DIPLOMADO DERECHO PROCESAL CIVIL Y LITIGACIÓN ORAL

3ra Versión

“ANÁLISIS COMPARADO DE LA POSESIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL DE BOLIVIA,

CHILE, PERÚ Y ARGENTINA”

TRABAJO DE MONOGRAFÍA PARA OPTAR AL

CERTIFICADO DIPLOMADO DERECHO PROCESAL
CIVIL Y LITIGACIÓN ORAL

POSTULANTE: JOSE ELISEO TORRICO GUZMAN

TUTOR: Dr. ROBERTO AGREDA MALDONADO Ph. D.
FECHA: 10 DE OCTUBRE DEL 2022

Cochabamba – Bolivia
2022

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 CAPÍTULO II
BASES DOCTRINALES DE LA POSESION EN BOLIVIA

2.1.- ANTECEDENTES
Las Instituciones Jurídicas actuales que versan sobre la posesión en su aspecto
sustantivo y procesal, esencialmente provienen de los antiguos sistemas jurídicos; como
el derecho romano, el derecho canónico, y otras legislaciones modernas.
Particularizando el tema, podemos afirmar, que la protección y defensa posesoria es una
institución jurídica, que ha existido desde la más remota antigüedad y que existe en las
legislaciones modernas de todos los países.

2.1.1.- Derecho romano

La protección de la posesión en el derecho romano es una consecuencia de la protección
a la propiedad, vale decir es el complemento indispensable del sistema de la propiedad
de los romanos. No se protegían los ataques dirigidos contra la persona que posee a
nombre ajeno, por ende sólo se protegía judicialmente a la posesión en nombre propio o
posesión de propietario.

En el derecho romano las acciones posesorias, sólo tenían como instrumento jurídico a
los interdictos. El interdicto en su origen, es una institución jurídica típica del derecho
pretoriano. El antiguo derecho romano no consideraba al interdicto sino como un simple
decreto, mediante el cual el pretor ordenaba o prohibía alguna cosa. El pretor,
magistrado que desempeñaba una función trascendental, manifestaba su poder
legislativo en dos formas: El edicto, ley de carácter general especial y sólo para la causa,
por la cual había sido concedido es decir, reglaba un caso particular, mandando prohibir,
exhibir o restituir. Eran objeto de los Interdictor sólo los bienes materiales y sólo podían
ser intentado por personas capaces de ser propietarios: Los alieni juris, no podían
utilizarlos. Al respecto existen dos doctrinas que tratan de explicar, el interdicto:

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Protección al Ager Publicus: El tratadista Argentino Salvat, dice que el origen de los
interdictos posesorios se encuentran en la necesidad de proteger las antiguas posesiones
del Ager Publicus, esto es que en la antigua Roma, al lado de la propiedad del Ager
Publicus (la tierra patrimonial del derecho romano). Este derecho de explotar y ocupar
un beneficio propio mediante la concesión del estado, era exclusivamente de los
patricios y se llamaba precarium y estaba provisto del Uti Possidetis.

Este medio impeditivo, estaba destinado a asegurar el derecho de los poseedores del
Ager Publicus, es el que dio nacimiento a los interdictos; más tarde tales interdictos,
fueron aplicados al dominio del Ager Privatus.

Reglan provisionalmente la suerte de la posesión: Esta tiene como expositor a

Ihering, según las cuales los interdictos posesorios hicieron, como remedio destinado a
reglar provisionalmente la suerte de la posesión, mientras se tramitaba el proceso sobre
la propiedad de la cosa discutida.

2.1.2.- Etimología de la palabra posesión

El termino deriva de la voz latina possessio, que a su vez proviene de possidere, palabra
compuesta del verbo sedere y del prefijo pos, que significa “poder sentarse o fijarse” de
acuerdo a su etimología entendieron los romanos por posesión un estado de hecho por
medio del cual una persona tenía una cosa en su poder y disponía de ella según su
voluntad como lo haría un propietario.

2.2.- Definición de la posesión

La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea que
el dueño o el que se da por tal, tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la
tenga en lugar y a nombre de él. El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona
no justifique serlo.

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Conforme a Colin y Capitant
"La posesión es la relación de hecho entre una persona y una cosa, en
virtud de la cual la persona puede cumplir sobre la cosa actos materiales
de uso y transformación, con la voluntad de someterla al derecho real al
cual dichos actos corresponden normalmente". (Colin y Capitant. 1963, p.
7).

Para este autor la posesión es la relación de hecho entra una persona y una cosa, con el
fin de someterla al derecho real.

Para el profesor Romero Raúl, define la posesión “como un poder de hecho, es decir el
poder físico que se ejerce sobre una cosa, mediante actos materiales que demuestran la
intención del ejercicio pleno del derecho de propiedad o de cualquier otro derecho real”.
(Romero. 2010, p. 48)

Según este autor la posesión es un poder de hecho, que se ejerce sobre una cosa,
mediante actos materiales.

