FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS HUMANAS

CARRERA DE DERECHO

Tesis:
La protección del interés superior del niño y los criterios para delimitar la
tenencia compartida en casos de alta conflictividad familiar

Autores:
URBINA SALCEDO, Alisson Ashley U18305996
VILLALOBOS ENRIQUEZ, Vivian Raquel U18215601

Para optar el Título Profesional de Abogado

Asesores:
Yrma Consuelo Yataco Barrón

Lima – Perú

2024

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2
DEDICATORIA

Vivian Villalobos Enriquez:

A mis amados padres, Rosa y Wilson; y a mi hermana Alondra, por ser mi
refugio, mi fuerza y mi mayor inspiración. Gracias por cada sacrificio
silencioso, por cada palabra de aliento y por enseñarme que la
perseverancia y el amor son la clave para alcanzar los sueños. Sin su
apoyo incondicional, este logro no habría sido posible.
A mis preciosas hijas, Khaleesi y Romina, mis más grandes bendiciones y
el motor de mi vida. Khaleesi, mi princesa, gracias por enseñarme que la
verdadera fortaleza nace del amor. Romina, mi pequeña, gracias por
iluminar mis días con tu ternura. Cada página de este trabajo lleva impreso
mi amor por ustedes, porque todo lo que hago es por su bienestar y su
futuro.
A mi familia, Rocío y Juan, por su incondicional apoyo y por acompañarme
en este desafío. Gracias por motivarme a seguir adelante.
Este logro no es solo mío, es de ustedes. Con todo mi amor y gratitud, les
dedico este esfuerzo, esperando que un día se sientan tan orgullosos de
mí como yo lo estoy de tenerlos en mi vida.

Alisson Urbina Salcedo:

A mis padres Carlos y Tatiana, cuyo amor y apoyo incondicional han sido
el pilar fundamental en cada paso de este recorrido. Gracias por
enseñarme el verdadero significado del esfuerzo y la perseverancia.
A mi hijo Liam, que con su sonrisa y su presencia me ha dado la fuerza y
la motivación para luchar por mis sueños. Eres mi razón y mi mayor
inspiración para alcanzar todas mis metas.
Y por último agradezco a mi compañera de tesis Vivían Villalobos, por ser
mi compañera de lucha, siempre dispuesta a apoyarme y a mantenernos
firmes frente a las adversidades. Juntas superamos cada obstáculo y
aprendimos a nunca rendirnos.
Gracias a todos, porque este logro es también suyo.

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AGRADECIMIENTOS

Este trabajo es el fruto de gran empeño y compromiso, así como

del apoyo y acompañamiento de muchas personas que, de
diversas formas, hicieron posible la realización de esta tesis. A
todos ellos les estamos profundamente agradecidas. En primer
lugar, deseamos manifestar nuestro más profundo agradecimiento
a nuestros progenitores, quienes en todo momento nos brindaron
su cariño, apoyo absoluto y constante aliento durante este proceso.
Gracias por confiar en nosotras y por enseñarnos el valor de la
perseverancia y la humildad en cada paso que damos.
Agradecemos profundamente a nuestra tutora de tesis, la Dra.
Yrma Yataco Barrón, por la valiosa orientación, comprensión y
confianza. Su amplia experiencia y conocimiento fueron
fundamentales para fortalecer y organizar este proyecto, y sus
sabios consejos nos brindaron el apoyo necesario para perseverar
en los momentos más complicados.
Finalmente, dedicamos este trabajo a todos aquellos que, de
alguna manera, creyeron en mis capacidades y me inspiraron a
alcanzar mis objetivos. Gracias por acompañarme en este viaje que
hoy concluye, pero que marca el comienzo de un nuevo capítulo.

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 INDICE DE CONTENIDO
DEDICATORIA ............................................................................................................. 3
AGRADECIMIENTOS .................................................................................................. 4
RESUMEN.................................................................................................................... 8
ABSTRAC .................................................................................................................... 9
INTRODUCCION ........................................................................................................ 10
1. CAPITULO I: PROBLEMA DE INVESTIGACION ............................................... 12
1.1. Realidad Problemática .............................................................................. 12
1.2. Formulación del Problema: general y específicos .................................. 15
1.3. Objetivos de la investigación: general y específicos ............................. 15
1.4. Justificación e importancia de la Investigación ...................................... 16
1.4.1. Justificación Teórica ......................................................................... 16
1.4.2. Justificación Práctica ........................................................................ 16
1.4.3. Justificación Ética ............................................................................. 17
1.5. Limitaciones de la investigación .............................................................. 17
2. CAPITULO II: MARCO TEORICO ....................................................................... 19
2.1. Antecedentes de estudios ........................................................................ 19
2.1.1. Antecedentes Internacionales .......................................................... 19
2.1.2. Antecedentes Nacionales ................................................................. 21
2.2. Bases Teóricas .......................................................................................... 28
2.2.1. Naturaleza Jurídica de la Familia ...................................................... 28
2.2.2. Principio del Interés Superior del Niño ............................................ 28
2.2.3. Tenencia ............................................................................................. 28
2.2.4. Tenencia Compartida ........................................................................ 29
2.2.5. Tenencia Exclusiva ............................................................................ 29
2.2.6. Responsabilidad parental ................................................................. 29
2.2.7. Alienación parental ............................................................................ 30
2.2.8. Alta conflictividad familiar (causas y consecuencias) .................... 30
2.2.9. Análisis de la Legislación Comparada ver (ANEXO 3) ............... 32
2.3. Bases Normativas ..................................................................................... 32
2.3.1. Art. 3 de la C.D.N................................................................................ 32
2.3.2. Art. 9 de la C.D.N................................................................................ 32
2.3.3. Art. 12 de la C.D.N. ............................................................................. 33
2.3.4. Art. 18 de la C.D.N. ............................................................................. 33
2.3.5. Art. 81 del C.N.A. regulada por la Ley N.º 31590 .............................. 33
2.3.6. Art. 82 del C.N.A. regulada por la Ley N.° 31590.............................. 34

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 2.3.7. Art. 83 del C.N.A. regulada por la Ley N.° 31590.............................. 34
2.3.8. Art. 84 del C.N.A. regulada por la Ley N.° 31590.............................. 35
2.3.9. Art. 4 de la Const. Política del Perú .................................................. 35
2.3.10. Ley N.° 30364 ..................................................................................... 36
2.4. Definición Conceptual de la terminología empleada .............................. 36
2.4.1. Régimen de Visitas ............................................................................ 36
2.4.2. Bienestar del niño.............................................................................. 36
2.4.3. Interés Superior del Niño .................................................................. 37
2.4.4. Alta Conflictividad familiar ................................................................ 38
2.4.5. Normativa sobre Tenencia Compartida............................................ 38
2.4.6. Valoración de las Pruebas en los Procesos Judiciales .................. 39
3. CAPITULO III: MARCO METODOLOGICO ........................................................ 40
3.1. Tipo y diseño de investigación................................................................. 40
3.2. Escenario (contexto físico, social o experimental) y caracterización de
los sujetos ............................................................................................................. 41
3.3. Supuestos categóricos ............................................................................. 43
3.4. Categorías, sub categorías e indicaciones.............................................. 43
3.5. Matriz de categorización ver (ANEXOS 2 ) .............................................. 44
3.6. Métodos y técnicas de investigación ....................................................... 44
4. CAPITULO IV: ANALISIS E INTERPRETACION DE DATOS ............................ 46
4.1. Análisis y síntesis de las categorías de estudio ..................................... 46
4.2. Análisis de la interpretación de la entrevista .......................................... 50
5. CAPITULO V: DISCUSIONES, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ..... 70
5.1. Discusiones ............................................................................................... 70
5.2. Conclusiones ............................................................................................. 73
5.3. Recomendaciones ..................................................................................... 74
REFERENCIAS .......................................................................................................... 75
ANEXOS .................................................................................................................... 79
ANEXOS 1: MATRIZ DE CONSISTENCIA ................................................................ 80
ANEXOS 2: MATRIZ DE OPERACIONALIZACION DE CATEGORIAS .................... 82
................................................................................................................................... 85
ANEXOS 3: LEGISLACION COMPARADA ............................................................... 86
ANEXOS 4: GUIA DE ANALISIS DOCUMENTAL DE SENTENCIAS SOBRE LA
TENENCIA ................................................................................................................. 92

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 INDICE DE ABREVIATURAS

art.: Artículo
Const.: Constitución
C.N.A.: Código de los niños y adolescentes
C.D.N.: Convención sobre los Derechos del Niño
D.F.: Derecho de Familia
P.P.: Patria Potestad
R.V.: Régimen de Visitas
R. Cus.: Régimen de Custodia
Cus. Comp.: Custodia Compartida
R. Cus. Comp.: Régimen de Custodia Compartida
Ten.: Tenencia
Ten. Comp.: Tenencia Compartida
Ten. Excl.: Tenencia Exclusiva
I.S.N.: Interés Superior del Niño
P.I.S.N.: Principio del Interés Superior del Niño
A. Conflic. Fam.: Alta Conflictividad Familiar
Bi. N.: Bienestar del Niño

7
RESUMEN

La presente investigación titulada “La protección del interés superior del niño y
los criterios para delimitar la tenencia compartida en casos de alta conflictividad
familiar” tiene como objetivo principal determinar si el interés superior del niño
podría verse afectado en procesos que buscan establecer la tenencia compartida
cuando existe una alta conflictividad entre los progenitores. Se adopta un
enfoque cualitativo, con un diseño no experimental de tipo transversal, y nivel
descriptivo-explicativo. La recolección de datos se realizará mediante análisis
documental y entrevistas a abogados especialistas en Derecho Civil-Familia,
jueces de familia y un psicólogo infantil.

La tenencia compartida busca garantizar que ambos padres ejerzan sus

derechos y deberes hacia sus hijos tras una separación. Sin embargo, en
contextos de alta conflictividad familiar, caracterizados por violencia,
manipulación emocional, desacuerdos constantes o incumplimiento de
acuerdos, su aplicación puede afectar la estabilidad emocional del menor. El
principal problema identificado es la falta de criterios específicos en el artículo 81
del Código de los Niños y Adolescentes, modificado por la Ley N.° 31590, para
establecer cuándo no corresponde aplicar la tenencia compartida.

Esta omisión normativa deja la decisión a criterio de cada juez, generando fallos
dispares y afectando la seguridad jurídica. Aunque el interés superior del niño es
un principio rector en el Derecho de Familia peruano, la ausencia de lineamientos
claros para restringir la tenencia compartida en contextos conflictivos representa
un riesgo para la protección del menor. Por tanto, se plantea la necesidad de
establecer criterios normativos más precisos y uniformes que guíen al juez en su
decisión y garanticen verdaderamente el bienestar del niño o adolescente.

PALABRAS CLAVE: Interés superior del niño, Régimen de visitas, Análisis de

la tenencia compartida, Protección supranacional del menor, Conflictos
intrafamiliares en los casos de tenencia compartida.

