23/08/2021

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (Clase 4)

ANÁLISIS DE NORMAS
Lo primero que debemos hacer es una lectura detenida y pausada para determinar si
estamos frente a una norma directa1 o frente a una norma indirecta
Cuando estemos frente a una norma indirecta en la que encontramos uno o más puntos de
conexión, debemos empezar a analizar todo el contexto que formula el legislador, y respetar
los puntos
1 – “La sucesión por causa de muerte se rige por el derecho del domicilio del causante
al tiempo de su fallecimiento.2 Respecto de los bienes inmuebles situados en el país, se
aplica el derecho argentino3 . (Art. 2644 CCyCN)”
En este caso tenemos un desdoblamiento de normas. Por un lado, tenemos una norma directa,
y por el otro una norma indirecta. Es decir que se desdobla
Norma directa: Respecto de los bienes inmuebles situados en el país, se aplica el derecho
argentino
Norma indirecta: La sucesión por causa de muerte se rige por el derecho del domicilio del
causante al tiempo de su fallecimiento
Tipo legal: La sucesión por causa de muerte
Consecuencia jurídica: se rige por el derecho del domicilio del causante al tiempo de su
fallecimiento
Punto de conexión: el derecho del domicilio del causante al momento de su fallecimiento
Se trata de una norma indirecta – no acumulativa simple – punto de conexión fijo - personal

1 Las normas directas no merecen gran complicación porque las mismas no tienen punto de conexión.
Entonces, a partir de una lectura rápida vamos a poder determinar cuando estamos frente a una norma
directa, y lo único que debemos hacer en ese caso es ver cuá l es el tipo legal y cuál es la consecuencia jurídica

2 Este punto seguido nos divide a la norma en dos (2)

3 ESTA PARTE DE LA NORMA ES INTERNACIONALMENTE IMPERATIVA. Por lo tanto, ningún ordenamiento

jurídico extranjero podría venir a imponernos que es lo que debemos hacer con un inmueble situado en la
República Argentina, donde el derecho va a estar regido por el lugar de situación del bien

1
 2- “La capacidad para otorgar testamento y revocarlo se rige por el derecho del
domicilio del testador al tiempo de la realización del acto. (Art. 2647 CCyCN)”
Norma indirecta – no acumulativa – simple4 - fijo - personal
Tipo legal: La capacidad para otorgar testamento y revocarlo 5
Consecuencia jurídica: se rige por el derecho del domicilio del testador al tiempo de la
realización del acto
Punto de conexión: domicilio del testador
3 – “La forma del giro, del endoso, de la aceptación, del aval, del protesto y de los
actos necesarios para el ejercicio o para la conservación de los derechos sobre títulos
valores se sujetan a la ley del Estado en cuyo territorio se realiza dicho acto. (Art. 2659
CCyCN)”
Norma indirecta – no acumulativa – simple – relativo a los actos - fijo
Tipo legal: La forma del giro, del endoso, de la aceptación, del aval, del protesto y de los
actos necesarios para el ejercicio o para la conservación de los derechos sobre títulos valores
Consecuencia jurídica: se sujetan a la ley del Estado en cuyo territorio se realiza dicho acto
Punto de conexión: la ley del Estado en cuyo territorio se realiza dicho acto
4-. – “La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto, su
existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de la celebración, aunque los
contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen.
(ARTICULO 2622 CCyCN)”
Norma indirecta – no acumulativa – simple – relativo a los actos – fijo
Tipo legal: La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto, su
existencia y validez
Consecuencia jurídica: se rigen por el derecho del lugar de la celebración, aunque los
contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen
Punto de conexión: se rigen el derecho del lugar de celebración

4 Porque hay un solo punto de conexión

5 Es el hecho generador que provoca una consecuencia jur ídica

2
CONSECUENCIA JURÍDICA HECHO GENERADOR / HIPÓTESIS /TIPO LEGAL

5- “Acto de reconocimiento de hijo: Las condiciones del reconocimiento se rigen por

el derecho del domicilio del hijo al momento del nacimiento o al tiempo del acto o por
el derecho del domicilio del autor del reconocimiento al momento del acto.
Norma indirecta – condicional alternativa – personal
Puntos de conexión: derecho del domicilio del hijo al momento del nacimiento – al tiempo
del acto – el derecho del domicilio del autor del reconocimiento al momento del acto
La capacidad del autor del reconocimiento se rige por el derecho de su domicilio.
Norma indirecta – no acumulativa – simple – punto de conexión fijo6 y personal
Tipo legal: La capacidad del autor del reconocimiento
Consecuencia jurídica: se rige por el derecho de su domicilio
Punto de conexión: domicilio
La forma del reconocimiento se rige por el derecho del lugar del acto o por el derecho
que lo rige en cuanto al fondo (ARTÍCULO 2633 CCyCN)”
Norma indirecta – no acumulativa – condicional – alternativa - punto de conexión fijo
relativo a los actos
Tipo legal: La forma del reconocimiento
Consecuencia jurídica: se rige por el derecho del lugar del acto o por el derecho que lo rige
en cuanto al fondo
Punto de conexión: el derecho del lugar del acto – el derecho que lo rige en cuanto al fondo

6 Para saber cuándo un punto de conexión es fijo, debemos saber si eso ya pasó o no. Por ejemplo: el
casamiento, es algo que ya ocurrió

3
 6- La adopción se rige en lo que atañe a la capacidad de las personas y en lo que
respecta a condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de los domicilios de las partes
en cuanto sean concordantes con tal de que el acto conste en instrumento público (Art.
23 TDCM40)7
Norma indirecta – acumulativa – igual8
Tipo legal: La adopción se rige en lo que atañe a la capacidad de las personas y en lo que
respecta a condiciones, limitaciones y efectos
Consecuencia jurídica: por las leyes de los domicilios de las partes en cuanto sean
concordantes con tal de que el acto conste en instrumento público
Punto de conexión: el domicilio de las partes (personal - fijo9 )
7- La protección que la Ley argentina acuerda a los autores extranjeros, no se
extenderá a un período mayor que el reconocido por las Leyes del país donde se hubiere
publicado la obra. Si tales Leyes acuerdan una protección mayor, regirán los términos
de la presente Ley. (Art. 15 Ley 11.723)
Norma indirecta – acumulativa – desigual
Tipo legal:
Consecuencia jurídica:
Punto de conexión:

7 Cuando analizamos las normas podemos cambiar el orden de las frases, sin sacar ni ponerle palabras, pero
en un principio es recomendable no hacerlo, solo cuando ya estemos cancheros con el análisis

8 Recordemos que las normas acumulativas iguales, si bien se aplican conforme a dos (2) a más leyes, una de
ellas no debe conculcar con la otra. Es decir que se trata de actos validos conformes a una ley, e inválidos a
otra

9 Es fijo porque la adopción ya se hizo

4
 8- “la perfección de los contratos celebrados por correspondencia o mandatario, se
rige por la ley del lugar del cual partió la oferta aceptada”
Norma indirecta – no acumulativa – simple
Tipo legal: la perfección de los contratos celebrados por correspondencia o mandatario
Consecuencia jurídica: se rige por la ley del lugar del cual partió la oferta aceptada
Punto de conexión: la ley del lugar del cual partió la oferta aceptada (relativo a los actos -
fijo)
9- “La declaración de concurso en el extranjero es causal para la apertura del
concurso en el país, a pedido del deudor o de acreedor cuyo crédito debe hacerse
efectivo en la República”
Norma directa (no hay punto de conexión)
Tipo legal: La declaración de concurso en el extranjero
Consecuencia jurídica: es causal para la apertura del concurso en el país, a pedido del
deudor o de acreedor cuyo crédito debe hacerse efectivo en la República
Punto de conexión: no hay punto de conexión
10- “Para los efectos de esta convención, cuando una letra de cambio no indicare el
lugar en que se hubiere contraído una obligación cambiaria, ésta se regirá por la ley del
lugar donde la letra deba ser pagada, y si éste no constare por la ley del lugar de su
emisión”
Norma indirecta – no acumulativa - condicional - subsidiaria
Tipo legal:
Consecuencia jurídica:
Punto de conexión: la ley del lugar donde la letra deba ser pagada - la ley del lugar de su
emisión (relativo a los actos – mutable)

