TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO

EX/GRADO

I.- IDEAS GENERALES.

1.- Inserción de los actos jurídicos en las normas jurídicas.

Dentro de la ordenación jerárquica de las normas jurídicas, los actos jurídicos ocupan el sexto
o último escalón, junto con las sentencias judiciales, NO por ser los menos importantes en
dicha escala de graduación, sino porque afectan a un número reducido de personas:Los
ejecutantes o contratantes y los litigantes (artículo. 1545 y 3 del Código Civil).

De esta manera, una primera idea que puede enunciarse es que existen actos jurídicos que en
sí mismos deben considerarse como generadores de normas jurídicas. Pero, a diferencia de lo
que ocurre con casi todas las demás normas jurídicas, que tienen alcance general, aquellas
que emanan de un acto jurídico son relativas, pues sólo alcanzan, afectan o benefician, a
quienes concurren a otorgar o celebrar el acto o contrato. Ello explica la declaración formulada
en el artículo 1545, en cuanto el contrato, si se celebró legalmente, es una ley para los
contratantes.

2.- Los hechos y los actos jurídicos.

Los hechos pueden tener su origen en la naturaleza o en las personas, y en uno y otro caso,
pueden producir o no efectos jurídicos. Si los producen, estamos ante hechos jurídicos, y en
caso contrario, estamos ante hechos materiales.

• Hecho material: es todo suceso de la naturaleza o del hombre que no produce efectos
jurídicos. Carecen de trascendencia para el Derecho.

• Hecho jurídico: es todo suceso de la naturaleza o del hombre que origina efectos jurídicos.
Estos efectos pueden ser: la

• Creación
• Modificación
• Transferencia
• Transmisión
• extinción de un derecho.

A su vez, los hechos jurídicos se clasifican en:

a) Hechos jurídicos propiamente tales: son los hechos de la naturaleza que originan efectos
jurídicos. Por ejemplo, el nacimiento (da inicio a la existencia “legal” artículo 74 del código
civil); la muerte (marca el fin de la personalidad y pone en marcha la sucesión por causa de
muerte).

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b) Hechos jurídicos voluntarios realizados con la intención de producir efectos jurídicos; son
los actos jurídicos: actos voluntarios realizados por el hombre con la intención de:

• crear
• modificar
• transferir
• transmitir
• extinguir derechos.

Por ejemplo, el contrato de compraventa.

c) Hechos jurídicos voluntarios, realizados sin la intención de producir efectos jurídicos. Se

ubican aquí los delitos (hechos ilícitos) cuasidelitos y los cuasicontratos. Los segundos son
hechos lícitos. En ambas categorías hay voluntad en realizar el hecho, pero no en sus
consecuencias jurídicas.

3.- CONCEPTO DE ACTO JURÍDICO

Es una declaración de voluntad, sancionada o reconocida por el Derecho, destinada a

producir efectos jurídicos queridos por su autor o por las partes, que pueden consistir en

• Crear
• Modificar
• Transferir
• Transmitir
• Extinguir derechos y obligaciones.

De este concepto, pueden extraerse las siguientes ideas fundamentales:

• 1.- Una persona debe exteriorizar su voluntad

• 2.- Esa declaración o manifestación de voluntad debe estar “sancionada por el
Derecho” o “reconocida por el Derecho”, es decir, debe realizarse conforme a Derecho.
• 3.- La declaración o manifestación persigue ciertos efectos o fines jurídicos.
• 4.- Dichos efectos jurídicos pueden ser uno o más de los siguientes: crear, modificar,
transferir, transmitir o extinguir derechos y obligaciones.

II.- CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS.

Las diversas clasificaciones de los actos jurídicos se formulan, fundamentalmente, con el

objeto de:

• Saber cómo nacen o se perfeccionan.

Se trata de determinar, según el acto jurídico de que se trate, qué conductas son
indispensables para que nazca a la vida del Derecho.

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 • Para determinar la naturaleza de los derechos y las obligaciones que generan,
modifica, transfieren, transmiten o extinguen y la forma como han de ejercitarse y
cumplirse.

Por naturaleza entendemos los caracteres esenciales de los derechos y de las obligaciones.
Así, podrá tratarse de un derecho real o de un derecho personal, o de una obligación
simplemente conjunta o de una obligación solidaria.

La forma como han de ejercitarse los derechos dice relación con las facultades que el
derecho confiere a su titular. Así, por ejemplo, el derecho de propiedad otorgara al dueño las
facultades para usar, gozar y disponer de un bien. En cambio.

El derecho de Usufructo sólo confiere el uso y el goce, pero no la disposición. En cuanto a

las obligaciones, la forma como han de cumplirse se refiere a la conducta que el deudor debe
ejecutar, a la prestación positiva o negativa que se espera de él.

3.- Saber cómo se extinguen.

Según la clase de acto jurídico, será la conducta requerida o el hecho o acto necesario para
que un acto actualmente vigente se extinga. Así,

Por ejemplo, para dejar sin efecto un acto jurídico unilateral, se requiere, por regla general, de
la voluntad de la misma persona que lo hizo nacer.

En cambio, para dejar sin efecto un acto jurídico bilateral, se requiere, por regla general, del
acuerdo de las mismas voluntades que concurrieron al momento de nacer.

1.- Clasificaciones legales.

En verdad, el Código Civil no clasificó los “actos jurídicos”, sino que los contratos. Por
ende, en los párrafos que siguen, lo que hacemos es aplicar a los primeros, las mismas
categorías que la ley contempla para los segundos. De ahí que hablemos de clasificaciones
“legales”.

a) Unilaterales y bilaterales (artículo 1439 del Código Civil).

Atendiendo al número de voluntades que se requieren para que se perfeccione el acto jurídico:

a.1) Son actos jurídicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la declaración
o manifestación de voluntad de una sola parte. Por ejemplo:

• El testamento
• La oferta
• La aceptación
• El reconocimiento de un hijo.

a.2) Son actos jurídicos bilaterales o convenciones aquellos que para perfeccionarse
necesitan del acuerdo de las voluntades de dos o más partes.

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Por ejemplo: todos los contratos. Es importante consignar que la donación es un acto jurídico
bilateral y no unilateral; en efecto, se trata de un contrato, que requiere la aceptación del
donatario o beneficiario (artículo 1386 del Código Civil).

Generalmente, se habla de “autor”, en referencia a la parte de la que emana un acto jurídico

unilateral, y de “partes”, aludiendo a quienes intervienen en un acto jurídico bilateral

• El acto jurídico unilateral: es la declaración de voluntad destinada a;

• Crear
• Modificar
• transferir
• transmitir
• extinguir derechos
• extinguir obligaciones.

A su vez, los actos jurídicos unilaterales pueden ser unipersonales o pluripersonales:

✓ El acto jurídico unilateral unipersonal es aquél que requiere de la declaración de voluntad

de una sola persona, como ocurre en el testamento.

✓ El acto jurídico unilateral pluripersonal es aquel en que, si bien, estamos ante una
voluntad, ésta se forma por la manifestación de voluntad de diversos individuos.

Entre los actos jurídicos unilaterales pluripersonales, la doctrina distingue entre actos
jurídicos unilaterales pluripersonales colectivos y unilaterales pluripersonales complejos. o
Son actos jurídicos unilaterales pluripersonales colectivos, los constituidos por dos o más
declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido, se suman sin fundirse, para
formar la expresión de la voluntad colectiva.

Por ejemplo, acuerdos adoptados por el Directorio de una sociedad anónima, en los que
distinguimos votos de mayoría y de minoría.

Aquellos directores que deseen salvaguardar su responsabilidad deben dejar constancia en

actas de su oposición a la decisión de la mayoría. O

Son actos jurídicos unilaterales pluripersonales complejos, aquellos constituidos por dos
o más declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y fin, se funden en una
sola manifestación de voluntad.

Por ejemplo, el acuerdo adoptado por los comuneros, de enajenar el bien de que son dueños
proindiviso

En los actos colectivos, la declaración de voluntad se configura por la mayoría de las

personas que concurren a formarla.

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En los actos complejos, la declaración de voluntad se configura por la unanimidad de las
personas que concurren a formarla.

¿Cuál es la importancia de distinguir entre actos jurídicos unilateral pluripersonales

complejos y colectivos?

En los colectivos, si una de las declaraciones de voluntad estuviere viciada, la declaración

unitaria quedará también viciada.

Por ejemplo, si uno de los comuneros aprueba la enajenación, constreñido por la fuerza o
inducido por dolo, el acto mismo de la enajenación podrá declararse nulo.

En cambio, en los actos colectivos, el vicio de una declaración no se propaga a las demás,
salvo que afecte el quórum requerido para el acuerdo.

• El acto jurídico bilateral o convención: es el acuerdo de voluntades, que tiene por objeto
crear, modificar, transferir o extinguir derechos y obligaciones. Nótese que se excluye de
estos fines la transmisión de derechos y obligaciones, pues ello sólo puede ocurrir con el
testamento, que es un acto jurídico unilateral.

Por ejemplo, son convenciones, pero no contratos:

• El pago (Extingue la obligación)

• La resciliación (Extingue la obligación)
• La estipulación en virtud de la cual las partes convienen en que cesen los intereses
que devengaba una deuda (Extinguen y modifican)
• La tradición. (Extinguen y transfieren simultáneamente)

Todas estas figuras provienen de un acuerdo de voluntades, pero en sí no son un contrato,

porque no crean derechos, sino que los extinguen las dos primeras, los extinguen y
modifican (la tercera) o los extinguen y transfieren simultáneamente (la cuarta).

A) Importancia de la distinción entre los contratos unilaterales y bilaterales:

1- La condición resolutoria tácita se encuentra envuelta en todo contrato bilateral (artículo

1489 del Código Civil), no así en el contrato unilateral;

2- El problema de los riesgos, se presenta en los contratos bilaterales, no así en los contratos
unilaterales (artículo 1550 del Código Civil);

3-El principio “la mora purga la mora”, sólo opera en los contratos bilaterales (artículo. 1552).

b) Actos gratuitos o de beneficencia y actos onerosos (artículo 1440 Código Civil).

Atendiendo a la finalidad perseguida por el acto jurídico, en cuanto beneficien a todas las
partes o sólo a una o algunas de ellas.

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• Los actos jurídicos gratuitos o de beneficencia sólo tienen por objeto la utilidad de una de
las partes, sufriendo la otra el gravamen.

• Los actos jurídicos onerosos tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravándose cada uno a beneficio del otro. Para explicar el distingo entre negocios jurídicos
gratuitos y onerosos, se han planteado dos

teorías: una subjetiva y otra objetiva. Se refiere a ellas Ramón Domínguez Águila: “Puede
resumirse el debate en torno a dos teorías:

La teoría subjetiva, que atiende al móvil o intención, de modo que serán gratuitos aquellos
negocios realizados con el propósito de beneficiar a otro, aunque éste no reciba,
efectivamente, beneficio alguno.

Por ejemplo, el caso de una donación a la que se impone un gravamen que absorbe la suma
donada.

La teoría objetiva pretende que sólo hay negocio gratuito cuando una persona recibe un
beneficio tangible, por ende, si no hay beneficio para el gratificado, el negocio no es gratuito.

En el marco de este planteamiento objetivo, entonces, no sólo será acto oneroso aquél que
reporte utilidad para ambas partes, sino que aquél que no reporte utilidad para ninguna de las
partes, como ocurre en el caso de una donación cuyos gravámenes absorben todo el
beneficio esperado. Y sólo será gratuito aquel acto que efectivamente reporte beneficio
para una sola de las partes.”

Podríamos afirmar que la teoría subjetiva atiende al momento en que nace el acto jurídico,
mientras que la teoría objetiva pone el foco en el resultado de dicho acto jurídico.

Diferencias fundamentales entre ambas clases de actos jurídicos:

1- En los contratos gratuitos, la persona con la que se contrata es de relevante importancia.

Por tanto, el error en cuanto a la persona vicia el consentimiento.

En los contratos onerosos, la persona con quien se contrata es por regla general indiferente,
y un error en cuanto a su identidad, no tiene trascendencia jurídica.

Por ejemplo, la transacción (artículo 2.456 Código Civil).

2º En los contratos gratuitos, la diligencia o cuidado en el cumplimiento de las obligaciones

sólo recae en el deudor. Para determinar de qué grado de culpa responde el deudor en los
contratos gratuitos, debemos considerar a quién beneficia el contrato:

✓ El contrato sólo beneficia al deudor: éste responderá aún de la culpa levísima.

Por ejemplo

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 • contrato de comodato

✓ El contrato sólo beneficia al acreedor: el deudor responderá sólo de la culpa lata o grave.

Por ejemplo

• contrato de depósito.

En los contratos onerosos, la diligencia será la misma en ambos contratantes, por regla
general: ambas partes, responderán de la culpa leve.

3º En los contratos gratuitos, la pura liberalidad es causa suficiente. En los contratos

onerosos, la causa está en relación con las prestaciones recíprocas y a las ventajas que se
espera obtener.

c) Actos o contratos conmutativos y aleatorios (artículo 1441 del Código Civil).

Atendiendo a la determinación de la equivalencia de las prestaciones:

• El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer
o a no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer o
no hacer a su vez.

Por ejemplo, contrato de compraventa de un bien raíz.

• El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una contingencia incierta de

ganancia o pérdida.

Por ejemplo, la venta “en verde” de una producción agrícola por un precio fijado a todo evento;
el contrato de seguros (artículo 2258 del Código Civil).

En los contratos conmutativos, las ventajas que las partes se conceden mutuamente se
miran equivalentes (se trata por ende de una apreciación subjetiva).

Excepcionalmente, esta equivalencia debe fijarse dentro de ciertos límites, en aquellos casos
en que la ley lo establece, y la sanción en caso de contravención será la nulidad relativa por
lesión enorme o pagar una suma adicional o restituir parte de lo recibido (artículo 1889 del
Código Civil, en la compraventa voluntaria de bienes raíces, por ejemplo).

d) Actos o contratos principales y accesorios (artículo 1442 del Código Civil). Atendiendo a
si pueden o no subsistir por sí solos:

• El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo, sin necesidad de otra convención. Por
ejemplo, el contrato de compraventa.

• El contrato es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una

obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.

Por ejemplo, las garantías o cauciones reales (hipoteca, prenda) o personales (fianza,
solidaridad, cláusula penal).

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Esta distinción permite determinar la extinción de un contrato, de acuerdo al aforismo “Lo
accesorio sigue la suerte de lo principal”.

En tal sentido, el acto jurídico accesorio tiene una vida refleja en relación con el acto jurídico
principal. - Distinción entre actos jurídicos accesorios y dependientes.

Los actos jurídicos dependientes si bien requieren para cobrar eficacia la existencia de otro
acto jurídico, no están destinados a garantizar el cumplimiento de éste. Por ejemplo, las
capitulaciones matrimoniales (artículo 1715 Código Civil).

Los actos jurídicos accesorios, en cambio, asegurar el cumplimiento de una obligación

principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. Por ejemplo, la prenda o la hipoteca.

e) Actos o contratos reales, solemnes y consensuales (artículo 1443 Código Civil). Atendido
a los requisitos que la ley establece para su perfeccionamiento:

• El contrato es Real cuando se perfecciona con la entrega o tradición de la cosa a que se

refiere.

Por ejemplo.

• El comodato (artículo 2174 del código civil);

• Mutuo (artículo 2196 del Código Civil)
• Depósito (artículo 2211 del Código Civil)
• Prenda (artículo 2384 del Código Civil)
• Anticresis (artículo 2437).

• El contrato es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades

especiales, de manera que sin ellas no produce efecto civil.

En estos actos, la ley exige el cumplimiento de una solemnidad en consideración a la

naturaleza de los mismos.

Por ejemplo,

• El testamento (artículo 999 del Código Civil, debe constar por escrito y con presencia
de testigos)
• La promesa (artículo 1554 del Código Civil, debe constar por escrito)
• La compraventa de inmuebles
• La de servidumbres
• El censo
• El derecho real de herencia (artículo1801, inciso segundo, exigen escritura pública).

La sanción, de acuerdo al artículo 1862, será la nulidad absoluta o inexistencia jurídica para
ciertos autores (artículos. 18 – 1701 del Código Civil).

• El contrato es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.

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Por ejemplo, la Compraventa de bienes muebles, arrendamiento de muebles o inmuebles
urbanos.

Las partes también pueden hacer solemne un acto jurídico al que la ley no le da tal carácter:
artículo 1802 del código civil (en la compraventa) y el artículo 1921 del Código Civil (en el
arrendamiento).

En estos casos, cabe el derecho a retractarse, mientras la otra parte no cumpla con la
solemnidad convenida.

El acto jurídico podrá ser eficaz, sin embargo, si las partes efectúan actos que implican
renunciar al derecho a exigir el cumplimiento de la solemnidad.

Ciertamente, las partes no pueden privar a un acto jurídico de su carácter solemne cuando la
ley exige la solemnidad, pero en el caso del último inciso del artículo 1701 del Código Civil, una
escritura defectuosa valdrá como instrumento privado.

2.-) Clasificaciones doctrinarias.

a) Actos de familia y actos patrimoniales.

• Los actos de familia se refieren a la situación de una persona dentro de su familia y a sus
relaciones con los restantes integrantes de la misma.

Por ejemplo, el reconocimiento de un hijo o el contrato de matrimonio.

• Los actos patrimoniales son aquellos destinados a crear, modificar, transferir, transmitir o
extinguir un derecho patrimonial o avaluable en dinero.

Por ejemplo, encontramos aquí la mayor parte de los contratos regulados por el Código Civil.

b) Actos instantáneos, de ejecución diferida, de tracto sucesivo e indefinidos.

Atendida su permanencia en el tiempo:

• Los actos jurídicos instantáneos producen sus efectos inmediatamente de celebrados, de

manera que, realizada la prestación debida, desaparece el vínculo contractual, las
obligaciones recíprocas, excepto algunas obligaciones que se siguen proyectando, en estado
latente o potencial.

Por ejemplo, en la compraventa, el acuerdo de voluntades, el pago del precio y la entrega o

tradición de la cosa, suelen ser inmediatos.

• Los actos jurídicos de ejecución diferida, son aquellos cuyos efectos se van cumpliendo
progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que corresponda a la naturaleza de
la obligación.

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Por ejemplo, un contrato de compraventa en el que se pacta que el precio se pagará en cierto
plazo, o un contrato de mutuo, en el que el mutuario se obliga al servicio de la deuda en
determinado número de cuotas.

• Los actos jurídicos de tracto sucesivo son aquellos que en el período de tiempo establecido
por la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos. El contrato se cumple
íntegramente, pero acto seguido se renuevan sus efectos.

Por ejemplo, el contrato de arrendamiento y el de sociedad.

• Los actos jurídicos de duración indefinida, suponen que el contrato se celebra sin pactar
un plazo extintivo, y con la intención de que la relación jurídica permanezca en el tiempo.
Asumen esta forma, en ocasiones, el contrato de sociedad, el contrato de arrendamiento o el
contrato de trabajo (en este último caso, por el ministerio de la ley, después de operar la
segunda renovación).

c) Actos jurídicos entre vivos y por causa de muerte.

Según se requiera o no la muerte de una persona para que produzcan sus efectos:

• Los actos entre vivos, obviamente no requieren de la muerte de una de las partes para
generar sus efectos.

Por ejemplo, todos los contratos patrimoniales.

• Los actos por causa de muerte requieren, para su plena eficacia, la muerte del ejecutante.

Por ejemplo, el testamento.

d) Actos jurídicos constitutivos, traslaticios y declarativos.

Atendiendo al efecto jurídico producido:

• Actos jurídicos constitutivos son aquellos mediante los cuales se crea o constituye un
derecho o situación jurídica.

Por ejemplo, los contratos.

• Actos jurídicos traslaticios son aquellos mediante los cuales se transfiere un derecho ya
existente.

Por ejemplo, la cesión de un crédito (artículo 1901 del Código Civil).

• Actos jurídicos declarativos son aquellos que tienen por objeto singularizar un derecho ya
existente en el patrimonio de una persona.

Por ejemplo, la transacción (artículo 703 del Código Civil, último inciso); acto de partición,
que pone término a una comunidad. Los bienes indivisos de que eran dueños

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los comuneros se adjudican a uno o algunos de ellos, pero sin que esto implique que opere
una transferencia de dominio entre los comuneros; se reputa que éstos siempre han sido
dueños de los bienes que les fueron adjudicados al partirse la comunidad. En el contexto de
esta clasificación, debemos tener presente que el derecho real se articula en función de un
título y de un modo. El título es el hecho o acto jurídico, que sirve de antecedente

justificatorio del carácter de dueño de una determinada persona sobre una cosa. El modo de
adquirir el dominio es aquel hecho o acto jurídico al que la Ley le atribuye el mérito o eficacia
de obtener un derecho real.

El artículo 703 del Código Civil se refiere a las clases de título, aun cuando no precisa
suficientemente los títulos declarativos, asimilándolos erróneamente a los títulos traslaticios.

e) Actos jurídicos puros y simples y actos jurídicos sujetos a modalidades.

Atendiendo a si los actos y contratos producen de inmediato sus efectos normales o si se

insertan en ellos modalidades:

• Actos jurídicos puros y simples son aquellos que inmediatamente de celebrados hacen
nacer un derecho, que puede ejercerse sin más dilación.

• Actos jurídicos sujetos a modalidades son aquellos que están supeditados en sus efectos a

cláusulas restrictivas.

Nota 1: ¿Qué son las modalidades? Son ciertas cláusulas particulares que pueden ser
insertadas en los actos jurídicos, para modificar sus efectos, desde el punto de vista de la
existencia, ejercicio o extinción de los derechos y obligaciones, derivados del acto jurídico.

Las modalidades más usuales son:

• El plazo,
• La condición y
• El modo.

¿Qué es el plazo? Es un hecho futuro y cierto, del cual depende el ejercicio o la extinción de
un derecho. El Código Civil define el plazo en el artículo 1494 del Código Civil, señalando que
“es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación”.

¿Qué es la condición? Es un hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o la

extinción de un derecho.

¿Qué es el modo? Es una carga establecida en los actos jurídicos otorgados o celebrados,
preferentemente, a título gratuito, con el propósito de limitar el derecho del adquirente.

Por ejemplo, se deja en legado una pinacoteca, con la obligación de darla en comodato al
Museo de Bellas Artes, con el propósito de exponerla al público, con cierta periodicidad.

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La carga, entonces, se le impone al beneficiario de una liberalidad, y si bien no impide que
adquiera su derecho, lo obliga a ejercerlo bajo ciertas circunstancias que normalmente no
pesan sobre el propietario.

Con todo, nada impide estipular un modo en contratos celebrados a título oneroso,
como por ejemplo si en un contrato de compraventa de un terreno situado al interior de un
condominio, se le impone al comprador la obligación de construir su casa cumpliendo con
ciertos estándares de calidad o encuadrándose en cierto estilo arquitectónico.

Nótese que existe una diferencia en los términos que deben emplearse, cuando se trata
de un plazo o de una condición, destinados a extinguir un derecho. En el primer caso,
hablamos de un plazo extintivo.

En el segundo caso hablamos de una condición resolutoria.

¿Por qué no debe aludirse a un plazo resolutorio? La razón es la siguiente: al cumplirse el

plazo, se extingue la relación jurídica, pero los efectos que ella produjo quedan a firme,
consolidados.

En cambio, al cumplirse una condición resolutoria, no sólo se extingue la relación jurídica,

sino que los efectos que ésta produjo deben retrotraerse, por regla general, al estado anterior
al nacimiento de la misma, como si nunca hubiere existido. Es decir, se produce un efecto
retroactivo.

f) Actos o contratos nominados o típicos e innominados o atípicos.

Reciben tal clasificación, según estén o no configurados por la ley.

• Los actos o contratos nominados o típicos son aquellos que están configurados o
estructurados por la ley, determinando ésta sus caracteres. Ejemplos por miles.