8
ABSTRAC

This research, titled "The Protection of the Best Interests of the Child and the
Criteria for Defining Shared Custody in Cases of High Family Conflict," aims to
determine whether the best interests of the child may be compromised in custody
proceedings when high levels of parental conflict are present. The study adopts
a qualitative approach, using a non-experimental, cross-sectional method at a
descriptive and explanatory level. Data will be collected through documentary
analysis and interviews with Civil-Family Law attorneys, Family Court judges, and
a child psychologist.
Shared custody is intended to ensure that both parents continue to fulfill their
rights and responsibilities toward their children following a separation or divorce.
However, its application in high-conflict family contexts, marked by ongoing
disputes, domestic violence, emotional manipulation, or repeated breaches of
agreements, can negatively affect the child’s emotional well-being. The central
issue lies in the lack of specific legal criteria in the Code of Children and
Adolescents, particularly in Article 81 as amended by Law No. 31590, to
determine when shared custody should not be applied. This gap in the law grants
broad discretion to judges, often leading to inconsistent rulings and reduced legal
certainty, placing children at risk of continued exposure to parental conflict.
While the principle of the best interests of the child is a cornerstone in the
Peruvian legal framework, the lack of standardized guidelines to limit shared
custody in high-conflict situations challenges the effective protection of this
principle. Therefore, the study highlights the need for clearer, more uniform legal
criteria to guide judicial decisions and safeguard the child's well-being in
contentious custody cases.

KEYWORDS: Best interests of the child, Visitation regime, Joint custody

analysis, Supranational protection of minors, Intrafamilial conflicts in joint custody
cases.

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INTRODUCCION

La investigación actual se enfoca en la inaplicabilidad de la tenencia compartida

en casos de alta conflictividad entre progenitores, desde el enfoque del derecho.
La tenencia compartida se define como una figura legal, el cual posibilita que
ambos padres ejerzan, de manera equitativa, sus derechos y responsabilidades
sobre los hijos menores, incluso tras una separación. Sin embargo, en entornos
de conflicto elevado, donde existen desacuerdos irreconciliables, violencia
familiar, manipulación emocional o incumplimiento reiterado de acuerdos, este
régimen puede resultar perjudicial para el desarrollo y bienestar del niño. En
estas circunstancias, la aplicación automática de la tenencia compartida podría
agravar los conflictos y exponer a los hijos a una situación de inestabilidad
emocional.
En el Código de los Niños y Adolescentes (art. 81), con la modificación mediante
la Ley N° 31590, regula el régimen de tenencia, este no establece criterios
específicos para determinar su inaplicabilidad en situaciones conflictivas,
dejando la decisión a la discrecionalidad de los jueces. Esta falta de claridad
normativa ha dado lugar a decisiones judiciales inconsistentes, afectando la
seguridad jurídica y, en algunos casos, priorizando la igualdad parental en cuanto
al interés superior del niño. La problemática planteada en este trabajo de
investigación radica en los conflictos que surgen en la tenencia compartida
cuando existen desacuerdos entre los padres. Siendo así que estas divergencias
deben ser prioritariamente atendidas en la vía judicial, con el objetivo de
salvaguardar y asegurar el interés superior del niño.
El propósito de esta investigación es detallar los casos normativos y
jurisprudenciales que justifican la inaplicabilidad del régimen en situaciones
conflictivas, y proponer alternativas legales que prioricen la protección del menor.
La investigación contribuye teóricamente revisando la doctrina existente y
evaluando las limitaciones de la tenencia compartida en contextos de conflicto.
En lo práctico, ofrece criterios claros para orientar decisiones judiciales
coherentes, y éticamente, enfatiza que el bienestar del menor debe prevalecer
sobre las disputas entre los progenitores.
El estudio sigue una metodología jurídica-dogmática con enfoque cualitativo,
basada en el análisis normativo, jurisprudencial y entrevistas a especialistas. Su

10
alcance está limitado a la normativa vigente en Lima Metropolitana y se centrará
en decisiones aplicables hasta la fecha del estudio. Esta investigación busca
fortalecer el marco legal del Derecho de Familia, ofreciendo herramientas para
decisiones judiciales más equitativas que protejan el interés superior del niño en
casos de alta conflictividad familiar.

11
1. CAPITULO I: PROBLEMA DE INVESTIGACION

1.1. Realidad Problemática

La tenencia compartida, en lo sucesivo Ten. Comp., es una figura legal que

tiene como propósito asegurar que ambos progenitores tengan la facultad de
ejercer sus derechos y obligaciones respecto a los hijos menores,
asegurando que ellos mantengan una relación constante y relevante con
cada uno de los progenitores, incluso después una separación o divorcio. Sin
embargo, dentro de situaciones de alta conflictividad familiar, para efectos
posteriores A. Conflic. Fam., donde hay desacuerdos irreconciliables,
violencia familiar, manipulación emocional o incumplimiento reiterado de
acuerdos, esta modalidad podría llegar a ser un elemento que cause
desestabilización en el menor.
En el Código de los niños y adolescentes (art. 81), a partir de ahora C.N.A.,
con la modificación mediante la Ley N.º 31590, se señala que no se definen
criterios concretos para determinar la inaplicabilidad de la Ten. Comp., lo cual
deja esta decisión a la discrecionalidad de los jueces. Esto ha generado
decisiones judiciales dispares, vulnerando la seguridad jurídica y exponiendo
al menor a conflictos que se generan entre los progenitores. En línea con lo
mencionado, en el contexto del sistema legal peruano, el principio del interés
superior del niño, en adelante P.I.S.N., es un elemento clave en cada una de
las decisiones en relación a los menores, garantizando que sus derechos
prevalezcan por encima de cualquier otro interés.; sin embargo, la aplicación
de la Ten. Comp. en contextos de A. Conflic. Fam. plantea importantes
desafíos dentro de nuestro ordenamiento jurídico.
Conforme se puede apreciar la ausencia de criterios normativos claros y
estandarizados para la restricción o limitación de la Ten. Comp. en
situaciones conflictivas de los progenitores, deja un amplio margen para la
discrecionalidad judicial, lo que puede resultar en la toma de decisiones que
puedan generar una desprotección al interés superior del niño, a partir de
ahora I.S.N.
En este contexto del análisis países como España y México, han definido
parámetros concretos que brindan a los jueces las herramientas necesarias
para tomar decisiones fundamentadas respecto a la relevancia de la Ten.

12
Comp. en situaciones complejas entre conflictos entre los progenitores, para
mayor abundamiento cuando se analiza en sede judicial la Ten. Comp.,
dentro de la legislación española, Código Civil Española (art. 92), consideran
factores específicos para evaluar la Ten. Comp. en contextos conflictivos,
tales como la disposición de los progenitores a colaborar, la presencia de
antecedentes de violencia y la habilidad de los padres para comunicarse de
manera efectiva, este criterio normativo ofrece una guía que limita la
discrecionalidad de los jueces, promoviendo la toma de decisiones más
consistentes y alineadas con el interés del menor. En el mismo sentido, la
normativa ha progresado hacia un marco legal que resguarda el I.S.N. En
situaciones de Ten. Comp., el Código Civil Federal (1928, art. 416), estipula
que los jueces deben evaluar aspectos como el bienestar emocional del niño,
la habilidad de los progenitores para garantizar un ambiente libre de violencia
y la disposición de ambos para colaborar en la crianza compartida.
El objetivo central de esta investigación es determinar la evaluación de las
decisiones judiciales que salvaguarden el I.S.N. cuando existen divergencias
entre los progenitores que generan un entorno de A. Conflic. Fam. en la Ten.
Comp., dándose en situaciones donde las relaciones entre los progenitores
están marcadas por conflictos intensos, la implementación de un régimen de
Ten. Comp. puede no ser lo más adecuado para garantizar el bienestar
integral y emocional del niño. Por ello, las disputas parentales prolongadas,
la falta de cooperación y la existencia de un historial de violencia familiar son
factores que pueden comprometer la estabilidad del menor si se le expone a
un régimen de custodia compartida, en lo sucesivo R. Cus. Comp. A pesar
de la relevancia crucial del P.I.S.N., la normativa peruana no ofrece
directrices claras para que los jueces puedan determinar la idoneidad de la
Ten. Comp. en situaciones de A. Conflic. Fam. Esta ausencia de directrices
claras otorga a los operadores de justicia un amplio margen de
discrecionalidad, lo que puede derivar en decisiones judiciales desiguales
que no siempre protegen de manera adecuada los derechos del niño. Por
ello, resulta crucial identificar y detallar los criterios normativos y
jurisprudenciales que podrían justificar la inaplicabilidad del régimen de Ten.
Comp. en estas circunstancias, asegurando así la protección efectiva del
menor.

13
La jurisprudencia peruana ha mostrado un desarrollo en cuanto a la Ten.
Comp., pero aún no ha logrado una uniformidad que permita aplicar de
manera consistente el P.I.S.N. en situaciones de alta conflictividad, en donde
se puede apreciar que, en ciertos casos, los jueces han decidido limitar la
Ten. Comp. al identificar un entorno familiar conflictivo, dando prioridad al Bi.
N., en lo que sigue Bi. N. No obstante, en otras situaciones, se ha establecido
un R.Cus.Com. sin realizar una evaluación detallada de los riesgos
implicados, lo que resalta la importancia de disponer de un marco legal
adecuado más sólido que guíe la actuación judicial en estos contextos. En
muchos casos, la imposición de la Ten. Comp. en contextos conflictivos no
garantiza el Bi. N. y puede generar un entorno inestable, con impactos
negativos en su desarrollo emocional y psicológico. Por otro lado, la ausencia
de criterios normativos precisos pone en riesgo la correcta aplicación del
P.I.S.N., que debe ser el principio rector en todas las decisiones referentes a
su cuidado y bienestar.
En síntesis, la problemática que examina este trabajo de investigación se
centra en la ausencia de criterios precisos en la normativa peruana para
determinar de manera adecuada la pertinencia de la Ten. Comp. en
situaciones de alta conflictividad. Siendo el propósito fundamental establecer
un marco legal más claro y uniforme que facilite a los jueces la toma de
decisiones orientadas a salvaguardar efectivamente el I.S.N., evitando que
resoluciones judiciales inconsistentes pongan en riesgo innecesario al menor.
Por ello, este trabajo de investigación busca contribuir a un sistema de justicia
más justo y protector en el ámbito del derecho familiar, dando prioridad en
todo momento a la seguridad y el Bi. N.

14
1.2. Formulación del Problema: general y específicos

Pregunta General
¿Cómo se podría afectar el interés superior del niño en los procesos que
limiten la tenencia compartida, en donde exista una alta conflictividad familiar
entre los progenitores?

Preguntas Específicas:
 ¿Cómo la tenencia compartida al ser impuesta como regla general
podría perjudicar el desarrollo integral del niño, cuando existan casos
de alta conflictividad entre los progenitores?

 ¿Cuáles son los criterios jurisprudenciales que permiten evaluar el

perjuicio generado por la tenencia compartida en casos de alta
conflictividad parental, con el propósito de determinar si dichos
criterios salvaguardan o afectan el interés superior del niño?

1.3. Objetivos de la investigación: general y específicos

Objetivo General:
Determinar si podría afectarse el interés superior del niño dentro de los
procesos que buscan delimitar la tenencia compartida cuando exista una alta
conflictividad entre los progenitores.

Objetivo Específicos:
 Analizar a fin de identificar, si la tenencia compartida al ser impuesta
como regla general podría perjudicar el desarrollo integral del niño,
cuando existan casos de alta conflictividad entre los progenitores.

 Analizar los criterios jurisprudenciales que permiten evaluar el perjuicio

generado por la tenencia compartida en casos de alta conflictividad
parental, con el propósito de determinar si dichos criterios
salvaguardan o afectan el interés superior del niño.

15
1.4. Justificación e importancia de la Investigación

En el trabajo de estudio, se ha desarrollado su justificación, respetando la

siguiente estructura:

1.4.1. Justificación Teórica

La Ten. Comp., aunque teóricamente promovida como una figura

beneficiosa para la igualdad parental y el equilibrio emocional del niño,
presenta vacíos en su interpretación y aplicación en contextos de alta
conflictividad. Esto genera una necesidad de revisar la doctrina existente,
destacando cómo esta figura debe ser aplicada, de acuerdo con los
derechos de los niños y no solo con los intereses de los progenitores. Al
realizar un análisis crítico de la teoría del I.S.N., se aporta al desarrollo de
una doctrina jurídica que reconozca las limitaciones y condiciones para
que la Ten. Comp. funcione a favor de los menores. Es por ello que este
trabajo se desarrollará bajo una metodología dogmática jurídica, de
enfoque cualitativo, en donde utilizaremos guías de entrevistas, y
jurisprudencia.

1.4.2. Justificación Práctica

La imposición de la Ten. Comp. en casos de A. Conflic. Fam. genera

serios problemas en su implementación, impactando la estabilidad
emocional y legal tanto de los menores como de los padres, por ello, la
investigación ofrece un análisis de los efectos prácticos de este modelo
en contextos de conflicto, proponiendo alternativas para mitigar el impacto
negativo en las familias. Al sugerir reformas normativas, se pretende
facilitar herramientas a jueces y abogados, quienes podrían contar con
criterios claros que guíen decisiones menos arbitrarias y más orientadas
a proteger los derechos de los menores. Esto, a su vez, podría fortalecer
la predictibilidad de las resoluciones judiciales, reduciendo la
incertidumbre en casos de familia y promoviendo resoluciones ajustadas
a la realidad de cada caso.

16
 1.4.3. Justificación Ética

Esta investigación es fundamental porque vela por la aplicación de un

principio esencial: el I.S.N. La imposición de la Ten. Comp. en casos de
A. Conflic. Fam. puede desatender los derechos del menor y sus
necesidades emocionales, sacrificando el Bi. N. por una falsa apariencia
de igualdad parental. Así, el estudio apunta a cuestionar y adaptar el
sistema legal para que la normativa responda, en primera instancia, a los
intereses y Bi. N., antes que a las disputas de los adultos. Proponer una
base normativa para la Ten. Comp. que priorice el Bi. N. en contextos
conflictivos es un aporte ético necesario en la defensa de los derechos de
los niños, promoviendo un sistema judicial que actúe de manera justa y
responsable en su protección.

1.5. Limitaciones de la investigación

Las limitaciones que surgieron en el desarrollo de esta investigación, se

describen a continuación:

 Limitación temporal:
El enfoque de la investigación estará en la legislación, jurisprudencia y
doctrina vigentes hasta la fecha del estudio, por lo que cualquier cambio
legislativo posterior no podrá ser considerado.

 Limitación geográfica:
El análisis se enfocará en el marco jurídico nacional (Perú), lo que implica
que no se incluirán estudios comparados con sistemas legales de otros
países, salvo como referencia contextual o complementaria.
Además, la investigación se centrará en Lima Metropolitana, por lo que
los resultados podrían no ser aplicables a otras regiones del país con
contextos familiares distintos.

17
 Limitación doctrinal y jurisprudencial:
La investigación dependerá de la disponibilidad de fuentes
jurisprudenciales y doctrinales relevantes. Puede haber casos donde el
acceso a sentencias específicas o investigaciones doctrinarias recientes
esté limitado.

 Limitación metodológica:
Al tratarse de un estudio jurídico, el enfoque estará basado en la
interpretación normativa y doctrinal, lo que podría limitar la incorporación
de datos empíricos sobre la aplicación práctica del régimen de Ten. en
casos reales.

 Limitación temática:
La investigación se enfocará exclusivamente en los casos de A. Conflic.
Fam. entre progenitores en relación con la inaplicabilidad de la Ten.
Comp., por lo que no se abordarán otro régimen de custodia, en adelante
R. Cus. , o Tenencia, en lo posterior Ten.

18
2. CAPITULO II: MARCO TEORICO
2.1. Antecedentes de estudios

En esta sección de estudio, se desarrollará a partir de un análisis detallado

de tesis relevantes al tema en investigación. Se realizó una exhaustiva
búsqueda en línea en fuentes confiables, utilizando la biblioteca virtual de
diferentes universidades, el cual se revisaron 8 tesis, todas redactadas en
español.

2.1.1. Antecedentes Internacionales

Para Izquierdo (2020), en “Evolución de la Custodia Compartida en la

jurisprudencia de la sala 1º ts y de los tsj”, el autor aborda la problemática
que surge con la ruptura del núcleo familiar en casos de crisis en parejas,
enfocándose en la decisión sobre quien de los padres se comprometen a
cuidar el Bi. N., teniendo como prioridad el I.S.N. En aquellos casos donde
no se logra una conciliación entre los progenitores, es indispensable la
intervención judicial, con el fin de establecer el régimen de custodia, que
asegure de la mejor manera ese interés. Por ello, se centra en la custodia
compartida, en adelante Cus. Comp., la cual supone que los padres tienen
responsabilidades en el cuidado y representación legal de los menores.
Se analiza el desarrollo de esta figura en función de los cambios sociales
y legislativos, destacando la normativa española a partir de la
promulgación de la Ley sobre el divorcio de 1932 hasta la reforma de la
Ley 15/2005. Además, se realiza una revisión jurisprudencial y doctrinal
para valorar la aplicabilidad de la Cus.Com. en casos específicos,
especialmente en contextos de A. Conflic. Fam.

En ese sentido, Silva (2020), “El desarrollo integral de niños, niñas y

adolescentes y la Ten. Comp. en Tungurahua”, nos señala una
problemática en relación a los menores de edad son quienes sufren con
mayor intensidad los impactos emocionales de la separación de los
progenitores, lo que provoca alteraciones en su entorno familiar. En este
sentido, la investigación busca identificar factores que favorezcan a la
formación completa de los menores, mientras se examina la conveniencia
de incorporar la Ten. Comp. en la legislación ecuatoriana. Asimismo, este

19
trabajo de investigación tiene como objetivo principal, la situación vigente
de los menores cuyos progenitores están separados en Ecuador,
destacando que, en muchos casos, esta situación resulta perjudicial para
su estabilidad emocional. Además, se explora la posibilidad de desafiar
los conceptos tradicionales en la sociedad ecuatoriana, proponiendo la
Ten. Comp. como una alternativa válida para ambos progenitores, opción
que aún no ha sido abordada en la normativa del país. La resolución de
esta problemática, según el autor, podría tener un impacto positivo
considerable en el desarrollo de los infantes y adolescentes, generando
diversos beneficios y mejorando distintos aspectos de su desarrollo
personal y social. Finalmente, este estudio es pertinente para nuestra
investigación, ya que profundiza en la relevancia de la Ten. Comp. como
herramienta para proteger el I.S.N., eje central de nuestro análisis.
Además, la sugerencia de modificar la legislación para permitir la Ten.
Comp. coincide con nuestro objetivo de establecer criterios precisos que
limiten su implementación en casos de A. Conflic. Fam., priorizando
siempre el Bi. N. y la defensa de sus derechos primordiales.

Así mismo, Mora (2023), en el trabajo de investigación denominado “La

coparentalidad en el ecuador como principio de aplicación sobre la Ten.
Comp. de los hijos”, nos menciona la coparentalidad en Ecuador como un
principio esencial para la implementación de la Ten. Comp. El autor
analiza la problemática asociada a la tutela de los hijos luego de la
disolución de los progenitores, señalando que históricamente la custodia
ha sido otorgada a la madre, lo que genera efectos negativos tanto para
los padres como para los menores. Por ello, los hallazgos indican que la
incorporación de la coparentalidad en la legislación ecuatoriana podría
ayudar a disminuir los efectos negativos de otorgar la custodia a un solo
progenitor. El estudio destaca la relevancia de la intervención de los dos
progenitores en la crianza de los hijos para garantizar el I.S.N. y fomentar
su desarrollo integral, conforme a los principios establecidos en su
Constitución, en lo que sigue Const. La finalidad del estudio de
investigación es la adopción de la coparentalidad en la normativa sobre
Ten. Comp. aportaría beneficios tanto para los menores como para sus

20
progenitores. Por ello, se recomienda seguir investigando sobre este
tema, identificar los desafíos que pueda conllevar y plantear estrategias
viables para su efectiva implementación. En síntesis, este estudio es
relevante para nuestra investigación, ya que destaca la importancia del
I.S.N. en contextos de A. Conflic. Fam., lo cual se alinea con nuestro
objetivo de establecer criterios claros para la aplicación de la Ten. Comp.
en tales situaciones.

Sin embargo, Naula (2022) indica que, en conformidad con la Const. de la

República de Ecuador (art. 69, numeral 1), es necesario promover el
cumplimiento responsable de los roles paterno y materno, teniendo en
cuenta los derechos y deberes de los progenitores respecto a la crianza,
formación y desarrollo de sus hijos, pese a la separación de los padres.
La investigación reveló, según el Código de la Niñez y Adolescencia (art.
100), la responsabilidad compartida de los progenitores es asumida por
ambos padres, asegurando que los derechos de los hijos se mantengan,
incluyendo el fortalecimiento de los lazos afectivos con ambos
progenitores. A partir de esta información, se analizó la figura de la Ten.
Comp., que, aunque no está específicamente contemplada en la
legislación, ha sido aplicada por la Unidad Judicial de la Mujer y la Familia.
Es crucial entender las decisiones judiciales que guardan relación con
este tema, para garantizar el derecho de los hijos a vivir con sus tutores.
Para lograr los fines establecidos en la investigación, se realizó un análisis
jurídico, doctrinal y crítico, tomando en cuenta el I.S.N. y la
responsabilidad compartida entre los progenitores, utilizando el enfoque
de deducción para obtener información precisa del asunto en cuestión.
Asimismo, se realizó una investigación de campo mediante una encuesta
que recogió las opiniones de profesionales como jueces y abogados.

2.1.2. Antecedentes Nacionales

En el ámbito nacional podemos destacar a los autores Arana y Tafur

(2023), con la “La Ten. Comp. y el I.S.N., conforme la Ley N°31590“,
donde nos indica que la Ten. Comp. se establece en situaciones de
disolución conyugal o separación de los progenitores, como lo indica la

21
legislación actual. De acuerdo con esta normativa, la custodia debe ser
distribuida entre ambos progenitores, fomentando la equidad en derechos
y responsabilidades. Además, se considera la edad y el punto de vista del
menor, promoviendo su involucramiento en las decisiones que les
afectan, siempre que se garantice su bienestar. El propósito fundamental
de la ley es proteger el Bi. N., por esta razón, en situaciones de conflicto
entre los padres, el órgano judicial debe priorizar la Ten. Comp., a menos
que esta opción sea inapropiada o perjudicial para el niño. Aunque esta
legislación busca asegurar la equidad entre los progenitores, ha suscitado
controversia, especialmente en lo que respecta a la percepción de las
madres. No obstante, la norma se basa en el P.I.S.N., asegurando que
todas las decisiones judiciales respeten este derecho fundamental.

