derechos humanos, esto es, estar siempre a favor del
hombre [Conf. Pinto, Mónica, El principio pro homine. Criterios de
hermenéutica y pautas para la regulación de los derechos humanos, en
Abregú, Martín y Courtis, Christian (comps.), La aplicación de los
tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales. Ed. Del
Puerto/CELS, Buenos Aires, 1997, págs. 163/171].
La interpretación de la norma tuitiva de la vivienda
deberá hacerse siempre de manera de lograr el pleno goce y ejercicio
de los derechos reconocidos. Así pues, el poder judicial debe ejercer
su autoridad para interpretar y aplicar el derecho interno de manera
que promueva la realización del derecho a la vivienda y se garanticen
recursos efectivos respecto de ese derecho” (conf. Informe “El acceso
a la justicia para la defensa del derecho a la vivienda” A/HRC/40/61).
Del sistema normativo antes mencionado se
desprende que el reconocimiento del derecho de acceso a una vivienda
digna no podría ser desconocido por el dictado de actos
jurisdiccionales que impidan su tutela.
Ha sostenido la Corte en reiteradas oportunidades que
la Constitución Nacional en cuanto norma jurídica reconoce derechos
humanos para que éstos resulten efectivos y no ilusorios, pues el
llamado a reglamentarlos no puede obrar con otra finalidad que no sea
la de darles todo el contenido que aquella les asigne; precisamente por
ello, toda norma que debe “garantizar el pleno goce y ejercicio de los
derechos reconocidos por esta Constitución y por los tratados
internacionales vigentes sobre derechos humanos” (Fallos: 327:3677;
332:20439) y “garantizar”, significa “mucho más que abstenerse de
adoptar medidas que pudieran tener repercusiones negativas”, según
indica en su Observación General nro. 5 el Comité de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, que constituye el intérprete
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autorizado del Pacto homónimo en el plano internacional y cuya
interpretación debe ser tenida en cuenta ya que comprende
las “condiciones de vigencia” de este instrumento que posee jerarquía
constitucional en los términos del art. 75, inc. 22, de la Constitución
Nacional (Fallos: 332:709).
De mantenerse la resolución recurrida se afectaría el
derecho a la vivienda de la fallida y de su hija menor.
Atañe a los jueces evitar la frustración de los derechos
que cuentan con particular tutela constitucional como la protección de
la vivienda única y los derechos del niño.
Por lo expuesto entiendo que existen en el caso
fundamentos suficientes que justifican revocar el decreto de quiebra,
debiendo extremarse los recaudos y no escatimar esfuerzos para
encontrar una solución sin vulnerar los derechos involucrados.
10. Reserva Caso Federal.
Para el caso de que la sentencia deniegue lo solicitado
por el Ministerio Público en ejercicio de sus atribuciones
constitucionales (art. 120 Constitución Nacional) o dicte una resolución
contraria que vulnere el derecho de propiedad (art. 14 y 17
Constitución Nacional), el derecho de la mujer en situación de violencia
consagrado en normas de orden público, el de protección de la
vivienda y la familia que integran el elenco de los derechos humanos
reconocidos en diversos tratados internacionales -varios de ellos
incorporados a nuestro ordenamiento jurídico a través de la
Constitución Nacional (art. 75 inc. 22) - y consagrada como un derecho
fundamental a partir de la incorporación en el art. 14 bis de la
Constitución Nacional, formulo reserva para ocurrir por la vía
extraordinaria federal ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
11. Dejo así contestada la vista, considerando que
corresponde admitirse el recurso deducido y revocar el decreto de
quiebra.
Buenos Aires, diciembre de 2022.
11/28.
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Date: 2022.12.12 [Link] ART General ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial
