DERECHO DE LA COMPETENCIA

Introducción al concepto de competencia y

el entorno económico

§ El derecho de la Competencia
§ Características, contenido y bien jurídico
protegido

§ Evolución de la legislación del Derecho de

Competencia.

Luis Fernando Rosado Sotomayor

lfrosador@[Link]
 Presentación
Derecho de la Competencia: antecedentes y origen

Derecho de la Competencia: definición y características

Evolución de la legislación del Derecho de Competencia

Control de conductas y control de estructuras

 LOGRO DE LA SESIÓN

Al finalizar la sesión, el estudiante logrará identificar los

antecedentes y el origen del Derecho a la Competencia.
En ese contexto, también entenderá como funciona el
derecho de la competencia en nuestro ordenamiento,
atendiendo al sistema legal correspondiente.
 Algunas preguntas previas

§¿Cómo funciona el Derecho de la

Competencia?
§¿Cuál es el bien jurídico protegido en
el derecho de la competencia?
§¿Cómo funciona el modelo
económico según nuestra
Constitución?
1. Derecho de la Competencia: antecedentes y origen
El derecho de la competencia: antecedentes

Hacia finales del siglo XIX los

[Link] estaban experimentando
un boom económico importante,
propiciando la aparición de
grupos económicos que
empezaron a amasar grandes
fortunas de dinero y poder en
diversos sectores de la economía.
El derecho de la competencia: antecedentes
El término trust alude a la posibilidad de
constituir una situación en que varias
empresas que producen los mismos
productos se unen formando una sola
empresa.
La primera combinación que adoptó esta forma
fue la Standard Oil Trust. Fue
una empresa petrolera estadounidense fundada
en 1870, que llegó a ser la más importante en su
rubro. Abarcaba todos los aspectos de la
comercialización, desde la producción, el
transporte, la refinación, hasta la venta final de
los productos.

John D. Rockefeller fue presidente y principal accionista de la compañía, además de haber sido uno de
sus fundadores. En poco tiempo, la empresa creció de manera exponencial, gracias a sus acuerdos
secretos con las empresas ferroviarias para abaratar las tarifas de transporte.
El derecho de la competencia: antecedentes

¿El poder del mercado sobre el poder político?

El derecho de la competencia: antecedentes

En el año de 1890 se emite en los [Link]. la Ley Sherman (Ley

Antitrust) contra las entidades que empezaban a formar grandes
posiciones de dominio que iban en contra de los intereses de la
economía norteamericana.
Ø Evitar que las empresas que forman un trust puedan restringir el
comercio entre los estados de dicho país o naciones extranjeras.
Ø Están prohibidas todas las acciones para monopolizar el mercado
y el comercio.
El derecho de la competencia: antecedentes

Con el derecho Antitrust nace el derecho de la

Competencia. Luego de la segunda guerra mundial
llega a Europa y de allí empieza a difuminarse a
países de américa latina.

En el Perú, el primer antecedente normativo lo

encontramos en el Decreto Legislativo N°701, Ley de
Eliminación de las Prácticas Monopólicas,
Controlistas y Restrictivas de la Libre Competencia.
(publicado en el Diario Oficial El Peruano el 07 de
noviembre de 1991).
2. Derecho de la Competencia: definición y características
La libre competencia: definición y alcances

¿Qué es la libre competencia?

La libre competencia es el proceso mediante el

cual las empresas buscan obtener las
preferencias de los consumidores, a través del
ofrecimiento de mejores productos y servicios en
términos de precios, calidad y variedad.

Esta pugna entre las empresas (agentes

económicos) por captar la preferencia de los
consumidores se realiza mediante las mejoras
en el precio y en la calidad de lo que se ofrece.
La libre competencia: definición y alcances

¿Qué es la libre competencia?

La preocupación por la eficiencia

siempre va a estar ligada al Derecho de
la Competencia. De ello se deriva el
bienestar de los Consumidores,
acompañado de una adecuada
regulación por parte del Estado.

La Comisión Federal de Comercio (FTC por sus siglas en inglés) es una agencia independiente del gobierno
de los Estados Unidos, establecida en 1914 por la ley de la Comisión Federal de Comercio. Su misión principal
es promover los derechos de los consumidores y la eliminación y prevención de prácticas que atentan contra la
libre competencia.
La libre competencia: definición y alcances

¿Qué es la libre competencia?

TUO del D.L. 1034 – Ley de represión de

conductas anticompetitivas

Artículo 1.- Finalidad de la presente Ley.-

“La presente Ley prohíbe y sanciona las conductas

anticompetitivas con la finalidad de promover la
eficiencia económica en los mercados para el
bienestar de los consumidores.
La libre competencia: definición y alcances

¿Qué es la libre competencia?

La libre competencia es el mejor mecanismo para

promover la asignación eficiente de recursos en el
mercado.

Esto se debe a que, para ganarse la preferencia de los

consumidores, los proveedores bajan sus precios y
mejoran la calidad de sus productos. Como
consecuencia de ello, los consumidores tienen más y
mejores opciones a su disposición.