Asimismo, Coacalla y Paredes (2024), con la investigación titulada "La

Ten. Comp. y la vulneración al P.I.S.N., niña y adolescente en los centros
de conciliación de la ciudad de Juliaca – 2023", señalan que el propósito
fundamental fue analizar si la Ten. Comp. afecta al P.I.S.N., niña y
adolescente En los establecimientos de conciliación de la ciudad de
Juliaca en el transcurso del año 2023. Se trató de una investigación con
un enfoque cualitativo y de naturaleza básica, utilizando el modelo de
investigación-acción, particularmente en el enfoque de investigación-
acción práctica, considerando que se pretendió comprender la
problemática y proponer alternativas de solución. La técnica general
utilizada fue el inductivo, con el método cualitativo social como específico.
Con el fin de recopilar datos, se aplicó la técnica de la encuesta con un
cuestionario de 12 preguntas abiertas. Según las respuestas de los
profesionales en conciliación, se concluyó que, aunque la Ten. Comp. es
una figura jurídica que asigna tanto derechos como responsabilidades a
ambos padres, puede contravenir el principio I.S.N. cuando no se fijan
condiciones que aseguren la protección integral de los menores. Estos
criterios incluyen el reconocimiento de los menores como sujetos de
derechos, así como la protección y respeto de todos los derechos
establecidos por la Convención sobre los Derechos del Niño, en adelante
C.D.N., respaldados por la Ley N.º 30466.

22
Por otra parte, Oha y Mamani (2020), la investigación denominada “Ten.
Comp. y su influencia en el I.S.N. y Adolescente”, el propósito es
identificar cómo afecta la Ten. Comp. en el I.S.N. en la localidad de Puno,
en el periodo 2020. Con este fin, se empleó una metodología descriptiva
con un enfoque cualitativo. Se realizó un análisis de la normativa legal
relacionada con esta figura jurídica, en el que realizaron entrevistas a
especialistas en Derecho de Civil-Familia. Al concluir el estudio, se
determinó que la Ten. Comp., tiene un impacto significativo en el I.S.N.,
ya que lo vulnera e impacta tanto en el equilibrio emocional de los
menores como en su desarrollo pleno.

Finalmente, Sosa (2019), señala que la Ten. es un derecho que es

responsabilidad de los padres respecto a sus menores, los cuales fueron
reconocidos o nacidos en el matrimonio, siendo Uno de los derechos de
la patria potestad, en adelante P.P. Los Juzgados de Familia tienen la
competencia para resolver temas relacionados con la Ten. y la custodia
de los menores. La normativa legal sobre la Ten. está contemplada en los
arts. 81 a 87 del C.N.A., donde se establece que, por lo general, la Ten.
debe ser acordada por los padres, ya sea de manera directa o a través de
un Centro de Conciliación Extrajudicial con la firma de un Acta de
Conciliación. Si no existe consenso o si este resulta dañino para los hijos,
el juez tomará la decisión, optando por la Ten. Comp. y tiene la facultad
de modificar la Ten., siempre con la colaboración del equipo
multidisciplinario, por lo que dicha modificación se hará de manera
gradual. Para solicitar este cambio, debe interponerse una demanda
nueva, y la modificación no podrá hacerse antes de medio año después
de la decisión inicial. La petición puede abarcar puede abarcar tanto la
solicitud de la Ten., así como el reconocimiento de la Ten. si ya se está
ejerciendo de hecho. Ante situaciones que no existe acuerdo entre los
progenitores, el juez tomará en consideración los criterios a continuación
expuestos: el niño deberá residir con el progenitor con quien haya
convivido la gran parte del tiempo, considerando lo más beneficioso para
él; los hijos menores de tres años deberán permanecer con su mamá; y el
progenitor que no consiga la Ten. o custodia tendrá derecho a un régimen

23
 de visitas, en adelante R.V. En todos los casos, el juez asignará la Ten.
al progenitor que brinde las mejores condiciones para asegurar que el niño
pueda continuar en contacto con el otro progenitor.

ESTADO DEL ARTE

La investigación actual fue llevada a cabo a partir de diversos artículos científicos
relevantes para el tema, mediante una minuciosa exploración en línea de
artículos en fuentes verídicas, a través de plataformas como Scielo, una
biblioteca virtual que contiene una selección de revistas científicas peruanas, y
Dialnet, una plataforma que agrupa y facilita el acceso a material académico y
científico en español y portugués. De los 11 artículos científicos analizados,
todos están en español.
El análisis de las fuentes permitió identificar a diversos autores, cuyos aportes
se presentan a continuación, iniciaremos con algunas diferencias con los autores
de Ecuador. El autor Pico (2023), en la revista “Análisis” Doctrinario de la Ten.
Comp. en el Ecuador: Criterios y Factores de Valoración”, la problemática radica
en la implementación normativa en los casos de disolución del vínculo conyugal.
Este ensayo se basa en un análisis doctrinal, que señala que, en Ecuador, en el
Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia establece la Ten. de los menores
como una responsabilidad compartida entre ambos progenitores, con énfasis en
el Bi. N. en todos los aspectos de su desarrollo. Sin embargo, en situaciones de
disolución del matrimonio, pueden surgir problemas como la alienación parental,
que impactan negativamente al menor, ante tales circunstancias, es fundamental
que el poder judicial oriente sus decisiones hacia la protección integral del niño,
asignando la custodia al progenitor que ofrezca el ambiente más adecuado para
su desarrollo emocional, económico y personal, y tomando en cuenta de manera
exhaustiva todos los factores que afectan su bienestar. También tenemos al
actor Cedeño (2022), el cual analiza la Ten. Comp. desde la perspectiva del
derecho igualitario, desde la vista del derecho constitucional, este reconoce la
igualdad como un derecho esencial, establecido tanto en los tratados
internacionales como en la Const., se reconoce como un derecho fundamental.
Este derecho debe ser la base de la actuación estatal a través de sus entidades,
sirviendo como referencia en las leyes y políticas que garanticen una igualdad
en la vida real y no solo teórica. Es por ello que en su revista el demostró que,

24
en Ecuador, se viola el derecho a la igualdad en la corresponsabilidad parental
al no reconocer la figura de la Ten. Comp., al adoptarse la decisión unilateral se
infringe el derecho a la igualdad en la corresponsabilidad parental, tal como está
establecido en la Const. Finalizando con la lectura de estos autores, podemos
observar que en Ecuador se debate con posturas opuestas si la Ten. debería ser
exclusiva para un progenitor o si está Tenencia Exclusiva, posteriormente Ten.
Excl., estaría atentando contra un derecho del padre que no tenga la custodia.
Continuando con los autores ecuatorianos y su legislación tenemos a los autores
Ordoñez y Fajardo (2022), este texto analiza la aparente contradicción entre el
principio constitucional de igualdad en Ecuador y la anterior normativa del art.
106 del Código de la Niñez y Adolescencia (numerales 2 y 4), que establecía una
preferencia por la madre en la Ten. y P.P. de los hijos. Argumenta que esta
preferencia materna vulneraba el derecho a la igualdad jurídica de los
progenitores masculinos, evidenciando una influencia del género en la aplicación
de la ley. Por lo tanto, el texto propone la implementación de la Cus. Comp. como
una solución que respeta el mandato constitucional de igualdad, permitiendo la
participación activa de ambos progenitores en la crianza de sus hijos y
precautelando así los derechos tanto de los niños como de sus padres. Con ello
tenemos al autor Quevedo et al. (2019), en el cual en su artículo examina el
régimen de Ten. Comp. desde la perspectiva del principio de igualdad y I.S.N.
basándose en la Const. Ecuatoriana, el Código de la Niñez y Adolescencia y
tratados internacionales de derechos humanos. Su objetivo es analizar la
importancia del ejercicio conjunto de la P.P. para el Bi. N., especialmente en
situaciones de separación donde los padres a veces priorizan sus propios
intereses sobre las necesidades de sus hijos. Mediante una metodología
cualitativa, el estudio concluye que es necesario equiparar las obligaciones de
ambos progenitores a través de un modelo de ejercicio conjunto de la P.P., que
les otorgue iguales derechos y responsabilidades en la educación y crianza de
sus hijos, En conclusión, tanto los autores Ordoñez y Fajardo (2022) como
Quevedo et al. (2019) coinciden en la necesidad de reformar el sistema de
custodia en Ecuador para garantizar una aplicación más equitativa de los
derechos de los progenitores, promoviendo la igualdad entre ellos y priorizando
el bienestar de los menores. La propuesta de Cus. Comp. se presenta como una
solución que respeta el principio constitucional de igualdad, permitiendo la

25
participación activa de ambos padres en la crianza, lo que beneficia el Bi. N. De
acuerdo con los estudios revisados, es fundamental que las políticas y
normativas reflejen un enfoque que equipare las responsabilidades de ambos
progenitores, asegurando que el I.S.N. sea el eje central de cualquier decisión
relacionada con la Ten. y P.P., evitando así el riesgo de que los intereses
personales de los padres prevalezcan sobre las necesidades de los niños. A
pesar del análisis de estos autores ecuatorianos, se presenta un argumento
interesante de unas autoras ecuatorianas; las cual nos indican Espinoza (2020),
la Cus. Comp. tiene como objetivo mantener el vínculo del niño con ambos
padres. Sin embargo, en la práctica y en la aplicación de la justicia, se observan
deficiencias que generan problemas emocionales y afectivos, como el síndrome
de alienación parental. Para abordar algunos aspectos clave relacionados con la
custodia de los hijos, se llevó a cabo una investigación descriptiva mediante una
revisión bibliográfica. La metodología utilizada incluyó métodos histórico-lógicos,
exegéticos, de análisis de contenido y analítico-sintético. Uno de los hallazgos
más significativos es la falta de una regulación clara en la legislación ecuatoriana
sobre la Cus. Comp., lo que resulta en la vulneración del P.I.S.N. y favorece la
aparición del síndrome de alienación parental.
Camino et al. (2023), en el ámbito del Derecho de Familia, en lo posterior D.F.,
la legislación peruana permite la Ten. Comp., tal como se establece en el C.N.A.,
aunque sin especificar aspectos relacionados con las condiciones y modalidades
de su implementación, algo que también ocurre en otros sistemas jurídicos
comparados. Basado en principios legales, el presente texto explora la
posibilidad de crear una normativa específica para la Ten. Comp., con el objetivo
de establecer criterios claros que los jueces puedan considerar cada caso de
forma individual para así se priorice el Bi. N. Estos criterios deberían basarse en:
enfoque social que rompa las barreras existentes, proporcionando las mejores
condiciones para un desarrollo ideal para el menor. En este contexto, el I.S.N.,
el compromiso de los padres y la aplicación de ajustes razonables son aspectos
fundamentales. Así también tenemos a Blázquez (2024), el autor del artículo se
enfocó en examinar la figura de la guarda y Cus.Com., destacando cómo su
existencia y aplicación en el sistema normativo mexicano garantiza la protección
del I.S.N., este debe primar en todas las decisiones relacionadas con menores
de edad. Se evaluó la relevancia y el impacto de esta figura, dado que su

