Lectura

fundamental
Antecedentes generales
del derecho comercial
Contenido

1 Introducción

Antecedentes generales del derecho comercial (Reseña histórica-evolución del

2 comercio y del derecho comercial)
Noción del derecho comercial, características y aspectos generales del derecho
3 mercantil.

4 Fundamentos constitucionales

5 Diferencia entre el acto civil y el mercantil

Palabras clave: acto jurídico, comercio, persona natural, persona jurídica.

 1. Introducción

En la lectura de la unidad uno se hará una breve reseña histórica de la evolución del derecho mercantil
desde la época primitiva y cómo ella incursionó en Colombia a través de la influencia española luego
de la colonización, para luego poner en contexto las actuales características del derecho comercial
posteriores a la independencia y con fundamento en la Constitución Política de 1991 y, de paso,
algunas técnicas de cómo pueden diferenciar los actos mercantiles de aquellos que son competencia
de otras áreas del derecho privado.

Es de suma importancia que se haga un estudio detallado del concepto de derecho mercantil o
comercial, pues de este se derivan connotaciones trascendentales para la comprensión de quién es un
sujeto comerciante o no.

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 2. Antecedentes generales del derecho comercial (reseña histórica-
Evolución del comercio y del derecho comercial).

2.1. Época primitiva

En sus inicios el ser humano era nómada y no mantenía vínculos sociales con otros individuos, por
lo que su subsistencia dependía exclusivamente de sí mismo, de allí que su promedio de vida era
muy bajo y las necesidades básicas insatisfechas. Fue así como debió elaborar herramientas para su
protección, para la caza de animales, y su instinto de supervivencia lo llevó a descubrir el método para
producir fuego, dándole un nuevo impulso a su desarrollo cognitivo y comportamental (esta etapa se
conoce como el periodo paleolítico) (Ayala Escorza, 2022).

No obstante, la precariedad de sus condiciones lo obligó paulatinamente a formar o adherirse a

grupos de su misma especie para compartir recíprocamente actividades y conocimientos que le
permitiesen mejores oportunidades de subsistencia en un ambiente hostil, más aún porque la unión
hace la fuerza y varias mentes piensan más y mejor que una sola. De esta manera, nacieron las
comunidades como organismos sociales en los que se distribuían labores, como, por ejemplo, las
mujeres se dedicaban a la recolección de semillas y plantas para el consumo humano y los hombres a
la caza (periodo neolítico) (Ayala Escorza, 2022).

Paulatinamente, estas comunidades comenzaron a encontrarse entre sí con otras en diversos espacios
geográficos, abriéndose a la posibilidad de intercambiar bienes y servicios excedentes y ampliar así
su gastronomía y experiencias para facilitarse las condiciones de vida (trueque) e ir aferrándose a las
tierras óptimas para el cultivo de alimentos y la cría de animales para el consumo, ambas actividades
con un interés de dominio y disposición de los bienes (sedentarismo) (Ayala Escorza, 2022).

Lo interesante de la figura del trueque es que en sus inicios esta no tenía una connotación económica
o lucrativa, sino de mera subsistencia, por lo que la equivalencia del intercambio se valoraba
de acuerdo con la necesidad, es decir, entre más se necesitaba algo para vivir era más valioso
independientemente de la cantidad o la calidad. De esta manera, se establece el trueque como la
primera práctica de intercambio equitativo de mercancías y que fue el modelo económico a nivel
mundial hasta casi el año 2000 a.C. (Ayala Escorza, 2022).

Ya para el periodo 2000 a.C. en Mesopotamia surgió el dinero como medio para el intercambio
de actividades y productos bajo una medida de cuantificación en oro, se comenzó a evidenciar la
especialización de labores como la agricultura, la ganadería, la artesanía, la construcción de inmuebles,

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 el comercio, etc., con perfiles más sofisticados y todos con Comercio
una finalidad lucrativa, por lo que el trueque perdió vigencia
Es una actividad en el que uno o más
dentro de las prácticas comunes. Las actividades comerciales
sujetos realizan actos jurídicos dirigidos
más ejercidas en dicho momento histórico eran el intercambio a poner en circulación bienes y servicios
de alimentos, animales, pieles, medicamentos, herramientas, a cambio de un lucro, enriquecimiento,
ganancia o utilidad.
armas, textiles, metales, artesanías, piedras preciosas, esencias,
especias, etc. (León, 2018).