• Los actos innominados o atípicos no están configurados por la Ley y van surgiendo como
creación de los particulares, fruto de la autonomía de la voluntad y del principio de que en el
derecho privado sólo no puede hacerse aquello expresamente prohibido por la ley.

Ejemplos:

• leasing mobiliario (arrendamiento de cosas muebles con opción de compra)

• contrato de talaje (El contrato en virtud del cual una de las partes coloca animales a
talaje en el fundo de la otra parte, modalidad de arrendamiento, pues se concede el
goce de los pastos del fundo a fin de alimentar animales ajenos mediante la
remuneración estipulada).

g) Actos o contratos de administración y de disposición.

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Atendiendo a la extensión de las facultades que conceden a las personas que actúan en
interés de otras:

• Actos de administración son aquellos que tienden a la conservación y eventualmente al

incremento del patrimonio ajeno. Por ejemplo, el artículo 244 del Código Civil, respecto de los
padres o los artículos. 391 y 393 del Código Civil, respecto de los guardadores.

• Actos de disposición son aquellos que permiten al titular disminuir el patrimonio o el

conjunto de

bienes o una cosa determinada que una persona tiene a su cargo, mediante la renuncia, el
abandono o la enajenación.

Nota 1: ¿Puede enajenar quien tiene facultades para realizar actos jurídicos de
administración? Por regla general, NO podrá enajenar si solo se le han conferido facultades
de administración y no aquellas necesarias para realizar un acto de disposición.

Veremos, en todo caso, que sí podría hacerlo en el caso de aquellos actos de disposición que
se encuentran dentro del giro ordinario de la administración.

Nota 2: La enajenación, como uno de aquellos actos a través de los cuales se puede disminuir
el patrimonio, puede encontrarse en acto o en potencia:

• Será en acto, cuando la enajenación se produce de manera efectiva e inmediata. Por ejemplo,
la celebración seguida de la tradición.

• Será en potencia, cuando se constituye un gravamen sobre la cosa, que origina en favor de
un tercero un Derecho Real.

Por ejemplo, al constituir una hipoteca en favor de un acreedor.

Aclaración: si bien es cierto que aquél que sólo está facultado para realizar actos de
administración, no puede llevar a cabo actos de enajenación, ello ocurrirá si las
enajenaciones escapan del giro ordinario de la administración.

En cambio, si dentro de dicho giro ordinario de administración se contemplan actos de

disposición, podrán llevarse a cabo, aunque quien gestiona los bienes ajenos no haya recibido
expresamente la facultad para disponer.

Por ejemplo, el administrador de un predio agrícola, sin requerir facultad expresa, podría
enajenar anualmente los frutos o productos que se obtengan por la explotación del inmueble,
pero no podría lotear y enajenar una parte del predio.

• En el primer caso, los actos de enajenación forman parte del giro ordinario, pues
corresponden al agropecuario.
• En el segundo caso, exceden de dicho giro ordinario, pues pertenecen al inmobiliario.

h) Actos o contratos verdaderos y simulados.

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Según la sinceridad de los contratantes:

• Los actos o contratos verdaderos son aquellos que reflejan la verdadera voluntad de las
partes.

• Los actos o contratos simulados son aquellos en los que la voluntad expresada o declarada,
no

es coincidente con la verdadera voluntad del autor o de las partes.

Nota: Recordemos que los actos o contratos simulados pueden serlo en forma absoluta o
parcial:

• Simulación absoluta: las partes fingen ejecutar o celebrar un acto o contrato, cuando en
realidad, no pretender materializar ninguno. Por ejemplo, el deudor que, para evitar el embargo
de sus bienes, simula vendérselos a un

tercero.

• Simulación parcial: las partes simulan ejecutar o celebrar un acto o contrato distinto al que
verdaderamente están ejecutando o celebrando. Por ejemplo, las partes simulan celebrar un
contrato de compraventa, cuando en realidad hay una donación.

i) Actos causados y actos incausados o abstractos de causa.

• Actos causados: son aquellos actos o contratos que tienen causa, y además es lícita.

En tal sentido, el artículo 1445 del Código Civil establece: “Para que una persona se obligue a
otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: (…) 4º. Que tenga una causa lícita”. A
su vez, el artículo 1467 del Código Civil dispone que “No puede haber obligación sin una causa
real y lícita”. Por lo tanto, tanto el acto jurídico como la obligación que de él emana, deben tener
una causa.

• Actos incausados: son aquellos que carecen de causa, al menos en lo que respecto a la
relación jurídica originada entre las partes. Por ejemplo, con el contrato de fianza. La
obligación que el fiador contrae para con el acreedor, carece de causa, pues no es el primero
el deudor, sino que un tercero.

La causa que explica que el fiador se obligue como tal, ha de buscarse en las relaciones de
parentesco, de amistad, comerciales, etc., que el fiador tenga con el deudor.

j) Actos recepticios y no recepticios.

Se trata de una subclasificación de los actos jurídicos unilaterales.

• Actos jurídicos recepticios son aquellos en que la declaración de voluntad que encierran,
para ser eficaz, debe dirigirse a un destinatario determinado, lo que supone comunicarse o
notificarse a éste. Para que el acto sea eficaz, entonces, ha de ser recibido por su destinatario.

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Por ejemplo, la oferta hecha a una persona para celebrar un contrato o el desahucio de un
contrato de arrendamiento.

• Actos jurídicos no recepticios son aquellos en que la declaración de voluntad que encierran
es eficaz por el simple hecho de su emisión, sin que sea necesario comunicarla o notificarla a
nadie.

Por ejemplo, el testamento o la promesa pública de pagar una recompensa por el hallazgo de
un objeto perdido, la aceptación de una letra de cambio o la renuncia a un derecho real.

En materia de simulación, tiene importancia este distingo: sólo puede haberla en los actos
jurídicos bilaterales y en los actos jurídicos unilaterales recepticios, según estudiaremos
oportunamente.

3.- ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ACTO JURIDICO.

Distinguimos tres clases de elementos que pueden concurrir en los actos jurídicos (artículo
1444 del Código Civil):

a) Elementos o cosas que son esenciales;

b) Elementos o cosas de la naturaleza; y

c) Elementos o cosas accidentales.

1.- Elementos o cosas que son esenciales (de orden público).

Son aquellos sin los cuales, el acto jurídico NO produce efecto alguno o degenera en otro acto
diferente. Distinguimos dos tipos de elementos esenciales:

a) Generales o comunes a todo acto jurídico: son los requisitos de existencia (salvo en lo que
respecta a las solemnidades, que se exigen en determinados actos jurídicos) y de validez de
todo acto jurídico.

b) Especiales o particulares, de determinado acto jurídico: son aquellos que permiten

singularizar un determinado acto jurídico, atendida su naturaleza o estructura.

Por ejemplo, en el contrato de compraventa: la cosa; el precio (este último debe pactarse en
una suma de dinero; si se pacta que el precio se pagará parte en una suma de dinero y parte en
especies y éstas últimas valen más que el dinero, el contrato será de permuta y no de
compraventa).

2.- Elementos o cosas de la naturaleza.

Son aquellos que, no siendo esenciales en un acto jurídico, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una cláusula especial. Están señalados en la ley. En otras palabras, si las partes
desean excluir estos elementos, deben pactarlo en forma expresa.

Por ejemplo:

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✓ Saneamiento de la evicción o de los vicios redhibitorios en la compraventa;

✓ Facultad de delegación en el mandato;

✓ La condición resolutoria tácita en los contratos bilaterales.

3.- Elementos o cosas accidentales (de orden privado).

Son aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto jurídico, pero que pueden
agregarse en virtud de una cláusula especial que así lo estipule.

Por ejemplo:

Las modalidades como:

• El plazo
• La condición
• El modo.

A diferencia de los elementos esenciales, que son de orden público, los elementos de la
naturaleza son de orden privado y pueden ser modificados o excluidos por las partes, en una
determinada relación jurídica.

En realidad, los únicos elementos verdaderamente constitutivos del acto jurídico

son los esenciales; los de la naturaleza no forman parte de la estructura básica del acto
jurídico, sino que dicen relación con sus efectos; por su parte, los elementos accidentales no
son requisitos del acto jurídico, sino de su eficacia, dado que a ellos puede subordinarse la
producción de los efectos del ACTO JURÍDICO.

4.- REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DE LOS ACTOS JURÍDICOS

Requisitos de existencia: Son aquellos sin los cuales NO puede formarse y, por ende, no
puede nacer a la vida del derecho.

• La Voluntad
• La Causa
• El Objeto
• Las solemnidades, en aquellos actos en que la ley las exige.

Requisitos de validez: Son aquellos que posibilitan que el acto jurídico nazca perfecto a la
vida del derecho. Si bien su no concurrencia no afecta la existencia misma del acto jurídico,
éste adolecerá de un vicio que lo hará susceptible de ser ANULADO

• Voluntad exenta de vicios

• Capacidad de las partes
• Objeto licito

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 • Causa licita

La Voluntad: Es la facultad de decidir y ordenar la propia conducta (RAE)

Requisitos: para la completa eficacia de la voluntad, y por ende para que el acto jurídico
exista y sea válido, deben reunirse 4 requisitos:

Que sea seria: será seria cuando sea manifestada por persona capaz, con el propósito de
crear un vinculo jurídico, es decir, en el sentido de perseguir efectivamente un fin reconocido
por el derecho.

Que se manifieste: Para que la voluntad sea considerada jurídicamente, debe proyectarse
externamente, debe manifestarse. Diversas formas pueden asumir:

• Expresa
• Tacita
• Presunta
• Deducirse del silencio

Que sea consciente: Será consiente, cuando sea emitida por una persona capaz o incluso por
un elativamente incapaz. A contrario sensu, no lo será, cuando sea emitida por un
absolutamente incapaz.

Puede ocurrir, sin embargo, que no exista voluntad consiente en el acto de un individuo
plenamente capaz, como ocurre,

por ejemplo, si un sujeto en estado de embriaguez o bajo los efectos de potentes drogas,
otorga un testamento o suscribe un contrato.

Que no adolezca de vicios: Es decir, que la voluntad no esté afectada por error, fuerza o dolo.

FORMAS DE MANIFESTAR LA VOLUNTAD

Voluntad Expresa: Será expresa cuando el contenido de nuestro propósito es revelado

explícita y directamente, sin la ayuda de circunstancias concurrentes.

Por ejemplo, la suscripción de un instrumento público o privado que da cuenta de la

celebración de un contrato.

NOTA: Por regla general, la voluntad puede manifestarse expresa o tácitamente, siendo la
manifestación presunta o el silencio excepcionales. Sin embargo, hay casos en que la ley exige,
excepcionalmente, una manifestación expresa de voluntad, descartando cualquiera de las
otras formas.

Por ejemplo:

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La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la
ley; no hay solidaridad tácita del deudor (artículo 1511 inciso tercero del Código Civil)

El ánimo de subrogar un inmueble por otro inmueble por valores debe ser expreso (artículo
1733 del Código Civil)

Para contraer matrimonio, los contrayentes deben celebrarlo expresamente (artículo 18 Ley
de matrimonio civil).

Voluntad Tacita: Sera tacita cuando el contenido de nuestro propósito no es revelado directa
ni explícitamente, sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, por la
realización de ciertas conductas o hechos que trasuntan una intención de ejecutar o celebrar
un acto jurídico en tal caso, deben concurrir tres requisitos:

• La Voluntad debe ser concluyente

• El hecho debe ser inequívoco
• La voluntad debe ser incompatible con una voluntad contraria

NOTA: Podríamos afirmar que la voluntad tácita, se deduce de un hacer algo, de la ejecución
de un hecho, que presupone una determinada voluntad.

Voluntad Presunta: Será presunta cuando la Ley deduce o presume a partir de ciertos hechos;
una determinada conducta del sujeto, pero esta vez de carácter pasiva u omisa.

Aquí en realidad no se manifiesta la voluntad, pero la Ley le da por manifestada.

Por ejemplo:

El no hacer nada, presume que la mujer NO renuncia a los gananciales (artículo 1767 del
código civil).

En la sociedad conyugal, a falta de pacto en contrario se entenderá, por el mero hecho del
matrimonio, contraída de la sociedad conyugal (artículo 1718 del código civil)

Nota: A diferencia de la voluntad tácita, en la presunta dicha voluntad se deduce un NO hacer

algo, de abstenerse de ejecutar cierto hecho o acto

Deducción que se realiza a partir del silencio

El silencio produce efectos jurídicos cuando quien calla pudiendo o debiendo hablar no
lo hace. En ese caso, se entiende que consiente la persona que guarda silencio.

Por regla general, el silencio no constituye constituye manifestación de voluntad, dado que
no implica en si afirmación o negación, lo único que se exterioriza es la voluntad de guardar
silencio.

Excepcionalmente, el Derecho considera al silencio como una manifestación de la voluntad.

En resumen, en materia contractual al silencio importa manifestación de voluntad:

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 1. Cuando la Ley le confiere tal efecto, expresamente:
Por ejemplo, En el contrato de precario, el silencio del dueño del dueño hace
presumir que éste consiente que un tercero detente la cosa sin título alguno, lo que,
por cierto, no impide al dueño reclamarla en cualquier momento (artículo 2195 del
Código Civil)
2. Cuando las partes asi lo han convenido; por ejemplo, en los contratos de sociedad
o de arrendamiento, cuando se estipula prorroga de la vigencia de los contratos, por
periodos sucesivos, sin ninguna de las partes manifiesta lo contrario.

3. Cuando las circunstancias que acompañan al silencio permiten atribuirle el

carácter de manifestación de voluntad (Silencio Circunstanciado)

Por ejemplo: la existencia entre las partes de relaciones o negocios anteriores es

considerada por la jurisprudencia francesa como una circunstancia que autoriza para
interpretar como captación el silencio del destinatario hacia su cliente habitual que le
pide o le envía mercaderías.

LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURIDICOS BILATERALES

Concepto de consentimiento: da la idea por ende de querer dos o más personas la misma
cosa, de ponerse de acuerdo acerca de cierto punto.

Regulación de la formación del consentimiento en nuestra legislación.

El Código Civil no se refiere a ella, aludiendo al consentimiento de la base de que está

ya formado. El Código de comercio en cambio, en sus artículos 97 a 108, regula
detalladamente la materia.

Actos necesarios para la formación del consentimiento: La oferta y la aceptación.

ACTOS UNILATERALES QUE FORMAN EL CONSENTIMIENTO

Concepto de Oferta: Es un acto jurídico unilateral, por el cual una persona (oferente o
proponente) propone a otra la celebración de un contrato determinado, licito y debidamente
especificado, es decir, en términos tales que para que quede perfecto, basta con que el
destinatario de la oferta simplemente acepte.

Aceptación: es un acto jurídico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta
manifiesta su conformidad con ella. La persona que acepta se llama ACEPTANTE.

Observación: por el solo hecho de proponer a otro la celebración de un contrato, no se

configura una oferta. Es necesario que se formule términos, que el destinatario de la misma,
con toda la información del caso, se limite a aceptarla, originándose de inmediato la relación
jurídica entre ambos.

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Por ejemplo, si lo propuesto es la celebración de un contrato de compraventa, debe indicarse
qué se venderá, a cuanto ascenderá el precio, cómo y donde debe pagarse este, cuándo y
dónde se entregará la cosa, etcétera.

CLASE DE OFERTAS

La oferta puede ser:

• Verbal
• Escrita
• Expresa
• Tácita

Expresa: es la que explicita y directamente revela el deseo contratar

Tácita: es la que revela este deseo indirecto, pero inequívocamente por la concurrencia de
ciertas circunstancias, por ejemplo, el comerciante que exhibe mercaderías o bienes en su
tienda.

A persona determinada o Indeterminada:

A persona determinada: cuando se dirige a un sujeto

individualizado, sea o no conocido del oferente.

A persona indeterminada: Cuando va dirigida al público en general y no a una persona

en particular.

Por ejemplo, avisos en diarios

La oferta debe reunir los siguientes requisitos

• Debe formularse por persona capaz

• Debe hacerse con la intención de producir un acto jurídico
• Debe exteriorizarse
• Debe ser completa
• Debe ser voluntaria
• Debe ser estar exenta de vicios
• Debe ser dirigida a un destinatario y comunicarse a este

Observación: La aceptación condicional importa una nueva oferta (articulo 102 del código
de Comercio) Si el oferente acepta las modificaciones, pasa a ser aceptante de la oferta
modificada y la persona que aceptó condicionalmente queda como nuevo oferente.

Completas e incompletas:

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 Completas: Son aquellas que determinan adecuadamente todos los aspectos del
contrato propuesto

Incompletas: Son aquellas que no especifican todas las condiciones del contrato
propuesto

LA ACEPTACION PUEDE SER:

• Verbal o escrita
• Expresa o tácita

Expresa Cuando el destinatario de la oferta comunica al proponente la aceptación, en

términos formales y explícitos.

Tácita: Cuando el destinatario de la oferta ejecuta un hecho que presupone su aceptación.

Por ejemplo, cuando el aceptante realiza un acto relacionado cuando con un encargo que
se ha hecho, y que importa aceptar el contrato de mandato (artículo 2124, inciso segundo
del código civil) o cuando recibe por parte del arrendador, con posterioridad al término del
contrato de arrendamiento, la renta correspondiente a cualquier período posterior a dicho
término, aceptando tácitamente con ello que se origine un nuevo contrato entre las partes
(tácita reconducción. Artículo 1956 inciso tercero del código civil)

Pura y Simple o Condicional:

Pura y simple: cuando implica adhesión a la oferta en los mismos términos en que esta
fue formulada.

Condicional: Cuando contiene reservas o modificaciones que alteran los términos de la

oferta.

• Debe darse mientras la oferta este vigente

• Debe ser oportuna
• Debe ser oportuna y simple

¿En que caso el que acepta tendrá derecho a exigir el cumplimiento del contrato?

Habrá que formular un distingo, según si la oferta fuere determinada o indeterminada:

1) Si la oferta es indeterminada, no será obligatoria

2) Si la oferta es determinada, será obligatoria.

pág. 21
Sin embargo, a la luz de lo dispuesto en la Ley Número 19.496, sobre protección de los
consumidores, los proveedores de bienes y servicios están obligados a respetar los términos,
condiciones y modalidades conforme a las cuales se hubiere ofrecido o convenido con el
consumidor la entrega del bien o la prestación del servicio.

Requisitos que debe reunir la aceptación para formar el consentimiento.

1- La aceptación debe darse mientras la oferta esté vigente

¿Cuándo deja de estar vigente la oferta?

Cuando ha operado la retractación o la caducidad

Retractación: cuando el oferente revoca o deja sin efecto la oferta.

Caducidad: cuando el proponente muere o se incapacita legalmente.

¿Puede el oferente revocar o dejar sin efecto la Oferta?

El oferente, por regla general

– salvo los 2 casos que siguen:

- puede arrepentirse en el tiempo que media entre la formulación o envío de la propuesta y

antes de ser dada la aceptación en tal caso, hablaremos de retractación tempestiva, ósea
dentro de tiempo (artículo 99 del Código de Comercio)

¿Existe algún caso en que el oferente no puede arrepentirse de la oferta?

El oferente no podrá retractarse en dos casos (artículo 101 del código de comercio)

➢ Cuando al hacerla se hubiere comprometido a esperar la contestación; o

➢ Cuando al hacerla se hubiere comprometido a no disponer del objeto del contrato, sino
después de desechada o de transcurrido un determinado plazo.

- ¿Puede originar responsabilidad la retractación tempestiva del oferente?

Sin perjuicio del derecho que concede la ley al oferente para poder retractarse, esta puede
causar perjuicios destinatario, quien pudiera haber adoptado algunas medidas, creyendo
que el contrato se celebraría.

En tal caso, el artículo. 100 del Código de Comercio dispone que la retractación
tempestiva impone al oferente la obligación de indemnizar los gastos que la persona a
quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daños y perjuicios que hubiere
sufrido.

pág. 22
- ¿Puede quedar el oferente obligarse por una declaración unilateral de voluntad?

Cuando el oferente se hubiere comprometido a esperar la contestación o a no disponer del

objeto del contrato, queda obligado por obra de su voluntad, ya que el destinatario nada ha
manifestado todavía. Se trata, por ende, de una excepción.

2º La aceptación debe ser oportuna.

- ¿Cuándo será oportuna la aceptación?

Cuando se da dentro del plazo legal o voluntario señalado por el proponente.

- ¿Cuáles son los plazos legales que tiene el destinatario de la oferta para aceptarla?

El plazo legal varía según la propuesta sea verbal o escrita.

• Oferta verbal:

la aceptación ha de darse en el acto de conocerse la oferta.

De no mediar tal aceptación, queda el proponente libre de todo compromiso (artículo 97

del Código de Comercio).

• Oferta escrita: deberá aceptarse dentro de 24 horas, si el destinatario reside en el mismo

lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviese en otro diverso (artículo. 98 del
Código de Comercio). Nótese que la ley establece un plazo de 24 horas, y no de un día.

Por ejemplo, si la oferta fue comunicada al destinatario a las diez de la mañana de un día
martes, el plazo expirará a las diez de la mañana del miércoles, y no a las doce de la noche,
como habría ocurrido si el plazo hubiere sido de “un día”.

- ¿Qué significa a vuelta de correo?

Significa “por el correo inmediato, sin perder día”.

- ¿Qué sucede cuándo se ha fijado un plazo por el proponente?

En tal caso, la aceptación, verbal o escrita, será oportuna cuando si se da dentro del plazo
señalado por el oferente.

- ¿Qué sucede si la aceptación se da dentro del plazo legal o voluntario, pero llega a
conocimiento del oferente a posterior?

Si la aceptación se da oportunamente, dentro de los plazos señalados, el contrato nace,

aunque la aceptación llegue a conocimiento del proponente después del vencimiento del
plazo.

Los plazos que fija la ley no son para que el oferente tenga conocimiento de la aceptación,
sino para que esta se de.

¿Qué sucede si la aceptación es inoportuna o extemporánea?

pág. 23
 Es ineficaz, no tiene la virtud de generar el contrato. Sin embargo, la aceptación
extemporánea tiene efectos:

la ley impone al oferente la obligación de dar al aceptante pronto aviso de la retractación

que ha operado (artículo. 98, inciso final del Código de Comercio).

Como se estima que la aceptación extemporánea es una nueva oferta, hay acuerdo en
la doctrina para considerar que este “pronto aviso” debe darse en los mismos plazos para
otorgar la aceptación. Cabe precisar eso sí que el oferente no tiene la obligación anterior,
cuando señaló plazo para aceptar.

3º La aceptación debe ser pura y simple.

Para que se genere el consentimiento, el destinatario de la oferta debe aceptarla en todos

sus puntos y en forma absoluta. En caso contrario, el consentimiento no se formará. Si el
destinatario modifica la oferta, hay en realidad una nueva proposición (artículos. 101 y 102
del Código de Comercio).

4° Momento y Lugar de la formación del consentimiento, hay que distinguir.

➢ Contratos celebrados entre presentes

➢ Contratos celebrados entre ausentes

Definición de la formación del consentimiento de los contratos entre presentes: Concepto

de Somarriva: - Son aquellos que se celebran entre personas que se encuentran reunidas en
un mismo lugar, que están una frente a la otra.

Concepto de Alessandri: - Son aquellos en que la aceptación puede ser conocida por la otra
parte inmediatamente, al tiempo de ser emitida.

Definición de la formación del consentimiento de los contratos entre ausentes

Concepto de Somarriva: - Son aquellos que se celebran entre personas que se encuentran en
distintos lugares.

Concepto de Alessandri: - Son aquellos en que la aceptación puede ser conocida por el
oferente solo después de cierto tiempo de ser formulada.

Momento en el cual se forma el consentimiento entre presentes

El consentimiento se forma cuando se da la aceptación, puesto que ambas partes se

encuentran frente a frente o en comunicación directa (artículo 97 Código de Comercio).