26
adopción en el ámbito del D.F. contribuye a equilibrar el I.S.N. con la salvaguarda
de los derechos de niños, niñas y adolescentes. El artículo subraya el entorno y
las figuras de referencia influyen significativamente en el aprendizaje y desarrollo
de un menor, por lo que la Cus.Com. se plantea como un medio para asegurar
un crecimiento constante y adecuado del niño en compañía de ambos
progenitores, este artículo resulta relevante para la investigación, ya que aborda
la importancia de la protección del I.S.N., aspecto fundamental en nuestro
estudio, es necesario identificar que afecta el Bi. N., para así reforzar la
necesidad de establecer criterios específicos en contextos de A. Conflic. Fam.,
lo que coincide con el objetivo de proponer un marco normativo más claro y
uniforme que garantice la defensa del I.S.N.
Jiménez, et al. (2022), desde la implementación de la Ley 15-2005, numerosas
parejas del mismo sexo han formalizado su compromiso y después de 15 años,
muchas de estas uniones se han disuelto, lo que ha generado diversos procesos
para la asignación de la custodia de los hijos. Este artículo tiene como objetivo
analizar, cómo es la custodia después del divorcio en matrimonios entre
personas del mismo sexo y qué factores sociales influyen en estas decisiones.
EL autor presenta una Estadística de Nulidades, Separaciones y Divorcios (INE)
y realizando análisis descriptivos y multivariantes, como conclusión indican que
la Cus.Com. ha crecido desde la disolución de estos matrimonios, superando a
la custodia exclusiva a partir de 2016. Asimismo, se observa que factores como
la posesión de hijos menores o dependientes, las leyes de custodia en cada
comunidad autónoma, la edad de los cónyuges y la decisión judicial son claves
en la modalidad de custodia asignada. Así también tenemos al autor español
Becerril et al. (2022), el cual en su artículo tiene como objetivo analizar cómo las
variables sociales influyen en la asignación de la Cus. Comp. en España, desde
la perspectiva teórica del enfoque "push and pull". Se hace una distinción entre
las variables sociodemográficas es decir a las características del matrimonio y
las contextuales estructurales-económicas y la opinión pública. La conclusión
principal es que, aunque ambos explican la asignación de la Cus. Comp., las
variables contextuales, especialmente el producto interior bruto de cada
comunidad autónoma, son las que tienen mayor poder explicativo.

27
2.2. Bases Teóricas
2.2.1. Naturaleza Jurídica de la Familia

Fernández (2012), las fuentes jurídicas romanas ofrecieron definiciones

claras en sus textos legales; esto proporcionó a la sociedad romana la
estabilidad necesaria para cimentar los fundamentos del D.F. en su
sistema jurídico. En efecto, al igual que hoy en día, la familia como
institución jurídica en Roma no fue estática; experimentó
transformaciones significativas a lo largo del tiempo, adaptándose a las
transformaciones políticas, sociales y culturales. No obstante, a diferencia
del Derecho moderno, estos cambios siempre mantuvieron como
referencia el núcleo esencial y jurídico de la idea de familia. Estas
definiciones legales, además, sirvieron como base para desarrollar
nuevas soluciones jurídicas.

2.2.2. Principio del Interés Superior del Niño

Garrido (2013), la función del P.I.S.N., establecido en la C.D.N., el autor

detalla que un uso adecuado del P.I.S.N. implica la asignación de
derechos preexistentes, lo que requiere situarse en un contexto de
aplicación, utilizando para ello los criterios dogmáticos y precedentes
correspondientes, además que la implementación de este principio como
base para la justificación implica identificar el tipo de norma que contiene
el derecho otorgado, lo que a su vez exige cumplir con ciertos requisitos
específicos al desarrollar el argumento justificatorio.

2.2.3. Tenencia

Shinno (2021), señala que es un aspecto de la P.P. que implica mantener

a los hijos bajo la custodia de uno o ambos progenitores. En situaciones
específicas, esta custodia también puede otorgarse a los abuelos, ya sean
paternos o maternos, con el propósito de garantizar el I.S.N. Esta medida
busca fortalecer los lazos familiares y promover un desarrollo integral del
menor, abarcando ámbitos como el moral, espiritual y psicológico, entre
otros. En esencia, la Ten. representa tanto un derecho como una
responsabilidad: los progenitores tienen el derecho y obligación de cuidar
el Bi. N., a la vez estos últimos tienen la obligación de convivir con sus

28
progenitores, salvo que exista una autorización legal que indique lo
contrario.

2.2.4. Tenencia Compartida

Según Alessio (2005), es el derecho de ambos padres a adoptar

decisiones y distribuir de manera justa sus responsabilidades y
obligaciones, considerando sus diversas labores, herramientas,
habilidades y rasgos personales. Dicho enfoque implica que la crianza de
los menores se asigna a los progenitores que asumen el compromiso de
ello respetuosamente y con equidad. Bajo este enfoque, uno de los
progenitores podría la Ten. asumir física o material del niño, mientras que
el otro, incluso si no posee la Ten. física tiene que involucrarse
activamente en ella, asumiendo compromisos en relación a su educación,
religión, salud, recreación y estudios del niño, involucrándose de manera
significativa en su vida.

2.2.5. Tenencia Exclusiva

Conforme a Canales (2014), En el régimen de Ten. Excl., solo uno de los

progenitores, ya sea el padre o la madre, ejerce la custodia de los hijos,
independientemente de la situación marital. La principal razón para esta
situación es la separación de hecho de los padres. Así, aunque ambos
progenitores pueden ser titulares de la P.P., el ejercicio de sus derechos
puede realizarse de manera exclusiva o separada. Este régimen también
se aplica en casos de pérdida, extinción o suspensión de la P.P. en uno
de los progenitores.

2.2.6. Responsabilidad parental

Según Herrera y Lathrop (2017), esta responsabilidad recae sobre el

progenitor a quien se le asigna la custodia de los hijos, mientras que el
otro progenitor queda temporalmente excluido del ejercicio de dicha
responsabilidad. Los elementos tanto personales como patrimoniales
incluyen:

29
a) velar por el desarrollo integral de los niños y adolescentes;
b) garantizar su sostenimiento y educación;
c) dirigir su proceso educativo y su formación laboral conforme a sus
vocaciones y capacidades;
d) convivir con ellos;
e) representarlos en actos civiles hasta que alcancen la capacidad y
responsabilidad civil; y
f) administrar y usufructuar sus bienes, en caso los tengan.

2.2.7. Alienación parental

Shinno (2021), indica que es un proceso en el que uno de los progenitores

influye de manera negativa y perjudicial en su hijo o hija, con el objetivo
de generar rechazo hacia el otro progenitor. Este comportamiento suele
surgir en el contexto de disputas por la Ten. de los hijos, afectando
gravemente la relación paternofilial hasta el punto de romperla por
completo. También, se le puede considerar como un trastorno que se
manifiesta a través de diversos síntomas, donde el progenitor alienante
manipula la percepción del menor de manera intencionada, utilizando
diferentes estrategias para debilitar o incluso eliminar los vínculos
emocionales que el niño o niña tiene con el otro progenitor.

2.2.8. Alta conflictividad familiar (causas y consecuencias)

Romero (2020), la A. Conflic. Fam. es un fenómeno complejo y

multifactorial, donde diversas causas se entrelazan, alimentándose
mutuamente y dificultando la resolución de los problemas. Las dinámicas
familiares problemáticas surgen de una interacción constante entre los
miembros, y los conflictos pueden intensificarse a través de la falta de
comunicación adecuada, la rigidez de los roles familiares, y los problemas
personales o externos que afectan a los individuos involucrados. A
continuación, se presenta una visión integrada de las causas principales
de la A. Conflic. Fam.:

30
1. Problemas de Comunicación: La falta de habilidades comunicativas,
como el uso de expresiones incorrectas, reproches, y lenguaje
emocional, puede generar malentendidos y escalar tensiones.
Además, las barreras comunicativas, tanto verbales como
emocionales, dificultan el diálogo sincero entre los miembros de la
familia, mientras que el chantaje emocional y la distancia afectiva
pueden usarse como herramientas de control o castigo.
2. Dinámica Familiar y Roles Rígidos: Los roles inflexibles dentro del
núcleo familiar impiden la adaptación a los cambios, lo que genera
frustración y aumenta los conflictos. La triangulación, o la implicación
de un tercer miembro en los problemas entre dos personas, crea
divisiones y alianzas que complican aún más la resolución. Además,
el uso de los hijos como un medio para manipular o dañar al otro
progenitor agrava la situación. En contextos de separación o divorcio,
las diferencias en la crianza y la educación de los hijos, junto con la
dificultad para adaptarse a nuevos estilos de vida, son factores de
conflicto significativos.
3. Problemas Individuales de los Miembros: Las características
personales desadaptativas, como la impulsividad, el narcisismo, o la
baja tolerancia a la frustración, incrementan la conflictividad. Además,
la incapacidad para asumir responsabilidades y reconocer errores
contribuye a la perpetuación del conflicto. La falta de límites, tanto
dentro de la pareja como hacia los hijos, agrava aún más las tensiones.
Las dificultades individuales para manejar una ruptura, especialmente
en términos emocionales, pueden complicar la dinámica familiar.
4. Factores Externos: Las tensiones derivadas de problemas
económicos, la enfermedad de un miembro de la familia o procesos de
duelo no resueltos afectan profundamente las relaciones dentro del
hogar. Además, la manipulación de terceros, como amigos o familiares
que intervienen en los conflictos, puede intensificar la situación,
añadiendo más complejidad a la resolución de los problemas.
5. A. Conflic. Fam. y Coordinación Parental: En el contexto de
conflictos entre padres, la constante judicialización de los
desacuerdos, sumada a la incapacidad de cooperar emocional o

31
 psicológicamente, perpetúa el ciclo de conflictos sin solución. Las
crisis familiares a menudo tienen patrones repetitivos de litigios y
desacuerdos no resueltos afectan gravemente la cohesión familiar,
dificultando la resolución de los problemas. Además, la intervención
judicial prolongada y la rotación de abogados reflejan la intensidad y la
complejidad del conflicto.

2.2.9. Análisis de la Legislación Comparada ver (ANEXO 3)

2.3. Bases Normativas

2.3.1. Art. 3 de la C.D.N.

Señala que las decisiones establecidas por las instituciones públicas o

privadas de apoyo social, tribunales, autoridades administrativas o
entidades legislativas en lo que respecta a los niños, siempre se dará
prioridad al I.S.N., dado que los Estados Partes tienen el compromiso de
velar por la protección y el bienestar necesario para el niño, considerando
los derechos y responsabilidades de los parentales, tutores o cualquier
otra persona responsable legalmente, adoptando las medidas legislativas
y administrativas pertinentes. Además, se asegurará de que las
instituciones responsables de la tutela y resguardo de los menores
respeten las normativas determinadas por las autoridades
correspondientes, Particularmente en lo relacionado con la seguridad, la
salud, cantidad y preparación del personal, y la presencia de una
supervisión apropiada.

2.3.2. Art. 9 de la C.D.N.

Indica que respetarán el derecho del menor a conservar vínculos y

comunicación continua con los progenitores, salvo que sea perjudicial
para su bienestar. Si la separación es consecuencia de medidas
adoptadas por el Estado, como detención, encarcelamiento, exilio,
deportación o muerte de los padres, el Estado proporcionará, cuando se
lo solicite, información básica sobre el paradero de los familiares
ausentes, a menos que esto afecte el Bi. N., asegurando también que esta

32
solicitud no tenga repercusiones negativas para las personas
involucradas.

2.3.3. Art. 12 de la C.D.N.

Señala que los Estados Partes tienen que garantizar que los menores que
cuenten con la facultad para formarse una opinión personal, y tengan la
capacidad de manifestar libremente su opinión sobre todos los temas que
les correspondan, considerando su edad y madurez; para ello, se les
ofrecerá la posibilidad de expresar sus opiniones en cualquier proceso de
carácter judicial o administrativo en el que estén implicados, Tanto de
manera directa como por intermedio de un representante o entidad
adecuada, conforme a las normas establecidos por la legislación nacional.