5
 11- “la presencia de un menor en el territorio de otro estado parte , será considerada
indebida cuando se produzca en violación de la tenencia, guarda o derecho que, sobre
él o a su respecto, ejerzan los padres, tutores o guardadores”
Norma directa
Tipo legal: la presencia de un menor en el territorio de otro estado parte
Consecuencia jurídica: será considerada indebida cuando se produzca en violación de la
tenencia, guarda o derecho que, sobre él o a su respecto, ejerzan los padres, tutores o
guardadores
Punto de conexión: no hay punto de conexión
12- “La revocación de un testamento hecho fuera de la república, por persona que no
tiene su domicilio en el Estado, es válida, cuando es ejecutada según la ley del lugar en
que el testamento fue hecho, o según la ley del lugar en que el testador tenía a ese tiempo
su domicilio; y si es hecho en la república, cuando es ejecutada según la disposición de
este título10 ”
Norma indirecta – condicional – no acumulativa - alternativa11
Tipo legal: La revocación de un testamento hecho fuera de la república, por persona que no
tiene su domicilio en el Estado
Consecuencia jurídica: es válida, cuando es ejecutada según la ley del lugar en que el
testamento fue hecho, o según la ley del lugar en que el testador tenía a ese tiempo su
domicilio; y (si es hecho en la república, cuando es ejecutada según la disposición de este
título)
Punto de conexión: la ley del lugar en que el testamento fue hecho – la ley del lugar en que
el testador tenía a ese tiempo su domicilio (relativo a los actos - fijo)

10 Podemos decir que esta última parte es una norma directa – imperativa, pero para el profesor toda la
norma es indirecta

11 En las alternativas podemos tener dos, tres o cuatro puntos de conexión, pero en realidad se va a aplicar
uno solo (porque si no sería acumulativa)

6
 13- “La fusión de personas jurídicas con leyes de constitución distintas, se aprecia
sobre la base de ambas leyes, y de la ley del lugar de la fusión cuando ésta tenga lugar
en un tercer país”
Norma indirecta –acumulativa – igual
Tipo legal:
Consecuencia jurídica:
Punto de conexión:
14- “La ley del domicilio matrimonial rige: a) la separación conyugal; b) la disolución
del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en el
cual se celebró12 ”

La separación conyugal rige la ley del domicilio matrimonial

Norma indirecta – no acumulativa – simple (punto de conexión personal y mutable)

La disolución del matrimonio rige la ley del domicilio matrimonial, siempre que la
causa alegada sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebró
Norma indirecta –acumulativa – igual
Tipo legal: La ley del domicilio matrimonial rige
Consecuencia jurídica: a) la separación conyugal; b) la disolución del matrimonio, siempre
que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebró”
Punto de conexión: personal – fijo

12 Tenemos que desdoblar esta norma. En realidad, hay que modificar el orden que tiene el sentido de cada
palabra (sin agregar ni quitarle palabras, hay que reestructurarla)

7
 15- “Los derechos de propiedad literaria y artística se rigen por el derecho del país
de la primera edición de la obra a la que se refieren y en defecto de una edición por el
derecho del domicilio del autor. La obra literaria y artística extranjera disfruta del
plazo de protección de su país de origen, siempre que no fuese más largo que el de la
república13 .”
Norma indirecta –acumulativa – desigual - subsidiaria14
Tipo legal: Los derechos de propiedad literaria y artística
Consecuencia jurídica: se rigen por el derecho del país de la primera edición de la obra a la
que se refieren y en defecto de una edición por el derecho del domicilio del autor. La obra
literaria y artística extranjera disfruta del plazo de protección de su país de origen, siempre
que no fuese más largo que el de la república
Punto de conexión: el derecho del país de la primera edición (real - fijo) – el domicilio del
autor (fijo15 )
La obra literaria y artística extranjera disfruta del plazo de protección de su país de
origen, siempre que no fuese más largo que el de la república
Norma indirecta –acumulativa – desigual
Tipo legal:
Consecuencia jurídica:
Punto de conexión:

13 Para poder analizar esta norma hay que desdoblarla en dos (2) partes

14 Es subsidiaria porque existen dos (2) puntos de conexión, pero se aplican con jerarquía (la palabra clave es
en su defecto)

15 Es fijo porque es un acto pasado. Ya se registró

8
 16- “La calidad de comerciante atribuida a las personas, se determina por la ley del
estado en el que tiene su domicilio comercial. La inscripción y sus efectos, se rigen por
la ley del estado en donde aquella es exigida” (TTM Dcho. Comercial Terrestre
Internacional)16
Norma indirecta – no acumulativa – simple
Tipo legal: La calidad de comerciante atribuida a las personas
Consecuencia jurídica: se determina por la ley del estado en el que tiene su domicilio
comercial.
Punto de conexión:
La inscripción y sus efectos, se rigen por la ley del estado en donde aquella es exigida
Norma indirecta
Tipo legal:
Consecuencia jurídica:
Punto de conexión: la ley del Estado en que la inscripción es exigida (relativo al acto - fijo)

16 Esta norma, para poder analizarla, también hay que desdoblarla

9
 TEMAS SEGÚN CRONOGRAMA: UNIDAD III. Derecho Internacional
Constitucional – Derecho del Desarrollo.1.- Escuelas Históricas. Derecho del desarrollo: -
Concepto. Fundamentación. - UNIDAD IV. Extraterritorialidad del DIP 1.-
Extraterritorialidad del DIP. 2.- Fundamento jurídico: Federico Carlos Savigny, 3. -
Fundamento Jurídico Político: Pascual Estanislao Mancini
ESCUELAS ESTATUTARIAS 17 (teoría de los estatutos)18 – leerlo desde Biocca
Antiguamente, cuando los doctrinarios se referían a la extraterritorialidad, este término no
tenía la misma importancia que tiene actualmente, y esto fue así porque los Estados recién se
estaban conformando, y el elemento conocido no era la extraterritorialidad, sino la
territorialidad. Esto estaba plasmado en el orden jurídico del sistema de la ley personal, que
se basaba en la nacionalidad o en el domicilio de la persona
La aplicación del derecho extranjero tiene sus orígenes en escuelas estatutarias, las cuales
se van a desarrollar desde los siglos XIIII a XVIII, teniendo en cuenta factores políticos,
económicos y jurídicos
¿Qué es la extraterritorialidad del derecho?
Este término se relaciona con la posibilidad de aplicación de la ley, más allá del derecho
local. Esto significa e implica el reconocimiento extensivo de ese derecho, en otro derecho
foráneo
Orígenes del Derecho Internacional Privado
El surgimiento del estudio científico de esta materia lo vamos a encontrar con la caída del
Imperio Romano de Occidente (año 476 d.c). En este contexto vamos a remontarnos a los
orígenes del DIP, donde aparece el glosador Justiniano Acursio, a quien se le atribuye el
haber reconocido por primera vez la extra territorialidad de las leyes, y estructura en base a
la primera norma del códex, principios importantísimos, como el cunctus populus

CUNCTUS POPULUS: De acuerdo a este axioma la religión católica era de imposición a todos los súbditos de ese imperio

Por otra parte, el reconocimiento del Estatuto de una ciudad Estado en otra, no puede ser juzgado por otro Estatuto que no se a el propio.
Es decir que, a pesar de encontrarse en otro Estado, la persona no podía ser juzgada por un estatuto que no sea el suy o propio

A partir de aquí vamos a encontrar diversos juristas que comienzan a analizar los distintos argumentos para poder fundamentar la
extraterritorialidad del derecho. Es decir, la aplicación de la ley extranjera. A partir de ello, este concepto se c omienza a fundar a través
de la justicia, de la cortesía internacional, asimismo se funda en la reciprocidad, etc.

