La medida autosatisfactiva como recurso que permite acceder al conocimiento de la

identidad de origen sin impactar en el vínculo filial

Por Adriana N. Krasnow

1. Introducción
En este trabajo nos proponemos estudiar la medida autosatisfactiva, en cuanto
instrumento procesal que en ciertas situaciones puede colaborar en la búsqueda de un
proceso justo. En particular, nos ocuparemos de su abordaje en el interior del instituto
de la filiación, donde nos encontramos con supuestos que presentan un limitado acceso
a la jurisdicción para quienes pretenden una rápida respuesta en referencia a un vínculo
filial. Pero, también podemos pensarla para situaciones donde no se busca el
emplazamiento o desplazamiento de un estado filial, sino el acceso a la verdad de origen
(dimensión estática de la identidad)1.

Investigadora Adjunta, CONICET, Doctora en Derecho, Prof. Adj. Derecho Civil V, Facultad de
Derecho (U.N.R.).
1
Sobre identidad, ver entre otros: GIL DOMÍNGUEZ, Andrés - FAMA, María Victoria y HERRERA,
Marisa; Derecho Constitucional de Familia, Buenos Aires, Ediar, 2006, T.II y Ley de protección integral
de las niñas, niños y adolescentes. Derecho Constitucional de Familia. Comentada, anotada y
concordada, Buenos Aires, Ediar, 2007; DUTTO, Ricardo; El derecho identitario del niño. Significación
y valoración de las pruebas biológicas, en “Revista de Derecho Procesal. Derecho Procesal de Familia –
II”, 2002-2, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2002, pp. 143 y ss.; BELFORTE, Eduardo y ZENERE, Gisela;
Derecho a la identidad, en JA, 1997-I-843; D’ANTONIO, Daniel H.; El derecho a la identidad y la
protección jurídica del menor, en ED, 165-1297; KRASNOW, Adriana N.; Determinación de la
maternidad y paternidad. Acciones de filiación. Procreación asistida, Buenos Aires, La Ley, 2006, La
búsqueda de la verdad real: ¿debilita la defensa de la cosa juzgada en el proceso de filiación por
naturaleza (nota a fallo), en LL Litoral, 2007-834., Filiación por naturaleza y derecho de identidad, en
Zeus, ejemplar del 26 de setiembre de 2001, pp. 2 y ss. y El derecho de identidad en la adopción, en
“Revista del Colegio de Abogados de Santa Fe”, Nº5, Santa Fe, Imprenta Lux, 2000, pp. 188 y ss.;
LLOVERAS, Nora; La identidad personal: lo dinámico y estático en los derechos del niño, en “Revista
Derecho de Familia”, Nº13, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1998, pp. 71 y ss.; OTEIZA, Eduardo; La
doctrina de la Corte Suprema sobre el derecho del niño a conocer su identidad, la adopción y las
facultades instructorias de los jueces penales, en LL, ejemplar del 3 de octubre de 1991; MENDOZA,
Elena; El derecho a la identidad, artículo 8 de la C.D.N., en “Revista Derecho de Familia”, Nº10, Buenos
Aires, Abeledo Perrot, 1996, pp. 59 y ss.; CIFUENTES, Santos; El pretendido derecho a la identidad
biológica y la verdadera caracterización jurídica y dimensión de su contenido, en LL, 2001-C-759;
LÓPEZ FAURA, Norma; El derecho a la identidad y sus implicancias en la adopción, en “Los derechos
del niño en la familia”, dir.: Cecilia Grosman, Buenos Aires, Universidad, 1998, pp. 151 y ss.;
OPPENHEIM, Ricardo E.; ¿De qué hablamos cuando nos referimos al derecho de identidad en los casos
de fecundación humana asistida?, en ED, 163-989; LEVY, Lea e IÑIGO, Delia; Identidad, filiación y
reproducción humana asistida, en “Bioética y derecho”, coord.: Nelly Minyersky y Salvador Bergel,
Buenos Aires-Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2003, pp. 259 y ss.; ZANNONI, Eduardo; Adopción plena y
derecho a la identidad personal, en LL, 1998-C-1179. GUTIERREZ, Delia; Derecho a la identidad
versus derecho a la intimidad, en LL, 1996-C-1376; GROSMAN, Cecilia P.; El derecho
infraconstitucional y los derechos del niño, en Libro de Ponencias del Congreso Internacional sobre la
Persona y el Derecho en el Fin de Siglo, Santa Fe, 1996, pp. 240 y ss.; FERNÁNDEZ SESSAREGO,
Carlos; Derecho a la identidad personal, Buenos Aires, Astrea, 1992, pp. 113 y ss.; CHIERI, Primarosa y
ZANNONI, Eduardo; Prueba del ADN, Buenos Aires, Astrea, 2001, pp. 183 y ss. y ZANNONI, Eduardo;
Derecho Civil. Derecho de Familia, T.II, 4º edición, Buenos Aires, Astrea, 2002, p. 325.
 En función de lo expuesto, diseñamos este análisis partiendo de un encuadre de
la medida autosatisfactiva que permita ubicarla dentro del ámbito de los procesos
urgentes pero, diferenciándola de las medidas cautelares2.
Este recorrido previo nos permitirá concretar el enlace con el instituto de la
filiación.