Momento en el cual se forma el consentimiento entre ausentes

El consentimiento se forma desde el momento en que el destinatario de la oferta da su

aceptación, aunque esta no sea conocida por el oferente.

pág. 24
Es decir, dada la aceptación, el acto queda perfecto, aunque aquella sea ignorada por el
proponente. Disposiciones que sustentan tal postura:

+ El artículo. 101 Código de Comercio dispone que, dada la aceptación, si en ella se aprobare
pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionada y produce todos
sus efectos legales.

+ El artículo 104 del Código de Comercio sostiene que: se entiende que en la residencia del
que acepta, se dio la aceptación y perfeccionó el consentimiento

IMPORTANCIA

1.- Los requisitos de existencia y de validez, y especialmente la capacidad, deben apreciarse

desde el momento de la formación del consentimiento.

2.- Conforme al artículo 22 de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes, se entienden
incorporadas al contrato las leyes vigentes al tiempo de su celebración.

3.- La formación del consentimiento pone fin al derecho de revocar la oferta.

4.-La formación del consentimiento fija el punto de partida de la prescripción o la caducidad

de ciertas acciones. Por ejemplo, la acción para demandar nulidad relativa (artículo 1691
Código Civil) o la acción para demandar lesión enorme (artículo 1880 del Código Civil).

5.- Las obligaciones de las partes contratantes, deben cumplirse inmediatamente

después de perfeccionado el contrato, a menos que estipularen otra cosa.

EXEPCIONES:

Las excepciones pueden ser convencionales o legales. - Excepciones

convencionales: como el artículo 101 del Código de Comercio –que dispone que el
consentimiento se forma dada la aceptación– no es de orden público, las partes
pueden convenir que el contrato se perfeccione en un momento distinto del señalado
por la ley.

Excepciones legales: los siguientes contratos constituyen excepción, por expresa

disposición de la ley:

Contratos reales: se entienden celebrados en el momento de la entrega o tradición

de la cosa;

Contratos solemnes: se entienden celebrados en el momento en que se cumple la

solemnidad.

En las donaciones irrevocables se forma el consentimiento solo cuando el

proponente ha recibido la aceptación y ha tomado conocimiento real y efectivo de ella.

pág. 25
En consecuencia, la regla general del artículo. 101 del Código de Comercio se aplica
exclusivamente a los contratos consensuales.

LUGAR DE LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO

REGLA GENERAL: Residiendo los interesados en distintos lugares, se entenderá

celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que
hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada (artículo 104 del
Código de Comercio).

IMPORTANCIA :

1.- Fija la competencia de los tribunales. Tratándose de acciones inmuebles y a falta

de estipulación de los contratantes, será competente, a elección del demandante:

El juez del lugar donde se contrajo la obligación; o + El juez del lugar donde se
encontrare la especie reclamada.

2.- Determina la legislación del país que resulta aplicable. Dispone el artículo 16,
inciso primero del Código Civil que Los bienes situaciones en Chile están sujetos a las
leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile. En su inciso.

3.- seguidamente dispone que, Pero los efectos de los contratos otorgados en país
extraño para cumplirse en Chile se arreglarán a las leyes chilenas.

4.- En los casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o la
costumbre, el lugar de perfeccionamiento del contrato es el que señala el uso o la
costumbre que tiene cabida, ya que uno y otra, pueden variar de uno a otro país e
incluso de una a otra región de un mismo país (artículos. 1546, 1563, 1564, 1940 y 1944
del Código Civil).

Contratos celebrados mediante intermediarios.

Pueden darse dos hipótesis:

1) Si los intermediarios son representantes de las partes, es como si éstas celebraran

el contrato (artículo 1448 del Código Civil).

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- ¿Qué sucede si el intermediario es representante legal o convencional y actúa
dentro de los límites de su representación? Los efectos del contrato se radicarán en
el patrimonio del representado.

- ¿Qué sucede si el intermediario es representante legal o convencional y actúa

fuera de los límites de su representación? No podrá obligar a su representado
(artículo. 2160 del Código Civil, en el caso del mandato).

2) Si el intermediario no inviste la representación de las partes, el contrato propuesto

se tendrá por perfecto desde el momento en que los interesados aceptaren pura y
simplemente la propuesta (artículo. 106 del Código de Comercio).

f) Los contratos de adhesión. Es aquel cuyas cláusulas han sido propuestas

unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar
su contenido (definición legal contenida en la Ley N° 19.496, que establece normas
sobre protección de los consumidores).

Son aquellos en que una de las partes fija de antemano todas las condiciones del
contrato, limitándose la otra parte solo a adherirse a ellas o rechazarlas en bloque. Sus
principales características son:

1.- Se trata de contratos estrictos o rígidos, en el sentido que el adherente nada puede
cambiar, pues se encuentra ante un “contrato tipo”.

2.- Son generales o impersonales, es decir, van dirigidos al público en general.

3.- La oferta se formula por un determinado plazo, usualmente prolongado. Por

ejemplo, los contratos suscritos con Isapre, Administradoras de Fondos de Pensiones,
compañías de seguros, etcétera.

g) Los vicios de la voluntad. Los vicios de que puede adolecer la voluntad o el

consentimiento son el error, la fuerza y el dolo (artículo 1451 Código Civil)

EL ERROR: Es el concepto equivocado o la ignorancia que se tiene de la ley, de una

persona, de un hecho o una cosa.

DEFINICION DEL ERROR DE HECHO: Es el concepto equivocado o ignorancia que se

tiene de una persona, de un hecho o de una cosa

HIPOTESIS:

1- Error esencial u obstáculo (artículo 1453 Código Civil).

2- Error substancial (artículo 1454, inciso. Primero del Código Civil)

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 3- - Error accidental (artículo 1454 inciso. Segundo del Código Civil)
4- - Error en la persona (artículo 1455 del Código Civil)

¿VICIA EL CONSENTIMIENTO EL ERROR DE HECHO?

Dándose los presupuestos que más adelante veremos, el error de hecho vicia la
voluntad o el consentimiento.

DEFINICION DEL ERROR DE DERECHO: Es el concepto equivocado o ignorancia que

se tiene de una ley o en general de un precepto jurídico.

HIPOTESIS:

1.- Aquel consistente en ignorar la existencia de una norma jurídica. En este

caso, el individuo simplemente desconoce la existencia del precepto jurídico.

2- Aquel consistente en equivocarse acerca del sentido o alcance de una norma

jurídica. En este caso, el individuo tiene conocimiento de la existencia de un
precepto jurídico, pero yerra en cuanto a la interpretación del mismo.

3- Aquel consistente en equivocarse acerca de la vigencia de un precepto

jurídico. En este caso, la persona conoce la norma, pero considera que ella no
se le aplica por no encontrarse vigente.

Regla general: El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento (artículo

1452 Código Civil).

¿VICIA EL CONSENTIMIENTO EL ERROR DE DERECHO?

1.- Aquel consistente en ignorar la existencia de una norma jurídica. En este caso, el
individuo simplemente desconoce la existencia del precepto jurídico.

2.- Aquel consistente en equivocarse acerca del sentido o alcance de una norma
jurídica. En este caso, el individuo tiene conocimiento de la existencia de un precepto
jurídico, pero yerra en cuanto a la interpretación del mismo.

3.- Aquel consistente en equivocarse acerca de la vigencia de un precepto jurídico. En

este caso, la persona conoce la norma, pero considera que ella no se le aplica por no
encontrarse vigente.

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Excepciones: en algunos casos, sin embargo, sí vicia el consentimiento o puede
invocarse para otros efectos. Por ejemplo, quien pagó una suma de dinero o entregó
una cosa a otro creyendo que estaba legalmente obligado a ello, puede solicitar la
repetición de lo que pagó o entregó, amparándose incluso en el error de derecho.

Se configura en estos casos un cuasicontrato de pago de lo no debido (artículos. 2297

y 2299 del Código Civil).

En este caso, la demanda no es de nulidad, ni relativa ni absoluta, sino que, de

repetición de lo pagado, es decir una acción restitutoria, fundada en el aludido
cuasicontrato.

Por ejemplo, quien contrató ignorando que el contrato adolecía de nulidad (o sea,
incurriendo en un error de derecho), podrá demandar la nulidad del mismo.

Así, si la persona no tuvo conocimiento de la ley en virtud de la cual el acto o contrato

es considerado nulo, lo es permitido invocar la nulidad de dicho acto jurídico (artículo
1693 del Código Civil).

Nota: tanto en el caso del pago de lo no debido como en la hipótesis de la nulidad, el

Código admite alegar error de derecho no para eludir su cumplimiento, sino, por el
contrario, para que se restablezca el imperio del Derecho.

2.- Clases de error de hecho y sus efectos: arts. 1453 a 1455.

Error de hecho artículos 1453 al 1455 del código civil:

Error esencial u obstáculo artículo 1453: tiene dos hipótesis

1.- Vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se
ejecuta o celebra. El error consiste en atribuir una de las partes una naturaleza jurídica
diversa al acto o contrato, de aquella que le atribuye la otra.

Por ejemplo, como si una de las partes entendiese empréstito y la otra donación.

LA SANCION DEL ERROR OBSTACULO EN LA PRIMERA HIPOTESIS

La sanción será nulidad relativa. Fundamentos: 1.- El artículo 1453 del Código Civil
señala que “el error de hecho vicia el consentimiento (…)”. Si el consentimiento está
viciado, al menos se entiende que existe.

pág. 29
2.-Vicia el consentimiento cuando recae sobre la identidad de la cosa específica de
que se trata.

Por ejemplo, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta

cosa determinada, y el comprar entendiese comprar otra.

Nota: el precepto alude a un “acto o contrato”. El error, en consecuencia, puede

afectar tanto a un acto jurídico unilateral como bilateral. Ejemplo de acto, aquel en
que el acreedor alza una hipoteca, en circunstancias de que su voluntad era alzar otra
caución de la misma clase.

LA SANCION PARA LA SEGUNDA HIPOTESIS

segundo El artículo 1454 señala que “el error de hecho vicia asimismo el
consentimiento” (…).” La palabra “asimismo” evidencia que el error esencial vicia el
consentimiento de la misma manera que el error substancial.

tercero porque el artículo 1682 después de señalar las causales de nulidad absoluta,
sostiene en el inciso. Tercero que “Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato”.

Cuarto El artículo 1691 que indica el plazo de prescripción de la acción rescisoria en

caso de error o dolo, no formula distingo alguno.

ERROR SUBSTANCIAL ARTÍCULO1454 INCISO PRIMERO

“El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad

esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree (…)”.
Dos hipótesis se distinguen:

1.- Vicia el consentimiento cuando la sustancia del objeto sobre que versa el acto o
contrato es diversa de lo que se cree. O sea, en la materia concreta de que se compone
el objeto sobre el que recae la obligación.

Por ejemplo (1), como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra
de plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante.

Por ejemplo (2), si el comprador entiende comprar 100 toneladas de trigo, y el

vendedor entendió que le compraban 100 toneladas de harina.

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2.- Vicia el consentimiento cuando la calidad esencial del objeto sobre que versa el
acto o contrato es diversa de la que se cree.

O sea, aquellas que dan al objeto una fisonomía propia que la distingue de las demás.
Por ejemplo, si por alguna de las partes se supone comprar un caballo de carrera, y el
caballo es de [Link] SANCION SERA LA NULIDAD RELATIVA.

ERROR ACCIDENTAL ARTÍCULO1454 INCISO SEGUNDO DEL CÓDIGO CIIVL:

El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de

los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para
contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte”. Un error de este tipo vicia
el consentimiento cuando concurren dos requisitos:

1.- Es el principal motivo de una de las partes para contratar; y

2.- Este motivo ha sido conocido de la otra parte, en otras palabras, cuando la calidad
accidental ha sido elevada a la categoría de esencial y ha sido conocida de la otra
parte.

Por ejemplo, se quiere comprar un automóvil de cierta marca y modelo del año 2020,
pero de color acero, y el vendedor proporciona uno de color rojo.

Nota: el error accidental solo puede presentarse en los actos jurídicos bilaterales,
pues el motivo debe ser conocido por “la otra parte”.

SU SANCION SERA LA NULIDAD RELATIVA

ERROR EN LAS PERSONA ARTÍCULO 1455:

“El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa principal del
contrato (…)”.

El error en la persona puede referirse a dos aspectos:

1- Error en la persona misma, es decir, en su identidad.

2- Error en las cualidades de la persona. En este caso, no hay duda de la identidad

de la persona con quien se contrata, pero el error se comete al atribuirle ciertas
cualidades que en verdad no poseía.

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Por ejemplo, los contratos de matrimonio o la transacción.

Por ejemplo, en los actos jurídicos unilaterales el testamento (artículo 1957) o el

reconocimiento de un hijo (artículo 202).

Nota: por regla general, esta clase de error no vicia el consentimiento. Sin embargo,
en aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran en consideración a la
persona, el error en la persona vicia el consentimiento (instuitu personae). Nota: como
vemos, el error en la persona puede estar presente tanto en actos jurídicos bilaterales
como unilaterales.

SANCION NULIDAD RELATIVA

¿Cómo determinamos qué debe entenderse por calidad esencial en el error

substancial? Se han formulado dos teorías: objetiva y subjetiva.

1.- Conforme a la teoría subjetiva, debe atenderse a la intención del contratante que
padece el error. Será necesario, en consecuencia, determinar lo que las partes han
tenido en miras al contratar.

2.- Conforme a la teoría objetiva, habrá que tomar en cuenta lo que normalmente
debe entenderse como calidad esencial o atributos esenciales que dan a una cosa su
fisonomía propia.

g.1.4) El error común. –

¿Qué debe entenderse por error común?

Es aquel error plausible en que incurren diversas personas que actúan de buena fe.

En todos los casos anteriores, la ley se pone en la hipótesis de errores individuales,

acaecidos en relaciones jurídicas determinadas.

Distinto es el caso del llamado “error común”, o sea, aquel compartido por
numerosas personas.

En tal situación, no hay un vicio del consentimiento, sino que, por el contrario, el acto
jurídico se considera valido a pesar de no estar estrictamente ajustado a la ley.

- ¿Cuáles son los requisitos que debe reunir el error común?

1- Debe ser compartido por todas o la mayoría de las personas en el lugar en que el
acto jurídico se realiza;

2.- Debe ser un error excusable, descansar en un justo motivo;

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3.- Debe haber buena fe en aquellos que incurren en el error.

- En nuestra legislación, estarían inspirados en el error común, por ejemplo:

1.- En las normas del mandato, que protege a los terceros que contrataron con el
mandatario, ignorando todos ellos que el mandato había expirado (artículo. 2173
Código Civil).

2.- En el matrimonio putativo, esto es, al matrimonio que no obstante declararse

nulo, se entiende que produjo los mismos efectos que un matrimonio válidamente
celebrado (artículo 51 Ley de Matrimonio Civil).

LA FUERZA

La fuerza artículos 1456 y 1457 del Código Civil

Definición: Es la presión física o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar o celebrar un acto o contrato.

CLASES DE FUERZA

Fuerza física (vis actual) Es aquella que consiste en el empleo de

procedimientos violentos o materiales. Por ejemplo, si alguien con más fuerza sujeta
la mano de otro y lo obliga a firmar, o si una persona sufre un asalto y los delincuentes
lo obligan a girar dinero de un cajero automático, bajo amenazas de agredirlo o
causarle su muerte.

Nota: afecta la integridad corporal de quien la sufre.

Fuerza Moral (vis compulsiva) son las amenazas dirigidas a una persona, para
hacer que en ella nazca un temor insuperable.

Nota: afecta la psiquis de quien la sufre.

REQUISITOS:

1.- Debe ser injusta o ilegítima. Lo es, cuando el procedimiento o la amenaza de que
se vale la persona que la ejerce, no es aceptado por la ley. No constituye fuerza, por
tanto, el anuncio o la amenaza del ejercicio legítimo de un derecho. Por ejemplo,
advertir que se ejercerá una acción judicial.

2.-Debe ser grave. Es grave, cuando es capaz de producir una impresión fuerte
(aspecto subjetivo) en una persona de sano juicio (hombre medio o normal; aspecto
objetivo), tomando en cuenta su edad, sexo y condición (artículo 1456 Código Civil).
Además, la amenaza debe ser verosímil y actual. de 72

pág. 33
3.-Determinante. Es decir, debe emplearse con el fin de obtener la declaración de
voluntad; esta debe ser efecto de aquella. El artículo 1457 señala que la fuerza debe
emplearse “con el objeto de obtener el consentimiento”.

¿Quién debe probar la Fuerza?

Corresponde probarla a quien la alega, y podrá hacerlo por cualquiera de los medios
de prueba, sin limitaciones.

¿Quién ejerce la Fuerza?

Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es
beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con
el objeto de obtener el consentimiento (artículo 1457).

Nota: surge una diferencia con el dolo en este ámbito, y específicamente en los actos
jurídicos bilaterales, en los cuales debe ser necesariamente obra de una de las partes
para viciar el consentimiento.

SANCIÓN: NULIDAD RELATIVA Artículo 1682 inciso final.

2.8) El temor reverencial.

- ¿Qué es el temor reverencial?

Es el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y respeto

(artículo 1456, inciso segundo del Código Civil).

- ¿Vicia el consentimiento el temor reverencial?

Advierte el Código que “no basta para viciar el consentimiento”.

- ¿Quiénes deben respeto a otra persona, entendido dicho respeto con una
connotación jurídica?

Por ejemplo:

1- Los hijos de cualquier edad deben respeto a sus padres (artículo 222, inciso
segundo del Código Civil).

2.- El marido y la mujer se deben respeto recíproco (artículo 131 Código Civil).

3) El dolo puede presentarse en un triple ámbito en el derecho.

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 NOCIÓN TRIPARTITA DEL DOLO

Ámbito de aplicación:

1.- Como vicio de la voluntad, si fuere principal o determinante; o como un factor de

imputación de responsabilidad, si fuere incidental (artículos. 1451, 1458 y 1459 del
Código Civil).

Nota: opera en el otorgamiento o celebración de un acto o contrato.

Definición doctrinaria: Es la maquinación fraudulenta empleada para engañar al

autor o contraparte de un acto o contrato, con el fin de arrancarle una declaración de
voluntad o modificarla en los términos deseados quien actúa dolosamente.

2.- Como agravante de la responsabilidad contractual (artículo 1458 del Código

Civil).

Nota: opera en la ejecución de los contratos, es decir, en la fase de cumplimiento de

las obligaciones objeto de los mismos.

Definición doctrinaria: Son aquellos actos u omisiones intencionales del deudor para
eludir el cumplimiento de su obligación.

3.- Como elemento constitutivo del delito civil (artículos. 2314 a 2334 del Código
Civil).

Nota: opera en el ámbito de la responsabilidad extracontractual.

Definición legal: Consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o

propiedad de otro (artículo. 44 del Código Civil).

ELEMENTOS DEL DOLO:

El dolo tiene dos elementos:

1.-La intención de engañar o defraudar a otro (elemento psicológico).

2.-La forma de realizar el engaño (elemento material).

+ maniobras o maquinaciones que lleven al engaño;

+ falsedades o mentiras que produzcan el mismo efecto; o

+ reticencia, en el silencio de circunstancias que debería haber conocido la otra parte.

CLASIFICACIÓN DEL DOLO

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El dolo admite cuatro clasificaciones:

1-Dolo bueno y dolo malo.

- Dolo bueno: es la natural astucia que despliegan los contratantes en defensa de sus
intereses. Aquí en realidad no hay dolo.

Por ejemplo, la ponderación excesiva de la calidad de un producto. - Dolo malo: existe

una efectiva intención de engañar.

Por ejemplo, en un contrato de compraventa, el vendedor manifiesta que el objeto

que se vende se encuentra adornado de cualidades esenciales o relevantes que en
realidad no tiene.

2- Dolo positivo y dolo negativo.

- Dolo positivo: Consiste en un hecho, en una maquinación que produce un cambio o

alteración de la realidad, en términos tales que se impide a la víctima formarse un
conocimiento real.

Por ejemplo, la falsificación de un instrumento.

- Dolo negativo: Consiste en un no hacer, ante una abstención maliciosa. Se configura

cuando una persona calla estando obligado hablar.

Por ejemplo, si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al

saneamiento por los vicios ocultos de la cosa, estará sin embargo obligado a sanear
aquellos que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador (artículo 1859
del Código Civil).

3- Dolo principal o determinante y dolo incidental.

- Dolo principal o determinante: es el que determina o decide a una persona a

ejecutar o celebrar un acto o contrato. + debe ser anterior o simultáneo a su ejecución
o celebración, no posterior; y + debe tener por objeto un determinado acto o contrato
y recaer en él.

- Dolo incidental: es el que no determina a una persona a ejecutar o celebrar un acto

o contrato, pero sí a concluirlo en condiciones diversas, usualmente más onerosas.

4- Dolo pasado y dolo futuro. Atendido a si es o no posible condonar o perdonar el

dolo: - Dolo pasado: es posible condonarlo, siempre que tal perdón sea expreso, con
pleno conocimiento de causa.

pág. 36
- Dolo futuro: la ley no admite la condonación del dolo futuro, ni expresa ni
tácitamente (artículo 1465 del Código Civil). Un pacto de esta índole adolecería de
objeto ilícito y, por lo tanto, de nulidad absoluta.

- ¿Cuándo el dolo vicia el consentimiento o la voluntad? Debemos distinguir entre

actos jurídicos bilaterales y unilaterales.

- ¿Cuándo el dolo vicio el consentimiento?

Para que el dolo vicie el consentimiento en los actos jurídicos bilaterales, deben
concurrir dos requisitos copulativos:

1- Debe ser obra de una de las partes; y

2- Debe ser principal o determinante.

- ¿Qué sucede si hubo dolo principal o determinante en el acto jurídico bilateral,

pero no fue obra de una de las partes?

Se le dará tratamiento de incidental, es decir, otorgará derecho a reclamar

indemnización de perjuicios.

- ¿Qué sucede si hubo dolo en ambas partes en el acto jurídico bilateral?

No procede la revisión del contrato, por aplicación del principio en virtud del cual
nadie puede aprovecharse de su propio dolo.

- ¿Cuándo el dolo vicia la voluntad? Como no hay “partes”, basta que el dolo sea
principal para viciar la voluntad.

Por ejemplo, en la aceptación de una herencia o legado o respecto a la posibilidad de

rescindir la renuncia a los gananciales (“engaño” como sinónimo de dolo; artículo
1782, inciso segundo Código Civil).

3.6) Prueba del dolo.

Como la ley presume la buena fe de los contratantes (artículo 707 del Código Civil), el
dolo, por regla general, debe probarse por quien lo alega, salvo en los casos
excepcionales en que la ley expresamente lo presume (artículo 1459 del Código Civil).

Casos en que la ley presume la mala fe o el dolo,

por ejemplo:

pág. 37
1.- Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarán de
mala fe a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaración origine
(artículo 143, inciso segundo del Código Civil). Presunción de mala fe y de derecho.

2.- Quien obtuvo una medida prejudicial, debe presentar su demanda dentro de cierto
plazo. De no hacerlo, se presume dolosa su gestión (artículo 280 Código de
Procedimiento Civil). Presunción simplemente legal y de dolo.

3.7) Sanción del dolo. Debemos distinguir según se trata del dolo principal o
incidental:

1.- Dolo principal: ocasiona la nulidad relativa del acto o contrato (artículo 1458,
inciso primero y articulo 1682, inciso final del Código Civil).

2.- Dolo incidental: faculta para exigir indemnización de perjuicios.

Al respecto, debemos distinguir entre:

a) La persona o personas que fraguaron el dolo: responderán por el valor total

de los perjuicios causados;

b) Los que se aprovecharon del dolo ajeno: responden hasta el provecho o

beneficio que obtuvieron del acto jurídico.

Nota 1: hay una diferencia sustancial entre la responsabilidad establecida en el

artículo 1458 del Código Civil, a propósito del dolo como vicio de la voluntad, y
aquella establecida en el artículo 1558 del Código Civil, como agravante de la
responsabilidad contractual.