Aparece el sistema de la nacionalidad propuesto por Mancini, como así también el de la comunidad jurídicamente organizada del cual
hablaba Savigny

17 IMPORTANTE: identificar bien cada escuela, su autor, saber si era teriitorialista o extra – territorialista, y
los aportes que hicieron

18 PREGUNTA DE EXÁMEN: Nada tienen que ver con las escuelas del objeto del DIP, el cual está relacionado
con tres (3) escuelas (escuelas del objeto), que son las escuelas latinas (sus objetos son la nacionalidad, el
trato al extranjero y conflicto de leyes), anglosajona (conflicto de jurisdicción y conflicto de leyes) y germánica
(conflicto de leyes)

10
ESCUELA ITALIANA (Siglos XIII a XV- Baja Edad Media19 )
Esta escuela, cuyo mayor representante fue Acursio, surgió durante la existencia del sacro
Imperio Romano germánico, y es una escuela que no es territorialista, sino que fue más bien
personalista
Acá encontramos tres (3) factores fundamentales que van a determinar el inicio de esta
escuela, y que son:
Factor político: El feudalismo todavía no estaba arraigado, y las distintas ciudades que
formaban el santo Imperio Romano y Germánico (Pisa, Módena, Milán), tenían estatutos
propios pero sometidos a una ley romana
Factor económico: aquí nos referimos al intenso tráfico comercial que existía entre las
ciudades de Lombardía con otros países, donde se aplicaban distintos estatutos
Factor jurídico: Éste hace referencia a la paz de Constanza, del año 1183. Acá las
ciudades lombardas van a lograr autonomía legislativa, no obstante, van a seguir
coexistiendo con el derecho romano que se va a aplicar de forma supletoria. A causa de esto
se van a producir conflictos entre el derecho común y los estatutos de las diferentes ciudades,
y los conflictos entre estatutos y ciudades
Después de los glosadores de los Siglos XI y XII entre los que se encontraba Acursio, nos
vamos a encontrar con los “post – glosadores”, quienes van a comentar el derecho romano
común, pero no basándose en la interpretación auténtica o por la intención del legislador
como hacían los glosadores, sino que buscaban la razón de la ley. Es aquí donde nos vamos
a encontrar con Bártolo de Sassoferraro (1314- 1357)
Este autor se va a dedicar a analizar las distintas categorías jurídicas, y va a realizar los
siguientes aportes:
Por un lado, vamos a tener a los contratos, respecto de los cuales el autor hacía una
diferencia entre ellos en relación a sus formas y según el fondo
Forma: La forma de los contratos se va a regir de acuerdo al lugar de su celebración
Fondo: Aquí vamos a encontrar “efectos normales del contrato”, que se van a regir por
la ley del lugar de su celebración, y “efectos accidentales del contrato” como pueden ser
por ejemplo la mora, se van a regir por la ley del lugar de ejecución

19 Esta escuela se basaba en el pensamiento del “cosmopolitismo jurídico”. Esto tiene que ver con el respeto
al derecho propio como asimismo al derecho extranjero, teniendo siempre en cuenta el principio de la
reciprocidad

11
 Respecto de los delitos, el autor realizó la siguiente diferenciación:

DELITOS COMUNES: Se rigen por el derecho local, por ser el lugar de perpetración del delito
DELITOS

DELITOS TÍPICOS DEL LUGAR: a) Si el extranjero vivió el tiempo suficiente en el lugar y conocía el estatuto. Por ejemplo: la comercialización
de trigo en ese momento estaba prohibida, y solo las autoridades de esa ciudad podían hacerlo. Entonces, para aplicar la ley del lugar de
comisión del delito tenían que analizar en primer lugar, si el extranjero residió en el territorio el tiempo suficiente como para conocer el
estatuto, y si el hecho era comúnmente prohibido en otras ciudades o no. Una vez definido esto, se decidía aplicar o no la ley de
perpetración del delito

b) Si el hecho era comúnmente prohibido en todas las ciudades

En materia de bienes, esta escuela va a aplicar la ley del lugar de situación de los mismos
Respecto a los testamentos, en cuanto a sus formas se van a regir por la ley local, mientras
que la capacidad para testar se va a regir por la ley personal del testador
Por su parte, las disposiciones de última voluntad se regían por la ley del lugar de
otorgamiento
Para Bártolo de Sassoferraro la sucesión atañe al derecho de familia, y al derecho de los
bienes. Esto dependía de la manera en que comenzaba el estatuto. Por ejemplo: si la
redacción del estatuto comenzaba con el termino bienes, se iba a regir por la ley “Lex Rei
Sitae”, mientras que si comenzaba con el termino persona, ese testamento se iba a regir por
la ley del lugar del domicilio20
Con respecto al estatuto procesal, se dividía en “formas decisorias”, que implicaban la
ley de fondo (por ejemplo, la admisibilidad de la acción se iba a determinar por la ley de
fondo), y “formas ordenatorias”, que se relacionaban con la ley del tribunal
Aportes
En cuanto a los aportes, en materia contractual dijimos que se hacía una distinción entre el
fondo y la forma del acto jurídico, se dividían los efectos normales de los materiales en un
contrato, y este criterio deviene que en por primera vez se comienza a hablar de orde n
público
El fundamento para la aplicación del Derecho Internacional Privado entendido como
aplicación de la ley extranjera, se basa en la justicia, cuya fuente es el Derecho Romano. Esta
es una “escuela extraterritorialista”

20 Entonces, estamos frente a un estatuto personal si el mismo decía que el primogénito sucede a tal o cual
persona, y ante un estatuto real sí decía que los bienes pasan a tal o cual persona

12
 ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA (Siglo XVI)
Los principales autores de esta escuela estatutaria francesa son Charles Dumoulin21
(1500- 1566) y Bertrand D'Argentré (1519 - 1590)22
El origen de esta escuela se produce por lo que se conocía como “diversidad legislativa”,
ya que en el sur se receptaba el Derecho Romano, y siempre prevaleció lo que se denominaba
“territorialismo estricto”
Por otro lado, vamos a encontrar a Luis XI, que quiere afianzar su poder real, y aplica las
costumbres de París en las distintas regiones que contaban con un derecho especial
La extraterritorialidad va a ser un arma que van a utilizar los monarcas contra aquellas
autonomías regionales
ESTATUTOS RELATIVOS A LA FORMA: con respecto a esto, también hace una distinción entre
“la forma de los actos”, la cual se va a regir por la Locus Regit Actum, y “la forma del
proceso”, que se va a regir por la Lex fori
CLASIFICACIÓN DE LAS FORMAS
ESTATUTOS RELATIVOS AL FONDO DEL DERECHO: en relación a esto, aquell os estatutos que
SEGÚN DUMOULIN tienen por objeto actos en donde se reconoce la autonomía de la voluntad, se van a regir por
las convenciones. Es decir, por aquellos estatutos que dependen puramente de la ley. Estos
se van a conocer como “estatutos reales”, si son territoriales, y “estatutos personales” si son
extraterritoriales