2. Las medidas autosatisfactivas

2.1. Definición. Caracteres y condiciones de procedencia:
Siguiendo a Peyrano, la medida autosatisfactiva refiere “a aquel requerimiento
urgente formulado al órgano jurisdiccional por los justiciables que se agota –de ahí lo
de autosatisfactiva- con su despacho favorable, sin ser, entonces, necesaria la
iniciación de una ulterior acción principal para evitar su caducidad o decaimiento, no

2
Sobre medidas autosatisfactivas, ver entre otros: PEYRANO, Jorge W. y EGUREN, María Carolina;
Medidas autosatisfactivas y la necesidad de su regulación legal, en LL, 2006-E-949; PEYRANO, Jorge
W.; Régimen de las medidas autosatisfactivas. Nuevas Propuestas, en “Medidas autosatisfactivas”, dir.:
Jorge Peyrano, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2001, pp. 27 y ss.; La medida autosatisfactiva: forma
diferenciada de tutela que constituye una expresión privilegiada del proceso urgente. Génesis y
evolución, en “Medidas autosatisfactivas”, ob. cit., pp. 13 y ss.; La palpitante actualidad de la medida
cautelar innovativa, en “Revista de Derecho Procesal”, N°5, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2000, pp. 307 y
ss.; Una especie destacable del proceso urgente, en JA, 1999-III-829; Reformulación de la teoría de las
medidas cautelares: tutela de urgencia. Medidas autosatisfactivas, en JA, 1997-II-926; Vademécum de
las medidas autosatisfactivas, en JA, 1996-II-709; Lo urgente y lo cautelar, en JA, 1995-I-899; La
medida cautelar innovativa como anticipo de la sentencia de mérito, en JA, 1993-II-794; MEROI,
Andrea; Medidas autosatisfactivas: nuestra oposición a que se incluyan en el Código Procesal Civil y
Comercial de la Provincia de Santa Fe, en LL Litoral, 2007-917; PICÓ I JUNOY, Joan; De las medidas
cautelares a las medidas autosatisfactivas: ¿un avance del derecho procesal?, en JA, 2002-II-887;
CARBONE, Carlos A.; Consideraciones sobre el nuevo concepto de fuerte probabiliadad como recaudo
de las medidas autosatisfactivas y su proyección hacia un nuevo principio general de derecho de raíz
procesal, en “Medidas autosatisfactivas”, dir.: Jorge Peyrano, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2001, pp. 161
y ss.; CECCHINI, Francisco C.; La constitución emplaza a la creación de nuevos instrumentos
procesales. Tutelas urgentes, en “Medidas autosatisfactivas”, ob. cit., pp. 197 y ss.; ARAZI, Roland y
KAMINKER, Mario; Algunas reflexiones sobre la anticipación de la tutela y las medidas de satisfacción
inmediata, en “Medidas autosatisfactivas”, ob. cit., pp. 37 y ss.; GALDÓS, Jorge M.; El contenido y el
continente de las medidas autosatisfactivas, en “Medidas autosatisfactivas”, ob. cit., pp. 55 a 74;
GARCÍA SOLA, Marcela; Medidas autosatisfactivas: la excepcionalidad de su procedencia.
Aproximación para su categorización. Particularidades de su trámite, en “Medidas autosatisfactivas”,
ob. cit., pp. 271 y ss. y Medidas autosatisfactivas: perfiles jurisprudenciales, en “Medidas
autosatisfactivas”, ob. cit., pp. 689 y ss.; KIELMANOVICH, Jorge L.; Tutela urgente y cautelar, en JA,
1999-IV-1030; CAMPS, Carlos; La proyectada recepción legislativa de la tutela anticipada, en JA,
1999-III-109; DE LOS SANTOS, Mabel; Medida autosatisfactiva y medida cautelar (semejanzas y
diferencias entre ambos institutos procesales), en “Revista de Derecho Procesal”, N°1, Santa Fe,
Rubinzal Culzoni, 1998, pp. 31 y ss. y Resoluciones anticipatorios y medidas autosatisfactivas, en JA,
1997-IV-800; BERIZONCE, Roberto; Tutela anticipada y definitoria, en JA, 1996-IV-741; ANDORNO,
Luis; El denominado proceso urgente (no cautelar) en el derecho argentino como instituto similar a la
acción inhibitoria del derecho italiano, en JA, 1995-II-887; MORELLO, Augusto; La tutela anticipada
en la Corte Suprema, en ED, 176-62 y La cautela satisfactiva, en JA, 1995-IV-414.
constituyendo una medida cautelar, por más que en la praxis muchas veces se la haya
calificado, erróneamente, como una cautelar autónoma”3.
De esta definición se desprenden sus caracteres y condiciones de procedencia:
Caracteres:
a- Prescindencia de un proceso posterior: se caracteriza por su autonomía,
diferenciándose por esta nota típica de la medida cautelar.
b- Decisión con carácter definitivo: otorga una tutela definitiva, sin perjuicio que
los jueces puedan fijar cierta temporalidad de la medida.
c- Objeto: solución del pedido de urgencia que conduce a la posibilidad de
adoptarse inaudita parte y que su ejecución sea inmediata.
d- Falta de bilateralidad: este carácter es el que puede despertar ciertos
cuestionamientos en el tema que nos convoca. Remitimos al comentario formulado en el
cierre de este trabajo.
e- Ejecución inmediata.
f- Aplicación excepcional: tienen que encontrarse reunidas las condiciones de
procedencia que enunciamos a continuación.
g- No caducan por la falta de promoción de un proceso principal: marca otra
diferencia notoria con las medidas cautelares.
Condiciones de procedencia:
a- La pretensión debe limitarse a solucionar la urgencia: no se busca a través de
la misma la declaración de un derecho, sino la satisfacción de la pretensión que no
estará condicionada a la sustanciación de un proceso posterior.
b- Acreditar la alta probabilidad de existencia de un derecho: no se exige certeza,
pero si una marcada probabilidad que supera la mera verosimilitud.
c- Urgencia: acreditación de un estado que debe atenderse rápidamente para
evitar la producción de un daño.
d- Prestación de contracautela: no se exige en todos los casos.
2.2. Las medidas autosatisfactivas en el Anteproyecto de Reforma del
Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe:
El Anteproyecto de Reforma del Código Procesal Civil y Comercial de la
Provincia de Santa Fe fue elaborado en el marco del Plan Estratégico del Estado