En el primer caso, quien fraguó el dolo responderá por el total valor de los perjuicios,
sin limitaciones.

En el segundo caso, quien dolosamente dejó de cumplir responderá solo de los

perjuicios directos, sean previstos o imprevistos. Este último no responderá por los
perjuicios indirectos.

Nota 2: el inciso segundo del artículo 1458 del Código Civil consagra una hipótesis
de responsabilidad objetiva. El texto dispone que “En los demás casos el dolo da
lugar solamente a la acción de perjuicios contra la persona o personas que lo han
fraguado o que se han aprovechado de él; contra las primeras por el total valor de los
perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado
del dolo”.

pág. 38
La responsabilidad se impone por el solo hecho de recibir un beneficio o provecho del
dolo ajeno, sin atender a la situación subjetiva del obligado.

3.8) El dolo de los incapaces. Se encuentra regulado en el artículo 1685 y el

presupuesto es el siguiente: Si el incapaz es quien ha fraguado el dolo para inducir
el acto o contrato, la ley le impide reclamar la nulidad del acto jurídico de que se trate,
tanto a él como a sus herederos o cesionarios.

No obstante, si el dolo consistió simplemente en afirmar que era mayor de edad, o que
no se encontraba bajo interdicción u otra causal de incapacidad, podrá alegar la
nulidad relativa.

En consecuencia, se modifica la regla general que dice relación con que la nulidad
relativa puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes,
siendo el incapaz uno de “aquellos”.

4) La indemnización de perjuicios y la nulidad por vicios de la voluntad. El Código

admite la posibilidad de demandar indemnización en los siguientes casos:

1.- Error en la persona: otorga indemnización de perjuicios a la persona con quien

erradamente se ha contratado, siempre que lo haya hecho de buena fe.

2.- Dolo incidental: otorga acción indemnizatoria. Respecto de los demás casos, la
doctrina ha matizado, pero por regla general, está conteste en que resulta procedente
respecto del dolo y la fuerza. En cuanto al error, hay que matizar.

LA LESIÓN

Definición: Es el perjuicio que una parte experimenta en un contrato conmutativo,

cuando recibe de la otra parte un valor inferior al de la prestación que el primero a su
vez suministra.

Observaciones a la definición de LESION:

¿Cómo se mide la equivalencia de las prestaciones?

Por regla general, las prestaciones se miran como equivalentes.

Excepcionalmente, la ley impone ciertos límites o reglas mínimas de equivalencia de

las prestaciones, transformándose en objetiva.

¿Cuándo importa jurídicamente la lesión?

Cuando es grave o enorme.

pág. 39
Naturaleza Jurídica: La opinión mayoritaria de nuestra doctrina postula que es un vicio
objeto, ya que para sancionarla basta con demostrar la desproporción de las
prestaciones señaladas en la ley.

Casos en los que opera la Lesión:

1.-Compraventa de bienes inmuebles: artículos. 1888 al 1896 del Código Civil

2.-Permuta de bienes inmuebles artículo 1900. del Código Civil

3.-Aceptación de una asignación hereditaria: artículo 1234. del Código Civil

4.-Partición de bienes artículo 1348. del Código Civil

5.-Cláusula penal enorme: artículo 1544. del Código Civil

6.-Anticresis: artículo 2443. del Código Civil

7.-Liquidación de la sociedad conyugal: artículo 1776. del Código Civil

SANCION:

En nuestro Derecho, la sanción de la lesión no es siempre la misma. En

consecuencia, puede ser:

1- Nulidad relativa; o

2.- La reducción de la estipulación que contiene una suma lesiva, a una suma
razonable, como en el caso de la cláusula penal enorme (artículo. 1544 del
Código Civil).

5) Diferencia entre la lesión enorme y la resolución o revisión del contrato por

excesiva onerosidad sobreviniente.

La lesión enorme supone la desproporción excesiva de las prestaciones al

momento de contratar, a diferencia de la institución de la revisión del contrato por
excesiva onerosidad sobreviniente, en que la desproporción grave se origina con
posterioridad a la celebración del contrato.

En nuestro derecho civil no se la admite expresamente, atendido lo dispuesto

en el artículo 1545 del Código Civil (principio de la fuerza obligatoria de los contratos).
Parte de la doctrina, sin embargo, ha ido planteando progresivamente la necesidad de
reconocer la institución.

LA CAPACIDAD

pág. 40
Nociones generales: - Es uno de los requisitos de validez del acto jurídico. - La
capacidad de goce es un atributo de la personalidad tanto de las personas naturales
como jurídicas. - La ley cuando se refiere a incapacidades, lo hace en relación con la
capacidad de ejercicio, puesto que no existe incapacidad de goce general.

***DEFINICION: Es la facultad para adquirir derechos y contraer obligaciones por sí

mismo, de manera de ejercer los primeros y cumplir las segundas sin el ministerio o la
autorización de otra.

REGLAS: 1.- La incapacidad de ejercicio es excepcional. Todas las personas son

capaces, salvo los que la ley declara incapaces (artículo. 1446 del Código Civil). Por
ende, la capacidad se presume, y quien alegue incapacidad deberá probarlo.

2.- Las normas que regulan la capacidad son de orden público.

3.- Debe existir al momento de perfeccionarse el acto jurídico.

¿Qué factores deben observarse para decretar a una persona incapaz?

La edad y la salud mental. –

¿Por qué se declara la incapacidad en cada uno de los casos?

1.-Impúberes: por carecer de suficiente juicio y discernimiento y desarrollo físico y

mental.

2.-Menores adulto: por la falta de experiencia. Si bien tienen el suficiente juicio y

discernimiento, carecen de experiencia suficiente para actuar en el ámbito de los
negocios jurídicos.

3.- Dementes y sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente:

por la ausencia de raciocinio.

4.- Disipadores o dilapidadores: por los impulsos irrefrenables que pueden originar
un grave perjuicio en el patrimonio del individuo. A ellos, se agregaba la mujer casada
en sociedad conyugal, quien desde el año 1989 pasó a ser plenamente capaz, al
menos en teoría.

Clases de incapacidad de ejercicio: Dispone al efecto el artículo 1447 del Código

Civil que debe distinguirse entre:

1.- Incapaces absolutos: no pueden ejecutar por sí mismo acto jurídico alguno. -
Impúber; - Demente; y - Sordo o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente.

pág. 41
2.- Incapaces relativos: pueden actuar por sí mismo, pero siempre que se cuente con
la autorización previa del representante del incapaz. - Menor adulto, y - Disipadores
que se encuentren bajo interdicción de administrar los suyo.

Análisis particular de las incapacidades.

LOS DEMENTES: Son todos los que tengan sus facultades mentales sustancialmente
deterioradas de un modo permanente (CS).

Nota: la expresión “dementes” que utiliza la ley no debemos interpretarla en su sentido

técnico, de acuerdo al significado que le asigna la psiquiatría, sino en su sentido
natural y obvio.

Ineficacia jurídica de sus actos

Actos realizados antes de la declaración de interdicción por causa de demencia. Serán

válidos, a menos que se pruebe que al ejecutarlos o celebrarlos, ya estaba demente
(artículo. 465, inciso segundo del Código Civil).

Nota: no existiendo interdicción declarada, nos encontramos ante una presunción

simplemente legal. En consecuencia, puede probarse que la persona estaba demente
al momento de celebrar el ACTO JURÍDICO.

Actos realizados con posterioridad a la declaración de interdicción por demencia.

Si son realizados por el demente por sí solo, serán nulos, excluyéndose la posibilidad
de alegar que se realizaron en un intervalo lúcido (artículo. 465, inciso primero del
Código Civil).

Nota: mediando decreto de interdicción, nos encontramos ante una presunción de

derecho.

Juez competente

2- SI tratase de un menor de edad = juez de familia.

3- Si se tratase de un mayor de edad = juez civil.

OBSERVACIONES

¿Puede rehabilitarse el demente? El demente sí puede rehabilitarse. En tal caso,

deberá probarse que ha recobrado permanente la razón.

LOS IMPÚBERES: Es aquel varón que no ha cumplido 14 años y la mujer que no ha

cumplido 12 años.

Clasificación:

pág. 42
 INFANTES: Todo aquel que no ha cumplido 7 años

Importancia:

1.- Los infantes y los dementes son incapaces de adquirir la posesión de bienes
muebles.

2- Los infantes y los dementes son incapaces de cometer delitos y cuasidelitos

civiles.

IMPÚBERES PROPIAMENTE TALES: El varón mayor de 7 años y menor de 14, y

la mujer mayor de 7 años y menor de 12 años.

Importancia:

1.- A contrario sensu, los impúberes propiamente tales sí podrían.

2.- Los impúberes propiamente tales son capaces de cometer delitos y

cuasidelitos civiles, de estimarlo procedente el juez.

3 SORDOS O SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DARSE A ENTENDER CLARAMENTE

El fundamento de esta incapacidad absoluta reside en la imposibilidad de conocer,

con una mínima certeza, la voluntad del individuo. De ahí que la ley los proteja.

RELATIVAMENTE INCAPACES

1-LOS MENORES ADULTOS : Los hombres mayores de 14 años y las mujeres mayores
de 12 años, que no han cumplido 18 años.

Nota: Normalmente, los menores adultos están sometidos a la potestad del padre y la
madre (quienes ejercen la potestad parental, que incide en la persona del menor, y la
patria potestad, que incide en los bienes del menor), o a la curaduría o tutela, según
sean púberes o impúberes.

¿Cómo actúan en la vida jurídica?

1.- Personalmente, pero debidamente autorizados por sus padres o guardador.

2.- A través de sus representantes legales.

3.- Excepcionalmente, por sí solos, sin autorización, para administrar y gozar de su

peculio profesional o industrial. Se presume que, si el menor es capaz de obtener
emolumentos, también tiene el suficiente juicio y experiencia para administrarlos por
sí mismo.

pág. 43
Con todo, para enajenar o hipotecar los bienes raíces y sus derechos hereditarios, se
requiere de autorización judicial (artículo. 254 del Código Civil).

Nota: en ciertos casos la ley exige el cumplimiento de requisitos adicionales, en

resguardo de los intereses del menor: autorización judicial (por ejemplo, artículo. 254
y 255 del Código Civil); la aprobación judicial (por ejemplo, artículos. 400 y 1326 del
Código Civil); y la venta en pública subasta (artículo 394 del Código)

LOS DISIPADORES QUE SE HALLEN BAJO INTERDICCIÓN DE ADMINISTRAR LO

SUYO.

Nociones generales: - La curaduría del disipador se encuentra regulada entre los

artículos. 442 y 455 del Título XXIV del Libro Primero del Código Civil.

- La disipación debe ser reiterada, de manera que se demuestre una falta total de
prudencia.

Ineficacia de sus actos:

1.-Actos realizados antes de dictarse el decreto de interdicción son válidos

2.-Actos realizados con posterioridad a la dictación del decreto de interdicción

Adolecerán de nulidad relativa

¿En qué casos podrá actuar por sí solo?

Contraer matrimonio (los artículos. 5 y 6 Ley de Matrimonio Civil no lo incluyen en las

causales de incapacidad);

- Celebrar un acuerdo de unión civil (el artículo 7 de la Ley N° 20.830 lo permite

expresamente).

- Reconocer un hijo (ninguna norma lo impide);

- Otorgar testamento (es cierto que la ley no lo señala de manera expresa, pero
tampoco incluye al disipador interdicto entre aquellos inhábiles para testar, artículo
1005 del Código Civil); - Repudiar el reconocimiento de la paternidad o de la
maternidad que hubiere operado a su favor (artículo 191, inciso tercero del Código
Civil);

Juez competente para solicitar la interdicción

La interdicción del disipador o del demente, debe solicitarse:

- Si se trata de un mayor de edad, el juez civil. - Si se trata de un menor de edad, el juez

de familia.

pág. 44
- ¿Quién solicitará la interdicción?

Normalmente el cónyuge o ciertos parientes.

Nota: tratándose de un loco furioso, cualquiera persona puede solicitar la interdicción

(artículos 443 y 459).

CARACTERÍSTICAS DE AMBAS INCAPACIDADES

ABSOLUTAMENTE INCAPACES

1.- Nunca podrán actuar por sí mismos en el mundo jurídico, sino siempre
representados (artículo 43 del Código Civil).

2.- Si actúan por sí mismos, el acto jurídico adolece de nulidad absoluta

(artículo 1682 del Código Civil).

3.- Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales (artículo 1470 del
Código Civil).

4.- Sus actos no admiten caución (artículo 46 del Código Civil). Puesto que no
ha podido nacer una obligación, tampoco podría existir otra obligación que
fuere accesoria.

5.- Sus actos no pueden ser ratificados o confirmados (artículo 1683 del Código
Civil).

6.- Las “obligaciones” (en realidad aparentes) generadas por actos de los
absolutamente incapaces no pueden ser novadas (artículo 1630 del Código
Civil).

RELATIVAMENTE INCAPACES

1.- Pueden actuar personalmente, previa autorización de sus representantes; o

a través de éstos últimos; o excepcionalmente, por sí solos, sin mediar
autorización.

2.- Si actúan por sí mismo, sin estar previamente autorizados, el acto adolece
de nulidad relativa (artículo. 1682 del Código Civil).

3.- Sus actos producen obligaciones naturales (artículo 1470 Numeral

primero); no así tratándose de los actos de los disipadores, porque éstos
últimos carecen del suficiente juicio y discernimiento.

4.- Sus actos admiten caución (artículo. 1447 del Código Civil).

pág. 45
 5.- Sus actos pueden ser ratificados o confirmados (artículo 1684 del Código
Civil).

6.-Las obligaciones naturales producidas por los actos de los menores adultos
pueden ser novadas (artículo 1630 del Código Civil).

Las incapacidades particulares (artículo. 1447, inciso. Final del Código Civil).

¿Qué son las incapacidades particulares?

Son prohibiciones particulares que la ley ha impuesto a determinadas personas, para

ejecutar o celebrar ciertos actos jurídicos.

¿Cómo se sanciona la infracción de las incapacidades particulares?

Habrá que distinguir si la norma es prohibitiva o imperativa:

1.- Contravención a una norma prohibitiva: nulidad absoluta por objeto ilícito
(artículos. 10, 1466 y 1683 del Código Civil).

Por ejemplo, es nulo el contrato de compraventa celebrados entre los

cónyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a
patria potestad (artículos 1796 del Código Civil).

2.- Contravención a una norma imperativa: por regla general, nulidad

relativa. Por ejemplo, por regla general, ningún acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga interés el tutor o curador (…) podrá ejecutarse o
celebrarse sino con autorización de los otros tutores o curadores generales, que
no estén implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.

¿Qué capacidad afectan las incapacidades particulares?

Afectan la capacidad de goce de un individuo, porque le impiden, en ciertas

circunstancias y respecto de determinadas personas, la adquisición de
derechos y la asunción de obligaciones.

EL OBJETO.

a) En qué consiste En nuestro ordenamiento jurídico, el objeto tiene un triple

significado, según si aludimos al objeto del acto jurídico, de la obligación o de la
prestación.

1.- Objeto del acto jurídico: son los derechos y obligaciones que el acto jurídico crea,
modifica, transfiere, transmite o extingue.

pág. 46
2.- Objeto de la obligación: puede ser un hecho o una cosa, según sea el objeto de la
prestación debida.

3.- Objeto de la prestación: son una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer,
es decir, la prestación debida. En rigor, ahora en el plano material o concreto, el objeto
de los derechos y de las obligaciones será la prestación, que, a su vez, recae en una
cosa o en un hecho.

Por ejemplo, celebrado un contrato de compraventa de un automóvil: + El objeto del

contrato: será el derecho del comprador para que se le entregue el automóvil y el
derecho del vendedor para exigir el pago, y las obligaciones correlativas de cada uno;
+ El objeto de dichas obligaciones: serán las prestaciones o comportamientos
debidos a que están sujetas las partes del contrato; y + El objeto de tales prestaciones:
estará constituido por aquello que debe darse por cada parte, es decir, el automóvil y
el precio.

b) Requisitos del objeto, cuando recae en una “cosa”.

La cosa debe ser REAL.

Que sea real significa que la cosa debe existir o esperarse que exista (artículo 1461del
Código Civil). Por lo tanto, puede tratarse de cosas presentes (artículo 1814 del Código
Civil) o futuras (artículo 1813 del Código Civil). Revisaremos a continuación los
supuestos:

a) Venta de cosas presentes o supuestamente presentes (artículo 1814 del

Código Civil).

1.- La cosa existió, pero al momento de celebrar el contrato había dejado de

existir. La venta no llegó a nacer y por ende no hay obligación por ausencia de
objeto. Por ejemplo, las partes celebran una compraventa en una notaría en el
centro de Santiago de un caballo de carrera, sin saber que éste ha muerto media
hora antes de un ataque cardiaco, mientras trotaba en un entrenamiento.

2.- La cosa nunca existió. La venta no produce efecto alguno (artículo 1814,
inciso. primero)

3.- La cosa sólo existe en parte, al tiempo de celebrarse el contrato. En tal

caso, debemos distinguir según si falta una parte considerable o una parte no
considerable de la cosa:

pág. 47
 - Si falta una parte considerable, nace un derecho de opción para el comprador:
✓ Podrá solicitar la resolución del contrato (el Código habla de “desistir el
contrato”), o

✓ Darlo por subsistente, pero pidiendo la rebaja del precio (“abonando el precio
a justa tasación” dice el Código). - Si falta una parte no considerable, el
comprador solo podrá pedir la rebaja del precio.

¿En qué casos el vendedor podrá verse obligado a indemnizar?

1.- Si vendió algo a sabiendas de que nunca existió.

2.- Si vendió algo a sabiendas de que había dejado de existir.

3.- Si vendió algo a sabiendas de que sólo existía en parte, y aquello que no
existía era una parte considerable. Además, es imprescindible que el
comprador haya comprado de buena fe.

b) Venta de cosas futuras (artículo 1813 del Código Civil).

El acto jurídico será válido, pudiendo asumir dos formas:

1.- Puede tratarse de un contrato aleatorio: en este caso, las partes sujetan la
prestación a una contingencia incierta de ganancia o pérdida. Por ejemplo, si
se compra “en verde” la producción agrícola de 10 hectáreas de un predio,
estipulándose desde ya un precio a pagar en todo evento.

2.- Puede tratarse de un contrato condicional: en este caso, el contrato se

reputa celebrado bajo la condición suspensiva de que la cosa llegue a existir. De
no acontecer lo anterior, la condición se entenderá fallida y en definitiva no
habrá contrato.

- ¿Cuál es la regla general en aquellos contratos celebrados en atención a cosas

que no existen, pero se espera que existan?

De acuerdo a lo estipulado en el artículo 1813 del Código Civil, la venta de cosas que
no existen, pero se espera que existan, se entenderá hecha bajo la condición de existir
(…).

De este modo, si las partes nada dicen, la ley presume que el contrato es condicional,
a menos que, se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que
se compró la suerte.

En este caso, como vemos, se altera el principio en virtud del cual las modalidades
requieren de pacto expreso, pues la ley la presume.

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COMERCIABLE Significa que puede ser objeto de una relación jurídica, que puede
radicarse en un patrimonio, que puede ser susceptible de dominio o de la constitución
de otro derecho real o personal en favor de un cierto titular.

¿Que una cosa sea comerciable es lo mismo que sea enajenable?

No es lo mismo, aunque por regla general las cosas comerciables son también
enajenables.

Así, una cosa puede ser comerciable pero inalienable, como ocurre con el derecho de
alimentos. Se trata de un derecho personalísimo, que puede radicarse en un
patrimonio, y que por los mismo es comerciable, pero no puede transferirse.

Para que la cosa sea comerciable, basta que pueda incorporarse al patrimonio de un
individuo, sin que necesariamente pueda transferirse con posterioridad.

DETERMINADA O DETERMINABLE

1.- Cosa determinada: Las cosas deben estar determinadas a lo menos en

cuanto a su género (artículo 1461 del Código Civil). La determinación máxima,
será cuando estamos ante una especie o cuerpo cierto.

2.- Cosa determinable: Si se trata de cosas genéricas, debe haber una

determinación cuantitativa. No obstante, la cantidad puede ser inicialmente
incierto, siempre y cuando en el propio acto jurídico se fijen reglas o datos que
permitan determinarla. En tal caso, hablamos de un objeto determinable.

3.- En cuanto a la calidad de las cosas genéricas: El deudor queda libre de su

obligación, entregando cualquier individuo del género, con tal que sea de una
calidad a lo menos mediana.

Nota: los contratantes tienen la obligación de fijar la determinación de la cosa y, si es

de género, fijar su cantidad, o al menos entregar los mecanismos para llegar a ella, sin
embargo, no es obligación fijar la calidad de las cosas.

LICITA La ley no nos dice qué debemos entender por lícito, sino más bien, se ubica en
la vereda contraria y nos señala las hipótesis de objeto ilícito.

c) Requisitos del objeto, cuando recae en un hecho: artículo 1461 del Código Civil,
último inciso.

La prestación a que se obligue el deudor puede consistir en la ejecución de un hecho

(hacer) o en obligarse a una determinada abstención (no hacer).

En ambos casos, el objeto debe reunir ciertos requisitos:

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c.1) Debe ser un hecho determinado o determinable. Debe consistir en un hecho
claramente determinado o en una abstención precisa.

No es admisible que el hecho quede entregado al arbitrio del deudor. En todo caso, y
al igual que lo que ocurre con las cosas, el hecho puede ser determinable. Lo será por
ejemplo aquél en que se contrata a un pintor para que prepare tres bosquejos de
distintos episodios de la vida de algún personaje histórico, estipulándose que se
elegirá uno cualquiera de ellos para que se ejecute la obra.

c.2) Debe ser un hecho físicamente posible. Un hecho es físicamente imposible,

cuando es contrario a la naturaleza.

c.3) Debe ser un hecho moralmente posible. Es moralmente imposible, el hecho

prohibido por las leyes, o el contrario a las buenas costumbres o al orden público.
Debemos tener presente en este punto los arts. 10 y 1466, acerca de los actos
prohibidos por la ley.

d) El objeto lícito. El artículo 1445 Numero tercero señala que “Para que una persona
se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario:

3.-que recaiga sobre un “objeto lícito”. Sin embargo, el Código no señala que debe
entenderse por objeto lícito. Sin perjuicio de lo anterior, el Código se colocó en la
vereda del frente y nos señala las hipótesis de objeto ilícito, entre los artículos. 1462 a
1466 del Código Civil:

1.- Actos contrarios al Derecho Público chileno (artículo. 1462 del Código Civil).
Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho público chileno. Por
ejemplo, habrá objeto ilícito en la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción
no reconocida por las leyes chilenas, o en someter el derecho de pedir alimentos a la
resolución de un juez árbitro.

2.-Pactos sobre sucesión futura (artículo 1463 del Código Civil). El derecho de
suceder por causa de muerte a una persona viva, no puede ser objeto de una donación
o contrato (acá deberíamos decir “de convención alguna, a título gratuito u oneroso),
aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.

El pacto prohibido en este artículo puede ser:

1.- De institución: el pacto se celebra entre el futuro causante y un futuro

asignatario, y en virtud de él, el primero se obliga, a cambio de un pago o sin
mediar dicho pago, a instituir al segundo como su heredero o legatario.

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 2.- De renuncia: el pacto se celebra entre el futuro causante y un futuro
asignatario, o entre el segundo y un tercero (que podría ser o no otro posible
asignatario), y en virtud de él, el futuro asignatario, a cambio de un pago o sin
mediar dicho pago, renuncia desde ya a su futura herencia.

3.- De cesión: el pacto se celebra entre el futuro asignatario y un tercero (que

podría también serlo), en virtud del cual el primero se obliga, a cambio de un
pago o sin mediar pago, a transferirle al segundo, una vez fallecido el causante,
su derecho de herencia o al legado que le favorezca. No obstante, existe una
excepción contemplada en el artículo. 1204 del Código Civil, relativa a la cuarta
de mejoras: la excepción consiste en prometer no donar ni asignar por
testamento parte alguna de la cuarta de mejoras. En otras palabras, la ley no
permite obligarse a dejar la cuarta de mejoras a determinado asignatario.