Con respecto a los delitos, vamos a encontrar una excepción que tiene que ver con que, si
la pena prevista por el derecho común es más grave que la prevista por el estatuto, es la
primera la que va a prevalecer por encima del estatuto

ESTATUTOS REALES: estos son territoriales, y aquellos que están relacionados con los
inmuebles se van a regir por la Lex Situs, mientras que los que se relacionen con muebles
se van a regir por la ley del domicilio del propietario

TEORÍA DE LOS ESTATUTOS Este autor por primera vez se va a referir a las incapacidades especiales
SEGÚN BERTRAND D'ARGENTRÉ ESTATUTOS PERSONALES: este tipo de estatutos son extraterritoriales, y se relacionan con
la capacidad e incapacidades generales

ESTATUTOS MIXTOS: este tipo de estatutos son territoriales y se van a referir a las
personas y a las cosas

21 Éste interpreta los intereses del poder real. Es decir, del centralismo, y lo va a lograr aplicando un principio
importantísimo para él, que determinaba que “las fronteras no detienen la aplicación de las leyes”

22 Este autor va a representar por su parte, los intereses del feudalismo, y va a desarrollar su teoría a partir
de la glosa sobre las costumbres de Bretaña, la cual disponía que “toda persona que se encuentre dotada de
buen sentido, podía legar 1/3 de sus bienes a un extraño, siempre que al hacerlo no defraudase a un
heredero”. Y basándose en ello va a exponer su “TEORÍA DE LOS ESTATUTOS”, y los va a clasificar en reales,
personales, y mixtos

13
Aportes
Con respecto a los aportes, el aporte fundamental de la escuela francesa del Siglo XVI es
que a partir de ella se empieza a hablar por primera vez sobre el principio de la
autonomía de la voluntad, y sobre el régimen de las capacidades especiales
El fundamento para la aplicación del derecho extranjero para esta escuela es el principio
de justicia
En este marco nace el Estado moderno y esta escuela se centra en la lucha contra el
feudalismo, la fuerza unificadora del Imperio, y la intromisión de la iglesia católica. Aquí
surge el concepto de Estado que acuño Maquiavelo, como asimismo el de soberanía
Para esta escuela todos los estatutos son reales, y el derecho es eminentemente territoria l.
Por lo tanto, no se aplica más allá de las fronteras de un territorio determinado
A partir de esta escuela pasamos del cosmopolitismo jurídico al “chauvinismo jurídico”.
Es decir que se relega todo lo que es extranjero, porque al encontrarse los Estados nación en
formación, lo que se buscaba era preservar la integridad territorial, y esto de alguna manera
se lograba a partir del enaltecimiento del derecho propio, y el desplazamiento del derecho
extranjero

14
 ESCUELA ESTATUTARIA FLAMENCO - HOLANDESA23 (Siglo XVII)
En esta escuela vamos a encontrar a referentes como Pablo Voet (1619 - 1677), Juan Voet
(1647 - 1714), y Ulrich Huber (1636 - 1694)
En cuanto al origen de esta escuela debemos saber que las provincias flamenco –
holandesas después de las guerras con España, van a tomar la doctrina de
Bertrand D'Argentré, la que se caracteriza por el principio territorialista 24
Voet es uno de los primeros que enuncia uno de los principios más importantes del
Derecho Internacional Privado, que es “el principio de las comitas gentium”, que para
algunos es un acto de benevolencia del juez, mientras que para otros la aplicación del
principio se basa en el interés común de los pueblos

ESTATUTOS REALES: son aquellos que se refieren a las cosas

CLASIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS PERSONALES: son aquellos que se refieren a las personas
ESTATUTOS SEGÚN JUAN VOET
ESTATUTOS MIXTOS: son aquellos que se refieren a las formas y a las solemnidades de
los actos, y se va a aplicar la ley Locus Regis Actum

Por su parte, otro de los autores de esta escuela, Ulrich Huber, sintetiza los principios de la
escuela holandesa en tres (3) axiomas

La ley de cada Estado rige dentro de los límites de su territorio, y para todos los súbditos, pero no tienen
fuerza fuera de él
AXIOMAS DE LA ESCUELA
Se consideran súbditos a todos los que se encuentran dentro del territorio del Estado, en forma
HOLANDESA SEGÚN HUBER
temporal o definitivamente

Los jefes de Estado por cortesía pueden permitir la aplicación del derecho extranjero

IMPORTANTE
La Escuela holandesa fue la primera en hablar de la “cortesía internacional, acto de benevolencia del juez o comitas gentium”. Ellos
fundamentaban la aplicación del derecho extranjero en este principio, a partir del cual el juez aplica el derecho extranjero en un acto de
cortesía internacional, en un acto de benevolencia

23 Para esta escuela, estrictamente territorial, el único derecho aplicable era el local, y ese derecho rige a
todos los súbditos, es decir todos aquellos que se encuentran sujetos a la jurisdicción de ese Estado. Sin
embargo, aparece la excepción que sostiene que se puede reconocer al derecho extranjero como derecho,
aplicarlo y que produzca efectos, teniendo en cuenta el principio de cortesía internacional o comitas Gentium,
que no es ni más ni menos una excepción a la territorialidad que no a partir de la aparición del comercio
internacional se dificultaba mantener

24 Esto se debe a que el centro de estudios jurídicos se trasladó de Francia a Holanda. Entonces, la teoría de
Bertrand D'Argentré se plasma en un edicto perpetuo del año 1611, y del derecho flamenco pasa a Holanda

15
Aportes
Para todos estos autores, el derecho tenía un carácter estrictamente territorial (más aún que
la escuela francesa), y si bien ellos admitían excepciones, éstas no tenían un fundame nto
jurídico, sino un motivo de conveniencia
No se consideraba anómalo que una persona fuera capaz en un lugar e incapaz en otro
lugar, sino que se consideraba un simple inconveniente practico para la vida de los negocios.
Y para salvar estas dificultades de orden práctico, ellos admitían la aplicación de leyes
extrañas por el principio de la cortesía internacional o comitas gentium
Entonces, el fundamento para la aplicación del derecho extranjero para esta escuela fue la
“comitas gentium”
La escuela holandesa fue una escuela territorialista, y su aporte fundamental fue este
principio de la comitas gentium25
Esta escuela, también enmarcada dentro del chauvinismo jurídico, a partir del principio de
cortesía internacional o comitas gentium26 , considera que todos los estatutos son reales, con
la única excepción de las normas referidas a la capacidad y el estado de las personas, que si
pueden ser extra – territorializadas

25 PREGUNTA DE EXAMEN: Si en el examen nos preguntan ¿Qué escuela estatutaria dio a conocer por
primera vez el principio de las comitas gentium? Tenemos que saber que es la escuela estatutaria holandesa

26 Savigny cuestiona este principio, al considerar que no se trata de una gentileza, sino de un principio de
justicia. Sostiene que los Estados están obligados a aplicar el derecho extranjero, y no lo hacen por amabilidad