A inicios del milenio II a.C. nace la comunidad fenicia junto

al mar Mediterráneo y se convierten en el primer grupo social en practicar el comercio fuera de sus
límites territoriales, ejecutando sus prácticas mercantiles a través del transporte terrestre y marítimo;
podría decirse que fueron las bases para el posterior comercio internacional, pues se aventuraron a
incursionar en el mercado portugués y veneciano a través del mar (León, 2018).

Se podría concluir que en esta etapa el comercio se consideraba una práctica exclusivamente
humana en la que un individuo conocido como comerciante daba o ponía a disposición de otro
u otros, considerados clientes o consumidores, bienes y servicios a cambio de dinero o de algo
cuantificable económicamente, es decir, que nació como un acto bilateral, onerosos y con un fin
claramente lucrativo o de enriquecimiento para el comerciante quien era el intermediario entre la
producción y el consumo (Ayala Escorza, 2022).

En lo que respecta a la India, para los siglos XIII y XII a. C se instauró el código Manu, considerado
como un libro sagrado que establecía las reglas de conducta de su población seguidora y que regulaba
el contrato de préstamo para transporte marítimo de mercancías bajo la denominación de gruesa
ventura, que consistía en que el comerciante asumía la pérdida de su mercancía en el mar, sin
indemnización alguna por parte del transportador cuando el buque se hundía.

2.2. Época antigua (4000 a.C. – 476 d.C.)

Al surgir la institución de la Ciudad Estado alrededor del siglo IV a.C. al sur de Mesopotamia en el
territorio Sumerio (León, 2018) se dieron los primeros vestigios formales del derecho mercantil,
pues allí se inauguraron las primeras prácticas comerciales como una institución que permitía poner
en circulación bienes, servicios y capital. Por supuesto, como en cualquier práctica habitual se
presentaron incumplimientos en la entrega de los productos, en la prestación de los servicios o en el
pago de estos, lo que requirió de reglas de comportamiento y procedimientos para la resolución de
dichas controversias (Ayala Escorza, 2022).

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 Por su parte, en Egipto se comercializaban productos bastante elaborados como herramientas de
trabajo y utensilios para el hogar, además, por tradición los comerciantes daban a los artesanos los
excedentes de la materia prima de sus contratos para que con ello generaran nuevos productos y así
luego fueran distribuidos en las poblaciones.

El comercio en Asiria (pueblo de Babilonia de donde deviene el pueblo judío) era bastante avanzado,
pues tenían bancos como entidades de financiación que requerían, por supuesto, la suscripción
de contratos de préstamo de consumo y, adicionalmente, reglamentaron algunas modalidades de
sociedades mercantiles, dieron origen a la letra de cambio cómo título valor nominativo y al portador,
este como una garantía para el pago de una deuda y un completo sistema de pesos y medidas, modelo
que hoy sigue vigente a nivel mundial. La historia ha demostrado que de la comunidad judía devienen
los bancos y siempre han estado bajo su dominio.

¿Sabía que...?
El código de Hammurabi de 668-626 a.C. fue escrito en Babilonia en tabletas de arcilla y
en la actualidad son el vestigio más certero de la formalización del derecho mercantil. En
este código existía un capítulo exclusivo en materia comercial y reglamentaba el contrato
de préstamo de uso y consumo con intereses, la constitución de sociedades mercantiles, el
contrato de mandato sin representación (comisión) y el contrato de depósito de mercancía.
Resulta, que, además, esta norma establecía que, si alguien prestaba semillas a un labriego
para el cultivo, luego podría cobrarse la deuda con parte de la cosecha más intereses.

Por otra parte, en el golfo pérsico, año 3000 a.C., se constituyó la población semita conocida como
los fenicios, quienes realizaban comercio con Egipto bajo reglas establecidas en tratados, lo que hoy
se conoce como integración económica en materia de derecho internacional privado y su principal
aporte fue la institucionalización de los puertos y las factorías, entendidos los puertos en la actualidad
como las zonas francas.