3.- Enajenación de las cosas enumeradas en el artículo1464 del Código Civil.

Dicho precepto consigna: “Hay un objeto ilícito en la “enajenación”:

1. De las cosas que no están en el comercio;

2-. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;

3-. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello;

4-. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el
litigio”. A continuación, los revisaremos en detalle:

3.1. De las cosas que no están en el comercio (artículo. 1464, Número 1). Bienes
incomerciables son los que no pueden ser objeto de relaciones jurídicas por los
particulares. No puede existir a su respecto un derecho real ni personal. Se incluyen en
este apartado: + las cosas comunes a todos los hombres, como la alta mar y el aire
(artículo. 585 del Código Civil); + los bienes nacionales de uso público (artículo 589 del
Código Civil), y + las cosas consagradas al culto divino (artículo. 586 del Código Civil).

3.2. Enajenación de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra

persona (artículo 1464 Número 2). Aquí se encuentran: + los derechos personalísimos,
y Por ejemplo, el derecho de uso o habitación (artículo. 819 del Código Civil); el derecho
de alimentos futuros (artículo 334 del Código Civil) o el derecho legal de goce o
usufructo legal, que tiene el padre o madre sobre los bienes del hijo no emancipado
(artículo 252 del Código Civil) + los derechos que, sin tener tal calidad, no pueden
transferirse. Por ejemplo, el derecho que nace del pacto de retroventa que no puede
cederse.

pág. 51
En cuanto a los privilegios, Corral Talciani señala que deberían incluirse: + el beneficio
de suspensión de la prescripción (artículo. 2509 del Código Civil), + el derecho de
invocar el beneficio de competencia (artículo 1625 del Código Civil), o + el derecho de
adjudicación preferente que se le confiere al cónyuge sobreviviente en el marco de la
partición de bienes (artículo. 1337, Número 10).

- ¿Qué son los derechos personalísimos? Son aquellos que solo pueden ser
ejercidos por su titular, sin posibilidades de ser enajenados por acto entre vivos y
extinguiéndose con la muerte de éste. Los derechos personalísimos se agotan con su
primer y único titular. Los derechos personalísimos, en consecuencia, son
comerciables pero inalienables e intransmisibles.

3.3 Enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez
lo autorice o el acreedor consienta en ello (artículo. 1464 Número 3).

La doctrina mayoritaria está conteste en que el concepto de “embargo” utilizado en

este precepto debe ser considerado en términos amplios, y abarca, además del
embargo mismo, a otras instituciones: + las medidas precautorias de prohibición de
enajenar y gravar bienes, de secuestro o retención, y + la prohibición judicial de
ejecutar y celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.

- ¿Bastará solo la orden de embargo para configurar el objeto ilícito?

Tratándose de inmuebles, será necesario que la resolución judicial que ordene el

embargo se inscriba en el Registro Conservatorio de Interdicciones y Prohibiciones de
Enajenar del lugar donde esté situado el inmueble.

De lo contrario, el embargo no inscrito le es inoponible al tercero que de buena fe

contrató con el deudor, y el acreedor ya nada podrá hacer en cuanto a la persecución
de ese bien. Tratándose de los muebles, sólo será oponible desde que los terceros
tengan conocimiento de la medida precautoria.

- ¿Qué sucede cuando un bien ha sido embargado en dos o más juicios? Para
proceder a su remate en uno de los tribunales (enajenación forzada), deberá requerirse
la autorización de los restantes jueces o el consentimiento de los acreedores.

- ¿Puede enajenarse voluntariamente el bien embargado? Sí se puede. Para ello,

será necesaria la autorización del juez o el consentimiento del acreedor.

- ¿La prohibición de enajenar convenida por las partes en un contrato, queda

comprendida en este numeral?

pág. 52
Sólo las prohibiciones legales y judiciales quedan comprendidas en el Número 3 del
artículo. 1464 del Código Civil. Se fundamenta la conclusión anterior en el principio
de que la facultad de disposición, de la esencia del dueño, es de orden público; la libre
circulación de los bienes no puede limitarse por convención de las partes.

- ¿Cuáles son los medios que la ley señala para enajenar válidamente el bien que
se encuentra embargado judicialmente?

1.- Con autorización del juez: debe ser el mismo juez que decretó la
prohibición o embargo. Si varios jueces han decretado embargos o
prohibiciones sobre una misma cosa, todos deben autorizar su enajenación.

2.- Consentimiento del acreedor: el consentimiento puede ser expreso o tácito.

La jurisprudencia ha señalado que habría consentimiento tácito si quien
compra es el propio acreedor que solicitó el embargo, o si toma conocimiento
del remate que se efectuará en otro juicio ejecutivo y no se opone. En ambos
casos, es decir, tanto la autorización como el consentimiento deben ser previo
a la enajenación. Si el consentimiento es posterior, el acto adolecerá de nulidad
absoluta por objeto ilícito y esta, como bien sabemos, no admite ratificación.

3.4. Enajenación de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce
del litigio (artículo 1464 Número 4).

Cosas litigiosas son los muebles e inmuebles sobre cuyo dominio discuten en un juicio
las partes.

El inciso segundo del artículo 296 dispone que para que los objetos que son materia
del juicio se consideren comprendidos en el Número 4 del artículo 1464 del Código
Civil, será necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.

La prohibición ha de ser la de celebrar actos y contratos sobre el bien en cuestión. No

basta entonces con la sola existencia del litigio. –

Inaplicabilidad de los números 3 y 4 del artículo 1464 del Código Civil, en los juicios
especiales de la Ley General de Bancos. Por expreso mandato del artículo 106 de la
citada ley, en las enajenaciones que se efectúen en los aludidos juicios especiales, no
tendrá aplicación lo dispuesto en los números 3 y 4 del artículo 1464 del Código Civil
y el juez decretará sin más trámite la cancelación de los embargos u otras
prohibiciones que afecten al predio enajenado, aun cuando hubieren sido decretados
por otros tribunales.

pág. 53
- ¿Qué significa enajenación? En sentido amplio, es todo acto de disposición entre
vivos por el cual el titular de un derecho lo transfiere a otra persona o constituye sobre
él un nuevo derecho a favor de un tercero, que viene a limitar o gravar el suyo.

Por ejemplo, constituir una hipoteca o una prenda. En un sentido restringido, es el acto
por el cual el titular de un derecho lo transfiere a otra persona.

- ¿Cuál es la diferencia entre enajenación y adjudicación?

La enajenación opera en función de un título traslaticio de dominio; la

adjudicación, en cambio, es un título declarativo, es decir, “declara” un dominio
preexistente y, por ende, tiene efecto retroactivo. En consecuencia, no hay objeto
ilícito en la adjudicación que se haga de un bien que se encuentra en alguno de los
supuestos del artículo. 1464 del Código Civil

- ¿Hay objeto ilícito en la venta de las cosas que señala el precepto? Divida se
encuentra la doctrina en este punto. Eugenio Velasco, por una parte, sostiene que el
articulo 1464 del Código Civil es una norma prohibitiva sólo en sus números 1 y 2, pero
no así en sus números 3 y 4, casos estos últimos en los que se permite la enajenación,
cumpliendo ciertos requisitos, circunstancia que nos hace estar ante una norma
imperativa de requisito.

En consecuencia, la venta de las cosas a que se refieren los números 3 y 4 es válida,

sin perjuicio de que la tradición o transferencia del dominio sólo se podrá efectuar una
vez que se cumplan los requisitos que establece el artículo 1464.

Carlos Ducci, en cambio, estima que no pueden venderse las cosas comprendidas en
los cuatro números del artículo 1464 del Código Civil. Alude en su fundamento que el
artículo 1810 del código civil sostiene que “Pueden venderse todas las cosas
corporales o incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por ley”. En este
sentido, señala que la norma del artículo. 1464 del Código Civil, aludiría tanto a normas
prohibitivas como a normas imperativas de requisito. cuarto Condonación del dolo
futuro (artículo 1465 del Código Civil). Al efecto señala el artículo 1465 del Código Civil:
“(…) La condonación del dolo futuro no vale”.

- ¿Por qué el dolo futuro no puede condonarse?

Porque ello implicaría amparar una inmoralidad y proteger la mala fe, así como destruir
de paso la presunción general de buena fe.

- ¿Puede condonarse el dolo que ya ha ocurrido?

pág. 54
Sí, la víctima del dolo podrá condonarlo, aunque solo expresamente. Desde luego, nos
referimos al dolo que puede producirse en la fase cumplimiento o ejecución del
contrato, mas no aquel que puede darse en las tratativas preliminares como vicio de la
voluntad, porque éste opera al momento de nacer el contrato, y no sería por ende “dolo
futuro”.

5.-Deudas contraídas en juegos de azar (artículo 1466 del Código Civil).

Dentro de los juegos de azar se encuentra la apuesta (artículo 2259, inciso primero).

- ¿Existen juegos de azar que sean lícitos? Hay diversos juegos de azar que las leyes
permiten, fundamentalmente por razones de beneficencia o interés general.

- No debemos confundir los juegos de azar con los llamados juegos de destreza. Hay
diferencia entre ambos, a saber:

1.- Juegos de azar: son aquellos en que predomina la suerte y son ilícitos.

2.- Juegos de destreza: son aquellos en que predomina la destreza corporal e

intelectual y son lícitos.

✓ Juegos de destreza corporal: dan origen a acciones y excepciones civiles, es

decir, originan obligaciones civiles perfectas (artículo. 2263 del Código Civil).
Por ejemplo, las carreras a pie o a caballo, de pelota, bolas u otros semejantes.

✓ Juegos de destreza intelectual: originarían una obligación natural, esto es,

una obligación que no produce acción para exigir su cumplimiento, pero sí
excepción, es decir, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón
de ellas (artículo 2260).

6.- Venta de ciertas cosas (artículo 1466 del Código Civil).

1.- De ciertos libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente;

2.- De láminas, pinturas y estatuas obscenas; y

3.- De impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa. Aquí, hay

obviamente una razón de orden público y moral, para impedir su circulación.

7º Contratos prohibidos por la ley (artículo 1466 del Código Civil).

Constituye la regla general de objeto ilícito. Este precepto debemos relacionarlo con
los Artículos. 10 y 1682 del Código Civil, que establecen precisamente que, por regla
general, la sanción en caso de infringirse una norma prohibitiva será la nulidad
absoluta.

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 Por ejemplo, la celebración de un contrato de compraventa entre cónyuges o
entre padre o madre y un hijo no emancipado (art. 1796).

6.- La causa.

a) Normas que se refieren a la causa.

Escasas normas se refieren a la causa en nuestro Código, a saber:

1.- Artículo. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario: 4º que tenga una causa lícita.

2.- Artículo. 1467. No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no
es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.

3.- Artículo. 1468. No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un
objeto o causa ilícita a sabiendas.

4.- Artículo. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita (…).

b) Qué es la causa. Desde el punto de vista jurídico, podemos considerarla en cuatro

acepciones:

Causa Eficiente: Es el elemento generador del acto. En este sentido, la causa de las
obligaciones es la fuente de donde estas emanan: contrato, cuasicontrato, delito,
cuasidelito y la ley (Artículo 1437 del Código Civil).

Nota: si el legislador exige como condición de validez del acto o contrato que éste
tenga una causa lícita (Artículo 1445 del Código Civil), no se está refiriendo
evidentemente a las fuentes de las obligaciones, entre las que se encuentra el
contrato, pues la causa sería requisito del contrato y a la vez el contrato mismo, lo que
es un absurdo.

Causa Ocasional: Son los motivos individuales, personales de cada parte, diferente
de una a otra persona, permaneciendo generalmente en el fuero interno de cada
individuo, sin expresarse. Por ejemplo, en una compraventa, los motivos de cada parte
serán distintos: uno puede comprar para usar el bien; otro, para donarlo; un tercero,
para arrendarlo, etc.

Causa Final: Es el fin o propósito inmediato e invariable de un acto, cualquiera sea la

persona que contrate y cualesquiera que sean sus móviles particulares. Por ejemplo,
en el contrato de compraventa, la causa final de cada contratante será siempre la
misma: para el vendedor, la obligación que contrae el comprador de pagar el precio;
para el comprador, la obligación del vendedor de entregar la cosa vendida. La causa

pág. 56
final será por tanto común a ambos contratantes e idéntica en contratos de la misma
especie.

Causa Económica: La causa se identifica con el fin práctico y, por tanto, en un contrato
bilateral, la causa que determina a obligarse no es la obligación recíproca, sino el
deseo de obtener la ejecución de la prestación que se le ha prometido a cambio. No es
la obligación (concepto jurídico) sino la prestación (concepto económico) la causa.

Por ejemplo, en el contrato de compraventa lo que determina a una persona a vender

una cosa no es la promesa del comprador de pagar el precio convenido, sino el interés
de tener a su disposición el dinero y, por su parte, el comprador, si consiente en el pago
del precio, es con el fin de adquirir la posesión pacífica +y útil de la cosa vendida.

Doctrinas Causalistas y Anti-causalistas

DOCTRINA TRADICIONAL O CAUSALISTA

Postula que el acto jurídico debe tener, junto a la voluntad y al objeto, una causa.
Todos son presupuestos para la existencia del acto o contrato (a estos tres, en ciertos
casos, habrá que agregar las solemnidades). Dentro de esta corriente, pueden
observarse a su vez las siguientes dos posiciones:

Doctrina Clásica o Francesa

Concibe la causa en términos objetivos y vinculada con la obligación. Esta posición fue
sistematizada por los juristas franceses Jean Domat y Robert Pothier. + Doctrina de
Jean Domat. Señala Domat que: - En las convenciones en que existen obligaciones
recíprocas, la obligación de uno tiene su causa en la obligación del otro. - Si el acto es
gratuito, el solo deseo de donar, de hacer el bien, toma el lugar de la causa. + Doctrina
de Robert Pothier. Estableció los siguientes postulados: - Toda obligación debe tener
una causa honesta. - Dicha causa es distinta, según se trate de contratos onerosos o
gratuitos. En los contratos onerosos o interesados, la causa de la obligación que
contrae una de las partes, es lo que la otra le da o se compromete a darle, o el riesgo
que tome de su cargo. En los contratos gratuitos o de beneficencia, la liberalidad que
una de las partes quiere hacer en favor de la otra, es causa suficiente de la obligación
que contrae en favor de ella. - Pero cuando una obligación no tiene causa alguna, la
obligación es nula; y el contrato que la contiene es nulo. Agrega Pothier que, si se
cumple una obligación sin causa, hay acción de repetición.

Doctrina Italiana Consideran la causa con un criterio subjetivo, aludiendo a los

móviles o motivos que determinan contratar, y vinculada con el contrato. Uno de sus
máximos exponentes es Luigi Cariota Ferrara. + Doctrina de Luigi Caiota Ferrara.

pág. 57
Señala que “La causa exigida por el derecho no es el fin subjetivo, cualquiera que éste
sea, perseguido por el contratante en el caso concreto (…) sino que es la función
económico social que el derecho reconoce como relevante para sus fines”.

DOCTRINA ANTICAUSALISTA

Postulan que para la existencia del acto jurídico bastan la manifestación de voluntad y
el objeto (y las solemnidades en ciertos casos), siendo la causa una noción falsa e
inútil. Esta posición fue sustentada por el gran jurista francés Marcel Planiol.

- ¿Por qué Planiol plantea que es una noción FALSA?

Para explicar el porqué, distingue entre contratos bilaterales, reales y gratuitos:

1.- En los contratos bilaterales, plantea Paniol, Domat olvida que las
obligaciones que recíprocamente son causa de la otra, nacen simultáneamente, y por
ende ninguna puede ser causa de la otra (pues por lógica, la causa ha de acaecer antes
de su efecto).

2.- En los contratos reales, Domat no tiene en cuenta que la entrega de la cosa
no es causa de la obligación, sino un requisito para que el contrato nazca. iii.- En los
contratos gratuitos, la doctrina tradicional confunde la causa con los motivos que han
impulsado al disponente.

- ¿Por qué Planiol plantea que es una noción INÚTIL?

1.- En los contratos bilaterales, lo que de acuerdo a la doctrina clásica

constituye causa de la obligación para una de las partes, es precisamente el objeto de
la obligación de la otra, de manera que, la falta de causa de una de las obligaciones
implicaría necesariamente la falta de objeto de la otra. Por eso, por falta de objeto y no
por falta de causa, el contrato no producirá efectos.

En conclusión, bastaría afirmar que no hay objeto. Sería innecesario agregar

que tampoco hay causa.

Por ejemplo, la compraventa de un caballo que había muerto pocos minutos

antes de celebrar el contrato (ignorándolo las partes), la obligación del comprador de
pagar el precio carece de causa, porque a su vez la obligación del vendedor de entregar
la cosa carece de objeto, pues éste ya no existe al tiempo de contratar.

2.- En los contratos reales (y unilaterales), de nada sirve afirmar que, si la cosa
no se entrega, la obligación (por ejemplo, del comodatario de restituir una cosa) carece

pág. 58
de causa, ya que la falta de entrega de la cosa impide que el contrato nazca y, por ende,
que surjan obligaciones. Sin entrega, no hay contrato, y ello ocurre no porque falte la
causa de la obligación (que ni siquiera llegó a nacer), sino porque se omitió un requisito
esencial para el perfeccionamiento del contrato, cual es la entrega de la cosa. En
conclusión, bastaría con afirmar que no hay contrato. Sería innecesario agregar que
tampoco hay causa.

3.- En los contratos gratuitos, la falta de intención de hacer una liberalidad

vendría a constituir, en la práctica, falta de consentimiento, siendo esta la
circunstancia que impide que el contrato produzca efectos. En conclusión, bastaría
con afirmar que no hay voluntad. Sería innecesario agregar que tampoco hay causa

LA CAUSA FINAL EN LOS DIVERSOS ACTOS Y CONTRATOS CONFORME A LA

DOCTRINA CLASICA O TRADICIONAL.

Contratos Bilaterales: La causa de la obligación de una de las partes, es la

contraprestación recíproca de la otra parte. La obligación de uno es el fundamento de
la obligación del otro. Por ejemplo, si la cosa que se pretendía comprar en realidad no
existía, la obligación del comprador carece de causa, mientras que la obligación del
vendedor carece de objeto (artículo. 1814 del Código Civil).

Contratos Unilaterales y Reales : La causa de la obligación de restituir la cosa está

en la entrega de esta que el otro contratante ha hecho ya al promitente, o que éste
espera recibir. Por ejemplo, se ha fallado que si en un contrato de mutuo no ha existido
entrega de dinero, el acto no se perfecciona; el contrato no queda legalmente
celebrado y adolece de nulidad absoluta por falta de causa.

Actos a título Gratuito: La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente (artículo

1467, inciso. Primero del Código Civil ).

Por ejemplo, en el contrato de donación o en el mandato gratuito. En el primero de

ellos, El único móvil que tiene el donante, es proporcionar un beneficio al donatario, a
costa de una merma en el patrimonio del primero y sin que ello obedezca a ningún
imperativo jurídico que no sea otro que el propio contrato de donación.

Nota: se ha entendido que la causa a que alude el artículo 1467 del Código Civil
cuando se refiere a la donación, no corresponde a la causa de la obligación, sino que
a los motivos que llevan al donante a realizar la liberalidad. La norma, entonces, se
referiría no a la causa de la obligación, general y abstracta, sino a la causa-motivo, es
decir, a la causa concebida como móvil sicológico que lleva a actuar.

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Contratos aleatorios: La causa de las obligaciones recíprocas es la suerte, el área. No
podrá consistir la causa en la contraprestación, porque esta incluso puede no existir
(como en el juego o en la apuesta) o ser insignificante.

Contratos Accesorios: La causa varía, según sea prestada la caución por el propio
deudor o por un tercero.

1.- Si la caución es constituida por el propio deudor, hay que distinguir si lo hizo antes
o conjuntamente con la obligación principal:

Si la caución es constituida antes o conjuntamente con ella: la causa de la obligación

de garantía es la misma de la obligación principal.

Si la caución es constituida posteriormente: la causa será alguna ventaja concedida

por el acreedor (mayor plazo, reducción de intereses, etc.) o bien la mera liberalidad,
el solo afán de favorecer al acreedor.

2.- Si es un tercero el que presta la garantía (lo que siempre acontece con la fianza y
eventualmente puede ocurrir con la prenda o la hipoteca), habrá que distinguir si el
tercero recibe algo a cambio: - Si nada recibe: la causa puede ser la mera liberalidad; -
Si recibe algo a cambio: la obligación que el deudor contrae en su favor en
compensación.

Nota: En otras palabras, la causa de la obligación del tercero debe buscarse en sus
relaciones con el deudor y no con el acreedor. Frente al acreedor, la obligación
accesoria está desligada de causa, es una obligación abstracta.

ACEPTACION DE LA PALABRA CAUSA EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO

En nuestro Código Civil, en opinión de la mayoría de la doctrina nacional, visualizamos

un sistema dual y no una doctrina unitaria de la causa. En síntesis:

1- Cuando se trata de causa lícita: el legislador sólo se refiere a la causa final;

2- Cuando los motivos que inducen a contratar son ilícitos o contrarios a la moral,
las buenas costumbres o al orden público, o sea cuando estamos ante una
causa ilícita, el juez debe investigar la causa ocasional.

Esta posición se ha desarrollado como la teoría moderna de la causa. Así, señala

Vial del Río, piénsese por ejemplo en un contrato de arrendamiento de un inmueble,
cuyo motivo que induce a su celebración es la instalación de un fumadero de opio
(existía esta clase de establecimiento a fines del Siglo XIX y comienzos del Siglo XX
en París), motivo que es conocido por el arrendador, quien percibirá una renta de
arrendamiento establecida sobre la base de un porcentaje de las utilidades que

pág. 60
 deje el negocio. Ahora bien, de aplicar la doctrina clásica, ésta se preguntará
exclusivamente por la causa de las obligaciones que asumen las partes, y concluirá
que la causa de la obligación del arrendador de entregar la cosa es la obligación del
arrendatario de pagar la renta y que la causa de la obligación del arrendatario de
pagar la renta es la obligación del arrendador de entregar la cosa.

Dichas obligaciones, en sí mismas, no son ilícitas. El juicio de ilicitud surge cuando

entramos a considerar los motivos que inducen a las partes a contratar (explotar en el
inmueble un negocio prohibido por la ley). Por ello, la jurisprudencia francesa, para
resolver situaciones similares a la expuesta, atiende al móvil determinante que
impulsó a las partes a contratar. Si dicho móvil es ilícito, el contrato tendrá una causa
ilícita y susceptible de nulidad por tal razón. La integración de los motivos a la causa,
deviene entonces como algo fundamental para apreciar su licitud, cuestión que la
causa de la obligación, dado su carácter objetivo y abstracto, no permite, pues
presenta una neutralidad imposible de calificar como ilícita o inmoral. Ahora bien, no
todos los motivos pueden ni deben ser tomados en cuenta para establecer la causa
del contrato, sino que sólo deben considerarse los motivos principales y
determinantes del acto.

LAS OBLIGACIONES NO CAUSALES O ABSTRACTAS DE CAUSA

El requisito general de que no puede haber obligación sin causa real y lícita. Sin
embargo, nuestro Código recoge figuras jurídicas en las que se acepta obligaciones
abstractas de causa. En todos estos supuestos intervienen tres personas, y una se
obliga frente a otra por cuenta u orden de la tercera.

Tratándose del contrato de Fianza y en general en el caso de cauciones

constituidas por terceros

En la fianza, la obligación del fiador frente al acreedor es abstracta de causa y es

perfectamente válida. Lo mismo cabe decir de una hipoteca o de una prenda
constituidas por terceros, para asegurar una obligación ajena.

Nota: La causa sólo aparece cuando se consideran las relaciones entre el tercero y el
deudor.