2.3.4. Art. 18 de la C.D.N.

Los Estados Partes asumen el compromiso de garantizar el

reconocimiento de que ambos progenitores comparten la responsabilidad
en la crianza y desarrollo del niño, teniendo como prioridad el I.S.N. La
responsabilidad principal en cuanto a la crianza y el desarrollo del niño
recaerá sobre los padres o, en su caso, sobre los representantes legales.
Con el fin de asegurar y promover los derechos consignados en la
Convención, los Estados Partes proporcionarán la asistencia adecuada a
los padres y representantes legales para el cumplimiento de sus
funciones, y promoverán la creación de instituciones, infraestructuras y
servicios apropiados para el cuidado de los niños. Igualmente,
implementarán las medidas necesarias para garantizar que los niños de padres
trabajadores puedan acceder a servicios de cuidado infantil que cumplan con los
requisitos establecidos.

2.3.5. Art. 81 del C.N.A. regulada por la Ley N.º 31590

En las situaciones que los padres se encuentren en caso de separación

de hecho, la responsabilidad de la Ten. será asumida por ambos
progenitores, a menos que no sea factible o resulte dañino para el menor.
Los progenitores, de manera conjunta y de acuerdo mutuo teniendo en

33
cuenta la opinión del niño, niña o adolescente, decidirán la modalidad de
la Ten. Comp. Si fuera preciso, se ratificará a través de una conciliación
extrajudicial. Si no se logra un acuerdo, el juez deberá conceder, como
primera alternativa, Ten. Comp., adoptando las acciones pertinentes para
su implementación. En circunstancias excepcionales, podrá disponer la
Ten. Excl. para uno de los padres, siempre asegurando en todo momento
el l.S.N.

2.3.6. Art. 82 del C.N.A. regulada por la Ley N.° 31590

Cuando la Ten., ya sea compartida o exclusiva, haya sido determinada

mediante conciliación extrajudicial o sentencia firme, podrá ser modificada
por una nueva conciliación o por una resolución adicional del mismo
juzgado. Para realizar esta variación, el Juez considerará la conducta del
progenitor que haya tenido al niño, niña o adolescente a su cargo,
especialmente si ha incurrido en actos como:
a) dañar o destruir la percepción del hijo sobre el otro progenitor de forma
continua o sistemática,
b) impedir sin justificación la relación entre el menor y el otro progenitor,
c) incumplir los acuerdos judiciales o conciliaciones extrajudiciales
respecto al R.V.
En caso de que uno de los progenitores no pueda mantener contacto físico
con el menor, el Juez podrá ordenar provisionalmente el uso de medios
digitales para preservar el vínculo parental, siempre que esta medida no
afecte el P.I.S.N. Asimismo, el Juez, con la orientación de un equipo
multidisciplinario, implementará esta medida de manera gradual para
evitar daños al menor. Solo si la integridad del niño, niña o adolescente
está en peligro, el Juez podrá ordenar la ejecución inmediata del fallo con
base en una decisión motivada.

2.3.7. Art. 83 del C.N.A. regulada por la Ley N.° 31590

El progenitor que busque determinar judicialmente el régimen de Ten.

Comp. o Ten. Excl. deberá presentar su demanda, acompañada del
documento de identificación pertinente, la partida de nacimiento y las

34
pruebas correspondientes. A lo largo del proceso, será posible solicitar
una medida cautelar relacionada con la Ten. Comp. o Ten. Excl., con el
propósito de proteger los derechos tanto del niño como de la familia. El
Juez, en este contexto, deberá emitir su decisión en un plazo máximo de
30 días calendario a partir de la presentación de la medida cautelar.

2.3.8. Art. 84 del C.N.A. regulada por la Ley N.° 31590

Si se decide la Ten. Comp., el Juez deberá tener en cuenta los siguientes

factores:
a) El niño debe pasar un tiempo equitativo con cada uno de los
progenitores;
b) Ambos progenitores tienen los mismos derechos para tomar
decisiones en cuanto a la educación, crianza, formación y protección
del niño;
c) La distancia entre los hogares de los progenitores no impide la Ten.
Comp., aunque se considera al establecer el régimen;
d) El niño tiene el derecho de interactuar con la familia extendida de
ambos progenitores;
e) Las vacaciones del niño y de los progenitores;
f) Las fechas importantes en la vida del niño; y
g) La edad y la opinión del niño.

En caso de que se decida la Ten. Excl., el Juez deberá establecer un R.V.

para el progenitor que no obtenga la Ten. del niño. Asimismo, el régimen
de Ten. Comp. podrá ser modificado conforme a las necesidades del niño.

2.3.9. Art. 4 de la Const. Política del Perú

La comunidad y el Estado otorgan una protección especial al niño, al

adolescente, a la madre y al anciano en situación de abandono, así como
a la familia, fomentando el matrimonio. Ambas instituciones, la familia y el
matrimonio, son reconocidas como elementos naturales y esenciales en
la sociedad. La ley establece las normas que rigen el matrimonio, así
como las causas de separación y disolución de este.
35
 2.3.10. Ley N.° 30364

La presente ley tiene como objetivo prevenir, erradicar y sancionar

cualquier forma de violencia dirigida a las mujeres, por razón de su
género, así como a los miembros del núcleo familiar, especialmente a
aquellos en situación de vulnerabilidad, como niños, adolescentes,
personas mayores y personas con discapacidad. Para ello, establece un
conjunto de mecanismos, medidas y políticas integrales orientadas a la
prevención, atención, protección de las víctimas y reparación del daño
ocasionado. Asimismo, dispone la persecución, sanción y reeducación de
los agresores condenados, con el fin de garantizar una vida libre de
violencia para las mujeres y las familias, asegurando el pleno ejercicio de
sus derechos.

2.4. Definición Conceptual de la terminología empleada

2.4.1. Régimen de Visitas

Al respecto Cangas et al. (2019), define el R.V. como un derecho que

debe ser respetado, destacando que solo puede ser limitado en
situaciones de violencia. El R.V., más que una simple garantía, es una
facultad de los progenitores, que no poseen la P.P. o custodia del menor.
Así, se busca mejorar las relaciones interpersonales y garantizar el I.S.N.,
asegurando Su derecho a desarrollarse en un entorno familiar y ser
cuidado de sus progenitores.

2.4.2. Bienestar del niño

Ampuero et al. (2024) Si bien es cierto en el Perú, el Bi. N. es el factor

primordial que guía las decisiones de Ten. en casos de separación o
divorcio de los padres. Este principio se basa en el I.S.N., que está
establecido en la Const. del Perú, el C.N.A., y en diversas normas
internacionales ratificadas por el país, como la C.D.N., siendo estos los
siguientes aspectos claves que juegan un papel muy importante :

36
  I.S.N.: La decisión sobre la Ten. no se toma en función de las
preferencias de los padres, sino de lo que mejor garantice el
desarrollo físico, emocional y psicológico del niño. Esto incluye su
bienestar material, estabilidad emocional y entorno familiar.
 Derecho a mantener contacto con ambos padres: El niño tiene
derecho a mantener relaciones afectivas con ambos padres, a
menos que haya circunstancias excepcionales que justifiquen lo
contrario, como en casos de violencia o negligencia.
 Evaluación de la capacidad parental: Los jueces evalúan quién
está en mejores condiciones para brindar un ambiente estable y
afectuoso, tomando en cuenta factores como la estabilidad
emocional, la situación económica, la disponibilidad de tiempo y la
salud mental y física de los progenitores.
 Audiencia con el niño: Dependiendo de su edad y madurez, la
opinión del niño puede ser escuchada y considerada en la decisión
de Ten., siempre y cuando esto no afecte su bienestar emocional.

2.4.3. Interés Superior del Niño

Según Cosme et al. (2023), el I.S.N. constituye un principio esencial que

otorga prioridad absoluta al bienestar, al desarrollo integral y salvaguardar
los derechos de niños, niñas y adolescentes. en toda decisión que los
concierna. En este contexto, dicho principio se concibe como una totalidad
de medidas y procedimientos dirigidos a asegurar su desarrollo integral y
una existencia digna. Su finalidad radica en asegurar las condiciones
tanto materiales como afectivas indispensables para que los menores
puedan disfrutar de una vida plena y alcanzar el mayor grado posible de
bienestar. Asimismo, la C.D.N. (1989), indica que es un principio esencial
en el ámbito de los derechos de los niños, consagrado en la C.D.N. Este
fundamento dispone que, en todas las decisiones y medidas que impacten
a los menores, su bienestar y derechos deben ser la consideración
primordial.

37
 2.4.4. Alta Conflictividad familiar

Según Hilario (2017), es una dinámica caracterizada por la exposición

continua de los niños a conflictos entre sus progenitores, lo que genera
efectos negativos graves, como problemas psicológicos, emocionales y
físicos que pueden extenderse hasta la adultez. En los casos más
extremos, como la violencia familiar, los menores no solo sufren
consecuencias directas, sino que también pueden adoptar roles
disfuncionales al observar comportamientos perjudiciales en su entorno.
En el marco de los divorcios conflictivos, esta situación se agrava cuando
las disputas interparentales afectan directamente la relación con los hijos,
dificultando la toma de decisiones responsables y obstaculizando
acuerdos sobre la Ten. Comp. La incapacidad de los parentales en
priorizar el Bi. N. conduce frecuentemente a procesos judiciales
prolongados, que a su vez intensifican el impacto negativo en los
menores. Por ello, en contextos de A. Conflic. Fam., resulta esencial
delimitar cuidadosamente la viabilidad de la Ten. Comp. para garantizar
la protección del I.S.N., evitando que esta medida agrave aún más su
situación emocional y psicológica.

2.4.5. Normativa sobre Tenencia Compartida

Según Ampuero et al. (2024), es un mecanismo legal que busca

salvaguardar la facultad de los padres para compartir la vida cotidiana con
sus menores, priorizando el bienestar integral de estos últimos y
promoviendo su desarrollo dentro de la sociedad. En el contexto de la
legislación peruana, se resaltan dos modificaciones significativas: la Ley
N.° 29269 (2018) y la Ley N.° 31590 (2022). La última normativa
mencionada establece que la Ten. Comp. será la regla predominante
concediendo al juez la autoridad para otorgar de manera excepcional la
Ten. Excl. en situaciones específicas, siempre con el objetivo de
salvaguardar el I.S.N. Asimismo, esta legislación incorpora la premisa de
que la Ten. Comp. no será viable si se demuestra que dicha medida
perjudica al menor, aunque tal perjuicio debe ser acreditado mediante un
proceso judicial. En ausencia de una resolución judicial que determine lo

38
contrario, la Ten. Comp. continuará siendo aplicable de manera general
en el país. Sin embargo, esta regulación ha sido objeto de críticas por
parte de entidades como la Defensa Pública y el Ministerio de la Mujer,
que sostienen que cada caso familiar debe ser evaluado de manera
individual antes de establecer la Ten. Comp., subrayando la necesidad de
una perspectiva orientada a las características propias de cada situación
para proteger plenamente el I.S.N.