16
ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA (Siglo XVIII)
En el año 1789 se produce la Revolución francesa, y con ella se da el fin de la era moderna,
y comienza la era contemporánea. En este contexto social y político, Napoleón a partir de su
código civil francés viene a difundir por toda Europa los principios de la Ilustración y del ius
naturalismo, que justamente ponen al hombre en el centro del pensamiento, y no a Dios.
Pasando de esta manera de una visión teocéntrica que existió durante toda la Edad Media, a
una visión antropocéntrica, dando lugar a los principios de racionalismo jurídico 27
En esta escuela se van a destacar Luis Boullenois (1682 -1782), quien va a clasificar los
estatutos en personales, reales y particulares, Bouhier (1673 -1746), y Luis Froland
Estatutos personales: son extraterritoriales, y se dividen en particulares y universales
Particulares: son extraterritoriales, y se refieren a la capacidad para realizar un
determinado acto
universales: son extraterritoriales, y siguen a la persona de una manera general, en todos
los actos de su vida civil, como por ejemplo la mayoría de edad
Estatutos reales: para los muebles como no tenían asiento fijo, a veces se regían por la ley
del domicilio, y los inmuebles se regían por la Lex Situs
Para Luis Boullenois, en caso de conflicto real entre un estatuto personal del domicilio, y
un estatuto de otro lugar, prevalecía siempre el del domicilio
Con respecto a las convenciones (es decir a los contratos), las condiciones de validez se
rigen por la ley del domicilio de las partes en lo que se refiere a la capacidad
Con respecto a la forma, los contratos se van a regir por el lugar de celebración, y en
relación a los bienes, por la Lex Rei Sitae
En relación al “estatuto de comunidad entre esposos”, el personal se va a regir por la
ley del marido, y el estatuto de los bienes se va a regir por la Lex Rei Sitae
El fundamento que este autor da para la aplicación extraterritorial de la ley, es la justicia
Por su parte, Bouhier, a diferencia de los expuesto por Boullenois, considera que en caso
de duda a si un estatuto es personal o real, siempre debe considerárselo como personal, y
aplica el principio de la extraterritorialidad en los estatutos referente a la capacidad general
o particular, a las convenciones expresas o tacitas, y la comunidad entre los esposos
Con respecto al fundamento que sostiene este autor para la aplicación extraterritorial de
los estatutos, se aplica el fundamento de la justicia, y el de la cortesía internacional (comitas
gentium)

27 Con esto la visión del mundo cambia completamente, ya que anteriormente todo estaba centrado en la
figura de la religión, y en esta etapa se le comienza a dar real protagonismo a la razón

17
 Por su parte, para Froland la persona es lo principal, y los bienes siempre son accesorios.
Este autor establece un principio importantísimo, que es “el principio de la irrevocabilidad
de la capacidad adquirida”, conocido también como “conflicto móvil”
Este autor realiza un importante trabajo de recopilación de jurisprudencia, y es considerado
como uno de los autores de avanzada, ya que es el que por primera vez analiza cuestiones
referentes a los problemas de las calificaciones y al reenvió
Este autor fundamenta la aplicación extraterritorial de los estatutos en el principio de la
justicia
Aportes
Los aportes fundamentales de esta escuela tienen que ver con el principio de
irrevocabilidad de la capacidad adquirida, el reenvío, y las calificaciones28

28 Hasta acá es el tema de las escuelas estatutarias, que dan origen al Derecho Internacional Privado

18
ESCUELA ANGLO – AMERICANA29 (Siglos XIX – XX)
Desde el punto de vista del profesor Suarez, esta escuela tiene un gran componente
territorial, aunque no podemos establecerla allí exclusivamente, y esto es así porque lo
importante para la misma era establecer la jurisdicción, y si el juez ingles tiene jurisdicc ió n,
aplica su derecho. Sin embargo, luego comenzaron a entrometerse otras escuelas que se
inclinaron hacia la franja de lo extra – territorial, y aparecen diferentes teorías para saber
cuándo y cómo transformamos al hecho en un derecho
Esta escuela es la que le da origen a “la doctrina sobre los conflictos de leyes” en los
derechos ingleses y norteamericanos
En este caso la unión política ente Inglaterra y Holanda, y la situación geográfica en los
tiempos de Guillermo III, y la proximidad, como también los estudios de juristas ingleses en
Holanda, van a influir para que en Inglaterra se recepten los principios de la escuela holandesa
Los problemas sobre conflictos de leyes, al principio fueron exclusivamente de carácter
jurisdiccional, y solo a través de lo que se conocía como una ficción, pudieron los tribuna les
asumir jurisdicción con respecto a todas aquellas acciones que estaban basadas en hechos
ocurridos en el extranjero
Esa ficción determinaba que ese hecho ocurrido en el extranjero, sea considerado como
ocurrido en el lugar del tribunal inglés, y por supuesto, aplicaba exclusivamente esa ley. Es
decir, la ley inglesa30
Con posterioridad al siglo XVIII, los tribunales van a aplicar la ley extranjera de forma
indirecta
Uno de los autores referentes de esta escuela fue Joseph Story, autor norteamericano, que,
en una de sus más grandes obras, “comentarios sobre conflictos de leyes”, sostenía que,
mediante la utilización del método inductivo, va a abstraer de las decisiones judiciales todos
aquellos principios generales que permitan la solución de los conflictos de leyes, y sintetiza
de esta manera, las reglas generales del common law, en lo relacionado con los conflictos de
leyes31

29 Hay teorías que ubican a esta escuela anglo – americana dentro de la corriente de la extranjería. Sin
embargo, de acuerdo al profesor Suarez no podemos ubicarla allí, sino que deben hacerse algunas salvedades,
ya que si la enmarcamos dentro de la extranjería vamos a considerar al derecho extranjero como un derecho,
y lo vamos a aplicar como derecho extranjero. Pero la escuela anglosajona no considera de esta forma, porque
tiene que haber algo previo a la consideración del derecho como tal, como así también algo previo para que
produzca efectos, y hasta que no se cumpla ese paso previo no podemos hablar de derecho, sino que vamos
a estar frente a un hecho

30 Se hacía como que el hecho ocurrió allí para poder aplicar la ley local

31 Este autor sostenía que las reglas acerca de los conflictos de leyes son siempre de carácter nacional. El
derecho extranjero es un hecho que los jueces nacionales aplican solo por cortesía internacional, y el Estado
y la capacidad de las personas se rigen por la ley del domicilio, No obstante, siempre hay excepciones como
por ejemplo la capacidad para adquirir inmuebles, que se rige por la Lex Situs

19
 El fundamento para la aplicación extraterritorial del derecho para esta escuela, era la
cortesía internacional o comitas gentium
Otro de los autores de esta escuela es Albert Venn Dicey32 , y en este caso la cortesía o la
comitas gentium con fundamento en la aplicación extraterritorial del derecho, es sustituida
por la doctrina de los derechos adquiridos o de los derechos revestidos
En su obra sobre conflictos de leyes, Dicey manifiesta que el punto de partida siempre es
la estricta territorialidad, y por lo tanto los tribunales deben explicar exclusivamente su propia
ley
Para Dicey, las leyes extranjeras van a ser aplicadas cuando se reconoce un derecho
subjetivo adquirido en otro territorio, y sostiene que los derechos se regulan por la ley que
los creo. Y esos derechos adquiridos, al amparo de esa ley, deben ser reconocidos en otra
parte, siempre y cuando no afecten el orden público
Este autor fundamenta la aplicación extraterritorial del derecho basado en la doctrina de
los derechos adquiridos o de los derechos revestidos
Otro de los referentes de esta escuela Joseph Beale, un norteamericano que pertenecía a
la Escuela de Harvard, y expone su doctrina en su obra conflictos de leyes. Este autor va a
recepcionar la teoría de Dicey de los derechos adquiridos, partiendo de la premisa que, desde
el punto de vista jurídico, todos los derechos deben ser creados por una ley