Para el profesor Guillermo Cabanellas “la posesión es estrictamente, el poder de hecho y

de derecho sobre una cosa material, constituido por un elemento intencional o animus (la
creencia y el propósito de tener la cosa como propia), y un elemento físico o corpus (la
tenencia o disposición efectiva de un bien material”. (2010, p. 105)

Nuestra legislación define la posesión como "Es el poder de hecho ejercido sobre una
cosa mediante actos que denotan la intención de tener sobre ella el derecho de propiedad
u otro derecho real (Art. 87 C.C)".

Por tanto podemos concluir mencionando que la posesión, es la tenencia por alguna
persona de una cosa bajo su poder, mediante actos materiales, y por el ejercicio de un
derecho de propiedad.

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2.2.2.- Elementos de la posesió.
Poseedor
Quien posee o tiene algo en su poder.
Detentador
Quien posee una cosa por cuenta de otro.
Corpus
Elemento material de la posesión (actos materiales sobre la cosa como los que hace el
propietario).

De lo antes manifestado se tiene la conexión entre el corpus possessionis y el

animus possidendi es necesaria para la constitución valida de la posesión

2.2.3.- Naturaleza Jurídica de la Posesión

Existe un debate doctrinal sobre si la posesión es un hecho o un derecho. Aunque la

posesión no es un derecho en sí, es necesario que la norma lo proteja como tal, para que
un poseedor no se vea en la obligación de probar su título posesorio cada vez que
alguien intente interrumpir su posesión. Existen tres corrientes principales que abordan
el estudio de la posesión:
• La primera nos dice que es un hecho simplemente porque se basa en circunstancias
materiales y además está protegida por la ley con independencia de sí
verdaderamente existe o no el derecho.
• Otra argumenta que es un derecho pues reúne todos los elementos esenciales del
derecho subjetivo, es decir, es un interés tutelado jurídicamente. Es una relación
que el ordenamiento jurídico posee incluso contra el propietario de la cosa.
• La tercera teoría considera que la posesión originariamente es un hecho, pero a la
vez es un derecho, pues el hecho nace de una determinada consecuencia jurídica.
Por otra parte, existen supuestos en los que se dan derechos que resultan de la
posesión aun faltando el hecho de la posesión y en otros casos dándose el hecho de
la posesión no se dan los derechos que corresponderían.
En esa lógica, la jurisprudencia aclaró que la posesión no significa necesariamente,

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 que el inmueble del que se pretende usucapir tenga como finalidad la vivienda, a
lo que el Auto Supremo N° 803/2015-L, entre otros, razonó que: "...la posesión de
la tenencia como dominio físico de la cosa constituyéndose en el Corpus, así como
el comportamiento como dueño en relación a la cosa, haciendo con la cosa
aquello que legalmente puede hacer su propietario, esto representa el animus,
implicando esto que la posesión es la autoridad de hecho que se ejerce sobre la
cosa, satisfaciendo la necesidad propia por el comportamiento respecto a ella, sin
que medie voluntad, subordinación o dominio ajeno sobre el bien del cual se tiene
el acto posesorio, de ahí que si bien el informe municipal hace referencia a la
inexistencia de alguna vivienda o residencia, pretendiendo alegar seguramente
que no procedería la usucapión porque los actores no viven en el inmueble a
usucapir, aspecto que no tiene incidencia, pues la posesión no implica
necesariamente que la cosa, el inmueble en este caso, tenga como finalidad la
vivienda, sino la posesión para el fin que el poseedor tenga del mismo", por lo
cual la posesión de un bien inmueble no implica, necesariamente, que el poseedor
tenga que tener habitación en el mismo, sino que su ejercicio de hecho se denote
en él por el uso y goce del inmueble como si fuera propietario. (Auto Supremo N°
803/2015-L)

Por lo tanto podemos mencionar que en su naturaleza la posesión se resuelve observando

que la misma nace como relación de hecho (aprehensión o uso), pero que luego de
nacida se convierte en relación de derecho, en cuanto inmediatamente produce efectos
jurídicos, por los cuales al poseedor, como tal, se le admite continuar poseyendo y goce
del inmueble como si fuera propietario.

Nuestro Código Civil, (Art.87) con bastante acierto preceptúa a la posesión como un
poder de hecho que se encuentra protegido por la ley y al estar protegido produce
consecuencias jurídicas.

2.2.4.- Modos de Adquisición de la Posesión

La posesión se puede adquirir por ocupación, usurpación o tradición. Los dos primeros
se llaman modos originarios o unilaterales de adquirir la posesión; originarios porque no
existe ninguna posesión anterior que se una a la siguiente; unilaterales porque se
constituyen por un hecho propio y exclusivo del adquirente. La tradición, en cambio, es
un modo derivado o bilateral de adquirirla.