Delegación: El l delegado (o nuevo deudor) se obliga frente al delegatario (o acreedor)

por orden del delegante (antiguo deudor).

Nota: La causa de esa obligación se encuentra en las relaciones del delegado con el
delegante, pues frente al delegatario la obligación asumida por el delegado carece de
causa.

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Estipulación en Favor de tercero: En ella, el promitente se obliga frente al beneficiario
por la contraprestación del estipulante en su favor. Tal es la causa de su obligación. Por
ejemplo, una compañía de seguros (prometiente) se obliga a pagar una suma de dinero
a cierta persona (beneficiario), en el evento que fallezca el asegurado (estipulante).
Nota: La causa de la obligación del promitente, se encuentra en el pago que el
estipulante efectuó de las primas pactadas. Pero también podría ocurrir que el
promitente se obligue gratuitamente, caso en el cual la causa de su obligación será la
mera liberalidad.

Concepto de causa del Código Civil y requisitos de la causa.

CONCEPTO DE CAUSA EN EL CÓDIGO CIVIL

Causa del Contrato: La causa se encuentra definida en el artículo 1467, que

señala que es “el motivo que induce al acto o contrato”.

Causa de la Obligación: No define el Código la causa de la obligación, pero

podríamos definirla como la circunstancia que induce al autor de un acto jurídico o a
la parte de una convención, para ejecutar una prestación en favor de otro.

REQUISITOS QUE DEBE REUNIR LA CAUSA.

Debe ser real. Será real cuando efectivamente exista. La existencia de la causa debe
ser objetiva; no basta que exista solamente en el fuero interno de la persona. El acto
jurídico no producirá otro efecto que el correspondiente a su estructura jurídica,
cualquiera que sea la idea que al respecto tengan las partes. Esta objetividad es la que
distingue la causa de los motivos. –

¿Cuándo NO será real la causa?

1.-Cuando es inexistente. En este caso, ninguna causa justifica la prestación que se

ejecuta. Por ejemplo, el caso de la compraventa del caballo que había muerto poco
antes de su celebración.

2.- Cuando es falsa, por incurrir las partes en un acto simulado. Si bien es cierto el
acto simulado tiene una causa, a saber, el engaño a los terceros no existe una causa
real que induzca a las partes a celebrar el acto simulado, éste es sólo una apariencia.
Por ejemplo, que las partes aparecen celebrando una compraventa simulada cuando,
en realidad, no quieren celebrar contrato alguno.

3.-Cuando erróneamente se cree que existe una determinada causa, pero en realidad
existe otra. Por ejemplo, ocurre en el caso del pago de lo no debido, cuando quien paga
es efectivamente el deudor, pero le paga a quien no es su verdadero acreedor.

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En conclusión: si no hay causa, el acto es nulo, aunque las partes por error de hecho
o de derecho crean que existe una causa. A la inversa, si hay una causa y las partes por
error creen que es otra o que no existe causa, el acto puede ser válido. Lo anterior, cabe
tratándose de actos jurídicos onerosos. Si el acto es a título gratuito, no se concibe la
falta de causa, dado que siendo el fin la mera liberalidad, siempre habrá una causa,
siempre se obtendrá el fin de hacer la liberalidad. Es casi imposible separar aquí la
causa del consentimiento.

2.- Debe ser lícita. Esta exigencia ha permitido que los tribunales puedan mantener el
control de la moralidad de los contratos.

¿Cuándo habrá causa ilícita? Habrá causa ilícita cuando el acto:

1° Esté prohibido;

2° Sea contrario a las buenas costumbres1; y

3° Sea contrario al orden público.

Ejemplos de causa ilícita: + Es contrario a las buenas costumbres el contrato de

arrendamiento hecho para destinar el inmueble a un fin inmoral, como sitio de
prostitución, por ejemplo. + Son también inmorales y contrarios a las buenas
costumbres, los actos ejecutados por el mandatario en el ejercicio de su mandato,
cuando el beneficio queda en su poder y no redunda en beneficio del mandante.

PRUEBA DE LA CAUSA

La causa se presume (presunción simplemente legal), desde el momento en que la ley

no exige expresarla en el acto o contrato (artículo. 1467 del Código Civil). En
consecuencia, el que pretenda que el acto o contrato o que las obligaciones en él
contendidas carecen de causa, deberá probarlo. La falta de causa puede acreditarse:
1.- Si la causa se expresó en el acto o contrato: por cualquier medio de prueba, excepto
la testifical (artículo. 1709 del Código Civil);

2.- Si la causa no se expresó en el acto o contrato: por cualquier medio de prueba,

incluido la testifical, toda vez que no debe probarse “contra” el documento, dado que
en este nada se dice respecto de la causa.

LA CAUSA SIMULADA: cuando las partes, de común acuerdo, señalan en la

convención una causa que es falsa para inducir a error a los terceros.

Simulación absoluta.

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 En la simulación absoluta no hay causa, por lo tanto, el acto será nulo. Por ejemplo, el
caso del deudor insolvente que reconoce una deuda inexistente, coludido con un
tercero, a fin de perjudicar a sus acreedores en el futuro procedimiento concursal de
liquidación.

Simulación relativa Si la simulación es relativa, es decir, si hay una causa falsa

señalada por las partes para inducir a error a los terceros, pero existe una causa real y
también lícita no expresada, el acto es perfectamente válido. Si la causa oculta es
ilícita, obviamente que el acto adolecerá de un vicio de nulidad. Por ejemplo, si se
reconoce deber a título de mutuo lo que se debe por juegos de azar, habrá causa ilícita.
Por ejemplo, si se hace una donación a una persona para que ésta de muerte a un
tercero, y se simula una compraventa en la que el vendedor declare recibir el precio, la
causa es inmoral y por ende hay nulidad absoluta.

SANCION POR FALTA DE CAUSA

Para una parte de la doctrina, la sanción sería la inexistencia, mientras que, para otros,
sería la nulidad absoluta. Fundamentos de la nulidad absoluta:

1.- El artículo 1682 dispone que hay nulidad absoluta si se omite “algún requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que
los ejecutan o acuerdan”, y entre tales requisitos está indiscutiblemente la causa.

2.-El legislador en el artículo1467, equipara la causa real a la causa lícita, de manera

que la falta de causa real debe tener igual sanción que la causa ilícita.

3.- Por último, en numerosos casos el legislador sanciona la falta de causa con la
nulidad absoluta. Por ejemplo, en el art. 2455, cuando se hubiere transigido sobre un
litigio ya terminado por una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. Nota: la
jurisprudencia se ha inclinado por la nulidad absoluta.

SANCION POR CAUSA ILICITA

Nulidad absoluta (art. 1682 CC), cuestión no discutida en doctrina. Art. 1682. La
nulidad producida por un objeto o causa ilícita (…),son nulidades absolutas.

7.- Las formalidades.

a) Concepto. Son los requisitos externos con que deben ejecutarse o celebrarse
algunos actos jurídicos, por disposición de la ley.

b) Clasificación.

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1- Las solemnidades propiamente tales

2- Las formalidades habilitantes

3- Las formalidades de prueba

4- Las formalidades de publicidad 5° las solemnidades voluntarias La formalidad es el

género y la solemnidad es una especie de formalidad.

LAS SOLEMNIDADES PROPIAMENTE TALES

CONCEPTO: Son los requisitos externos prescritos por la ley como indispensables
para la existencia misma o para la validez del acto jurídico, exigidos en atención a la
naturaleza o especie del acto o contrato.

CLASES EXIGIDAS PARA LA EXISTENCIA : Son los requisitos externos que exige la ley
para la celebración de ciertos actos jurídicos, pasando a ser la solemnidad el único
medio a través del cual el autor o las partes que celebran el acto pueden manifestar su
voluntad. Por ejemplo:

1.- En el contrato de promesa, que ésta conste por escrito (art. 1554 Nº 1);

2.- En el contrato de compraventa de inmuebles, que éste se convenga por escritura

pública (art. 1801, inc. 2°);

3.- En el contrato de hipoteca, que debe estipularse por escritura pública (art. 2409);
4.- Que el testamento conste por escrito (art. 1011).

SANCION Si se omite una solemnidad de este tipo, la sanción será la inexistencia.

Fundamentos: + Art. 1443. El contra es (…) solemne cuando está sujeto a la
observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce
ningún efecto civil. + Art. 1701. La falta de instrumento público no puede suplirse por
otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarán
como no ejecutados o celebrados (…).

EJEMPLOS Varían las solemnidades según el acto jurídico de que se trate:

1.-Instrumento público: es el autorizado con las solemnidades legales por el

competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o
registro público, se llama escritura pública (artículo 1699 del Código Civil).

- Casos en que la ley exige instrumento público:

1.- Contrato de compraventa de inmuebles (artículo 1801, inciso. 2°).

2.- Contrato de donación (artículo 1400 del Código Civil).

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3.- Para celebrar capitulaciones matrimoniales (artículo 1716 del Código Civil). 2°
Instrumento privado:

1.- Otorgamiento de testamento (art. 1011);

2.- Contrato de promesa (art. 1554 N° 1).

3.- Presencia de determinados funcionarios y/o testigos:

1.- Otorgamiento de testamento abierto (art. 1014);

2.- Otorgamiento de testamento cerrado (artículo 1021);

3.- Contrato de matrimonio (art. 17 LMC). 4° Instrumento público o privado y presencia

de testigos:

1.- Arrendamiento de predios rústicos (art. 5 del D.L. N° 993).

CLASES EXIGIDAS PARA LA VALIDEZ

En ciertos casos, la ley exige el cumplimiento de una solemnidad no como requisito de

existencia, sino para la validez del acto o contrato. Aquí, la solemnidad no constituye
el único medio a través del cual el autor o las partes deban manifestar su voluntad. Por
ejemplo:

1.- El testamento, que exige la presencia de tres o cinco testigos, según los casos
(artículos. 1014 y 1021).

2 - El contrato de donación, que exige de insinuación, o sea, de autorización judicial

(artículo 1401).

3.-La presencia de dos testigos, en la celebración del contrato de matrimonio (artículo.

17 Ley de Matrimonio Civil)

SANCION Si se omite una solemnidad de este tipo, la sanción será la nulidad absoluta.
Fundamento: + Artículo. 1682. La nulidad producida por (…), y la nulidad producida por
la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

FORMALIDADES HABILITANTES: Son los requisitos externos exigidos por la ley, en

atención a la calidad o estado de las personas que ejecutan o celebran el acto o
contrato.

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 Nota: La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces, exige, para la
validez o eficacia de ciertos actos jurídicos, el cumplimiento de formalidades que
tienden a integrar la voluntad de aquellos o el poder de sus representantes legales.

– ¿Por qué se denominan habilitantes?

Porque habilitan a los incapaces para actuar en la vida jurídica.

En ciertos casos, también protegen a personas capaces, como acontece con la

mujer casada en sociedad conyugal o al cónyuge no propietario, en el caso de los
bienes familiares.

CLASES AUTORIZACION Es el permiso que confiere el representante legal de un

relativamente incapaz o la autoridad judicial para que dicho incapaz ejecute o celebre
un acto jurídico. También opera la autorización en casos en que no intervienen
incapaces, como los previstos a propósitos de los bienes familiares y la sociedad
conyugal. Por ejemplo:

1.- Autorización al cónyuge propietario, para que pueda gravar o enajenar el bien
familiar (artículo. 142); o

2- Autorización judicial al padre o madre para enajenar o gravar los inmuebles o el

derecho de herencia del hijo no emancipado (artículo 254).

CLASES ASISTENCIA : Consiste en la concurrencia del representante legal, al acto que

el relativamente incapaz celebra, colocándose jurídicamente al lado de éste. Por
ejemplo, en las capitulaciones matrimoniales convenidas por el menor adulto con 16
años cumplidos.

Nota: La asistencia y la autorización suponen la actuación del propio incapaz, y sólo

difieren en que la segunda es un asentimiento dado de antemano, mientras que la
primera implica un asentimiento coetáneo al acto mismo. En la práctica, son lo mismo.

CLASES DE HOMOLOGACION: Es la aprobación por la autoridad judicial de un acto

ya celebrado, previo control de su legitimidad. Sólo después de este control y la
aprobación consiguiente, el acto adquiere eficacia.

Por ejemplo:

1.- La partición en que intervienen determinadas personas (artículo. 1342).

2.- La aprobación por el juez de familia, en el caso de los acuerdos que se adopten ante
el mediador.

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SANCION: Por regla general, será la nulidad relativa (artículo 1682, inciso final).
Excepcionalmente, la sanción podría ser otra, como la inoponibilidad, por ejemplo, en
dos de los casos previstos en el artículo. 1749, referido a la autorización que la mujer
debe otorgar al marido, para ciertos actos o contratos.

3° Formalidades de prueba.

3.1. Concepto Son los requisitos externos que, por disposición de la ley, sirven como
el principal medio de prueba de un determinado acto o contrato.

3.2. Sanción La sanción puede variar:

1.- En algunos casos, la ley prohíbe acreditar el acto o contrato con un determinado
medio de prueba. Por ejemplo, los artículos. 1708 y 1709 CC, establecen en qué
casos, el acto jurídico debe constar por escrito, so pena de no poder acreditarlo
mediante la prueba de testigos (se restringe la forma de probarlo).

2.- En otros casos, además de la sanción precedente, la ley presume que lo declarado
por una de las partes contratantes, corresponde a la verdad.

Por ejemplo, en el caso de los arrendamientos de predios urbanos, la ley señala que
aquellos que no consten por escrito, se presumirá que la renta será la que declara el
arrendatario.

Nota: Por regla general, tratándose de los contratos reales y consensuales, las partes
contratantes pueden probar la celebración del contrato mediante cualquiera de los
medios previstos en la ley. Pero en ciertos casos, el legislador evidencia la
conveniencia de cumplir con una cierta formalidad probatoria, en aras de la seguridad
jurídica y para preconstituir prueba.

En tal caso, si bien las partes podrían omitirla –pues no se trata de una solemnidad-,
ello traerá consecuencias negativas para uno o para todos los contratantes.

4° Formalidades de publicidad. Son los requisitos externos exigidos por ley, para que
los terceros conozcan sobre el otorgamiento o la celebración de un acto o contrato, y,
en algunos casos, para que el acto o contrato sea eficaz ante terceros.

DE SIMPLE NOTICIA: Tienen por objeto poner en conocimiento de terceros, las

relaciones jurídicas en que puedan tener interés. Por ejemplo, la notificación al público
por medio de tres avisos publicados en un periódico, de los decretos de interdicción
provisoria o definitiva del demente o del disipador (artículos. 447 y 461).

SANCION: La sanción será la responsabilidad de quien debió cumplir la formalidad y

no lo hizo; debe indemnizar a los que sufrieron un perjuicio a causa de la infracción.

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SUSTANCIALES Tienen por objeto no sólo divulgar los actos jurídicos sino también
precaver a los Llamados terceros interesados, que son los que están o estarán en
relaciones jurídicas con las partes.

Por ejemplo, la exigencia del artículo 1902 del Código Civil, en orden a notificar al
deudor, cuando operó la cesión del crédito.

SANCION La sanción será la ineficacia del acto jurídico respecto de terceros, o sea, la
inoponibilidad.

Actos solemnes por determinación de las partes.

Sin perjuicio de que sea la ley la que le da a un acto el carácter de solemne o no

solemne, las partes pueden hacer solemne un acto que, por disposición de la ley, no
lo es. Por ejemplo, si se pacta que la compraventa de bienes muebles se celebrará por
escrito. En tal caso, la ley confiere a las partes el derecho de retractarse de la
celebración del contrato (artículo. 1802 del Código Civil).

Por lo demás, si las partes celebran el contrato sin cumplir con la formalidad
voluntariamente acordada, se entenderá que han renunciado tácitamente a la
señalada formalidad.

h) Las formalidades son de derecho estricto. Al constituirse como una

excepción al derecho común, las formalidades deben interpretarse restrictivamente:
las formalidades que la ley exige para un acto o contrato no pueden aplicarse o exigirse
para otro acto jurídico, por semejante que sea; asimismo, no pueden exigirse otras
formalidades que aquellas que la ley expresamente establece.

Nada impide en todo caso, como se dijo, que las partes acuerden incorporar
formalidades al acto jurídico. Cabe destacar finalmente, en esta materia, que en el
Derecho de Familia los actos son usualmente solemnes, mientras que en el Derecho
Patrimonial constituyen una excepción.

5.- LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS.

Los actos jurídicos crean, modifican, transfieren, transmiten o extinguen

derechos y obligaciones. En este sentido, interesa determinar a quién o a quiénes
alcanzan dichos efectos.

En principio, los actos jurídicos solo producen derechos y obligaciones entre las
partes, y NO benefician o perjudican a quienes no lo han celebrado, comúnmente
denominados terceros.

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 1.- LAS PARTES. Son quienes personalmente o representados, concurren a la
formación del acto jurídico, radicándose en ellos los efectos de este.

2 LOS TERCEROS: Es toda persona que no ha participado ni ha sido

válidamente representada en la generación del acto. Se trata de todos aquellos que
aun habiendo participado físicamente en el acto jurídico, su voluntad no ha sido
determinante para la generación del mismo.

CLASE ABSOLUTOS: Son las personas extrañas a la formación del acto jurídico y que
no están ni estarán en relaciones jurídicas con las partes.

CLASE RELATIVOS O INTERESADOS: Son aquéllos que, si bien no han generado el

acto jurídico, están o estarán en relaciones jurídicas con las partes, sea por su propia
voluntad o por disposición de la ley. A su vez, entre los terceros relativos distinguimos
dos categorías: los causahabientes y, a juicio de una parte de la doctrina, los
acreedores comunes del deudor.

CAUSAHABIENTES Hay en la idea de causa habiente dos nociones esenciales:

sucesión de una persona en los derechos de otra y, por ende, igual posición jurídica en
cuanto a los derechos transmitidos o transferidos.

Los causa-habientes pueden serlo:

1.- A título universal: cuando suceden a una persona en todos sus bienes, derechos u
obligaciones o en una cuota de ellos. Ellos, no serían propiamente terceros, pues al
fallecimiento del causante, lo reemplazan en sus relaciones jurídicas, son la misma
“parte”.

2.- A título singular: cuando suceden a una persona en una o más especies o cuerpos
ciertos o en una o más especies indeterminadas de cierto género. Ellos, serían
efectivamente terceros relativos, respecto de las relaciones jurídicas de las que era
parte el causante, y que incidían en el derecho o bien respectivo, ahora en el patrimonio
del causahabiente.

ACREEDORES COMUNES DEL DEUDOR Siendo los acreedores de un deudor ajenos

al acto jurídico que éste celebra, sufren sin embargo los efectos del mismo, desde el
momento que puede afectar o disminuir el conjunto de bienes del deudor con los
cuales responder al derecho de prenda general. La tendencia de la doctrina moderna,
es considerar a los acreedores de una de las partes contratantes como terceros
absolutos, y no como terceros relativos.

6.- INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS.

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 1. Concepto de ineficacia jurídica. La eficacia, según la RAE, es “La capacidad de
lograr el efecto que se desea o se espera”. En consecuencia, un acto o contrato será
jurídicamente eficaz en la medida que produzca los efectos que el ordenamiento
jurídico y las partes le han asignado. Por el contrario, un acto jurídico es ineficaz:

1.- cuando no genera sus efectos propios desde el momento mismo en que se otorgó
o celebró (ineficacia jurídica originaria), o

2.- cuando habiendo generado sus efectos, deja de producirlos por cualquier causa
(ineficacia jurídica sobreviniente). En realidad, tanto en uno como en otro caso, la
“ineficacia” no es automática: siempre será necesaria una sentencia judicial que la
declare.

INEFICACIA JURIDICA ORIGINARIA O SOBREVINIENTE

ORIGINARIA: Es la falta de idoneidad de un acto jurídico para producir sus efectos

propios, por un defecto intrínseco y “congénito”, defecto que puede consistir en la falta
de alguno de sus elementos esenciales o constitutivos, tanto de existencia como de
validez. Cuando la causa que priva de efectos al acto jurídico opera desde el momento
mismo en que se otorgó o celebró y consiste en un defecto intrínseco, hay invalidez del
mismo. Por ejemplo, error en la voluntad.

¿Se comprende dentro de la noción de invalidez la inexistencia jurídica?

Para una parte de la doctrina, el acto será inexistente, cuando falte la voluntad, el
objeto, la causa o las solemnidades.

En cambio, si un acto jurídico se ejecuta o celebra cumpliendo con sus requisitos de

existencia, pero con prescindencia de una de las condiciones de validez, es nulo. En
consecuencia, lo será cuando la voluntad esté viciada, cuando falta capacidad o
cuando el objeto o la causa sean ilícitas.

SOBREVINIENTES: Supone un acto jurídico existente y válido, pero que no produce

efectos o queda privado de ellos, a consecuencia de un hecho que usualmente acaece
con posterioridad a la ejecución o celebración del acto, y de carácter extrínseco, es
decir, ajeno a los elementos que configuran la estructura del acto mismo. Causales de
ineficacia jurídica sobreviniente:

a) La suspensión: Hay suspensión del acto jurídico cuando los efectos de éste, para
tener lugar, están subordinados a la ocurrencia de un hecho futuro, que aún no se
ha verificado. Tal hecho puede emanar:

De las partes: mediante una condición suspensiva o por un plazo suspensivo.

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 De la ley: mediante una condición legal. Por ejemplo, tratándose del
testamento, las disposiciones testamentarias están supeditadas a la muerte del
causante; o la celebración del matrimonio, tratándose de las capitulaciones
matrimoniales pactadas con anterioridad. Se trata de una causal originaria, que
opera desde el momento en que se otorga el acto jurídico.

b) La resolución: Los efectos de un acto jurídico pueden cesar y eliminarse la eficacia

de los ya producidos, si sobreviene un hecho determinado. Por ejemplo, en el caso de
la condición resolutoria tácita (artículo 1489 del Código Civil). Se trata de una causal
sobreviniente, pues el acto jurídico, al nacer, era eficaz, pero posteriormente deja de
serlo.

c) La revocación: una declaración unilateral de voluntad, que consiste en la

retractación de un acto jurídico precedente, incluso bilateral, cuando la ley así lo
autoriza.

Ejemplos de Acto Jurídico Unilateral revocables: testamento (artículo. 999) o la

oferta.

Ejemplos de Acto Jurídico Bilateral revocables: el mandato (artículo 2163 N° 3), la

donación (artículo. 1428 del Código Civil) y el arrendamiento bajo la forma de
confección de obra material (artículo 1999, inc. 2°). Se trata de una causal
sobreviniente.

d) El desistimiento unilateral: Opera cuando una de las partes decide y comunica a

la otra el término de la relación contractual.

Es un derecho excepcional y puede ejercitarse sólo cuando la ley lo establece o los

contratantes lo pactan. Usualmente, opera en los contratos de plazo indeterminado,
como por ejemplo el desahucio en el contrato de arrendamiento pactado mes a mes y
de duración indefinida. Se trata de una causal sobreviniente.

e) La caducidad: Tiene varios significados:

1.- Pérdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o contractual. Por
ejemplo, la acción de impugnación de la paternidad (artículo. 212) o la acción para
impugnar el desheredamiento (artículo. 1209, inciso. 2°).

2.- Ineficacia de un acto jurídico, por el solo ministerio de la ley, a causa de hechos
sobrevinientes. Por ejemplo, los testamentos privilegiados, que caducan sin
necesidad de revocarlos (artículo. 1212) o las donaciones revocables que caducan por
el mero hecho de morir el donatario antes que el donante (artículo 1143).

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3.- Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo estipulado para
cumplir la obligación, en los casos del artículo 1496 y en la hipótesis del artículo 2427
del Código Civil.

4.- Extinción de usufructos sucesivos o alternativos o de fideicomisos sucesivos

(artículo 745 y 769).

f) La resciliación: es convención en que las partes interesadas, siendo capaces de

disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula (artículo 1567, inciso. 1°).