Por otro lado, también sostenía que la capacidad para contratar se iba a regir por la ley del lugar de celebración
del contrato, y la capacidad para contraer matrimonio se rige por la ley del lugar de su celebración

32 Es el precursor de la “Teoría de los derechos revestidos o válidamente adquiridos” que limita la aplicación
del derecho extranjero a la ejecución y reconocimiento de sentencias. Si el resultado de las mismas hubiese
sido igual al que se podría haber dado en Inglaterra, se iba a reconocer, pero no iba a ocurrir lo mismo en caso
de que eso no suceda (una sentencia extranjera solo iba a tener validez si se dictara en el extranjero, pero tal
cual hubiese ocurrido en Inglaterra)

Por su parte hay doctrinarios anglosajones que sostienen que hay que reconocer al derecho extranjero como
derecho, y así aparecen las “teorías de la incorporación”. Aquí aparecen las siguientes dos (2) vertientes:

Incorporación legislativa: legislativamente vamos a incorporar al derecho extranjero a través de las normas
indirectas básicamente. Vamos a necesitar una norma indirecta que incorpore ese derecho para considerarlo
como tal

Incorporación judicial: para esta vertiente el derecho extranjero va a ser tratado como derecho siempre que
se haya incorporado judicialmente, ya que de lo contrario no va a ser derecho. Judicialmente vamos a
incorporar el derecho extranjero a través del dictado de sentencias en donde toma como modelo el derecho
extranjero (pero no dice que es derecho, sino que en principio lo toma como un hecho), lo incorpora, lo
moldea, y lo plasma en una sentencia, y el juez en este caso (considera ndo la postura de que los jueces crean
derechos) está legislando. Por lo tanto, está incorporando ese derecho extranjero a su Estado a través del
dictado de sus sentencias, que servirán luego de aplicación a casos análogos

20
 Según Beale, para el reconocimiento de los derechos adquiridos en el extranjero, se va a
tener que corroborar que éstos nacieron como consecuencia de la aplicación de la ley
competente. Y de ser así, para que produzcan efectos extraterritoriales, debe existir una ley
en el Estado que va a reconocerlos
Beale abandona la teoría de los derechos adquiridos luego, y va a adoptar la “teoría de la
incorporación legislativa”
Por último, dentro de esta escuela vamos a encontrar a Ernest Lorenzen, profesor
norteamericano que va a elaborar su doctrina, basándose en la opinión emitida por un juez,
según la cual el magistrado solo aplica su propio derecho. Y en una acción referida a hechos
ocurridos en el extranjero, será similar a la del lugar donde las acciones se llevaron a cabo 33
El fundamento de la aplicación extraterritorial del derecho no es para Lorenzen la comitias
gentium, sino el reconocimiento del derecho extranjero, que, para esta teoría, es un hecho a
través del derecho local, que crea el juez, tomando como como modelo, el derecho objetivo
extranjero
Aportes
En el marco de esta escuela, en el Siglo XIX aparece el movimiento de la codificación, y
junto con el emerge Savigny, gran jurista de Occidente, de origen alemán, cuya obra cumbre
“Sistemas del derecho romano actual” es una contribución extraordinaria al estudio del
Derecho Internacional Privado, y con ella inaugura el “método analítico analógico”
Las categorías del derecho privado romano como son la capacidad, sucesiones y
matrimonio, entre otras, fueron tomadas por este jurista, y crea un método a partir del cual
las extrae del derecho privado, y les da autarquía metodológica para insertarlas dentro del
estudio del DIP, dándole categoría conflictual
Este autor viene a desterrar la territorialidad, y considera que toda relación jurídica tiene
un asiento o sede, y esto es lo importante, no importa el estatuto ni la nacionalidad de las
personas involucradas. Es decir que debemos centrarnos en cuál es el centro de gravitac ió n
de la relación jurídica, y dependiendo del juez o el árbitro designado para resolver el caso, se
tendrá que ver cuál es el centro de gravitación de dicha relación jurídica, y recién en ese
momento vamos a ver cuál es el derecho o el estatuto por el cual se resuelva el caso
presentado34
En definitiva, Savigny, a diferencia de sus predecesores de las escuelas anteriores quienes
primero tienen en cuenta el universo de casos que pueden estar comprendidos dentro del
estatuto para luego ver como se aplican, viene a innovar y lo que hace en primer lugar es
establecer la relación jurídica de que se trate, para luego ver cuál es el asiento o sede de la
misma (por ejemplo el lugar de celebración del contrato o el lugar en el que se pactó el

33 De aquí es que cada jurisdicción local está ligada a su propio derecho. Entonces, con igual fundamento que
Beale, Lorenzen que la incorporación es puramente judicial, ya que el juez es el único creador de derecho
34 Con esto advertimos que Savigny va de lo particular a lo general (método inductivo)

21
cumplimiento de sus prestaciones principales, etc.), para luego analizar el derecho aplicable
al caso
De esta forma, haciendo un análisis previo, Savigny sostenía que puede que un solo
derecho sea el que resuelva todos los problemas que puedan surgir durante la vida de esa
relación jurídica, o bien que, si la desglosamos, puedan ser varios derechos los que se le
deban aplicar. Pero el método analítico analógico (que va a ser implementado por el sintético
judicial35 ) es el que viene a inaugurar esta escuela, en donde el derecho extranjero no se va a
aplicar por una cuestión de cortesía o comitas gentium, sino que justamente se va a dar por
la existencia de una comunidad de naciones que necesita de un Derecho Internacional Privado
supranacional que está por encima de todas esas naciones, y que en definitiva la relación
jurídica puede conectar con varios ordenamientos jurídicos estatales, y por lo tanto el estatuto
de la territorialidad ya queda prácticamente superado a partir de esta etapa 36
Esta es la escuela más evolucionada, y en ella el principio que enarbola Savigny es el de
la “comunidad internacional de naciones”, y esto presupone un Derecho Internacio na l
Privado con un desarrollo científico autónomo, y lo importante ya no es el estatuto en sí, sino
que, en principio, como hemos mencionado anteriormente, hay que estudiar la relación
jurídica que se genera, y determinar su centro de gravitación para ver cuál es el derecho
aplicable al caso
Al igual que lo que ocurría en la Edad Media con Acursio, el principio que gobierna
actualmente es el del cosmopolitismo jurídico

35 Que se da con el correr del tiempo y a partir de las necesidades de la vida jurídica

36 La obra de Savigny es la que inspira nuestro ordenamiento jurídico. Todo el derecho privado de alguna
manera continua su obra, incluso Vélez Sarsfield tomó el legado savignano, aunque en algunos institutos se
inclinó por otros juristas como Joseph Story en cuanto a la aplicación del derecho extranjero