3
PEYRANO, Jorge W. y EGUREN, María Carolina; Medidas autosatisfactivas y la necesidad de su
regulación legal, trab. cit.
Provincial para la Justicia Santafesina, restando en la actualidad la media sanción de la
Cámara de Diputados.
Entre un conjunto de modificaciones y tras largas deliberaciones se incorporó la
medida autosatisfactiva junto con la acción preventiva, la medida cautelar genérica, la
medida innovativa y la doctrina de las cargas probatorias dinámicas.
La medida autosatisfactiva se introduce en el segundo párrafo del artículo 290:
“… Requiriéndose una solución urgente no cautelar, podrá solicitarse el despacho de
una medida autosatisfactiva cuando existiere una palmaria verosimilitud del derecho
alegado, previa prestación de contracautela que podrá dispensarse en mérito de las
circunstancias del caso. El pedido, que deberá aportar elementos probatorios prima
facie de lo argumentado, será sustanciado exclusivamente mediante un traslado o la
celebración de una audiencia. El tribunal podrá, excepcionalmente, ordenarla sin
previa audiencia del destinatario cuando se demuestre prima facie la absoluta
impostergabilidad de la solución requerida. La resolución que declare procedente una
medida autosatisfactiva será apelable con efecto devolutivo, y cualquier incidencia que
promoviere su destinatario no impedirá la ejecución de lo ordenado. La medida
autosatisfactiva podrá ser sujeta a límites temporales prorrogables a pedido de parte, y
no se encuentra sometida a los principios de instrumentalidad y caducidad propios del
proceso cautelar”.
En las explicaciones expuestas en el Anteproyecto se expresa: “… el texto proyectado
incorpora las medidas autosatisfactivas, siguiendo las aguas de los códigos procesales civiles
de Chaco, La Pampa y Corrientes. Se busca tutelar la urgencia intrínseca y no la que es
funcional, como sería el caso, vgr., de la derivada de la hipotética y futura insolvencia de un
deudor…”4. Para transmitir una mayor claridad, debemos explicar que se entiende por urgencia

4
Antes de esta iniciativa de reforma, encontramos dos propuestas de incorporación de las medidas
autosatisfactivas. El primero pertenece al Proyecto redactado por el Ateneo de Estudios Procesales de
Rosario que la incluye en el artículo 21 bis del C.P.C.: “Los jueces — a pedido fundamentado de parte,
respaldado por prueba que aparentemente demuestre una probabilidad cierta que lo postulado resulta
atendible y que es impostergable prestar tutela judicial inmediata— deberán, excepcionalmente, ordenar
medidas autosatisfactivas. Según fueren las circunstancias del caso, valoradas motivadamente por el
Juez, éste podrá exigir la prestación de cautela suficiente”. Posteriormente, en el año 2002, la Comisión
de Reforma de la Ley 11.930, las introduce en su Proyecto dentro del catálogo de las medidas cautelares
en el artículo 290 ter.: “Los jueces — a pedido fundamentado de parte, respaldado por prueba que
aparentemente demuestre una probabilidad cierta de que lo postulado resulta atendible y que es
impostergable prestar tutela judicial inmediata— deberán, excepcionalmente, ordenar medidas
autosatisfactivas cuando el interés del postulante se circunscriba, de manera evidente, a obtener la
solución de urgencia no cautelar requerida, no extendiéndose a la declaración judicial de derechos
conexos o afines. No se darán curso a medidas autosatisfactivas que tengan por destinatarios a la
Provincia, sus entidades autárquicas, municipalidades o comunas...”. Para ampliar, recomendamos ver:
MEROI, Andrea; Medidas autosatisfactivas: nuestra oposición a que se incluyan en el Código Procesal
Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe, trab. cit.
intrínseca y urgencia funcional: en la primera se busca prevenir y evitar la producción de un
daño mediante un pronunciamiento judicial inmediato y actual (medida autosatisfactiva);
mientras que en la segunda conduce a prevenir y evitar el daño que implicaría no poder cumplir
con la futura sentencia judicial que hiciera lugar a la pretensión (medida cautelar) 5.
De esta forma, comprobamos como lentamente este tipo de proceso urgente, cuyo
germen se encuentra en la jurisprudencia para dar respuesta a los planteos de los justiciables que
no admiten dilación, gana su espacio en las legislaciones de forma.
2.3. Ubicación. Diferencia con las medidas cautelares:
La diferencia marcada entre la medida cautelar y la medida autosatisfactiva la
encontramos en dos caracteres que están presentes en la primera y no en la segunda: la
instrumentalidad y la provisionalidad.
Otra distancia entre ambas se presenta en la verosimilitud como condición de
procedencia. Mientras que en la medida cautelar será suficiente con acreditar la
verosimilitud del derecho; en la medida autosatisfactiva se exige una fuerte probabilidad
que excede en su magnitud a la verosimilitud. Como señala Kielmanovich, en la medida
autosatisfactiva este requisito se acerca mucho a la certeza6.
Podemos cerrar este punto con un cuadro comparativo entre las dos medidas7:

MEDIDA AUTOSATISFACTIVA MEDIDA CAUTELAR

Fuerte probabilidad de que la pretensión Verosimilitud
sea atendible
Satisfacción definitiva del requerimiento Satisfacción no definitiva
del justiciable. Pero, puede establecerse la
temporalidad de la medida.
Proceso autónomo Es accesoria de un proceso principal:
carácter instrumental.