Teniendo presente que el golfo pérsico pertenece a Grecia, es relevante mencionar los aportes que
este territorio le dio al mundo entero, por ejemplo, en Esparta y Atenas se reglamentó la navegación
y el comercio marítimo, ellos contaban con jueces comercia listas que decidían bajo los principios
de equidad y buena fe, ejercían en comercio bancario bajo la protección del dios Apolo y los

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 comerciantes, para dar prueba del depósito de sus deudas, hacían los pagos con la presencia de los
sacerdotes del templo Delfos, quienes daban fe como prueba del cumplimiento de la obligación, muy
similar a la actuación de los notarios en la emisión de declaraciones juramentadas extra juicio.

Adicionalmente, en Grecia se escribieron la leyes de Rhodias (en la ciudad de Rhodas) en la que se

definían la equidad, la buena fe, el comercio marítimo, el contrato de seguro, el préstamo a la gruesa,
la prestación de servicios y estructuraron el proceso de distribución entre los comerciantes de las
mercancías que podían recuperarse en el naufragio de las naves; contenidos que posteriormente fueron
la base de los textos mercantiles en el digesto en el derecho romano y que muchos consideran fue una
copia textual del derecho mercantil griego. Los griegos por excelencia brindaban servicios educativos,
por lo que aún se consideran los líderes en el intercambio académico internacional (Puente, 1982).

Ahora bien, en lo que respecta al préstamo a la gruesa, este consistía en que un individuo prestaba
capital a otro (comerciante) para que este realizara una actividad con dicho dinero y, cumplida una
fecha, quién recibía el préstamo debía devolver el dinero con intereses, pero si el negocio que debía
financiar con ese dinero no era exitoso por hechos de fuerza mayor o casos fortuitos, la obligación se
transformaba en la de solo devolver el monto recibido sin los intereses (Dávalos Torres, 2010). Esto
se asimila mucho a las pólizas de seguros en responsabilidad civil contractual.

En lo que respecta a Roma, ellos en materia jurídica se enfocaron en el Ius gentium o Ius civile
(derecho de gentes o derecho civil), pues este era el derecho aplicable a las clases sociales altas,
quienes no ejercían el comercio porque se consideraba una actividad de segunda clase, exclusiva para
los esclavos, lo libertos y los extranjeros.

2.3. Edad Media

Esta etapa histórica inicia con la caída del imperio romano y finaliza con el descubrimiento de América
por parte de Colón, es decir, que se desarrolla entre el siglo V y XV. Como regla general podría
decirse que este periodo de tiempo en materia jurídica era netamente consuetudinario y estaba
regido por la violencia, la invasión de los bárbaros a múltiples territorios, la inseguridad y la confusión
en lo relativo a la presencia del Estado, pues los monarcas no podían asegurar bienestar e integridad a
sus súbditos; razón por la cual, el feudalismo fue la base de su economía y su política.

Entiéndase el feudalismo como un sistema en el que se permitía que un particular adinerado tuviera
la propiedad y disposición de un terreno amplio por autorización del monarca y, para autosostenerse,
debía asignarles parcelas a familias pobres (siervos) para que en ella cultivaran o criaran animales
como pago por el uso temporal de la tierra, el siervo debía darle al feudal parte de la cosecha o de los

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 animales para que este las comercializara y/o las consumiera. Lo trascendental de este modelo es que
ningún siervo podía tener el derecho a acceder a la propiedad de la tierra, ni siquiera si tenía el capital
para ello, pues este derecho era exclusivo de quienes pertenecían a la nobleza por designio del rey
(Ayala Escorza, 2022).

Posteriormente, para los siglos del XI al XIII se practicaron las cruzadas o guerras santas, las cuales
impulsaron el comercio entre Europa y el cercano oriente, proceso en el que Italia tuvo un papel
trascendental como punto central del clero y por su posición geográfica estratégica. Las cruzadas se
conocen como las estrategias bélicas lideradas por los papas de la iglesia católica en la que buscaban
que sus fuerzas militares cristianas derrotaran a las comunidades musulmanas asentadas en Tierra
Santa y así recuperar lo que ellos consideraban que les pertenencia por ser suelo cristiano.

Con el inicio del siglo XV cae Constantinopla en manos de los turcos, se hace la toma de Granada
por los reyes de Castilla, Colón descubre a América y se abre un nuevo camino de conexión en el
Medio Oriente por Vasco De Gama y con ello comienza la Edad Moderna.