22
RESUMEN (puntos importantes para el parcial - dado por la Dra. Sánchez)
El concepto de la extra – territorialidad, en la antigüedad no tenía la misma importanc ia
que tiene actualmente, y esto es así porque los Estados recién se estaban conformando, y el
elemento más conocido era la territorialidad, la cual se encontraba plasmada en el orden
jurídico de la ley personal que se basaba en la nacionalidad o en el domicilio
¿Qué es la extraterritorialidad?
La extra – territorialidad es la posibilidad de aplicación de una ley, más allá del derecho
local. Esto implica el reconocimiento extensivo de ese derecho, en otro foráneo (en otro
derecho extranjero)
En este contexto nos vamos a remontar a los orígenes del DIP, y ahí aparece uno de los
primeros glosadores, que fue Justiniano Accursio, quien a partir de su “Glosa magna” se
le atribuye el haber reconocido por primera vez la extra – territorialidad de las leyes, y va a
estructurar en base a la primera norma del “Codex” los siguientes dos (2) principios:
1- Cunctus populus: a partir de este principio, la religión católica iba a ser de imposic ió n
a todas las personas que vivían en ese imperio
1- Reconocimiento del estatuto de una ciudad en otra: entonces una persona no podía
ser juzgada por un estatuto que no sea el propio
Luego de Justiniano Accursio vinieron las “escuelas estatutarias” donde los distintos
juristas comienzan a analizar los argumentos para poder fundamentar la extra – territorialidad
del derecho. Es decir, porque voy a aplicar un derecho extranjero, y esto se va a dar en base
a la justicia o a la cortesía internacional o reciprocidad
Luego de las escuelas estatutarias vamos a encontrar a la Escuela Anglo – americana del
Siglo XIX – XX donde aparece “Mancini”, quien justifica la aplicación de la ley extranjera
en la “nacionalidad”
“Savigny” justifica la aplicación de la ley extranjera en la “comunidad jurídicame nte
organizada”
Dentro de los fundamentos para poder aplicar el derecho extranjero vamos a ver los
siguientes tres (3) exponentes:

23
PASCUAL ESTANISLAO MANCINI: Era un a bogado que en el a ño 1854 di cta una ca tedra de Derecho Internacional Pri vado en l a cual él inicia una
exposición res pecto de s u “Teoría sobre la nacionalidad” como funda mento pa ra el derecho i nternacional (s on el ementos constitutivos de la
na ci onalidad el elemento geográfico, l a región, l as costumbres, las l eyes y l a historia)

Ma nci ni pone el a cento en l a comunidad de vi da, y en la conciencia social, y es para él l a Nación (y no el Estado) el sujeto de derecho Internacional

Es te a utor s ostenía que “la humanidad es una sociedad grande y natural, con nacionalidades iguales e independientes que van a coexistir bajo el
imperio de una ley suprema de derecho”. Y va n a s ubsistir de esa forma porque esto es obligatorio

Como pos tulados de su doctrina, Ma ncini afirma que l a existencia de la comunidad de derecho deriva de un deber i nternacional de aplicar la ley
extra njera en un terri torio nacional. Y esto no va a constituir un acto de cortesía ni de utilidad recíproca, s ino que todas l as naciones deben observarlo
en i gual medida, y ti enen que tener las mismas reglas. Esto para Mancini implicaba la necesidad de crear distintas reglas de conflicto que sean uniformes,
que respeten los i ntereses de los gobiernos, y que exista un a cuerdo y un equilibrio entre la libertad del i ndividuo y el poder social

Pa ra l ograr esto Mancini sostenía que existen determinados principios deben respetar porque pertenecen a la comunidad interna cional. Estos principios
s on l a “libertad”, l a que “rige la parte voluntaria del derecho”, que es tá constituida por l as relaciones jurídicas donde l a l ey a plicable va a estar
determinada por l a autonomía de la voluntad de las partes, como ocurre en l os contratos, en las obligaciones y en ci ertos bie nes.

Otro de l os principios está da do por l a “nacionalidad” que “va a regir la parte necesaria del derecho”, y es tá constituida por cuestiones relativas a la
ca pa cidad y a l Estado de las personas, a las relaciones de familia, a las s ucesiones. Y algo muy i mportante que explicaba Savi gny es que en los supuestos
en que la ley elegida por las partes en un contrato, ofrezca soluciones que va yan a vulnerar el derecho público, la moral humana, las buenas costumbres,
l os derechos inherentes a la naturaleza humana, el régimen de bienes como a cualquier i nstitución y/o que s ea incompatible con el orden económico
de l a nación, se va a imponer la a plicación de la ley territorial, y no la extra – terri torial. Es to se da de esta forma en protección de un principio superior
a l de la nacionalidad y al de la libertad, que es el “principio de la soberanía” (vemos que la aplicación del derecho extranjero se va a ver limitada cuando
operen cuestiones que pongan en riesgo o vulneren la s oberanía)

Pa ra Ma ncini tanto el derecho i nterno como el extranjero tienen una “parte necesaria”, y una “parte voluntaria”. Ll a maba parte necesaria del derecho
a l conjunto de normas que regulan el Es tado y l a ca pacidad de las personas, l as relaciones de familia y l a s sucesiones. Él ta mbién explicaba que estas
norma s tienen que s er dictadas por el legislador en atención a l as ca racterísticas culturales de l os habitantes de ese lugar, y deben seguirlos a ellos por
s u desplazamiento en el territorio. Según Ma nci ni , “la norma es necesaria porque ninguna persona puede prescindir de ellas, y se regulan por la ley
de la nacionalidad de las personas”

La parte voluntaria s on “aquellas normas que se refieren a ciertos bienes y a su goce, a las relaciones contractuales y a las obligaciones”. Se
encuentran destinadas y determinadas a la autonomía de la voluntad, pero siempre en la medida en que constituyan esa porción de libertad inofensiva
del hombre. Son vol untarias porque el individuo puede a doptarlas o desecharlas en la medida en que más les convenga a l os int ereses patrimoniales

Entonces podemos decir que l a extra – terri torialidad ti ene lugar a tra vés de la l ey personal de l a nacionalidad, pero la aplicación de un derecho
extra njero puede s er rechazada (o no aplicarse) en ejercicio del principio de s oberanía

FEDERICO SAVIGNY: Era un profesor alemán, y buscaba un criterio jurídico para poder explicar la extra – territorialidad del derecho. Encuentra este
cri teri o en “la comunidad de derecho de los Estados”, y rea cci ona un poco contra l os fundamentos que estaban i nvocados hasta ese momento, que
era n la cortesía, la benevolencia, la utilidad, y l a reciprocidad entre Estados.

Sa vi gny ba sa l a exi stencia de l a comunidad jurídica de Es tados en dos (2) pi lares fundamentales del derecho que s on: el derecho romano y el
cristianismo (es tos s on l a base para l a a plicación de l egislaciones de distintos Es tados), y en es a comunidad jurídica de derechos es que Savigny
encuentra el fundamento para l a aplicación de un derecho extranjero

Lo i mportante es que el derecho extranjero no se va a aplicar cuando s e éste en presencia de una norma de ri gurosa aplicación territorial, o cuando el
i ns tituto i mplicado sea desconocido por el juez, o cuando el mismo contraríe el orden público. Por ejemplo, la poligamia. En es te caso no voy a aplicar
el derecho extranjero

Regla de la solución o solutio: Sa vi gny sostenía que cuando el juez está ante un conflicto de l eyes de Estado, lo primero que debe hacer es analizar
cui dadosamente la verdadera naturaleza de la relación jurídica, y una vez determinada, de esta manera se i ba a fi jar l o que e l denominaba el “asiento
o sede de la relación jurídica” (es to l e va a servi r para poder ra dicar espacialmente ese hecho), l uego va a buscar l a ley que s e adecue a s u naturaleza
propi a y esencial, y l a va a aplicar aun cuando se tra te de una ley extra njera

El fundamento de esta s olución estaba dado por l a existencia de una comunidad jurídica de los Es tado que torna obligatoria l a aplicación extra –
terri torial del derecho.