3. Filiación por naturaleza y medidas autosatisfactivas

3.1. Encuadre
El instituto de la filiación se caracteriza por servirse de los recursos y/o
instrumentos provenientes de otros sectores del derecho para dar respuesta a las
5
PEYRANO, Jorge y EGUREN, María Carolina; Medidas autosatisfactivas y la necesidad de su
regulación legal, trab. cit.
6
KIELMANOVICH, Jorge L.; Tutela urgente y cautelar, en trab. cit..
7
PEYRANO, Jorge W.; Vademécum de las medidas autosatisfactivas, en JA, 1996-II-709.
carencias normativas o valorativas que presenta su marco normativo. En este sentido, en
numerosos trabajos se analiza la influencia que hoy ejercen las normas constitucionales
en cuestiones no previstas o que contempladas impiden llegar a una solución que se
ajuste a un criterio justo8. Paralelamente y en el mismo sentido, el derecho procesal
ganó su espacio en los supuestos donde no se cuenta con una acción de filiación apta
para canalizar una pretensión y/o cuando no se persigue un emplazamiento filiatorio,
sino una certeza respecto a la existencia o inexistencia de nexo biológico. En este
contexto nos preguntamos: ¿qué alcance tiene la medida autosatisfactiva en este
ámbito?; ¿puede recurrirse a su empleo frente a una carencia presente en la ley 23.264?
En este contexto, intentaremos dar respuesta a las preguntas planteadas,
limitándonos por una cuestión de espacio al tratamiento de dos supuestos.
3.2. Filiación extramatrimonial: la medida autosatisfactiva como medio que
coadyuva al acceso de la certeza del nexo biológico
3.2.1. Planteo:
Esta situación se presenta en la filiación extramatrimonial, cuando un hijo sólo
cuenta con un emplazamiento materno, con la particularidad de que el presunto padre
biológico estaría dispuesto en asumir la paternidad tras alcanzar la certeza del nexo