Por este motivo, la defensa de la libre competencia

es una de las políticas públicas más importantes para el
desarrollo económico de un país.
La libre competencia: definición y alcances

¿Cuál es el bien jurídico protegido?

El bien jurídico protegido es el comportamiento competitivo.

Pero bajo esta formulación, el bien jurídico es “un algo”, no una
propiedad de algo. Siguiendo las críticas recién revisadas
diremos entonces que el bien jurídico protegido es la
competitividad del actuar de los agentes del mercado, i.e.: una
propiedad conductual.

Además, estamos frente a un bien jurídico colectivo pues, según

una caracterización puramente negativa, “la propiedad
positivamente valorada sirve para el interés de la generalidad de las
personas que cuentan como sus beneficiarios” (Hefendehl, 2002, p. 4),
es decir, “es un bien jurídico indivisible” en la medida que todas las
personas se aprovechan de su existencia
3. Evolución de la legislación en el Derecho de la Competencia
Evolución de la Legislación en el Derecho de la Competencia
Objetivo general del marco normativo

§ Las normas de defensa y protección de la libre

competencia buscan evitar que las empresas
concentren poder de mercado por razones distintas a
una mayor eficiencia, y también que utilicen de forma
ilegal el poder de mercado que tienen.

§ Asimismo, buscan que el poder de mercado no se

concentre a través de fusiones o adquisiciones de
empresas que generen un grave riesgo para la
competencia y el bienestar de los consumidores.
Evolución de la Legislación en el Derecho de la Competencia
Objetivo general del marco normativo

§ Las normas de defensa y protección de la libre

competencia no prohíben ni sancionan la existencia
del poder sustancial de mercado o de posición de dominio.

§ Más bien, buscan evitar que las empresas concentren

poder de mercado por razones distintas a una mayor
eficiencia, o que el poder de mercado se concentre a
través de fusiones o adquisiciones de empresas.
Evolución de la Legislación en el Derecho de la Competencia
Objetivo general del marco normativo

Formas de obtener
poder en el mercado
de manera
LEGÍTIMA
Evolución de la Legislación en el Derecho de la Competencia
Objetivo general del marco normativo

Formas de obtener
poder en el mercado
de manera
ILEGÍTIMA
Evolución de la Legislación en el Derecho de la Competencia
Decreto legislativo N° 1034 – Represión de la competencia desleal

Con el Decreto Legislativo N°701, norma que

estuvo en vigor y fue aplicada por
aproximadamente 15 años, desde que se iniciaron
las labores del Indecopi en 1993 hasta julio del
2008, en que comenzó a regir el Decreto
Legislativo N°1034.

Reprimir cualquier tipo de práctica que pueda

distorsionar el proceso competitivo, es decir, la
libre competencia.

Nuestra normativa a través de un sistema de

control de conductas establece prohibiciones
absolutas y relativas para evitar tener efectos
exclusorios en el mercado.
Evolución de la Legislación en el Derecho de la Competencia
Decreto legislativo N° 1044 – Represión de la competencia desleal

Las normas de represión de la competencia

desleal tienen como objetivo promover el
correcto funcionamiento del mercado.
En ese contexto, el solo hecho de competir
puede generar una daño a determinados
agentes económicos., el cual puede a su vez
ser un daño licito o ilícito.
4. Control de conductas y control de estructuras
Control de conductas y control de estructuras

El Derecho de la Competencia tiene dos vías típicas de aplicación que se plasman en normas
legales que se conocen como “control de conductas” y “control de estructuras”.
Control de conductas: definición

El control de conductas se manifiesta en normas que establecen la

prohibición de determinados comportamientos de los agentes
económicos en el mercado, que se considera que restringen
inválidamente la competencia en perjuicio del consumidor, del
proceso competitivo y, en términos más generales, del mercado en sí
mismo.

Como regla general, el control de conductas opera luego que la

conducta prohibida se ha producido en el mercado; es decir,
funciona como una evaluación ex post del comportamiento de las
empresas, identificando si el mismo ha sido conforme al marco
legal o ha incurrido en la práctica prohibida.

Dado lo anterior, el control de conductas se aplica en los casos en

que el poder de mercado se obtiene por medios ilegítimos como
producto de comportamientos inválidos de los agentes económicos.
Control de conductas: definición

Estas prácticas anticompetitivas pueden ser de dos tipos:

Control de conductas: definición

El abuso de la posición de dominio

A través de estos actos una empresa que cuenta con

poder sustancial de mercado o posición de dominio,
aprovecha indebidamente ese poder o posición en el mercado
para sacar ventaja de ello e impedir la entrada de nuevos
competidores u obstaculizar la permanencia de los que
ya se encuentran operando en el mercado.

Usualmente son actos ilícitos de una empresa; es decir,

actos unilaterales para excluir ilegalmente del mercado a
los competidores.