Luego Savigny va a dar los criterios para poder determinar esa naturaleza jurídica, ese asiento d e las relaciones jurídicas. Este autor sostenía que se
debía buscar para ca da relación de derecho, la pertenencia por su naturaleza a un determinado orden jurídico, y esto va a equ ivaler a investigar en
donde la misma tiene s u asiento

24
Pa ra s aber dónde ti ene s u a siento esa relación jurídica, Savigny recurre a un principio que se denomina “principio de la sumisión voluntaria”, que se
ma nifiesta a tra vés de las relaciones de hecho, las cuales pueden s ervir para determinar el a siento de l a relación jurídica, entre las que va a haber que
el egir una en cada caso. Estas va n a ser, por ejemplo, el domicilio de la persona a quien va a concernir una determinada rela ción jurídica, el lugar donde
es tá situada la cosa que va a constituir objeto de esa relación jurídica, el lugar de realización de un acto jurídico, el l ugar del Tribunal llamado a conocer
una determinada relación jurídica

Des pués que está establecido cuál es el asiento, y cuá l es la ley que se va a aplicar, s e pasan a esta blecer las soluciones para c/u de l os casos, y Savigny
s os tiene lo siguiente:

 A las personas consideradas en sí mismas las va a someter a la ley del domicilio, y ésta ley del domicilio es la que rige la capacidad de goce y
de ejercicio de los derechos

 Los bienes deben estar regidos por la ley de situación, y el lugar que esos bienes ocupan en el espacio, constituyen la sede de las relaciones
jurídicas sobre ellos mismos (esto nos suena a lo que luego fueron los puntos de conexión)

Aportes de Savigny

 Por un l a do, el fundamento jurídico. En este punto la comunidad jurídica de los Es tados l e va a s ervir a Savigny pa ra explicar co n un criterio
jurídi co, el fundamento de la explicación extra – terri torial del derecho, y l a a plicación obligatoria de l a ley má s conforme con la naturaleza
propi a y esencial de esa relación jurídica, s in que i mporte si el derecho es nacional o extra njero

 Otro de l os aportes ti ene que ver con el “orden público internacional”, ya que Savigny va a desarrollar científicamente el problema del orden
público i nternacional, a unque no l o nombra de esa ma nera, destaca l a aplicación restrictiva en dos (2) s upuestos que él mismo va a calificar
como excepciones al principio general de la aplicación obligatoria del derecho extranjero, y que s on l os siguientes:

 La norma rigurosamente obligatoria Voy a a plicar el derecho a rgentino s iempre y cua ndo no exista una norma
ri gurosamente obligatoria y/o una institución desconocida cuando ese derecho
 Una Institución desconocida extra njero me a fecte el orden público

 Otro de l os a portes es “asiento de la relación jurídica”, y a l referirse a l as relaciones de hecho que sirven para determinar el asiento o sede
de l as relaciones jurídicas, s e vislumbra lo que hoy conocemos como puntos de conexión

JOSEPH STORY: Era un profesor norteamericano, y fue qui en a cuño l a expresión Derecho Internacional Pri va do por pri mera vez en una de sus
pri ncipales obras “Comentarios sobre conflictos de leyes (1834)”. Se tra ta de una obra que busca dar l as soluciones para l os casos de conflictos de
l eyes entre l eyes extra njeras y propi as en materia de contratos, de ma trimonio, de divorcio, de s ucesiones, etc. Son s oluciones que están concebidas
como pri ncipios generales, pero que tenían una formulación algo imprecisa (esta obra es de gran extensión, y ello se debe a que dicho autor se propuso
exa minar, revisar y cri ticar a c/u de las opiniones de los juristas que lo precedieron, especialmente a los estatutarios fra nceses y holandeses de los Siglos
XVII y XVIII)

Story ba s a su método en la exposición de decisiones judiciales i nglesas y a mericanas, como asimismo en ci tas de escritores europeos. Su concepción es
“eminentemente territorialista”, y s ol o va a admitirla aplicación excepcional de la l ey extranjera, en base a la cortesía internacional. Entonces es aquí
que l a competencia y s oberanía de los Estados respecto a las personas, a las cosas y a a ctos dentro del territorio, va n a ser de a bsoluta exclusividad

Aquí na ce lo que s e conoce como “el aspecto positivo de la territorialidad”. Ni ngún otro poder ti ene facultades para poder regular hechos que ocurran
dentro de la jurisdicción de ca da Estado

En contra posición aparece “el aspecto negativo de la territorialidad”, el cual consiste en que ningún Estado tiene facultad de regular sobre las personas,
l os actos, cosas y demás cuestiones colocadas fuera de su ámbito territorial

El “principio de la territorialidad absoluta” a pa rece mi tigado por l as comi tas gentium, que va a permitir l a a plicación del derecho extranjero en
determinados casos

25
 La regla de solución para Savigny tenía que ver con aplicar el derecho que sea más
conforme a la naturaleza propia y esencial de la relación jurídica, sin importar que la
misma sea local o extranjera
Tanto Mancini como Savigny fueron extra – territorialistas. El problema con Mancini era
la importación de derechos, y esto se daba cuando pretendían ingresar un derecho extranjero
a Italia
La idea de este doctrinario era extra - territorialista justo para expandirse a través de
Europa, pero cuando iban a incorporar derechos a Italia, se ponían muchas trabas, porque
como la estructura social, económica y política de ese Estado, porque justamente la
aplicación del derecho extranjero encierra siempre una cuestión de soberanía (aquí empiezan
a jugar las normas de policía)
Por su parte Savigny no solo era extra – territorialista, sino que lo enrolamos dentro de la
extra – territorialidad, en la teoría de la extranjería porque reconoce al derecho extranjero
como derecho, y se va a aplicar, pero siempre como derecho extranjero, y teniendo en cuenta
ciertos límites como son el fraude a la ley, el orden público internacional, las normas de
policía, las normas internacionalmente imperativas, etc. Es por esto que no por solo al
reconocer un derecho extranjero como derecho va a ser aplicable
El derecho extranjero para Savigny se origina en esa comunidad jurídica de Estados
teniendo en cuenta el mundo que él consideraba civilizado que se basaba en los dos (2) pilares
fundamentales que eran el derecho romano y la religión católica. En este contexto el derecho
extranjero iba a ser considerado como derecho, e iba a ser aplicado como tal, ya que, si bien
nació y se originó en una sociedad parecida, no es igual37
Teniendo en cuenta lo antes mencionado, una cosa es que el derecho extranjero sea
reconocido en otro Estado, y otra muy diferente es que pueda producir efectos, ya que por un
lado vamos a encontrar a la extra – territorialidad, y por otro lado a la postura que se va a
adoptar sobre la misma. Así por ejemplo vamos a encontrar el caso de la poligamia, que, si
bien está permitida en otros Estados, en nuestro país no se puede aplicar porque existe un
impedimento de orden público internacional que es el impedimento de ligamen38

37 Entonces muchas veces ocurre que diferentes Estados hablan de distintos institutos que cuando se analizan
resultan ser iguales en cuanto a su contenido

38 En Argentina, antes del año 1987 el divorcio comprendía una separación de cuerpos, pero no se adquiría
aptitud nupcial porque no había ruptura vincular. El vínculo subsistía, y por lo tanto esas personas no se podían
casar nuevamente legalmente en la República Argentina. Es por esto que muchas parejas viaj aban al
extranjero con el testimonio de sus sentencias de divorcio por considerarse divorciados y se podían casar
nuevamente, pero si luego querían hacer valer ese matrimonio en nuestro país no iba a ser reconocido, y por
lo tanto no se le van a reconocer efectos al mismo

26