8
Entre las cuestiones resueltas haciendo uso de la normativa constitucional (Constitución nacional e
instrumentos internacionales incorporados en el Derecho interno en el mismo nivel de jerarquía que la ley
fundamental, según lo dispuesto en el art. 75, inc.22) encontramos: cuestión de la legitimación activa;
cuestión del nombre; cuestión de la caducidad de las acciones de filiación; cuestión de la cosa juzgada en
las acciones de filiación. Sobre el tema ver, entre otros: SOLARI, Néstor E.; En busca de la verdad
biológica. (Acerca de la inconstitucionalidad del artículo 259 Cciv.), en JA, 2004-III-409; GRAMARI,
Cintia E. y GODOY, Norberto E.; Legitimación del padre biológico para impugnar la paternidad de un
hijo matrimonial, en “Revista Derecho de Familia”, 2004-II, Bs. As., Lexis Nexis, pp. 96 y ss. y
KRASNOW, Adriana N.; Legitimación activa del presunto padre biológico para impugnar la paternidad
matrimonial, en LL Litoral, 2004-138; MAZZINGHI, Jorge A.; Derecho de la mujer a impugnar la
paternidad del marido: un elogiable fallo de la Corte, en ED, ejemplar del 21 de diciembre de 1999;
BIDART CAMPOS, Germán J.; La legitimación de la madre para impugnar la paternidad del marido ¿Y
los derechos del niño?, en LL, 2000-B-22; GIL DOMINGUEZ, Andrés; ¿Existe una familia basada en la
hipocresía? La discriminación prevista en el artículo 259 del Código Civil y un fallo de la Corte
Suprema que llama a la reflexión, en LL, 2000-B-24; CHIAPPINI, Julio; La impugnación de paternidad
por la madre: un silencio inconstitucional, en JA, 2001-III-604; FERREIRA DE LA RÚA, Angelina; Un
fallo que declara la inconstitucionalidad del artículo 259 del Código Civil y que efectúa una interesante
interpretación del derecho a la identidad, en LL, 2003-C-299; KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aída;
El derecho de familia en la República Argentina en los inicios del siglo XXI. Su inexorable proceso de
constitucionalización y de adecuación a los tratados internacionales de derechos humanos, en “Revista
de Derecho Comparado. Derecho de Familia – II”, Buenos Aires, Rubinzal Culzoni, 2005, p. 42;
KRASNOW, Adriana N.; El desplazamiento del estado filial y su repercusión en el derecho de identidad.
La facultad concedida al hijo de continuar con el uso del apellido paterno, en LL, 2004-D-635 y
MIZRAHI, Mauricio; Desplazamiento filiatorio inconstitucional y legítima adquisición del apellido por
el largo uso, en “Revista Derecho de Familia”, 2004-II, Bs. As., Lexis Nexis, pp. 28 y ss.; FAMÁ, María
Victoria; Filiación, pruebas biológicas y revisión de la cosa juzgada, en "Revista Derecho de Familia",
Nº36, Buenos Aires, Lexis Nexis, 2007, p. 10; KRASNOW, Adriana N.; La búsqueda de la verdad real:
¿debilita la defensa de la cosa juzgada en el proceso de filiación por naturaleza?, en LL Litoral, 2007-
834.
biológico. Generalmente, como en estos casos las circunstancias de hecho despiertan
dudas respecto a la existencia de un vínculo filial paterno, previo al acto responsable de
hacerse cargo de la paternidad, éste puede pretender comprobar la existencia o
inexistencia de nexo biológico a través de la realización de la pericial biológica.
El camino más saludable sería que los implicados (madre, hijo y presunto
padre), se sometieran a la realización de la prueba biológica en el ámbito de lo privado.
Cuando esto no resulta posible, frente a la negativa de la madre en su carácter de titular
de la responsabilidad parental, resulta necesario acudir a la justicia.
Ahora bien, debemos partir por entender que el contenido de la pretensión
resulta ajeno a una acción de filiación. Pero, si igualmente se buscara atender este
pedido dentro del espacio de las acciones de filiación, se comprobaría rápidamente que
no encuentra cauce. En efecto, la acción de reclamación de filiación extramatrimonial
sólo reconoce legitimación activa al hijo para que actúe por derecho propio o por medio
de representación legal. Frente a esta situación y ante planteos presentados en la justicia,
la respuesta se encauzó por el camino de la medida autosatisfactiva o la acción
declarativa de certeza.
Nos anticipamos a señalar que se trata del mejor camino para dar respuesta a lo
que se busca, permitiendo al mismo tiempo la realización de los derechos que se
encuentran comprometidos. Este primer paso permitirá que el actor active el ejercicio de
este derecho, con el propósito de resguardar el derecho de identidad en referencia a la
realidad biológica.
3.2.2. Condiciones de procedencia de la medida autosatisfactiva: se
encuentran presentes en la situación descripta?
Como anticipamos en el punto precedente, nos inclinamos por la admisión de la
medida autosatisfactiva en el supuesto bajo estudio, por tratarse de un medio apto para
acceder a una solución realizadora de la justicia. En efecto, quien planteó este reclamo
no sólo está actuando en defensa de un derecho propio, sino también, en defensa de su
presunto hijo, puesto a través del proceso garantiza el acceso a un emplazamiento filial
completo que se corresponda con la verdad biológica (dimensión estática de la
identidad).
Con esta aclaración previa, podemos explicar como se concreta cada condición
de procedencia:
a- La pretensión debe limitarse a solucionar la urgencia: con la resolución
judicial se busca concretar la realización de la prueba biológica para acceder a la certeza
del nexo biológico. Si se confirmara la existencia de vínculo biológico entre el actor y el
hijo, el emplazamiento completo se alcanzará con el acto jurídico del reconocimiento.
Es decir, resulta innecesario un proceso posterior.
b- Acreditar la alta probabilidad de existencia de un derecho: en este caso el
actor deberá acompañar un relato completo y serio de los hechos que se complemente
con medios probatorios de sustento, para crear en el juez la convicción de estar frente a
una fuerte probabilidad de que el derecho sea cierto (relaciones sexuales durante la
época de la concepción, testimonios que confirmen el vínculo sentimental con la madre,
conocimiento de otros vínculos paralelos de la madre con otro u otros hombres que
motiven la duda, manifestación de asumir la paternidad tras la confirmación del nexo
biológico, entre otros).
c- Urgencia: siguiendo los principios consagrados en la Convención de los
Derechos del Niño y en la Ley 26.061, todo niño/a tiene derecho a tener una familia en
cuyo interior tenga la posibilidad de tener contacto regular con su madre y su padre,
realidad que puede concretarse en el ámbito de la filiación por naturaleza si cuenta con
un emplazamiento completo. Este derecho nace desde el momento mismo de la
concepción, debiendo materializarse con el nacimiento. Cuando esta realización es
parcial (emplazamiento materno), se produce un daño en la persona del hijo que se
profundiza con la prolongación de esta situación en el tiempo. De ahí, el carácter de
urgente.
d- Prestación de contracautela: será la situación fáctica presente en cada caso la
que amerite su exigencia o no.
3.2.3. La respuesta en la jurisprudencia:
En este punto, acompañamos casos que se trasladaron a la justicia a través de
una acción de filiación. Pero, en función de lo que señalamos en los párrafos
precedentes, por tratarse de pedidos que no se correspondían con una acción de
filiación, los jueces atendiendo a los intereses en juego evitaron el rechazo de la
demanda haciendo legítimo uso del principio iura novit curia. Así, recalificaron la
pretensión encuadrándola como una medida autosatisfactiva o una acción declarativa de
certeza.
a- Cámara Nacional Civil, sala K, 23/09/039:
Se trataba de una acción planteada por el presunto padre de una niña, con el
objeto de requerir la realización de la prueba biológica para establecer si efectivamente
9
LL, 2004-B-970.
era el padre biológico, a efectos de proceder, en su caso, al reconocimiento. En su
escrito el actor afirma que la madre de la niña se negaba a promover una acción dirigida
a establecer su posible paternidad. Se trataría en el caso de la acción de reclamación de
filiación extramatrimonial, la cual puede plantearla la madre en su carácter de
representante legal.
La demanda fue rechazada in limine en primera instancia, puesto que el actor no
estaba legitimado para plantear una acción de filiación, conforme lo dispuesto en la
normativa vigente.
El pronunciamiento de grado fue revocado por la Cámara, en una decisión que
se apoya en tres fundamentos principales: 1) reconocimiento de los principios de
alcance constitucional que resguardan el derecho de identidad del hijo, por sobre las
normas de inferior jerarquía, 2) protección de la verdad material, en el caso refiere a la
verdad biológica, por sobre las construcciones jurídicas cuando son opuestas con
aquélla, 3) superioridad de lo sustancial sobre la formal, con el objetivo de que los
recursos procesales permitan hacer efectivos los derechos reconocidos en las normas de
fondo10.
De esta forma y recurriendo al principio iura novit curia, la Cámara recalifica la
pretensión del actor como una acción declarativa de certeza, en los términos del
artículo 322 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. El objeto de esta
acción sólo persigue la declaración de existencia o inexistencia de un derecho, limitando
por este camino llegar a una solución de carácter compulsivo, siendo sus requisitos de
procedencia: 1) pretender el cese de un estado de incertidumbre; 2) actualidad del
estado de incertidumbre, 3) que la incertidumbre ocasione un conflicto susceptible de
producir un perjuicio al pretendiente y 4) que el actor no disponga de otra vía legal para
hacer cesar el estado de incertidumbre11.
b- Tribunal Colegiado de Familia Nº5, Rosario, 28/05/0412:
El presunto padre inicia medidas preparatorias de demanda de paternidad contra
la señora R.D.P., con el fin de alcanzar certeza de su paternidad respecto de la niña L.
nacida en la ciudad de Rosario el día 19 de diciembre de 2003. Para ello solicita la
realización de la prueba de A.D.N.