2.4. Edad Moderna

Debido a que toda Europa, si bien era dominada por los católicos, estaba dividida por reinos y cada
uno tenía sus propias normas en materia civil, mercantil y penal, lo que hacía precarios los criterios
jurídicos y, adicionalmente, los monarcas de Inglaterra, Francia y España se habían quedado sin
capacidad monetaria para sostener sus gastos y mantener a su pueblo; ello, a causa del despilfarro
por su excesivo estilo de vida, las difíciles estaciones del año que dificultaban la agricultura y la
ganadería, más el desangre económico que representaba la financiación de las guerras durante
décadas, razón por la cual imperaba el hambre, el descontento y la inestabilidad jurídica, tanto así,
que en materia comercial la costumbre era la fuente de regulación de los mercaderes como, por
ejemplo:

a. Las reglas de Olerón: magistraturas francesas (fallos judiciales en pergaminos) que contenía
57 artículos sobre comercio del mar.

b. El Consulado del Mar (emitido en Barcelona en 1494): considerada la ley universal del
comercio marítimo conformada por 252 capítulos y aplicada en Inglaterra, Francia y España.

c. Ordenanzas de San Sebastián de Bilbao (España, año 1500 - 1829): esta fue expedida por
la Universidad de San Sebastián de Bilbao por Pedro Sáenz de Andino y se conoce como el

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 primer Código de Comercio Español. Esta norma exigía la formalización de libros contables
por parte de los comerciantes y de las sociedades mercantiles y estableció la solidaridad de
obligaciones entre las partes en las letras de cambio.

d. Las ordenanzas de Wisby (emitidas en 1505): compendio de prácticas consuetudinarias en

derecho marítimo sin fuerza normativa.

e. Gallardete del Mar (Francia, ciudad de Ruens): en esta se recopilaron los preceptos de todas
las normas en derecho marítimo del siglo XVI en lo relativo al seguro marítimo, a los derechos
y obligaciones de los navegantes y las naves como bienes. Esta fue la base del Código
Napoleónico de 1807 en materia comercial, el cual fue adoptado por chile en la colonización
y finalmente llegó a Colombia.

f. Código de Comercio napoleónico (1807): considerado el padre de todos los códigos de

comercio del mundo debido a que fue impuesto en todos los países conquistados por
Napoleón e incluso permeó la normatividad mercantil latinoamericana.

Con este código inicia la época de la codificación del derecho mercantil en la que se definen qué
actos son mercantiles y cuáles no, se establecen las obligaciones de los comerciantes y se instituyen
las solemnidades para el ejercicio del comercio formal. El Código de comercio napoleónico constaba
de 684 artículos que regulaban el comercio marítimo, la quiebra y la jurisdicción mercantil.

2.5. Codificación del derecho mercantil

Las Ordenanzas de San Sebastián de Bilbao, que era el primer Código de Comercio español, fue
impuesta en Colombia en la Colonización y aplicó, en promedio, desde 1509 y hasta 1853, pues
hasta dicha fecha se expidió el primer Código de Comercio colombiano. Adicionalmente, también
se aplicaron en el territorio las siete partidas, la recopilación de las leyes de Indias y la novísima
recopilación de Castilla, todas ellas normas españolas con una finalidad feudal.

Al independizarse Colombia, se edifica la primera Constitución de 1821 y esta se impone como

la norma de normas o norma fundamental y todo aquello contrario a ella debía ser declarado
inconstitucional. En 1825 se expide el primer código de procedimiento civil que reconocía la
supremacía constitucional y establecía que, a falta de norma aplicable, por analogía podrían usarse
normas españolas no contrarias a la constitución, por supuesto de forma transitoria mientras el
Congreso expedía las leyes faltantes.

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 Nacen los Estados Federativos de Colombia en 1858 y con ello se definió que todos los Estados
tendría un mismo criterio en lo relativo al derecho marítimo y el comercio exterior, en todo lo demás
tenían autonomía legislativa. Luego, se expide la Constitución de 1886 que deroga el federalismo y
define a Colombia con un Estado Unitario que debe regirse por las mimas leyes, por lo que organizó el
territorio en departamentos, intendencias y comisarías.