La ley peruana los denomina “actos de abuso de posición de

dominio”.
Control de conductas: definición

¿Cómo sabemos si tiene posición de dominio?

§ Para determinar si una empresa cuenta con posición de dominio

es necesario definir si puede imponer las condiciones de compra o
venta, con independencia de la reacción de sus clientes,
proveedores o competidores.

§ Una empresa podrá actuar de esta forma cuando los clientes y

proveedores del mercado en cuestión no tienen alternativas
reales, distintas a la empresa dominante, para comprar los bienes
que requieren o vender los bienes que producen, respectivamente.

§ Asimismo, la empresa dominante podrá comportarse de tal

manera si no enfrenta competidores o si los que existen no tienen
la fuerza suficiente para enfrentarla.
Control de conductas: definición

¿Cómo sabemos si tiene posición de dominio?

Decreto legislativo N° 1034

Control de conductas: definición

¿Qué tipos de abuso de posición de dominio conocemos?

Los actos de abuso de posición de dominio se suelen clasificar en dos grandes categorías
conocidas: (i) abuso explotativo y (ii) abuso exclusorio o excluyente.
Control de conductas: definición
Prácticas colusorias

Las prácticas colusorias son comportamientos

coordinados entre agentes competidores o agentes que
actúan en distintas etapas del proceso productivo o de
comercialización que, a través de la coordinación, dejan
de actuar de modo independiente entre sí y se comportan
coludidos según los términos pactados o convenidos,
creando así una restricción indebida de la competencia

A diferencia de lo que ocurre con los actos de abuso de posición de dominio que son, por regla
general, unilaterales, las prácticas colusorias involucran siempre a dos o más agentes. Además, estos
agentes deben ser necesariamente independientes, es decir, deben tener la capacidad de tomar
decisiones comerciales y empresariales por su propia cuenta y riesgo, pues sólo así pueden optar
por no actuar de modo independiente a través de la práctica colusoria.
Control de conductas: definición
Prácticas colusorias

La práctica colusoria se clasifica como horizontal o vertical en función del tipo de agentes que
participan de la misma:

§ Prácticas colusorias entre competidores: Las prácticas colusorias horizontales se

producen entre dos o más agentes que compiten entre sí, es decir, entre empresas que
producen y/o venden bienes que son sustitutos (por ejemplo, bienes que cumplen la
misma finalidad pero son de distintas marcas). Por ello, se señala que estas prácticas
involucran a empresas que se encuentran en el mismo nivel de la cadena productiva
o de comercialización.

§ Restricciones verticales de la competencia: Las restricciones verticales de la

competencia se producen entre agentes económicos que realizan actividades en
distintos niveles de la cadena de producción o comercialización, actividades que –por
lo general– son complementarias, como por ejemplo las de un fabricante y su
proveedor de insumos, o de un fabricante y sus canales de distribución mayorista y/o
minorista; por ello, se las califica como verticales al involucrar una relación de esta
naturaleza.
Control de conductas: definición
Control de estructuras: definición
¿Qué es el control de estructuras?

§ El control de estructuras se manifiesta en normas que

establecen un procedimiento a través del cual una autoridad
estatal aprueba las operaciones de concentración de
empresas, ya sea antes o después que se lleven a cabo los
actos requeridos para la ejecución de tales operaciones.

§ El propósito de estas normas es que la autoridad analice

los alcances de la operación de concentración y defina,
en términos anticipados, cuáles pueden ser sus efectos
sobre la competencia en el mercado respectivo y, en función
de ello, concluya si corresponde o no aprobar la operación.
Control de estructuras: definición
¿Qué es el control de estructuras?

§ Esto significa que la autoridad evalúa cómo funciona

actualmente el mercado con la estructura que tiene (con el
número de participantes que tiene y las condiciones de
competencia que presenta) y lo compara con la nueva
configuración del mercado si se aprobara la operación y el
impacto que esto tendría en las condiciones de competencia
futuras. Si se identifica que los potenciales efectos de la
concentración serán perjudiciales para la competencia y los
consumidores, se desaprueba la operación

El control de estructuras suele operar de modo previo a que se ejecuten los actos requeridos para
implementar efectivamente la concentración de las empresas involucradas, con lo cual funciona como
una evaluación ex ante de las concentraciones según las consecuencias que traerían para el mercado, a
diferencia del control de conductas que opera posteriormente
Control de estructuras: definición
¿Qué es el control de estructuras?
Control de conductas y estructura:
PRÓXIMA SESIÓN

§ Sucesos Anticompetitivos. Regla del Per se y

Regla de la Razón.
§ Prácticas Anticompetitivas.
§ La Autoridad de Competencia.
§ Labor de la Autoridad de Competencia
Aspectos Procesales
REFERENCIAS

• Ovalle, José. (2000) Derecho del Consumidor

[Link]
/titulos/72271

• Portal del Estado Peruano. (s.f.)

[Link]

• Dialnet (s.f.) [Link]

GRACIAS