10
PICASSO, Sebastián; La preeminencia del derecho a la identidad y de la realidad biológica en un
interesante precedente (nota a fallo), en LL, 2004-B-970.
11
ZINNI, Jorge; La acción mere declarativa, en LL, 1996-B-598.
12
Comenta este fallo: KRASNOW, Adriana Noemí; Una solución justa para acceder de forma rápida a
la verdad, en Revista Derecho de Familia, 2004-III, Bs. As., Lexis Nexis, pp. 155 y ss.
 Conforme los hechos descriptos en la causa, el peticionante había acordado con
la madre de la niña la realización de los exámenes genéticos con posterioridad al
nacimiento. Ante la falta de respuesta, envía a la mujer una carta documento el día 4 de
febrero de 2004, solicitando que concurra al instituto donde se realizará la prueba.
Frente a la oposición, decide acudir a la justicia e inicia medidas preparatorias dirigidas
a confirmar la existencia o inexistencia de nexo biológico. En el caso que los resultados
de la prueba confirmen una inclusión, manifiesta su decisión de asumir la paternidad por
el camino voluntario del reconocimiento.
Mientras que la Defensora General afirma que la medida intentada no encuadra
en los supuestos previstos en el artículo 390 del Código Procesal Civil y Comercial de
Santa Fe, el juez entiende que por aplicación del principio iura novit curia corresponde
encuadrar el pedido como una medida autosatisfactiva de indagación de la paternidad.
En el pronunciamiento judicial, el juez exige a la madre el cese en su actitud
obstruccionista, exigiendo su concurrencia para la realización de la pericial biológica.
Asimismo, se ordena frente a un resultado que arroje una inclusión, que el padre
biológico concurra al Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas dentro del
término de diez días para que sea emplazado como padre legal por el camino del
reconocimiento.

Del relato de los dos casos, fácilmente se percibe que si bien abordan supuestos
similares, los caminos procesales difieren en sus alcances. En el primero, la acción
declarativa no puede avanzar más allá que el pedido de realizar la prueba biológica,
absteniéndose de declarar un emplazamiento o, en caso de negativa a la realización de la
pericial biológica, exigir su realización. En cambio, en el segundo, mediante el encuadre
dentro del ámbito de la medida autosatisfactiva, las facultades del juez se extendieron al
ordenar la realización de la pericial biológica e intimar al actor a reconocer al hijo si los
resultados del examen arrojaran una inclusión. Remarcamos esta diferencia, como una
forma de mostrar como el juez a través de una medida autosatisfactiva extendió sus
prerrogativas, surgiendo el cuestionamiento de si esto es posible. Dejamos para las
reflexiones finales la respuesta.
3.3. Filiación matrimonial: la medida autosatisfactiva como medio que
coadyuva al acceso de la certeza del nexo biológico
3.3.1. Planteo:
 A diferencia de la situación descripta en el punto anterior, comprendemos en
este apartado los supuestos donde el hijo/a matrimonial cuenta con un emplazamiento
completo (materno y paterno), pero el mismo no se corresponde total o parcialmente
con el nexo biológico.
Frente a esta situación fáctica, sería viable iniciar una acción de impugnación
rigurosa de la paternidad matrimonial. Siguiendo lo dispuesto en los artículos 258 y 259
del Código Civil, el hijo/a está legitimado para platearla en todo tiempo, puesto que para
éste no caduca. Si bien excede el objeto de estudio, advertimos acerca de las
limitaciones expuestas en la doctrina y jurisprudencia respecto al momento a partir del
cual el hijo puede ejercer la acción por derecho propio13.
Pero, puede presentarse la situación de que el hijo/a no busque un
desplazamiento filiatorio, sino sólo confirmar la inexistencia del nexo biológico. Esto
nos conduce a la necesidad de separar la cuestión filiatoria con la cuestión vinculada a
la protección del derecho de identidad en referencia a la realidad biológica. Sobre este
aspecto nos detenemos en este apartado.
3.3.2. Condiciones de procedencia de la medida autosatisfactiva: se
encuentran presentes en la situación descripta?
Resulta de aplicación lo expresado en el punto 3.2.1.
Igualmente creemos conveniente, resaltar que desde un punto de vista formal,
podría pensarse que se encuentran garantizados tanto el interés familiar como el mejor
interés del hijo/a en el emplazamiento filial existente. Si bien el legislador de la ley
23.264, tuvo como meta efectivizar vínculos sinceros y no ficticios, se ocupó de
resolver en bloque la cuestión de la verdad biológica como integrante del
emplazamiento. Así, omitió considerar los casos donde se pretende conservar el
emplazamiento filial con independencia de su correspondencia o no con el nexo
biológico.
Frente a esta falta de previsión y encontrándose reunidas las condiciones de
procedencia de la medida autosatisfactiva, se abre la posibilidad de alejarse por este