En 1853 se expide el primer Código de Comercio colombiano y se mantiene vigente hasta 1971,
cuando se expide el Decreto 410 que es la norma mercantil que aún está vigente. En el año de 1991
se expide la Constitución Política vigente que conceptualiza las bases del derecho privado y les otorga
a algunos derechos individuales, relacionados con el derecho privado, el nivel de fundamentales,
como, por ejemplo:

Figura 1. Constitucionalización del derecho comercial - Constitución Política de Colombia de 1991

Fuente: elaboración propia, modificado de Constitución Política de Colombia (1991, arts. 13, 25, 26, 54 y 55).

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 Figura 2. Principios generales del derecho comercial
Fuente: elaboración propia

Ahora bien, partiendo de esos hermosos derechos y principios que nos ofrece la Constitución Política
de 1991 se puede hacer una noción propia del derecho comercial, pero para ello se debe partir por
reconocer que, desde la entrada en vigencia de esta norma fundamental, Colombia es un Estado
independiente y libre, es una república unitaria, es descentralizado, pluralista, su democracia es
participativa, las entidades públicas tienen autonomía administrativas y presupuestal, se funda en el
respeto a la dignidad humana, el trabajo, la solidaridad, la prevalencia del interés general y se divide
en derechos de primera, segunda y tercera generación. Dentro de los cuales están los que serán
nuestra columna vertebral, los de primera generación que contienen los derechos fundamentales
individuales relacionados con el bienestar personal y la propiedad privada, todos ellos bajo el mandato
del aprovechamiento de los recursos naturales bajo un manejo y planificación que garantice un medio
ambiente sostenible dentro de la solidaridad, la productividad, la equidad, la justicia y la igualdad
(Congreso, 1991).

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 3. Noción del derecho comercial, características y aspectos generales
del derecho mercantil.

El comercio es hoy por hoy la principal actividad generadora de ingresos para los particulares y para
los Estados. De la riqueza que se genera tanto en el sector empresarial formal como en el informal es
que se definen los índices del Producto Interno Bruto (PIB) y los niveles de inflación, es por ello por lo
que su regulación es imperativa y la vigilancia de su ejecución,
no menos importante.

En ese orden de ideas, el derecho comercial podría definirse Jurídicas

como aquel ordenamiento que regula las relaciones jurídico-
Entidad legalmente constituida, distinta
patrimoniales o actos jurídicos, entre individuos que pueden
de las personas físicas, puede adquirir
ser personas naturales o jurídicas, que realizan comercio derechos y obligaciones, ejercer
de manera esporádica o habitual y que durante el ejercicio actividades comerciales, celebrar
contratos y ser sujeto de responsabilidad
de dicha ocupación tienen una finalidad, causa u objetivo jurídica (empresa, organización sin fines
lucrativo o de enriquecimiento (Código de Comercio, 1971). de lucro o entidad estatal).
Ahora bien, partiendo del hecho que los negocios mercantiles
tienen efectos a corto, mediano y largo plazo, el derecho
mercantil regulará esos actos comerciales mientras sus
efectos jurídicos estén vigentes.

En otras palabras, el derecho comercial es una rama del derecho privado que regula los actos de
comercio, las empresas, la actividad del comerciante, los negocios y las cosas mercantiles. Para
tener más claro de qué se trata el comercio que regula el derecho mercantil vale la pena mencionar
cada característica del concepto antes relacionado, por ejemplo:

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 3.1. Relación jurídico patrimonial

Es el vínculo entre individuos que les genera recíprocamente derechos y obligaciones con efectos
positivos o negativos respecto de los bienes de una o ambas partes. Entiéndanse los bienes como
aquellos elementos tangibles como los muebles (de uso, fungibles o consumibles),o intangibles e
inmuebles como los derechos patrimoniales, todos ellos cuantificables en dinero que hacen parte
del patrimonio de una persona como un lote, una casa, un carro, una bicicleta, un título valor, una
marca, una patente, un lema, el derecho de uso de una servidumbre, los derechos del beneficiario de
una fiducia, el derecho de uso de una franquicia, el derecho de explotación de una concesión, etc.
(Código de Comercio, 1971). Las obligaciones, por su parte, son los deberes de dar, hacer o no hacer
algo y cuando se menciona individuos, se está haciendo referencia a personas naturales o jurídicas.