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Derivado porque la nueva posesión deriva de la anterior, uniéndose a ella, y bilateral,
porque la adquisición de la posesión es el resultado de un acuerdo de voluntades,
traducido en la efectiva transferencia de la posesión. (Borda. 1998, p. 191-192)

[Link].- Modo Originario o Unilateral

1.- Ocupación
Debemos señalar que la ocupación es una institución propia de los bienes muebles y
excepcionalmente podría darse en bienes inmuebles; y para que proceda la posesión por
medio de la ocupación debe cumplirse los siguientes requisitos:
• La aprensión de la cosa
• Que la cosa careza de dueño o no sea de nadie
• Que sea susceptible de apropiación

2.- Usurpación.
La usurpación es una forma de tomar la posesión de cosas no abandonadas o pérdidas o
contra la voluntad del anterior poseedor. Lo que caracteriza a esta forma de adquisición
es la fuerza o forma contraria a la ley. La usurpación puede presentarse cuando la cosa
mueble ha sido robada o producto de un estelionato y en los bienes inmuebles por la
ocupación material de la cosa o ejercicio de actos posesorios en forma violenta o
clandestina.

[Link].- Modo Derivado o Bilateral

1.- Tradición
Esta es la forma normal de transmisión o adquisición de la posesión, cuando la misma es
producto de un negocio jurídico o contrato entre personas o por efecto de la transmisión
sucesoria, es decir cuando una persona fallece y los bienes y la posesión se transmite a
los herederos. El heredero sucede en la posición jurídica del causante. Por lo tanto en la
misma posesión que este ostentaba.
Hay una verdadera y propia sucesión que actúa de manera forzosa, en cuanto que al
procedente poseedor (causante) le sustituye otra persona que ocupa su lugar (heredero),

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produciéndose los efectos de la transmisión desde la aceptación que se retrotrae al
momento de la muerte. (Castellanos. 2011, p. 19)

2.2.5.- Conservación de la Posesión

Quien tenga legitima posesión de una cosa puede utilizar cualquier mecanismo idóneo
para mantenerse en la posesión de la cosa; por lo tanto, la conservación depende
básicamente de la actitud diligente que asuma el poseedor, además que esta es la actitud
que debe tener todo poseedor de una cosa material. Para el profesor Musto, citado por el
profesor Castellanos señala (la situación normal es que la posesión se conserve mientras
se mantenga la situación en torno a los dos elementos constitutivos corpus y animus).
(Castellanos. 2011, p. 45)

No se debe confundir conservar la posesión con el interdicto de retener la posesión, ya

que este es una acción judicial, lo que interesa es como conservamos la posesión y como
poder proteger la posesión legitima que se ejerce sobre un bien inmueble. La posesión
no solo se conserva por el poseedor, sino también por un representante legal o
convencional.

2.2.6.- Perdida de la posesión

Debemos partir del principio que cuando nace una posesión la otra concluye; por lo
tanto, la adquisición y pérdida de la posesión son coetáneas. Se pierde la posesión
cuando el poseedor no tiene el corpus y el animus de la cosa y cuando materialmente es
imposible seguir ejerciendo ese derecho.

Para el profesor Musto, citado por el profesor Castellanos, con mucha solvencia
argumenta que “por un tercero puede quitarnos la cosa, arrojarnos de nuestra posesión
por medios violentos, usurparla en forma clandestina o puede interviniendo el título,
realizar actos exteriores que pongan de manifiesto su intención de convertir su tenencia
en posesión, disponiendo de la cosa como si fuera señor de ella. En la medida que se
obtenga ese efecto, nos privará de la posesión, porque dos posesiones iguales y de la

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misma naturaleza sobre una misma cosa, no puede coexistir. A penas la otra persona
toma la posesión cesará (Ipso facto) la posesión anterior”. (Castellanos. 2011, p. 67)

Conclusiones

La posesión es una de las instituciones más importantes de los Derechos Reales, porque
depende de ella en muchos casos la adquisición o perdida de derecho de las personas
individuales o colectivas, especialmente la propiedad que es vital en esta materia y que
las personas individuales o colectivas luchan en el transcurso de sus vidas.

La posesión significa un acto de poseer o tener una cosa con ánimo de conservarla para
sí o para otro, por tan razón, poseer es tener una cosa en su poder, para usarla, gozarla y
aprovecharla.

En nuestra legislación en su artículo 87de nuestro Código civil la posesión es un poder

de hecho ejercido sobre una cosa mediante acto que denotan la atención de tener sobre
ella el derecho de propiedad u otro derecho real. Una persona posee por si misma o por
medio de otra que tiene la detentación de la cosa

En cuanto a la funciones que tiene es proteger precisamente al que tiene la posesión

legitima de la cosa o la tenencia de la cosa, sin importar quién es el propietario, siendo
esta una de las funciones que cumple la misma, para mantener la paz social, por tanto la
posesión es protegida en forma independiente al Derecho de Propiedad, porque
básicamente nadie puede hacer de justicia por sus propias mayos, ya que en muchos
casos cuando se pierde la posesión, las personas quieren restituirla por la fuerza,
situación que no es aconsejable por la paz social que debe reiterar en muestro Estado
Plurinacional.

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