La ineficacia es sobreviniente.

g) La inoponibilidad: es la ineficacia de un acto jurídico o la ineficacia de su nulidad,

respecto de ciertos terceros, por no haber cumplido las partes algún requisito externo
o por lesionar intereses ajenos, dirigido precisamente a proteger a los terceros. Al igual
que la suspensión, la inoponibilidad es una causal de ineficacia originaria

3.- Diferencias entre la inexistencia y la nulidad.

Según una parte de la doctrina, la que es partidaria de la inexistencia jurídica,

serían las siguientes:

NULIDAD

1) La nulidad debe ser declarada por los Tribunales.

2) El acto que adolece de nulidad produce todos sus efectos, mientras un tribunal
no declare la nulidad.
3) El nulo puede sanearse con el transcurso del tiempo.
4) La nulidad relativa puede confirmarse o ratificarse.
5) La nulidad puede alegarse como acción o excepción.
6) La nulidad judicialmente declarada, produce efectos solo en relación a las
partes en cuyo favor se ha decretado.
7) La nulidad es de Derecho estricto, es decir, requiere de norma expresa que
establezca la respectiva causal para que opere.

INEXISTENCIA

1) La inexistencia opera de pleno derecho. Por lo tanto, basta que se manifiesta

para valerse de ella.
2) El acto inexistente no produce efecto alguno.
3) El acto inexistente no puede sanearse. En consecuencia, es imprescriptible.
4) La inexistencia no puede ratificarse ni confirmarse.

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 5) La inexistencia solo puede alegarse como excepción. No hay acción para
solicitar que se declare la inexistencia de un contrato.
6) La inexistencia, constatada judicialmente, permite a todo interesado
aprovecharse de ella.
7) Le existencia se produce por la sola circunstancia de omitirse un requisito
de existencia del acto jurídico.

EL CÓDIGO CIVIL CHILENO FRENTE A LA INEXISTENCIA

ARGUMENTOS DE QUIENES LA NIEGAN

1.- JOSÉ CLEMENTE FABRES Y 2.- ARTURO ALESSANDRI RODRÍGUEZ

Primero El artículo 1682 del Código Civil, al aludir a la nulidad absoluta, engloba
tanto los requisitos de existencia como los de validez de los actos jurídicos. Así, en
la frase “… omisión de algún requisito…”, se aludiría tanto a la falta de voluntad, de
objeto o de causa. La expresión “… omisión de (…) formalidad”, se referiría a la ausencia
de solemnidades propiamente tales.

Segundo El Código no reglamentó los efectos que produce la inexistencia del acto
jurídico. En este sentido, el artículo. 1681del Código Civil se refiere solamente a la
nulidad absoluta y a la rescisión o nulidad relativa.

Tercero Los actos de los absolutamente incapaces, de acuerdo con el artículo. 1682,
inciso segundo, adolecen de nulidad absoluta. Si se admitiera como sanción la
inexistencia, sería éste un caso neto de la misma, habida cuenta que hay ausencia de
voluntad. Como no es así, quedaría claramente demostrado que, para el legislador, la
nulidad absoluta engloba a la inexistencia.

ARGUMENTOS DE QUIENES LA AFIRMAN.

1.- LUIS CLARO SOLAR Y 2.-ENRIQUE ROSSEL

Primero Hay diversas disposiciones en el Código Civil, que, aunque dispersas,

implican un reconocimiento a la inexistencia como una hipótesis diversa de la nulidad:
1.- En el artículo. 1444 del Código Civil, se expresa que el acto jurídico “no produce
efecto alguno” y no que sea “nulo”; o

7.- En el artículo 1814, en la venta de una cosa que se supone existir al tiempo de
contratar, pero en realidad no existe, la expresión “no produce efecto alguno” aludiría
a una venta inexistente.

pág. 74
Segundo Mal puede quedar comprendida la inexistencia en la nulidad pues esta se
encuentra tratada en el Código Civil como un modo de extinguir las obligaciones
(artículo 1567 Numero 8), lo que supone que exista una obligación que adolezca de
algún vicio, mientras que los actos inexistentes no producen obligación alguna, razón
por la cual el art. 1681 no se ocupa de la inexistencia. Al tratar de la nulidad, en cambio,
la ley parte de la base de que el acto jurídico existe.

Tercero En contraposición, se contraargumenta que en los actos de los absolutamente

incapaces hay una apariencia de voluntad, por lo que expresamente la ley declara que
sus actos adolecen de nulidad absoluta.

LA NULIDAD ABSOLUTA

Concepto: Es la sanción civil establecida por la omisión de los requisitos y

formalidades que se prescriben por la ley para el valor de un acto jurídico, según su
naturaleza o especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta
o relativa (artículo 1681, inciso segundo).

DEFINICION, CASOS EN QUE PROCEDEN Y CARACTERISTICAS

Nulidad Absoluta: Es la sanción civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados

con omisión de un requisito exigido por la ley para el valor de un acto jurídico, en
consideración a su naturaleza o especie.

Casos en que procede: Según lo dispuesto en el artículo 1682, incisos primero y

segundo, tendrá lugar en los siguientes casos:

1° Cuando hay objeto ilícito.

2° Cuando hay causa ilícita.

3° Cuando se omite algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la especie o naturaleza
de ellos. En esta frase, se comprenderían, para quienes no son partidarios de la
inexistencia:

● La falta de voluntad o consentimiento.

● La falta de objeto.

● La falta de causa.

● La falta de solemnidades propiamente tales.

pág. 75
 4° Cuando los actos o contratos han sido ejecutados o celebrados por
absolutamente incapaces. A los casos anteriores, algunos agregan los casos de
error esencial u obstáculo (artículo. 1453 del Código Civil).

3° Cuando se omite algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la especie o naturaleza
de ellos.

En esta frase, se comprenderían, para quienes no son partidarios de la

inexistencia:

● La falta de voluntad o consentimiento.

● La falta de objeto.

● La falta de causa.

● La falta de solemnidades propiamente tales.

4° Cuando los actos o contratos han sido ejecutados o celebrados por

absolutamente incapaces. A los casos anteriores, algunos agregan los casos de error
esencial u obstáculo (artículo 1453 del Código Civil).

CARACTERISTICAS.

1.- Puede y debe ser declarada de oficio por el juez, aún sin petición de parte, cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato.

Por ejemplo, si las partes de una compraventa declaran ser marido y mujer, y además
señalan que no se encuentran separados judicialmente (artículo 1796 del Código
Civil).

2.-Puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el
acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

¿Qué requisitos debe reunir “el interés” que invoque el tercero al solicitar la
nulidad?

1.- Debe tratarse de un interés pecuniario, avaluable en dinero, y no un interés

puramente moral.

2.- Debe existir al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al verificarse la

infracción que acarrea la sanción, lo que acontecerá al ejecutar o celebrar el acto o
contrato.

3.- Debe existir también al momento de pedir la declaración de nulidad;

pág. 76
 4.- El interés debe tener su causa jurídica y necesaria en la lesión o perjuicio
producido por la infracción.

¿Qué significado tiene la palabra “sabiendo”?

La jurisprudencia ha señalado que supone el conocimiento personal del vicio de

nulidad.

¿Qué significado tiene la expresión “debiendo conocer”?

Alude a la obligación de conocer el vicio, deducible de otros preceptos legales, o de

situaciones de hecho, como el caso del abogado que celebre un pacto sobre sucesión
futura (artículo 1463 del Código Civil).

Nota: Los tribunales también han concluido que el conocimiento del vicio debe ser
real y efectivo y no el presunto o ficto a que se refiere el artículo 8 del Código Civil, lo
que resulta de toda lógica, pues una conclusión contraria, en la práctica impediría a
cualquiera de los contratantes pedir la declaración de nulidad.

De esta manera, la ley admite aquí el error de derecho, no para dejar de cumplir con
las normas jurídicas, sino para restablecer su imperio declarando la nulidad

3.- Puede asimismo pedirse la declaración de nulidad absoluta por el ministerio

público judicial, en el solo interés de la moral o de la ley. Puede pedir la declaración de
nulidad, aunque ella no aparezca de manifiesto en el acto o contrato.

4.- La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificación o confirmación de las

partes. La nulidad absoluta está establecida en el interés general y por ende no puede
quedar supeditada a la voluntad de los contratantes.

5.- La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso de tiempo que no pase de
diez años. Transcurridos 10 años, computados desde que se otorgó o celebró el
respectivo acto o contrato, el acto se convalida o purifica del vicio que lo invalidaba,
prescribiendo la acción para solicitar la declaración de nulidad.

1.- Dicho plazo puede interrumpirse natural

2.- o civilmente

3.- de acuerdo a las reglas generales, aunque no admite suspensión, pues esta queda
sin efecto pasados 10 años (artículos. 2518 y 2520).

6.- La acción para solicitar la declaración de nulidad absoluta es irrenunciable. Por lo

tanto, se trata de una institución de orden público, establecida en el interés general y
no particular.

pág. 77
7.- La acción de nulidad absoluta se concede sin distinguir si se ha cumplido o no el
contrato nulo, según lo ha declarado nuestra Corte Suprema.

8.-La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho, sino que debe ser declarada
judicialmente establecer su imperio declarando la nulidad.

De tal forma, el acto jurídico que adolece de un vicio de nulidad absoluta, cumple
todos sus efectos, mientras esta no sea declarada.

NULIDAD RELATIVA: Es la sanción civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados

con omisión de un requisito exigido por la ley para el valor de un acto jurídico, en
atención a la calidad o estado de las partes que lo ejecutan o celebran.

CASOS EN QUE PROCEDE:

Según lo dispuesto en el artículo 1682, inciso tercero, “Cualquiera otra especie de vicio
produce nulidad relativa y da derecho a la rescisión del acto o contrato”. Dichos casos
son:

1.-Los actos realizados por los relativamente incapaces, sin actuar representados o
autorizados por sus representantes (salvo, en los casos excepcionales ya vistos, en
que el menor adulto puede actuar por sí mismo; en cuanto al disipador, estimamos
que puede también otorgar testamento y reconocer hijos por sí mismo).

2.-Los casos de error de hecho (sin perjuicio de la opinión de aquellos que concluyen
que, tratándose de error esencial u obstáculo, la sanción es la nulidad absoluta o la
inexistencia).

3.- Los casos de fuerza moral (cuando se trata de vis compulsiva).

4.-Los casos de dolo principal.

5.- Cuando se omiten formalidades exigidas por la ley en consideración al estado o

calidad de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato (es decir, tratándose
de formalidades habilitantes).

6.-Las hipótesis de lesión, en los casos en que la ley establece como sanción la
nulidad relativa.

CARACTERISTICAS

1.- Está establecida para proteger los intereses de ciertas y determinadas personas, en
cuyo beneficio el legislador la estableció.

pág. 78
3.-Sólo puede alegarse por aquellos en cuyo favor o beneficio la han establecido las
leyes o por sus herederos o cesionarios (artículo 1684 del Código Civil).

Por ejemplo, quien contrata con un relativamente incapaz (menor adulto o disipador
interdicto), no puede pedir la nulidad. Ésta solo podrá ser invocada por el
representante del propio incapaz, en cuyo beneficio la ley la estableció.

Por tanto, no puede declararse de oficio por el juez sino a petición de parte. Tampoco
puede pedirse su declaración por el ministerio público judicial en el solo interés de la
ley. Asimismo, pueden solicitar la declaración de nulidad

las víctimas del error, la fuerza o del dolo, o – aquellas personas en cuyo favor se
estableció por la ley la formalidad habilitante (por ejemplo, arts. 1749 y 1757, respecto
de la mujer casada en sociedad conyugal), y – también aquél que sufrió lesión, en los
casos en que la ley la sanciona.

3° La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo, lapso que es
inferior al de la nulidad absoluta. Previene el artículo. 1691, inciso. 1° que “El plazo
para pedir la rescisión durará cuatro años”, contados:

• En caso de fuerza: desde el día en que ésta hubiere cesado.

• En caso de error o dolo: desde el día de la celebración del acto o contrato.

• En el caso de incapacidad legal: desde el día en que haya cesado esta incapacidad.
En este caso, preceptos especiales del Código Civil han designado otros hitos, por
ejemplo:

Cuando el marido hubiere ejecutado o celebrado actos o contratos sin la autorización

de la mujer, los 4 años se contarán desde la disolución de la sociedad conyugal o desde
que cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos.

Respecto de los contratos celebrados por la mujer como administradora extraordinaria

de la sociedad conyugal por interdicción del marido (artículo 1759 del Código Civil), los
4 años se contarán desde que cesó el hecho que motivó la curaduría del marido.

La acción de la mujer para pedir la rescisión del acto mediante el cual hubiese
renunciado a los gananciales (artículo 1782 del Código Civi), prescribirá en 4 años
contados desde la disolución de la sociedad conyugal.

En el régimen de participación en los gananciales (artículo 1792-4), los 4 años se

contarán desde que el cónyuge que alega la nulidad tuvo conocimiento del acto o
contrato ejecutado o celebrado por el otro cónyuge.

pág. 79
En el caso de la lesión enorme, en la compraventa de inmuebles, la acción prescribe
en cuatro años, contados desde la fecha de la celebración del contrato (art. 1896); –

¿Admite suspensión esta acción?

Esta acción admite suspensión, a pesar de ser de corto tiempo (artículo 2524 del
Código Civil sobre la prescripción). Para el caso, debemos distinguir si los herederos
son mayores o menores de edad.

1.- Si fueren mayores: debemos subdistinguir si el cuadrienio había empezado o no a

regir el fallecimiento del causante.

✓ Si había empezado a correr, los herederos sólo gozarán del residuo.

✓ Si aún no había empezado a correr, gozarán del cuadrienio entero.

Por ejemplo, si al fallecimiento del contratante persistía la fuerza sobre su voluntad,

sus herederos disponen del cuadrienio completo; en cambio, si falleció un años
después de celebrado el contrato en el que fue víctima del dolo o incurrió en error, sus
herederos dispondrán del residuo del plazo, en este caso de tres años, para demandar
la nulidad.

2.- Si fueren menores: empieza a correr el cuadrienio completo o su residuo, según

sea el caso, desde que hubieren llegado a la mayor edad; la prescripción se suspende
en favor de los herederos menores de edad.

Por ejemplo, si al fallecimiento del contratante que incurrió en error habían

transcurrido dos años y su heredero es un menor de 15 años, se suspende la
prescripción hasta que éste cumpla 18 años, y a partir de ese momento, dispondrá el
heredero del residuo de dos años.

Nota: en cualquiera de los casos de nulidad relativa, sin embargo, no podrá solicitarse
la declaración de nulidad, pasados 10 años desde la celebración del acto o
contrato.

4.- La nulidad relativa puede sanearse por la ratificación o confirmación de las partes.

¿Qué es la ratificación?

Es la confirmación del acto o contrato e implica renunciar a pedir la declaración de

nulidad. La ratificación es un acto jurídico unilateral e irrevocable y puede ser expresa
o tácita (artículo. 1693 del Código Civil).

Expresa: para que sea válida, deberá hacerse con las solemnidades que la ley exige
para el acto que se ratifica (artículo 1694 del Código Civil).

pág. 80
Tácita: es la ejecución voluntaria de la obligación contratada (art. 1695). Tanto una
como otra, para ser válidas, deben emanar de la parte o partes que tienen derecho de
alegar la nulidad (artículo 1696 del Código Civil sobre la ratificación) y de quienes son
capaces de contratar (art. 1697). De tal forma, deben concurrir los siguientes
requisitos para la ratificación:

1.- Que el acto jurídico adolezca de nulidad relativa;

2.-Que emane de quien o quienes tienen derecho a pedir la declaración de nulidad;

3.- Que aquél que ratifica, posea capacidad de contratar (incluyendo la autorización
que requiere un incapaz, por ejemplo, si es éste quien ratifica); y

4.- Cumplimiento de las formalidades legales.

5.-La acción de nulidad relativa se concede sin distinguir si se ha cumplido o no el

contrato nulo.

Con todo, si al cumplirse el contrato voluntariamente operó una ratificación tácita, se

entenderá extinguida la acción de nulidad.

6.-La nulidad relativa no se produce de pleno derecho, sino que debe ser declarada
judicialmente.

c) Diferencias fundamentales entre la nulidad absoluta y la relativa.

1.- En cuanto a las causales;

2.-En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio por el juez o solicitarla el

ministerio público judicial;

3.-En cuanto a las personas que pueden alegarla;

4.-En cuanto al lapso exigido para su saneamiento y al cómputo del plazo; y

5.-En cuanto a su posible ratificación o confirmación.

d) Efectos de la nulidad.

Para que produzca sus efectos, toda nulidad necesita ser judicialmente declarada. Los
efectos de la nulidad declarada judicialmente son idénticos, sea absoluta o relativa.
Sin embargo, es necesario distinguir en esta materia entre los efectos de la nulidad
entre las partes y respecto de terceros.

d.1.) Efectos de la nulidad entre las partes.

pág. 81
Principio General: La nulidad solo beneficiará a la persona en favor de la cual fue
declarada (efecto relativo de las sentencias).

Si existen otras personas en la misma situación, también deberán accionar para que
puedan beneficiarse con los efectos de la nulidad. Para determinar los efectos entre
estas partes, debemos distinguir entre dos situaciones.

HAY QUE DISTINGUIR:

Si el Acto o Contrato NO a Cumplido: No podrá pedirse la ejecución de lo pactado,

porque el contrato y las obligaciones que de él emanan, se extinguen con la
declaración de nulidad. Artículo 1567 del Código Civil. (de la extinción de las
obligaciones) Toda obligación puede extinguirse por (…). Las obligaciones se
extinguen además en todo o parte:

8.-Por la declaración de nulidad o por la rescisión;

Si el Acto o Contrato ha sido Cumplido total o parcialmente por una o ambas

partes.

Las partes podrán exigirse, recíprocamente, la restitución de todo lo que hubieren

entregado en virtud del acto o contrato, de manera que las cosas queden como si este
nunca se hubiere celebrado (artículo 1687 del Código Civil).

¿Cómo opera la restitución?

Habrá que estar a lo dispuesto en los artículos. 904 al 915 del Código Civil, que
reglamentan las prestaciones mutuas.

Operan estas normas, pues constituyen “las reglas generales” a que alude el inciso
segundo del artícuo1687 del Código Civil.

En ciertos casos, sin embargo, no operan estas prestaciones mutuas, o sólo operan
parcialmente, castigándose la mala fe o premiándose la buena fe:

1- El poseedor de buena fe no está obligado a entregar los frutos que ha percibido

mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo está hasta el momento de la
contestación de la demanda (artículo. 907, inciso tercero). (Aquí se premia la
buena fe).
2- Aquel que ejecutó o celebró el acto o contrato, a sabiendas de que adolecía de
causa u objeto ilícito, no podrá repetir lo que haya dado o pagado en razón del
contrato. (Aquí se castiga la mala fe).

pág. 82
 3- El que contrató con el incapaz, no podrá pedir la restitución o reembolso de lo
que gastó o pagó en virtud del contrato. Sin embargo, si se prueba que, a
consecuencia del contrato, se hizo más rica con ello la persona incapaz, podrá
hacerlo, fundado en el principio de la reparación del enriquecimiento sin causa
(artículo 1688 del Código Civil).

¿Cuándo se entiende hecho más rico el incapaz?

El artículo 1688, inciso segundo responde esta pregunta con dos supuestos:

En cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido
necesarias. Por ejemplo, porque invirtió lo que percibió en adquirir otra cosa.

O en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren
sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.

4.- En el caso de la rescisión del contrato de compraventa por lesión enorme, el

vendedor deberá restituir el precio y el comprador la cosa, con intereses (el precio) y
frutos (la cosa), pero sólo aquellos devengados (los intereses) o percibidos (los frutos)
desde la notificación de la demanda correspondiente: artículo 1890, inciso segundo
(el precepto alude a “la fecha de la demanda”, pero debe entenderse por tal la fecha
en que ésta se notifica).

La excepción consiste en que no se pagan todos los intereses devengados

o los frutos percibidos desde la fecha del contrato o desde la contestación de la
demanda, sino sólo aquellos devengados o percibidos a partir de la fecha en que se
notificó la demanda.

5.-En la misma hipótesis de lesión enorme, nada se pagará por los gastos que
hubiere ocasionado el contrato (artículo 1890, inciso segundo).

6.- También a propósito de la rescisión de la compraventa por lesión enorme, el

vendedor, conforme al artículo 1894 del Código Civil, no podrá pedir cosa alguna en
razón de los deterioros que haya sufrido la cosa, excepto en cuanto el comprador
hubiere aprovechado de ellos.

El comprador, entonces, se considera de buena fe, durante el tiempo en que se

produjo el deterioro de la cosa, a menos que se hubiere aprovechado del menoscabo.

7.-Los casos de obligaciones nulas pero naturales contemplados en los

números 1 y 3 del artículo 1470 del Código Civil ello, porque el acreedor podrá retener
lo que se dio o pagó en razón de tales obligaciones.

pág. 83
EFECTO DE LA NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS

Artículo 1689 del Código Civil. La nulidad judicialmente pronunciada da acción

reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.

Como vemos, los efectos de la nulidad no se limitan sólo a los contratantes, sino que
también afectan a terceros, cuyos derechos provienen de la persona que a su vez
adquirió la cosa en virtud del contrato nulo. Excepcionalmente, la nulidad no da
acción reivindicatoria contra terceros poseedores. Tales casos son:

1.- Tratándose de la rescisión de la compraventa de un bien raíz por lesión

enorme, se observan dos excepciones

Dispone la ley que “El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa,
deberá previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya
constituido en ella” (artículo 1895 del Código Civil).

En efecto, si el comprador está obligado a purificar la cosa de los gravámenes,

significa que ellos no han caducado por la sola declaración de rescisión.

Si el comprador enajenó la cosa (en su sentido restringido: transfiere el

dominio), no puede pedirse la rescisión por lesión enorme (art. 1893).

2.- Si el tercero adquirió el dominio de la cosa por prescripción.

¿Existe algún caso en que la acción de dominio se interponga en contra de quien

dejó de poseer y no en contra del actual poseedor no dueño?

Existen dos casos regulados en los artículos. 898 y 900 del Código Civil.

• Podrá intentarse la acción reivindicatoria contra el que enajenó la cosa, con dos fines
(artículo 898 del Código Civil):

1.- Para la restitución de lo que haya percibido por ella, siempre que por haberla
enajenado se haya hecho imposible o difícil su persecución, y

2.- Para solicitar la indemnización de todo perjuicio, si, además, la enajenó a sabiendas
de que era ajena.

• Podrá interponerse acción reivindicatoria contra el que poseía de mala fe y por

hecho o culpa suya, dejó de poseer (artículo. 900 del Código Civil)

ACCIONES A LAS QUE DAN ORIGEN A LA NULIDAD

Dos son las acciones que se pueden entablar, las que se dirigen contra sujetos
distintos y tienen diferentes finalidades

pág. 84
Acción de nulidad: Es una acción personal, destinada a solicitar la declaración de
nulidad de un acto o contrato. Recordemos que la acción de nulidad, dependiendo el
tipo de nulidad de que se trate, podrá intentarse por una de las partes o por un tercero:

1.- Demanda interpuesta por uno de los contratantes: deberá interponerse

contra el otro de los contratantes.

2.- Demanda interpuesta por un tercero: deberá interponerla en contra de

ambos contratantes o contra el que ejecutó el acto jurídico.

3.- Demanda interpuesta por el autor del acto jurídico unilateral: deberá
interponerla contra aquella persona a favor de la cual se otorgó dicho acto.

Por ejemplo, quien por error, fuerza o dolo reconoció por hijo a quien en realidad no lo
era, dirigirá su acción en contra de la madre, si el reconocido es menor de edad, o en
contra del propio reconocido, si fuere mayor de edad.

En todos los casos anteriores, de haber fallecido quien naturalmente tenía legitimación
pasiva, la demanda se dirigirá contra sus herederos.