13
Sobre legitimación activa del hijo en la acción de impugnación de la paternidad, ver entre otros:
AZPIRI, Jorge O.; Juicios de filiación y patria potestad, Buenos Aires, Hammurabi, 2001, pp. 25 y ss. y
La legitimación activa en la acción de impugnación de la paternidad matrimonial, en “Revista Derecho
de Familia. Revista interdisciplinaria de doctrina y jurisprudencia”, N°17, Buenos Aires, Abeledo Perrot,
pp. 17 y ss.; GROSMAN, Cecilia P.; Acción de impugnación de la paternidad del marido, Buenos Aires,
Abaco, 1982, pp. 211 y ss.; MÉNDEZ COSTA, María Josefa; La filiación, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, p.
322; DÍAZ DE GUIJARRO, Enrique; Carácter personalísimo de la voluntad humana creadora del acto
jurídico filial, en JA, 29-1975-570; BORDA, Guillermo; Tratado de Derecho Civil argentino. Familia,
Buenos Aires, Perrot, ,T.III; KRASNOW, Adriana N.; Filiación, ob. cit., pp. 76 y ss.
medio de lo dispuesto en el Código Civil para amparar la identidad de origen sin afectar
el emplazamiento filial existente. Como vemos, se avanza más allá de lo que el
legislador de la ley 23.264 quiso.
3.3.3. La respuesta en la jurisprudencia:
Acompañamos el relato de un caso que se planteó en la justicia a través de una
acción declarativa de certeza y otro que encontró acogida por el camino de la medida
autosatisfactiva.
a- Juzgado de Familia de Córdoba N° 4, 07/09/0514:
Una mujer, contando con un emplazamiento filial paterno matrimonial, inicia
una acción declarativa de certeza contra el presunto padre biológico (anterior pareja de
la madre) frente a dudas razonables de tener nexo biológico con éste y no con su padre
legal. En su presentación, limita su pretensión al conocimiento de su identidad genética
sin comprometer el emplazamiento filial existente. En consecuencia, no busca que el
demandado pase a ocupar el lugar de padre legal.
Asimismo, la actora sólo pretende acceder a su verdad de origen, preservando al
mismo tiempo su identidad social que se fue construyendo con los años, incluyendo el
vínculo con quien ha cumplido la función paterna (identidad dinámica).
En el fallo, se deja constancia que la acción declarativa de certeza está prevista
en el Código de Procedimiento de la Provincia de Córdoba (art. 413), reconociendo
como antecedente el artículo 322 del C.P.C.N., pero con diferencias respecto de éste.
Conforme al artículo 413 del C.P.C. se exige: a) que haya incertidumbre respecto a
relaciones de derecho; b) que tal incertidumbre apareje un perjuicio, siendo innecesario
la lesión actual (se exige que sea actual en el orden nacional); c) que la persona que la
intente tenga un interés legítimo en su declaración. No se exige la inexistencia de otro
medio legal idóneo para poner fin al estado de incertidumbre. Acompañamos estas
diferencias para compararlas con el caso comentado en el punto anterior.
El juez atendiendo a los hechos razonables expuestos y la confirmación de los
mismos con la producción de la prueba ofrecida, hace lugar a la demanda reconociendo
la existencia de lazo biológico con el demandado, pero sin modificar el emplazamiento
filial existente.
De esta forma, por este camino se resguardó en su conjunto la identidad de la
actora (dimensión estática y dinámica de la identidad). Compartimos esta decisión, por
14
En Revista Derecho de Familia, 2006-III, Buenos Aires, Lexis Nexis, pp. 159 y ss. Con nota:
CHECHILE, Ana María; El derecho humano de acceder a la verdad biológica sin generar vínculos
jurídicos.
seguir un criterio justo que atiende a la identidad como un proceso compuesto por un
conjunto de eslabones cuya unión comienza con la concepción de la persona y culmina
con su muerte.
b- Tribunal de Familia, Departamento Judicial de Morón, Provincia de
Buenos Aires, 12/12/0515:
Después del fallecimiento de su madre legal, la actora se entera por comentarios
de una vecina que no era biológica de aquélla. Un pariente le confirma lo afirmado por
la vecina. Frente a esta noticia, decide hacer un planteo que encuadraría como una
medida autosatisfactiva, con el objeto de solicitarle al Estado que le proveyera de
ciertos elementos identificatorios para acceder a su identidad de origen, destacándose de
su relato: “…El Estado me desprotegió al momento de ser sustituida mi identidad, hoy
recurro al Estado, quien debe proteger mediante esta vía el ejercicio al derecho
constitucional de conocer mi identidad de origen…”. Expone como principal
argumento para sustentar su petición que el transcurso del tiempo “…juega en disfavor
del interés protegido…” (se vincula con la condición de urgencia y el daño correlativo).
En el fallo se disocia el derecho a conocer los orígenes del delito de sustitución
de la identidad, jerarquizándose así la pretensión de la requirente.

4. Inseminación y/o fecundación asistida heteróloga: la medida

autosatisfactiva como medio de acceso a la verdad de origen
La Inseminación artificial o fecundación "in vitro" heteróloga se presenta cuando
se recurre a material genético ajeno y, generalmente, anónimo. Aquí nos enfrentamos
con la separación entre verdad biológica y voluntad procreacional, asumiendo la
paternidad y/o maternidad quien manifieste por medio del consentimiento informado su
deseo de ser padre y/o madre (voluntad procreacional).
En este ámbito podemos mencionar algunos de los supuestos que quedan
comprendidos: mujer casada o bajo convivencia de pareja inseminada o fecundada con
material genético de tercero dador, contando con la conformidad de su marido o
conviviente; maternidad disociada; mujer sola inseminada o fecundada con material
genético de tercero dador; adopción prenatal, entre otros. Corresponde señalar que en
todos ellos el problema se origina al momento de determinar el vínculo materno y/o
paterno, frente a la falta de previsión por parte del legislador de la ley 23.264 del
15
Comentan este caso: GIL DOMINGUEZ, Andrés; FAMÁ, María Victoria; HERRERA, Marisa; Ley de
Protección Integral de Niñas, Niños y Adolescentes. Derecho Constitucional de Familia, Buenos Aires,
Ediar, 2007, pp. 246 y ss.
camino a seguir frente a una disociación parcial o total entre verdad biológica y
voluntad procreacional. Esta carencia conduce a la distinción en el ámbito de la realidad
social entre casos que encuadran en el régimen de filiación vigente y casos que no
encuadran total o parcialmente en el mismo, situación que exige una reformulación del
sistema con el objeto de contar con un marco normativo especial capaz de dar respuesta
a todos las variables que pueden presentarse como consecuencia del empleo de las
nuevas tecnologías reproductivas.
En un trabajo reciente manifestamos nuestra postura respecto al criterio a seguir
para la determinación del vínculo filial materno y paterno en estos supuestos: frente a
una disociación entre verdad biológica y voluntad procreacional, inclinamos la balanza
a favor de la segunda, por ser el fiel reflejo del deseo de asumir la maternidad y/o
paternidad, sin perjuicio de que la madre sola y/o los padres como titular/es de la
responsabilidad parental asuma/n el deber de garantizar el derecho del hijo/a de
acceder a su identidad de origen. Ajustarnos a la verdad biológica, significaría en
muchos casos avalar una ficción, puesto que en los hechos la función materna y/o
paterna no se cumpliría, poniendo en riesgo el desarrollo y proyección social del hijo
(identidad dinámica)16.
Pero, como señalamos en el desarrollo de este trabajo, los supuestos
seleccionados para ser objeto de análisis presentan la particular de mostrarnos la
necesidad de separar la cuestión filial de la cuestión que refiere al derecho que tiene el
hijo de acceder a su verdad de origen. Si dentro de la inseminación o fecundación
heteróloga nos inclinamos por la voluntad procreacional para determinar los vínculos,
paralelamente debemos pensar en un recurso que permita garantizarle al hijo el acceso a
su verdad biológica completa, siendo una solución posible la medida autosatisfactiva.
Inclusive podríamos dejar como propuesta a considerar, para una futura ley que
comprenda a las prácticas heterólogas, introducir este medio procesal.
Sin embargo, podemos afirmar que como la entrega de material genético es
anónima, nuestra propuesta se traduce en una simple expresión de deseos en la realidad
social que nos incluye. Este dato no es menor y debe ser considerado en la redacción de
Proyectos de Ley.
En este sentido, resulta pertinente referirnos brevemente a la tendencia presente
en el Derecho comparado. Podemos distinguir dos corrientes que permiten la

