1.
La Ausencia
Distintas legislaciones del mundo consideran ausente a aquella per-
sona que haya desaparecido de su domicilio no pudiendo hacer uso de
sus derechos legalmente adquiridos ni hacer fuerte al cumplimiento de
sus obligaciones legales y cuyo paradero o situación se ignora por
completo. La ausencia dentro del derecho internacional privado está
relacionada con los efectos jurídicos que esta produce, los cuales son
los siguientes:
a) El patrimonio del ausente
b) Los derechos de quienes dependen del ausente
c) El orden público que se ve perturbado ya que paraliza su fun-
cionamiento en relación a las diferentes relaciones jurídicas que exi-
gen solución; así como los impuestos, propiedades, relaciones de
familia etc.
Declaratoria y Ley Aplicable
Para que la ausencia de una persona produzca efectos jurídicos es
necesario que ésta sea declarada judicialmente, pero en este caso por
pertenecer al derecho internacional privado se debe de ver a qué juris-
dicción corresponde por consiguiente quién la va a declarar. La ley que
se aplicará corresponderá a cada Estado, debido a que algunos apli-
carán la ley nacional y otros aplicarán la ley del domicilio esta última
es casi de universal aceptación en la actualidad ya que disponen de lo
siguiente:
a) Competente para declarar la ausencia el tribunal del domicilio del
ausente
b) Podrá pedir la declaratoria de ausencia aquellas personas que de-
signe la ley del domicilio del ausente
c) Los efectos jurídicos de la declaratoria de ausencia se rigen por la
ley del domicilio del ausente excepto en lo referente a los bienes in-
muebles que aplicarán las leyes de su situación
Guatemala
El código de derecho internacional privado trae una disposición de ex-
plicación clara y es la de qué medidas provisionales son de orden
público internacional y por consiguiente con efecto extraterritorial. En
caso de bienes situados en diferentes países el tribunal que declaró la
ausencia deberá oficiar a dichos países y estos aplicarán las medidas
provisionales dictadas o de conformidad con su propia legislación aquí
en Guatemala parte del artículo 24 de la Ley del Organismo Judicial y
asimismo a los artículos 42 al 77 del Código Civil.
2. El Matrimonio
Concepto e Importancia
El matrimonio tiene una gran importancia dentro del Derecho Interna-
cional Privado debido a que da origen a la familia en todos los Estados
del mundo, es una institución existente en todos los ordenamientos ju-
rídicos del mundo aún cuando en algunos Estados se le considere más
bajo su aspecto religioso, además existe una migración masiva y se ve
un gran desplazamiento del ser humano de un estado a otro y este he-
cho favorecen los enlaces entre personas de diferentes nacionalidades
y es una de las instituciones jurídicas que provoca mayores conflictos.
Portalis define el matrimonio como en la sociedad del hombre y de la
mujer que se unen para perpetuar su especie, para ayudarse a asis-
tirse mutuamente y así sobrellevar el peso de la vida compartiendo
una misma suerte. Por otro lado Stella Biocca lo define como un acto
jurídico bilateral constitutivo de Estado. Y así distintos autores dan dis-
tintas definiciones acerca de el matrimonio por lo que se ha consider-
ado como una institución de orden religioso, una institución de orden
civil, una institución de orden natural Y según sea su fundamento así
será la legislación a aplicar.
Las Formalidades
Aplicando la regla regit actum se puede mencionar que existen distin-
tas formalidades del matrimonio debido a la ley del lugar de la cele-
bración. Al referirse de formalidades son todos aquellos actos, condi-
ciones y requisitos que se deben llevar a cabo antes, durante y de-
spués de la celebración material del matrimonio tales como capitula-
ciones matrimoniales, contrato matrimonial, prueba material de
soltería, manifestaciones de voluntad, la presencia de testigos donde
sea necesario, la manifestación verbal, presencia de intérpretes, enviar
los avisos a los respectivos registros, la extensión de constancias etc.
El Código de Derecho Internacional Privado aplicable en Guatemala
contiene lo referente a la forma del matrimonio en los artículos 37, 38,
40, 41 y 42.
La Capacidad
La capacidad para contraer matrimonio se regirá por la ley personal de
los contrayentes y así como fue mencionado con anterioridad puede
ser la de su nacionalidad o la de su domicilio según establezca cada
país. La ley personal admiten a excepción de que no debe de ir en con-
tra del orden público o de las buenas costumbres del lugar de la cele-
bración. Un ejemplo de esto sería si un musulmán que por su ley per-
sonal puede contraer matrimonio pologámico desea contraer un se-
gundo matrimonio dentro de Guatemala sin que el anterior haya sido
disuelto, no podrá hacerlo legalmente debido a que nuestra legislación
no admite la poligamia por lo que iría en contra de nuestras buenas
costumbres.