2.4.6. Valoración de las Pruebas en los Procesos Judiciales

Según Morales y Cárdenas (2024), es un elemento esencial en los casos

relacionados con la fijación de la Ten., dada la trascendencia que estas
decisiones tienen en el entorno familiar y, especialmente, en el Bi. N. Una
adecuada valoración garantiza que las decisiones judiciales sean justas,
equitativas y fundamentadas en hechos objetivos, siempre priorizando el
I.S.N.
Este procedimiento requiere analizar de manera imparcial y rigurosa todos
los elementos probatorios presentados, incluyendo testimonios,
documentos, informes periciales y cualquier otra evidencia relevante.
Asimismo, la valoración de las pruebas debe realizarse de manera
transparente y en estricto respeto al debido proceso, asegurando que
cada una de los involucrados puedan expresar sus argumentos y pruebas.
Este enfoque busca no solo fortalecer la legitimidad de las decisiones
judiciales, sino también proteger eficazmente los derechos y el Bi. N. en
disputa.

39
3. CAPITULO III: MARCO METODOLOGICO
3.1. Tipo y diseño de investigación

El trabajo de investigación adopta un enfoque cualitativo a nivel descriptivo y

explicativo, ya que busca analizar si afecta al I.S.N. la Ten. Comp. en caso
de A. Conflic. Fam. De acuerdo con el autor, se basa en los principios de
fenomenología, constructivismo y naturalismo. Este enfoque considera que
existe una realidad por descubrir, construir e interpretar, reconociendo la
existencia de múltiples realidades subjetivas que se manifiestan de manera
diversa en función de los personas, grupos y culturas. Por consiguiente, el
investigador cualitativo gira de la hipótesis de que la realidad social es relativa
y únicamente puede comprenderse a partir de la perspectiva de los sujetos
involucrados en la investigación. Además, este enfoque se caracteriza por
emplear la recopilación y el procesamiento de información como
herramientas a fin de perfeccionar las interrogantes de estudio o identificar
nuevas interrogantes durante el proceso interpretativo. (Hernández et al.,
2014)

 Tipo de investigación
El estudio llevado a cabo corresponde al tipo básica, también conocida
como pura, y se caracteriza por su naturaleza descriptiva. Este enfoque
no está orientado a resolver problemas de manera inmediata, sino que su
finalidad principal es proporcionar fundamentos teóricos que puedan
servir como fundamento para trabajos de investigación futuros e
investigaciones de carácter aplicado o experimental. (Hernández et al.,
2014)

 Diseño de investigación
El diseño es no experimental transversal, conforme al autor, en este tipo
de análisis, se evidencia y analiza fenómenos de la misma manera en que
se desarrollan en su contesto original. Este tipo de estudio no
experimental, no generan nuevos escenarios, pero si examinan las ya
existentes, sin ser inducidas de forma intencional por el investigador.
Asimismo, las variables independientes se presentan de forma natural, y

40
 no es posible manipularlas ni controlarlas, ya que ya han sucedido, al igual
que sus efectos. Los diseños transversales, por su parte, recopilan datos
en un único punto en el tiempo, con el propósito de describir las variables
y analizar su impacto e interrelación en ese momento particular.
(Hernández et al., 2014)

3.2. Escenario (contexto físico, social o experimental) y caracterización

de los sujetos

 Escenario físico
El contexto jurídico de este estudio se sitúa en los procesos de Ten.
Comp. dentro del marco legal peruano. Se utilizará información oficial
proveniente de los juzgados de familia, así como documentación
especializada en Derecho Familiar para sustentar el análisis.

 Escenario Social
La investigación abarca a los padres y los hijos involucrados en procesos
de alta conflictividad, donde las relaciones interparentales están marcadas
por elevados niveles de confrontación, lo que puede afectar el Bi. N. Se
analiza el impacto que dichas disputas tienen en el desarrollo físico,
emocional y psicológico de los menores, cuya protección es el enfoque
principal. Además, el marco social incluye a abogados especializados en
Derecho Civil-Familiar, jueces del Juzgado Especializado de Familia y un
psicólogo con especialidad en niños, encargado de mediar y tomar
decisiones en estos casos, con el objetivo de comprender cómo
interpretan y aplican los criterios normativos y jurisprudenciales
relacionados con el I.S.N. en contextos de A. Conflic. Fam.

 Caracterización de los sujetos

 Progenitores: Padres involucrados en procesos judiciales de Ten.
Comp. marcados por un alto nivel de conflicto. De diversos perfiles
socioeconómicos, educativos y culturales, los progenitores
constituyen el núcleo de las disputas analizadas, ya que sus
actitudes y comportamientos influyen directamente en la dinámica

41
 de los procesos judiciales y en la evaluación del impacto de la
conflictividad sobre el I.S.N.
 Niños: Aunque los menores no son los sujetos directos de la
investigación, su bienestar es el enfoque principal. A través del
análisis de las decisiones judiciales sobre su Ten., se pretende
evaluar cómo la conflictividad parental afecta su salud emocional y
desarrollo, y cómo se pondera su interés superior en la definición
de la Ten.
 Abogados especializados en Derecho Civil-Familia:
Profesionales encargados de la representación legal de los
progenitores. Se entrevistará a abogados con experiencia en
procesos de Ten. Comp. en situaciones de A. Conflic. Fam. para
analizar cómo manejan las pruebas y la argumentación legal, así
como su contribución a la protección del I.S.N.
 Jueces del Juzgado Especializado de Familia: Autoridades
encargadas de tomar decisiones sobre los procesos de Ten. Comp.
en contextos de A. Conflic. Fam. A través del análisis de sus
resoluciones judiciales, se evaluará cómo aplican los criterios
legales y jurisprudenciales para salvaguardar el Bi. N. en casos
con conflictos parentales significativos.
 Psicólogos especializados en niños: Con amplia experiencia en
apoyo emocional y psicológico en niños que enfrentan conflictos
familiares. Su participación permitirá analizar cómo las relaciones
intrafamiliares de alta conflictividad impactan emocionalmente en
el Bi. N. en su vida cotidiana, así como identificar estrategias de
intervención que prioricen el I.S.N. en contextos de disputa por la
Ten.

42
3.3. Supuestos categóricos

 El I.S.N. es el principio fundamental en los procesos judiciales de

Ten. Comp.: Este supuesto establece que, en las determinaciones
judiciales sobre Ten., se debe anteponer el bienestar integral del
menor, conforme a lo dispuesto en la C.D.N. y la legislación nacional.

 La A. Conflic. Fam. afecta negativamente el desarrollo emocional

y psicológico del niño: Se considera que el conflicto elevado entre
los progenitores crea un ambiente desfavorable para el desarrollo
emocional y psicológico del niño, afectando su estabilidad y bienestar.

 La regulación de la Ten. Comp. no contempla de manera clara y

efectiva los casos de A. Conflic. Fam.: La normativa vigente sobre
Ten. Comp. carece de criterios claros y efectivos para abordar los
casos de A. Conflic. Fam., lo que genera incertidumbre en la aplicación
de la justicia.

 La valoración de las pruebas en los procesos de Ten. Comp. es

crucial para salvaguardar el I.S.N.: Se sostiene que una valoración
adecuada de las pruebas, especialmente aquellas que evidencian el
conflicto parental, es esencial para tomar decisiones que garanticen el
bienestar y los derechos del menor.

3.4. Categorías, sub categorías e indicaciones

Categorías:
 Interés superior del niño
 Alta conflictividad familiar
 Normativa sobre tenencia compartida
 Valoración de las pruebas en los procesos judiciales

Subcategorías:
 Protección emocional y psicológica, acceso a ambos progenitores y
derechos del niño en situaciones de conflicto.

43
  Violencia intrafamiliar, dificultades en la comunicación entre
progenitores e impacto en la estabilidad familiar del niño.
 Criterios normativos y jurisprudenciales, vacíos y ambigüedades en la
legislación y excepciones a la Ten. Comp.
 Evaluación de pruebas psicológicas, testimonios de expertos y
pruebas documentales.

Indicaciones:
 Analizar las decisiones judiciales sobre la Ten. Comp. y cómo se
argumenta en relación con el I.S.N. e identificar los factores que los
jueces toman en cuenta para decidir si la Ten. Comp. es beneficiosa o
perjudicial para el niño.
 Observar cómo la conflictividad familiar se refleja en los procesos
judiciales de Ten. Comp. y analizar las evidencias de conflicto familiar
presentadas en los casos judiciales y cómo influyen en la decisión de
los jueces.
 Estudiar las normas legales sobre la Ten. Comp. y los criterios que
orientan a los jueces e identificar los vacíos normativos que puedan
ser relevantes para los casos de A. Conflic. Fam.
 Analizar cómo las pruebas son presentadas y evaluadas en el contexto
de la decisión sobre la Ten. Comp. e identificar qué tipo de pruebas
son consideradas determinantes para proteger el I.S.N.

3.5. Matriz de categorización ver (ANEXOS 2 )

3.6. Métodos y técnicas de investigación

 Métodos
 Dogmático jurídico: Analiza las normas, jurisprudencias y
doctrinas vigentes en el Derecho Familiar peruano, evaluando
su aplicación y eficacia.
 Hermenéutico: Interpreta la normativa y las resoluciones
judiciales para identificar patrones y directrices que prioricen el
I.S.N.

44
 Técnicas
Se implementará la observación documental para examinar y analizar
fuentes legales y doctrinales. Asimismo, se llevarán a cabo entrevistas
para recabar información de profesionales del derecho especializados en
derecho civil-familia. De acuerdo con el autor, la investigación documental
es una técnica que implica la búsqueda retrospectiva de documentos, la
extracción de la información más relevante y su organización para fines
proyectivos. Por otro lado, la entrevista semiestructurada es una técnica
diseñada para recolectar opiniones y valoraciones de uno o más
individuos mediante preguntas previamente definidas, permitiendo cierta
flexibilidad para que los entrevistados amplíen o agreguen información
adicional. (Arias y Mitsuo, 2021)

 Instrumentos
 Entrevistas semiestructuradas: Se entrevistará a un número
definido de abogados expertos en derecho civil y familiar,
seleccionados por su experiencia en casos de Ten. Comp. en
contextos conflictivos. Estas entrevistas se realizarán a tres
abogados especialistas en Derecho Civil-Familia, dos jueces y
un psicólogo en Lima.

 Análisis documental: Revisión exhaustiva de la normativa

peruana, jurisprudencia nacional e internacional y doctrinas
relacionadas con el I.S.N. y la Ten. Comp.

45
4. CAPITULO IV: ANALISIS E INTERPRETACION DE DATOS
4.1. Análisis y síntesis de las categorías de estudio

46
Fuente: Creación propia

47
48
49
4.2. Análisis de la interpretación de la entrevista
En este capítulo se llevará a cabo el análisis e interpretación de las
respuestas de las entrevistas realizadas a los 3 abogados participantes en el
estudio.