16
KRASNOW, Adriana N.; El derecho a la identidad de origen en la procreación humana asistida, en
LL, ejemplar del 20 de noviembre de 2007.
inseminación o fecundación "in vitro" heteróloga, pero que regulan de forma diferente
la posibilidad del hijo de acceder al conocimiento de su verdad de origen.
En un grupo concentramos las legislaciones de países como Alemania, Reino
Unido, Austria, Noruega, Suecia, Suiza, Portugal que admiten las nuevas tecnologías
reproductivas, si garantizan el derecho del hijo de contar con un emplazamiento
completo (materno y paterno). Admiten la inseminación o fecundación "in vitro"
heteróloga, si se le reconoce al hijo su derecho de acceder al conocimiento de su origen
biológico. En este sector, se permite el acceso a los datos de identidad del tercero dador,
con la aclaración que este conocimiento no impacta en el emplazamiento filial. En
suma, el tercero dador como no tiene voluntad procreacional resulta ajeno al vínculo
filial. En cambio, leyes como la española, francesa y griega mantienen en reserva los
datos de identificación del tercero dador. El hijo sólo podrá acceder a información
general de los dadores que no comprenda la identidad. La ley española sólo admite
develar los datos de identidad del dador con carácter restringido, cuando proceda de
acuerdo a las leyes penales o cuando el hijo se encuentre atravesando una situación de
peligro para su vida (art. 5.5, Ley 14/2006).
Nos inclinamos por el criterio seguido por el primer grupo de legislaciones
enunciadas. Señalamos que la identidad se integra con un conjunto de aspectos que se
presentan en distintos momentos de la existencia de la persona, siendo el aspecto o
eslabón inicial el origen biológico. No puede limitarse el derecho del hijo de acceder a
su identidad completa (dimensión estática y dinámica), porque sería como cortar parte
de su historia que es única e indivisible.

5. Cierre
A modo de cierre nos parece conveniente ampliar nociones del derecho de
identidad, puesto que resultó ser nuestro móvil para trabajar en este tema.
La identidad debe ser entendida como un camino que se inicia con la
concepción y termina con la muerte, siendo la verdad biológica el primer eslabón de
esta cadena. Este primer cimiento es trascendente para la proyección social de toda
persona.
Quienes nos interesamos en profundizar el contenido del derecho de identidad,
nos servimos de las elaboraciones de Fernández Sessarego, quien distingue dos aspectos
de la identidad: a- estático: el individuo se distingue de los demás seres humanos por
una serie de signos externos que no se modifican sustancialmente en el tiempo, como la
filiación, el nombre, datos respectivos a su nacimiento; b- dinámico: constituido por el
conjunto de atributos y características, cambiantes en el tiempo. Entre los aspectos que
comprende, se encuentran los intelectuales, morales, culturales, religiosos,
profesionales, políticos, los cuales permiten diferenciar al sujeto en sociedad17.
Con una visión similar, Zannoni entiende que desde una perspectiva jurídica la
identidad es un término que admite tres dimensiones: a- identidad personal en
referencia a la realidad biológica: en esta dimensión se distinguen dos aspectos: 1)
identidad genética: abarca el patrimonio genético heredado de sus progenitores
biológicos, convirtiendo a la persona en un ser único e irrepetible; 2) identidad
filiatoria: resulta del emplazamiento de una persona en un determinado estado de
familia, en correspondencia con su realidad biológica; b- identidad personal en
referencia a los caracteres físicos: refiere a los rasgos externos de la persona que la
individualizan e identifican, como: los atributos de la personalidad, la propia imagen,
entre otros; c- identidad personal en referencia a la realidad existencial: realización del
proyecto existencial de la persona, comprendiendo sus creencias, pensamientos,
ideologías, costumbres18.
Como podemos apreciar, la identidad se construye unida al crecimiento de la
persona, permitiendo a ésta desarrollarse como única e irrepetible frente al resto,
ubicando a la filiación como un aspecto integrante de la dimensión estática. Vinculando
lo expresado con el tema, concluimos que mediante la medida autosatisfactiva puede
concretarse la efectividad del derecho de identidad en su total alcance (dimensión
estática y dinámica), sin que esto impacte en la filiación. En relación con la repuesta
pendiente acerca de la posibilidad de que se desarrolle el proceso inaudita parte,
creemos posible arribar a una solución intermedia en este caso como en otros que versen
sobre un asunto de familia. En este sentido, compartimos la propuesta formulada en el
Proyecto de Reforma del Código Procesal Civil de la Provincia de Santa Fe respecto a
la nueva redacción dada al artículo 290: “… El tribunal podrá, excepcionalmente,
ordenarla sin previa audiencia del destinatario cuando se demuestre prima facie la
absoluta impostergabilidad de la solución requerida…”. Del texto se desprende que, en
principio, estaría resguardado el derecho de defensa. En particular, en el tema que nos
convoca creemos que este derecho fundamental podría estar debidamente resguardado.
17
FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos; Derecho a la identidad personal, Buenos Aires, Astrea, 1992,
pp. 113 y ss.
18
CHIERI, Primarosa y ZANNONI, Eduardo; Prueba del ADN, Buenos Aires, Astrea, 2001, pp. 183 y ss.
y ZANNONI, Eduardo; Derecho Civil. Derecho de Familia, T.II, 4º edición, Buenos Aires, Astrea, 2002,
p. 325.