ACCION REIVINDICATORIA: Es una acción real, destinada a recuperar una cosa que
se encuentra en poder de otra persona (distinta de quien celebró el acto o contrato
nulo), el actual poseedor.

Nota: Es conveniente interponer conjuntamente ambas acciones, en lugar de entablar

primero la de nulidad y una vez declarada ésta, entablar la acción reivindicatoria contra
el poseedor de la cosa. La interposición conjunta de acciones está contemplada en los
artículos. 17 y 18 Código de Procedimiento Civil.

CONVERSION DE LOS ACTOS NULOS

No existe definición legal, sin embargo, el profesor Eduardo Court, define la

conversión en los siguientes términos: es un fenómeno que consiste en que, declarada
la nulidad de un acto jurídico, éste desaparece en su sentido primitivo, dando origen a
otro acto civilmente válido entre las partes.

El fundamento de esta institución se encuentra en el art. 1444, en aquella parte que

señala “(…) son de la esencia de un contrato aquellos sin las cuales no produce efecto
alguno o degenera en otro contrato diferente (…)”.

CLASIFICACION DOCTRINARIA DE LA CONVERSION

La doctrina admite una triple clasificación: formal, material y legal

pág. 85
1.- Conversión formal: la doctrina plantea que no sería propiamente una figura de
conversión, puesto que como su nombre lo indica, ella no tiene que ver con el negocio
mismo, sino más bien con su documentación, razón por la cual opera en lo externo.
Así, si se adopta una forma más rigurosa no exigida por la ley, y esta resulta viciada, el
negocio jurídico es válido siempre que concurran los requisitos de la forma menos
rigurosa.

Por ejemplo, se celebra un contrato de promesa de compraventa de bien inmueble por

escritura pública, pero esta es nula por incompetencia del Notario.

En este caso, el contrato puede valer como contrato de promesa, pues en este caso la
ley solo exige que conste por escrito (artículo 1554 Numeral primero).

En el ejemplo citado, hay sólo conversión formal, pues la promesa contenida en el

instrumento público que adolece de nulidad formal sigue siendo promesa, pues la ley
sólo exigía para ella instrumento privado.

En cambio, si las partes celebran un contrato de compraventa de un inmueble, pero

omiten hacerlo por instrumento público, no habrá compraventa ni tampoco otro acto
jurídico.

2.- Conversión material: es aquella en que, no cumpliéndose los requisitos exigidos

por la ley para un determinado acto o contrato, se cumplen en él, sin embargo, los
requisitos de otro negocio jurídico, que de no haber podido celebrarse el primero, las
partes hubiesen, a su vez, concretado, atendido el fin que ellas persiguen. Requisitos
para que opere la conversión material, según la doctrina: + Que el acto jurídico nulo
contenga todos los elementos constitutivos del nuevo acto válido, tanto sustanciales
como formales (requisito objetivo); y + Es necesario que pueda considerarse que las
partes habrían querido el segundo negocio jurídico si hubiesen conocido la nulidad del
primero (requisito subjetivo).

3.- Conversión legal: es aquella que opera por el solo ministerio de la ley. es la ley la
que atribuye a un negocio jurídico nulo los efectos de otro distinto, teniendo en
consideración la finalidad perseguida por las partes, pero prescindiendo en concreto
de su voluntad. Por ejemplo, la donación irrevocable hecha entre cónyuges, que la ley
entiende siempre como revocable (artículos 1137 y 1138), o el instrumento público
defectuoso en la forma que valdrá en algunos casos como instrumento privado

(artículo 1701 del Código Civil ). VII. LA REPRESENTACIÓN.

pág. 86
1.- Concepto. Es una modalidad del acto o contrato, en virtud de la cual, lo que una
persona ejecuta o celebra a nombre de otra, estando facultada por ésta o por la ley
para representarla, se radica en el patrimonio de la segunda. –

¿Cómo puede intervenir una persona en la ejecución o celebración de un acto o

contrato?

O dicho de otra manera, ¿cómo puede manifestarse la voluntad? Puede hacerlo

personalmente o representado. –

¿En qué parte del Código se consagra la representación?

Fundamentalmente en dos artículos: 43 y 1448 del Código Civil.

Artículo 43 del Código Civil. Son representantes legales de una persona uno o ambos
progenitores, el adoptante y su tutor o curador.

Artículo 1448 del Código Civil . Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado
iguales efectos que si hubiese contratado él mismo.

¿Cuál es la importancia de la institución de la representación? La importancia

radica en que, a través de esta institución, los incapaces podrán actuar en la vida
jurídica (los absolutos, siempre; los relativos, usualmente).

2.- Naturaleza jurídica de la representación. Diversas teorías han tratado de explicar

la naturaleza jurídica de esta institución.

Entre las principales:

a) Teoría de la ficción: en ella, se reputa que el representado ha manifestado

su voluntad por mediación del representante, no siendo el segundo más que el
vehículo de la voluntad del primero. Críticas:

1.- No explica los casos de representación legal, como en los casos del demente o el
impúber.

2.- No responde a la pregunta sobre cuál de las dos voluntades engendra el acto
jurídico.

b) Teoría del nuncio, mensajero o emisario: en ella, se reputa al representante como

un mensajero que transmite la voluntad del representado, de manera que el contrato
es celebrado real y efectivamente entre dicho representado y el tercero. Críticas:

pág. 87
 1.- Mal puede transmitir el representante una voluntad que no existe, como en
el caso del impúber o demente.

2.- No explica el caso de los mandatos generales, en los cuales no se encarga

al representante la realización de un determinado acto jurídico.

c) Teoría de la cooperación de voluntades: ambas voluntades concurren a la

formación del acto jurídico –representante y representado–, el que sin embargo solo
afectará al segundo. Críticas:

1.- No responde a la pregunta sobre qué cooperación de voluntad cabe entre el

demente o impúber, que carecen de voluntad, y el curador o tutor; y

2.- Asimismo, no explica los casos en que el mandatario actúa en contra de la

voluntad del representado.

d) Teoría de la representación-modalidad del acto jurídico: afirma que la

representación es una modalidad del acto jurídico en virtud de la cual los efectos del
acto o contrato ejecutado o celebrado por una persona (el representante) en nombre
de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la persona del
representado. Nuestra Corte Suprema ha acuñado este concepto.

EL MANDATO Y LA REPRESENTACION

No son sinónimos. Sus diferencias pueden ser analizadas desde dos puntos de
vista.

1.- La representación es el genero y el mandato es una especie de representación

de tipo voluntaria.

Hay representación en los siguientes casos:

1.- Mandato (artículo 2116);

2.- Otorgamiento de poder;

3.- Representación legal; y

4.- La agencia oficiosa.

1.- El mandato es un contrato, y como tal, exige la manifestación de voluntad de dos o

más partes. Designa, por ende, una relación contractual.

2.-El otorgamiento de poder surge de la manifestación de voluntad de una sola parte.

En consecuencia, es un acto jurídico unilateral (que usualmente se traduce en el
otorgamiento de una escritura pública suscrita exclusivamente por el poderdante).

pág. 88
Con todo, desde el momento en que el apoderado actúa, supone aceptación de un
mandato.

3- En la representación legal es la ley la que genera la representación.

4.- La agencia oficiosa es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato
los negocios de alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos
(artículo 2286 del Código Civil).

En efecto, para que el interesado se obligue, es necesario que la gestión le haya

sido útil (artículo 2290 del Código Civil). La agencia oficiosa puede implicar
representación voluntaria o legal o en ocasiones ninguna representación.

2.- La representación es independiente del mandato.

Aunque lo normal es que si hay mandato hay también representación, el primero

puede existir sin que haya representación, como ocurre cuando el mandatario, ante los
terceros, actúa a nombre propio y no a nombre del mandante, sin perjuicio de sus
obligaciones para con el mandante (artículo 2151 del Código Civil).

La regla general, es que, si una persona actúa en representación de otra sin mandato,
poder o disposición legal que le confiera la representación legal, el acto que realiza
será inoponible a la persona en cuyo nombre se actúa, sin perjuicio de la ratificación o
aceptación voluntaria de la última (artículos. 1449 y 1450 del Código Civil).

ACTOS QUE NO ADMITEN REPRESENTACION

La regla general es que todos los actos jurídicos pueden realizarse por medio de
representación; Excepcionalmente, la ley excluye o restringe la representación:

1.- La facultad de testar no admite delegación (art. 1004);

2.- El albaceazgo es indelegable (art. 1280, inc. 1º), a menos que el testador
haya concedido expresamente la facultad de delegarlo.

3.- Las capitulaciones matrimoniales: siempre deben convenirse por los

esposos, aún las pactadas por el menor o por el que está bajo curaduría (art.
1721).

4.- La ratificación ante un Oficial del Registro Civil, del matrimonio celebrado
ante un ministro de culto de una entidad religiosa de derecho público (artículo.
20 Ley de Matrimonio Civil y 15 de la Ley de Registro Civil).

CLASES O FUENTES DE LA REPRESENTACIÓN

pág. 89
Del artículo 1448 del Código Civil fluye que la representación puede ser legal o
convencional. Esta última, a su vez, puede dividirse en mandato, poder o ratificación.

5.1. Representación legal o forzada. Son representantes legales las personas que,
por mandato del legislador, actúan por cuenta y a nombre de otras personas que no
pueden valerse por sí mismas (artículo. 43 del Código Civil).

El artículo 43 del Código Civil no es taxativo, pues hay otros representantes legales. Por
ejemplo, el juez, en las ventas forzadas (artículo. 671del Código Civil) o el liquidador,
en el procedimiento concursal de liquidación.

5.2. Representación voluntaria.

1.- Poder;

2.- Mandato;

3.- Cuando el interesado ratifica lo obrado por el agente oficioso, la

representación es voluntaria.

Pero, si el interesado no ratifica y el negocio le ha sido útil, debe cumplir las

obligaciones contraídas en su nombre por el agento oficioso. En tal caso, habrá
representación legal (artículo 2290 del Código Civil).

4.- Ratificación: es el acto jurídico unilateral por medio del cual una persona acepta
ser afectada por un acto jurídico que inicialmente le era inoponible. Equivale a un
mandato o poder otorgado a posteriori (artículos. 672, 673, 1449, 1450, 1818 y 2160
del Código Civil).

¿Cuál es la importancia de distinguir entre representación legal o voluntaria?

Tiene importancia para determinar su alcance.

• En la representación legal: las facultades del representante serán las que

señale la ley.

• En la representación voluntaria: serán las que haya conferido el mandante o

poderdante.

6.- Requisitos para que exista representación.

a) Debe realizarse un acto jurídico.

b) El representante debe declarar su propia voluntad, ya que es él quien contrata

(art. 1448).

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¿Qué capacidad se requiere para representar a otro?

Basta que el representante tenga capacidad relativa, pues el acto no comprometerá

su propio patrimonio, sino el del representado, y la capacidad plena se exige cuando
se comprometen los derechos propios. –

¿Pueden representar a otro los relativamente incapaces? Los relativamente

incapaces pueden ser mandatarios (artículos. 1581 y 2128 del Código Civil).

Artículo. 2128 del Código Civil Si se constituye mandatario a un menor adulto, los
actos ejecutados por el mandatario serán válidos respecto de terceros en cuanto
obliguen a éstos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el
mandante y terceros no podrán tener efecto sino según las reglas relativas a los
menores.

Artículo1581 del Código Civil Puede ser diputado para el cobro y recibir válidamente
el pago, cualquiera persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al
tiempo de conferírsele no tenga la administración de sus bienes ni sea capaz de
tenerla.

¿Es considerada la capacidad del representado al momento de ejecutarse o

celebrarse el acto jurídico?

La del demandado se observa solamente en el mandato, pues como todo contrato,

debe cumplir con los requisitos que establece el artículo. 1445; por ende, si el
mandante es incapaz, no puede consentir, y si otorga mandato, será nulo el contrato;
la nulidad será absoluta o relativa, según la incapacidad del mandante. –

¿Qué sucede si quien otorga el mandato es incapaz y en consecuencia, se declara

la nulidad del mandato?

No puede haber mandatario, y el que actúa como tal ejecuta actos que no
comprometen al mandante.

c) Al contratar, es necesario que el representante actúe a nombre del representado.

Si bien no es necesario que se indique expresamente que se está actuando a
nombre del representado, como se desprende de diversos artículos -411, 1635,
2151 del Código Civil -, el no hacerlo, da a entender que el representante contrata
para sí (artículo 2151 del Código Civil).

d) El representante debe estar facultado por la ley o la convención para representar al

representado. A los límites del mandato se refiere el artículo. 2160, inciso primero. El
artículo 2173 del Código Civil establece que los actos del mandatario obligan al

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mandante, aun cuando se haya extinguido el mandato, en la medida que el mandatario
desconozca tal hecho.

7.- Efectos de la representación. –

¿Cuál es el efecto normal que produce la representación? Los derechos y

obligaciones del acto se radican en el patrimonio del representado como si hubiera
contratado él mismo (artículo 1448). Sea voluntaria o legal, los efectos son iguales.

– ¿Qué sucede con aquellos actos o contratos ejecutados o celebrados por quien
carece de mandato o poder o por quien excede los límites del poder o mandato?
Ese acto o contrato ejecutado o celebrado será inoponible a la persona a quien se
pretendió obligar. Sin embargo, esa persona puede ratificar lo obrado.

– ¿Cuáles son las características de la ratificación?

1.-Puede ser expresa o tácita;

2.-Si el acto que se ratifica es solemne, la ratificación también lo debe ser;

3.-La ratificación es un acto jurídico unilateral, por ende, basta la exclusiva

voluntad del ratificante, sus herederos, cesionarios o representantes legales o
convencionales;

4.-El que ratifica debe tener capacidad suficiente para ejecutar el acto al que la
ratificación se refiere;

5.-La ratificación puede hacerse en cualquier momento, aún después de la

muerte de la otra parte, del representante o del representado, si bien siempre
debe emanar del último o de sus causa-habientes;

6.-Una vez producida la ratificación, es irrevocable; no podría dejarse sin efecto

por la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o
conocido;

7.-Tan pronto como se produce, la ratificación obliga al representado respecto

del tercero contratante, del mismo modo que si hubiera existido un mandato
previo, con efecto retroactivo desde la fecha del contrato celebrado por el
representante. –

¿Qué sucede si el consentimiento o voluntad del representante adolece de algún

vicio o qué acontece si este actuó con fuerza o dolo?

Si se acepta la teoría de la representación-modalidad, y dado que según ella es la

voluntad del representante la que genera el acto jurídico, no cabe duda que si dicha

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voluntad adolece de algún vicio del consentimiento, el acto está viciado de nulidad
relativa y el representado podría solicitar que se declare la rescisión, excepto cuando
el error del representante no altera los efectos queridos por el representado, pues en
tal caso no hay perjuicio patrimonial que proteger.

Si se trata de fuerza o dolo, el acto es siempre anulable, cualesquiera sean sus

efectos, - pues la sanción de estos vicios es de orden público.

Si el representante procedió con dolo, quien contrató con él podrá pedir la rescisión,
pero por la indemnización de perjuicios responderá el representante y no el
representado, pues la representación no cabe en la comisión de hechos ilícitos civiles.
Lo anterior, a menos que el representado hubiere sabido que el representante actuaría
dolosamente, y ello pueda probarse. –

¿Puede el representado pedir la declaración de nulidad absoluta de un acto

cuando el representante supo o debió saber el vicio que lo invalidaba?

La representación autoriza al representante sólo para efectuar actos lícitos a nombre

del representado; por ende, éste podría solicitar la nulidad absoluta, ya que no se le
puede imputar el acto ilícito. A contrario sensu, si el representado conoció o debió
conocer el vicio de que adolecía el acto, está inhabilitado de pedir la declaración de
nulidad, aunque el representante haya ignorado el vicio.

8.- LA SIMULACIÓN.

Lo normal es que, en un acto jurídico, las partes manifiesten su voluntad real. Sin
embargo, hay casos en los cuales una parte, intencionalmente, declara lo que no
quiere, es decir, declara una cosa distinta de lo que se quiere declarar.

La doctrina distingue tres casos: “la reserva tácita”, “la declaración iocandi causa” y
“la simulación”, siendo la última de mayor trascendencia jurídica.

a) La reserva tácita o reservatio mentalis. La hay, cuando el declarante, sabiendo

que lo que declara no corresponde a su intención, guarda en secreto, en su mente, su
voluntad real o verdadera. En este caso, el acto jurídico es plenamente válido. Por
ejemplo, un individuo, antes de celebrar un contrato con determinada persona,
manifiesta a otra que sólo contratará aparentemente, y esa intención es conocida por
el futuro contratante antes de la celebración del contrato.

b) La declaración iocandi causa. A diferencia de lo anterior, acá la falta de seriedad

se manifiesta en forma evidente e incluye los comentarios corteses o jactanciosos, las

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promesas cuya inconsistencia es evidente para quien las hace, las declaraciones
hechas en broma, en general, aquellas hechas sin seriedad.

Por ejemplo, la promesa que se hace a una persona, en cuanto a pagarle una
determinada suma, si inventa un aparato que la mayoría considera imposible de
realizar, y esa persona incurre en gastos y dedica todo su esfuerzo a la obtención del
encargo, hasta conseguirlo.

A diferencia de lo que ocurre con la reserva tácita o mental, que por regla general
ninguna influencia ejerce sobre la validez del acto jurídico, la declaración iocandi
causa impide que nazca un acto jurídico y que por ende produzca derechos y
obligaciones. Excepcionalmente, puede producir efectos jurídicos, cuando por las
circunstancias en que se hace o por la torpeza del declarante, la persona a quien va
dirigida toma en serio la declaración.

c) La simulación.

c.1) Concepto y aspectos relevantes. La doctrina ha definido la simulación como la

declaración de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de
acuerdo entre las partes, para producir con fines de engaño la apariencia de un acto
jurídico que no existe o que es distinto de aquél que realmente se ha llevado a cabo.

La simulación se caracteriza por el acuerdo que existe con la parte con la que
se contrata o con la persona a la que se dirige la declaración. Por ello, solo es posible
en los actos jurídicos bilaterales y en los unilaterales recepticios.

c.2) Elementos de la simulación. Según la jurisprudencia, son los siguientes:

a) Disconformidad entre la voluntad real, efectiva, verdadera y la declarada o

manifestada;

b) Consciencia de la disconformidad, esto es, conocimiento de que queriéndose

algo se expresa una cosa diferente.

c) Concierto entre las partes;

d) Intención de engañar.

e) Clases de simulación.

c.3.1) Simulación lícita e ilícita.

Según haya o no intención de defraudar a terceros.

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• Lícita: no persigue fines dolosos. En la práctica, sin embargo, la mayoría de las
simulaciones son fraudulentas.

• Ilícitas: son aquellas fraudulentas, realizadas en perjuicio de terceros o buscando el

llamado “fraude a la ley”.

c.3.2) Simulación absoluta o relativa.

• Absoluta: es absoluta, cuando en realidad ningún acto jurídico quiere celebrarse, y

sólo aparentemente se realiza uno. Por ejemplo, el deudor que simula la venta de un
inmueble de su propiedad, para burlar el derecho de prenda general de sus acreedores.
• Relativa: es relativa, cuando se quiere concluir un acto jurídico determinado,
diferente al que aparentemente se celebra, sea por su especie, las partes o el
contenido. Aquí hay dos actos jurídicos:

✓ El ficticio o aparente, es decir, el que las partes fingen.

✓ El oculto o sincero, es decir, el que verdaderamente las partes han querido

celebrar, y que está destinado a quedar en secreto.

Por ejemplo, una compraventa a vil precio que encubre una donación.

d) Efectos jurídicos de la simulación.

Debemos distinguir entre la simulación absoluta y la relativa, y dentro de cada una, las
relaciones de las partes entre sí y las de éstas con respecto a terceros.

d.1) Simulación absoluta: dado que supone ausencia de consentimiento, no sólo

para generar el acto aparente sino cualquier otro, el acto simulado es nulo de “nulidad

absoluta” o será en opinión de otro “inexistente”. Entre las partes, el acto aparente no
produce efecto alguno.

Cualquiera de ellas puede, por ende, enervar los efectos del acto simulado, por vía de
acción o por vía de excepción.

La acción o excepción se dirige contra el otro contratante, cuando éste intente

hacer valer el acto jurídico aparente.

En caso de haber contraescritura (artículo 1707 del Código Civil), la prueba se facilitará
para la parte que acciona o se defiende contra la parte que intenta hacer valer el acto
simulado. Frente a los terceros de buena fe, el acto simulado o público debe
considerarse como existente.

El tercero está de buena fe si ignora que hubo simulación.

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d.2) Simulación relativa: en este caso, la voluntad real se sobrepone a la falsa. Entre
las partes, vale el acto oculto o disimulado y carece de valor el acto público o aparente.
No podría una de las partes, para eludir el cumplimiento del acto jurídico oculto,
escudarse u oponer a la otra el acto simulado, dado que según el artículo 1707, este
medio sólo pueden emplearlo los terceros. Frente a terceros, el acto simulado o
público se considera existente y válido.

En otras palabras, las partes no pueden aprovecharse de su propia simulación, frente

a terceros de buena fe. Los terceros están doblemente protegidos, puesto que también
pueden atacar la simulación para hacer prevalecer el acto real en lugar del simulado,
si fuere relativa la simulación.

En otras palabras:

1.- Pueden atenerse al acto aparente, siéndoles inoponible el acto real.

Los ampara al respecto el artículo 1707 del Código Civil: en este caso, se interpondrá
una excepción de simulación;

2.-Pueden optar por el acto real, si el aparente les perjudica: en este caso, se
interpondrá una acción de simulación.

Cabe agregar que el acto disimulado, oculto o real, que obliga a las partes y al tercero
de mala fe, debe cumplir con los requisitos de existencia y de validez que
correspondan a su naturaleza especial.

Ello nos permite concluir que la simulación relativa, per se, no es una causal de
nulidad de los actos jurídicos, sin perjuicio que el acto jurídico disimulado o real podrá
declararse nulo, de conformidad a las reglas generales, no por ser oculto, sino por
infringir los requisitos exigidos a cualquier acto jurídico.

Se precisa en todo caso, respecto a las solemnidades, que si el acto real es

solemne, las solemnidades deben haberse cumplido en el acto aparente; a contrario
sensu, si el acto aparente es solemne pero no así el real u oculto, la omisión de las
solemnidades en el primero no afectará al segundo.

e) Prueba de la simulación. Corresponde al que la alega, pues los actos y contratos

se presumen sinceros. Los terceros pueden utilizar cualquier medio de prueba. Entre
las partes, en cambio, se excluye la prueba de testigos (art. 1709 inciso segundo), y la
prueba se rige por las normas de la responsabilidad contractual.

f) La acción de simulación Es una acción personal, declarativa, transmisible y

prescriptible según las reglas generales

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 Entre las partes, el plazo de prescripción de la acción de simulación se cuenta
desde que una de ellas pretende desconocer el acto real u oculto e investir de seriedad
al simulado o público, dado que desde ese momento hay interés en ejercitar la acción.
Los terceros sólo pueden ejercer la acción si tienen interés en la declaración de la
simulación, de acuerdo al principio “sin interés no hay acción”. Dicho interés debe ser
actual y con un contenido patrimonial.

El plazo para accionar se computará desde el momento en que el tercero tuvo

conocimiento del acto disimulado u oculto. (IMPORTANTE). La simulación puede dar
origen a una acción civil y a una acción penal. La primera, para dejar sin efecto el
contrato declarando su nulidad o constatando su inexistencia y obtener la
correspondiente indemnización de perjuicios; y la acción penal para exigir la condena
de aquellos que, con fraude, celebraron el contrato simulado en perjuicio de terceros.
Ambas acciones son independientes.

CONSIGNAR CUADRO COMPARATIVO ENTRE DOLO, FRAUDE Y MALA FE. PARALELO

ENTRE NULIDAD E INOPONIBILIDAD (PÁG. 166)

pág. 97