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69
5. CAPITULO V: DISCUSIONES, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
5.1. Discusiones
Habiendo determinado si podría afectarse el I.S.N. dentro de los procesos
que buscan delimitar la Ten. Comp. cuando exista una A. Conflic. Fam. Los
doctores Rueda y Rivera sostienen que, si bien la Ten. busca el Bi. N. dentro
del marco legal peruano, en casos de A. Conflic. Fam., la Ten. Comp. puede
ser contraproducente, priorizando el conflicto parental sobre el I.S.N. Por ello
proponen la Ten. Comp. con un R.V. que facilite un acercamiento gradual
entre los progenitores, buscando la estabilidad y el Bi. N. por encima de la
imposición de una Ten. Comp. que podría no reflejar la realidad familiar y
depender de la subjetividad judicial y las estrategias legales. Los jueces
Teresa Velásquez y Aldo Montoya, desde su experiencia judicial, enfatizan la
necesidad de priorizar el I.S.N. en casos de alta conflictividad, lo que implica
una evaluación exhaustiva, incluyendo antecedentes de violencia. Ante
conflictos o violencia, sugieren suspender la decisión hasta que los
progenitores completen terapias que aseguren un entorno seguro, resaltando
la importancia de la intervención psicológica para garantizar un ambiente
estable y emocionalmente saludable. Desde la perspectiva psicológica, se
coincide en que la A. Conflic. Fam. en la Ten. Comp. puede generar estrés,
ansiedad y dificultades emocionales en el niño debido a la inestabilidad y la
exposición constante a conflictos, afectando su seguridad y desarrollo
emocional. Se enfatiza la necesidad de fomentar la comunicación respetuosa
entre los padres, asegurar un entorno estable y coherente en ambos hogares,
y considerar la intervención profesional para reducir el conflicto y apoyar el
bienestar emocional del niño. En conjunto, las tres posturas convergen en
que la A. Conflic. Fam. y la Ten. Comp. son incompatibles, priorizando el Bi.
N. y la necesidad de una evaluación exhaustiva y, de ser necesario, la
suspensión de la Ten. Comp. en favor de otras medidas que garanticen la
seguridad y estabilidad emocional del menor, Estas respuestas se avalan con
la teoría de las autoras, según Espinoza et al. (2020), el objetivo de la Cus.
Comp. es preservar el vínculo del niño con ambos padres. No obstante, en la
práctica y en la aplicación de la ley, se evidencian deficiencias que pueden
provocar problemas emocionales y afectivos, como el síndrome de alienación
parental. Para examinar algunos aspectos relevantes sobre la custodia de los

70
hijos, se realizó una investigación descriptiva a través de una revisión
bibliográfica. La metodología empleada incluyó métodos histórico-lógicos,
uno de los hallazgos más importantes fue la ausencia de una regulación clara
sobre la Cus. Comp. en la legislación ecuatoriana, lo que lleva a la
vulneración del principio del I.S.N. y favorece la aparición del síndrome de
alienación parental, Además el autor Quevedo et al. (2019), en el cual en su
artículo examina el régimen de Ten. Comp. desde la perspectiva del principio
de igualdad y el I.S.N., basándose en la Const. ecuatoriana, el Código de la
Niñez y Adolescencia y tratados internacionales de derechos humanos. Su
objetivo es analizar la importancia del ejercicio conjunto de la P.P. para el Bi.
N., especialmente en situaciones de separación donde los padres a veces
priorizan sus propios intereses sobre las necesidades de sus hijos, el estudio
concluye que es necesario equiparar las obligaciones de ambos progenitores
a través de un modelo de ejercicio conjunto de la P.P., que les otorgue iguales
derechos y responsabilidades en la educación y crianza de sus hijos.
De manera opuesta el doctor Vásquez, comenta que, aunque la Ten. busca
salvaguardar el I.S.N. y las decisiones judiciales parten de la idea de que un
progenitor ofrece mejores condiciones, la realidad práctica es más compleja.
La falta de reclamos después de las sentencias y la insistencia en mantener
el contacto del niño con ambos padres dan a entender que el objetivo
principal es preservar el vínculo con ambas figuras parentales, incluso si un
tribunal ha dictaminado que uno de ellos proporciona un entorno más
beneficioso. Esto genera la duda de si el sistema judicial está priorizando
adecuadamente el Bi. N. a largo plazo, en lugar de simplemente asegurar la
convivencia con ambos padres. Además, se cuestiona si la ausencia de
seguimiento y evaluación después de las resoluciones judiciales asegura la
protección del I.S.N. en todas las situaciones. En otras palabras, se debate
si la simple presencia de ambos padres es suficiente para el Bi. N., o si se
necesitan medidas adicionales para asegurar su desarrollo integral,
especialmente a largo plazo. En cuanto a ello el autor Cedeño (2022),
analizando la Ten. Comp. desde el derecho a la igualdad dentro del marco
del derecho constitucional, destaca que la igualdad es un derecho
fundamental reconocido tanto en tratados internacionales como en la Const.
Este derecho debe guiar la actuación del Estado a través de sus instituciones,

71
sirviendo de base para leyes y políticas que aseguren una igualdad real y no
meramente teórica. En su análisis sobre Ecuador, Cedeño argumenta que no
reconocer la figura de la Ten. Comp. viola el derecho a la igualdad en la
corresponsabilidad parental, ya que la adopción de decisiones unilaterales
sobre la Ten. infringe este derecho constitucionalmente garantizado. En
conclusión, el debate en Ecuador se centra en la disyuntiva de si la Ten. debe
ser exclusiva para uno de los progenitores, o si esta decisión de la Ten.
Comp. vulnera los derechos del progenitor que no obtiene la custodia. En
otras palabras, se discute si la búsqueda de un "mejor" cuidador no termina
por excluir injustamente al otro padre. Y el autor Jiménez et al. (2022) analizo
la asignación de la custodia de hijos tras el divorcio en matrimonios entre
personas del mismo sexo en España, desde la implementación de la Ley 15-
2005. El estudio, con metodología cuantitativa basada en la Estadística de
Nulidades, Separaciones y Divorcios (INE) y análisis descriptivos y
multivalentes, busca determinar cómo se distribuyen las modalidades de
custodia y qué factores sociales influyen en estas decisiones. Sus hallazgos
principales revelan un aumento en la Cus. Comp. tras la disolución de estos
matrimonios, superando a la custodia exclusiva a partir de 2016. Además,
identifican factores clave que influyen en la modalidad de custodia asignada,
como la presencia de hijos menores o dependientes, las leyes de custodia en
cada comunidad autónoma, la edad de los cónyuges y la propia decisión
judicial. En resumen, el estudio muestra una tendencia creciente hacia la Cus.
Comp. en divorcios de parejas del mismo sexo en España, influenciada por
diversos factores legales y sociales. Asimismo, los autores ecuatorianos
Ordoñez y Fajardo (2022) analizan la legislación de su país, destacando la
aparente contradicción entre el principio constitucional de igualdad en
Ecuador y la anterior normativa del art. 106 del Código de la Niñez y
Adolescencia (numerales 2 y 4), que establecía una preferencia por la madre
en la Ten. y P.P. de los hijos. Argumenta que esta preferencia materna
vulneraba el derecho a la igualdad jurídica de los progenitores masculinos,
evidenciando una influencia del género en la aplicación de la ley. Por lo tanto,
el texto propone la implementación de la Cus. Comp. como una solución que
respeta el mandato constitucional de igualdad, permitiendo la participación

72
activa de ambos progenitores en la crianza de sus hijos y precautelando así
los derechos tanto de los niños como de sus padres.

5.2. Conclusiones

PRIMERO: En conclusión, el análisis realizado revela que aplicación

generalizada de la Ten. Comp., particularmente en contextos de alta
conflictividad entre los progenitores, representa un factor de riesgo para el
desarrollo integral del niño, al someterlo a un ambiente perjudicial de tensión
y estrés constante. Esto subraya la necesidad de una evaluación
individualizada de cada caso, priorizando el Bi. N. por encima de la aplicación
automática de la Ten. Comp.

SEGUNDO: En conclusión, el análisis de la jurisprudencia actual revela una

necesidad apremiante de incorporar criterios más específicos y robustos para
evaluar el impacto de la Ten. Comp. en contextos de A. Conflic. Fam. Los
criterios existentes resultan insuficientes para garantizar la salvaguarda del
I.S.N., especialmente al no evaluar adecuadamente la capacidad de los
padres para cooperar y priorizar el Bi. N. en situaciones de conflicto. Esta
deficiencia subraya la importancia de una revisión y actualización de los
criterios jurisprudenciales, con el fin de garantizar una protección adecuada
de los derechos del menor.

TERCERO: Se concluye que el I.S.N. debe ser el principio rector en todos los
procesos de Ten. La presencia de alta conflictividad entre los progenitores,
evidenciada por comunicación disfuncional y conflictos parentales intensos,
compromete dicho interés. En consecuencia, se determina que, en estos
casos, la Ten. Comp. no resulta la opción más adecuada, priorizando otras
alternativas que protejan el Bi. N.

73
5.3. Recomendaciones

1. Se recomienda a los jueces no imponer la Ten. Comp. como regla general

en casos de A. Conflic. Fam., lo que consideramos se debería hacer es
priorizar una evaluación individualizada de cada situación familiar, es
decir, realizar estudios que profundicen en el impacto psicológico de la A.
Conflic. Fam. en niños expuestos a Ten. Comp. Para ello el Poder Judicial
debería capacitar a jueces y profesionales del ámbito familiar en la
identificación y gestión de casos de A. Conflic. Fam.

2. Se recomienda que el Poder Judicial (jueces) puedan incorporar criterios

jurisprudenciales más específicos y detallados que evalúen la capacidad
de los progenitores para cooperar y priorizar el Bi. N., especialmente en
situaciones de conflicto, para ello deben evaluar el riesgo de alienación
parental y otras formas de manipulación en los criterios jurisprudenciales
y sobre todo deben establecer la necesidad de informes psicosociales
exhaustivos en casos de alta conflictividad.

3. Recomendación principal: En casos de A. Conflic. Fam., la Ten. Comp.

no debería ser la primera opción, ya que puede afectar negativamente el
I.S.N. Se deben priorizar otras alternativas como la Ten. Excl. con un R.V.
amplio y supervisado además se recomienda que se incluya al C.N.A.:
Definición clara de " A. Conflic. Fam.": Incorporar una definición
operativa y precisa en el CNA, incluyendo indicadores objetivos como:
 Presencia de violencia doméstica (en todas sus formas).
 Litigios judiciales frecuentes.
 Alienación parental comprobada.
 Dificultades graves de comunicación entre los progenitores.

74
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76
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garantiza el interés superior del menor.
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

78
ANEXOS

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ANEXOS 1: MATRIZ DE CONSISTENCIA

80
81
ANEXOS 2: MATRIZ DE OPERACIONALIZACION DE CATEGORIAS

82
83
84
85
ANEXOS 3: LEGISLACION COMPARADA

86
87
88
89
Fuente: Creación Propia
90
91
ANEXOS 4: GUIA DE ANALISIS DOCUMENTAL DE SENTENCIAS SOBRE LA TENENCIA

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93
94
95
96
97
EXPEDIENTE PARA VALIDACION DEL DOCUMENTO

98
99
100
101
102
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106
107
108
Fuente: Creación Propia

109
Fuente: Creación Propia

110
Fuente: Creación Propia
111
RESULTADOS DE LA INVESTIGACION
ABOGADO ESPECIALISTA

112
113
114
115
116
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118
RESULTADOS DE LA INVESTIGACION
ABOGADO ESPECIALISTA

119
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121
122
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124
}

125
RESULTADOS DE LA INVESTIGACION
ABOGADO ESPECIALISTA

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127
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129
 RESULTADOS DE LA INVESTIGACION
JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE FAMILIA

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131
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133
134
}

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 RESULTADOS DE LA INVESTIGACION
JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE FAMILIA

136
137
138
139
140
RESULTADOS DE LA INVESTIGACION
ABOGADO ESPECIALISTA

141
142
143
144
145
146