Efectos del Matrimonio
a) En el continente americano el Código de Derecho Internacional Pri-
vado distingue lo siguiente:
b) El deber de protección y obediencia, la obligación de la mujer de
seguir a su marido se rige por la ley personal de los cónyuges
c) La obligación de fidelidad, cohabitación y ayuda mutua se rige por
la ley territorial (la ley del domicilio)
Los efectos civiles afectados por el bígamo se rige por la ley local (la
ley del domicilio)
Lo relativo al aspecto económico:
a) Aquellas que lo regulen en detalle en sus cuerpos legales y lo impo-
nen a quienes contraen matrimonio
b) Aquellas que dejan a los futuros cónyuges adquirir y estipular
cualquiera de los regímenes matrimoniales aceptados en su legis-
lación y además sólo en caso de elección expresa establece un régi-
men con carácter supletorio
Guatemala
En nuestra legislación contienen disposiciones referentes al matrimo-
nio con extranjeros de ambos cónyuges, de extranjero con guatemal-
teca o de extranjera con guatemalteco. Los cuerpos legales a aplicarse
con el Código Civil, la Ley de Migración y Extranjería y la Ley del Or-
ganismo Judicial las cuales producen un efecto en Guatemala que son
los requisitos formales de nuestro país y la única excepción de los im-
pedimentos estipulados en esta legislación son cuestiones de orden
público moral y buenas costumbres.
3. El Divorcio
El divorcio es una de las figuras que más importancia tiene dentro del
derecho internacional privado debido a que no todos los estados y no
todas las agitaciones lo admiten pues lo que podemos separarlos en
tres grupos:
a) Estados que no admiten el divorcio sólo admiten la separación de
cuerpos
b) Estados que no admiten el divorcio ni la separación de cuerpos
c) Estados que admiten el divorcio y la separación de cuerpos
Otra fuente de conflicto que se dan entre los distintos Estados es el
causal para el divorcio ya que no todos admiten las mismas y algunos
llegan hasta admitir el mutuo consentimiento tanto para el divorcio
como para la separación de cuerpos.
¿Qué ley regula la capacidad del extranjero que desea divorciarse?
Existe la ley nacional de los cónyuges que sostiene que el Estado y la
capacidad de las personas se rige por la ley de su nacionalidad y se
fundamenta en el argumento de qué el matrimonio modifica el Estado
y la capacidad de los cónyuges por consiguiente esa misma ley es-
tablece sus efectos y las causales de disolución.
También se encuentra la ley del lugar de la celebración del matrimonio
en este caso se fundamenta en la posición alegando que el matrimonio
es un contrato civil ordinario por lo que la ley que presidió su informa-
ción debe presidir su disolución. En el caso de qué consideren el matri-
monio como un simple contrato se olvida que el matrimonio es consid-
erado como una institución de carácter social.
Y por último está la ley territorial que se entiende por la ley del domi-
cilio conyugal que se basa en dos argumentos, el primero en que el
matrimonio es una medida de orden público por consiguiente es apli-
cable a todos los habitantes en un territorio y a partir de eso se debe
de regular por la lex foro cualquiera que haya sido el lugar de su cele-
bración o la nacionalidad de los involucrados; y como segundo argu-
mento está que el matrimonio por su propia naturaleza es indisoluble y
tiene carácter de perpetuidad y permanencia por consiguiente el dere-
cho o no derecho divorciarse no puede considerarse parte del contrato
o institución matrimonial y es la ley territorial o ley del domicilio en la
que debe de aplicarse.
Condiciones
La primera condición para que se pueda aplicar el divorcio es que sea
permitido dentro de la legislación del Estado y el tribunal competente a
conocer será el correspondiente al domicilio de los cónyuges porque
allí es donde nacen las causales.
Ejecución de Sentencias
Tanto en el continente europeo como en el americano ejecución de
sentencias está sujeta a los requisitos contenidos en los tratado,s la re-
ciprocidad, el orden público y la necesidad. En Guatemala se debe de
aplicar lo relativo a la ejecución de sentencias en general la cual está
contenida en los artículos 344 al 346 del Código Procesal Civil y Mer-
cantil.