3.2. Acto jurídico

Es la manifestación, exteriorización, materialización o expresión de la voluntad de un ser humano

que cuenta con capacidad de ejercicio, en la que libremente da, hace o no hace algo o emite su
consentimiento para dar, hacer o no hacer algo a futuro (Código Civil, 1887, art. 1495), asumiendo,
por supuesto, las responsabilidades civiles, comerciales, laborales, penales, disciplinarias, fiscales
y administrativas que de ello se deriven, es decir, que lo que no produzca un efecto jurídico o
patrimonial ya sea de carácter positivo o negativo no es considerado un acto jurídico.

Aquí es menester mencionar que, por ahora, en Colombia según la normatividad vigente los actos
jurídicos son exclusivos del ser humano, por ser el único ser dotado de conciencia y voluntad para
actuar según sus deseos más que por sus necesidades. Sin embargo, esos actos los puede hacer por
sí mismo o por intermedio de personas naturales o jurídicas a través de contratos de mandato (poder
judicial, mandato sin representación denominado comisión o mandatos con representación como la
agencia mercantil el corretaje o la preposición).

En ese orden de ideas, el acto jurídico es exclusivo del ser humano por ser el único dotado de
voluntad, autodeterminación y raciocinio, es decir, conciencia de sí mismo y de otros (Código Civil,
1887). Lo anterior implica entonces, que la voluntad es producto del deseo o el querer del individuo.
La voluntad es consentimiento, el cual proviene del humano, quien actúa por gusto, placer, capricho,
necesidad o deseo, entre muchos otros móviles, y, para identificar si la voluntad es de dar, hacer o no
hacer, se requiere que este la exteriorice o materialice de forma evidente.

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 3.3. Persona natural

Individuo vivo de la especie humana al que le es inherente la capacidad de goce por el hecho de
existir y que —al adquirir madurez psicológica, mayoría de edad y comprensión de sus actos y los
de los demás— consigue la capacidad de ejercicio. La persona siempre tendrá atributos que le son
propios a su personalidad jurídica y nunca los perderá mientras tenga vida, estos son el estado civil, la
nacionalidad, el nombre, la capacidad jurídica, el patrimonio y el domicilio.

En Colombia, para ejercer el comercio, la persona natural debe tener capacidad de ejercicio, pues
“toda persona que según las leyes comunes tenga capacidad para contratar y obligarse, es hábil
para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas leyes sean incapaces, son inhábiles para
ejecutar actos comerciales” (Decreto 410 de 1971) y el comerciante puede ser de dos tipos:

Figura 3. Tipos de comerciante persona natural

Fuente: elaboración propia

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 3.4. Persona jurídica

Es un ente creado solemnemente ante una entidad pública o privada designada por el Estado, por la
voluntad de uno o varios individuos con capacidad de ejercicio y quienes asumirán la representación
legal y la administración de esta o la delegarán en terceros, quienes además le otorgan, por contrato
o acta de constitución, la capacidad para que realice actos jurídicos por ellos, es decir, a su nombre y
cuenta. Las personas jurídicas pueden ser de derecho público y de derecho privado.

Figura 4. Clases o tipos de personas jurídicas

Fuentes: elaboración propia

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 3.5. Capacidad de ejercicio

Esta es la facultad que tienen los seres humanos para autodeterminarse, es decir, para actuar por
sí mismos en la toma de decisiones y hacerlo libremente porque cuentan con las facultades físicas
o motrices que así se lo permite, poseen la comprensión de los efectos de sus actos, toman con
objetividad sus decisiones y cumplen con la mayoría de edad. Lo anterior quiere decir que para tener
capacidad de ejercicio se requiere capacidad física para exteriorizar lo que se desea, cognitiva para
comprender lo que se pretende dar, hacer o no hacer, emocional para ser objetivo respecto de los
efectos que ello puede acarrear y ser mayor de edad.

Cómo mejorar
A continuación, se mencionarán algunos tipos de capacidad relativa o
incapacidad absoluta, por lo que se sugiere primero revisar la Ley 1996 de 2019.
Imagina que Floricienta Plazas es una mujer de 27 años, médica profesional, sin ninguna
enfermedad mental y bastante inteligente, pero tuvo un accidente y quedó en estado
vegetativo, por lo que perdió el habla, la motricidad y cualquier movimiento corporal de
manera absoluta, de tal manera que, si bien puede escuchar y comprender todo lo que
se le dice, no tiene manera de hablar o exteriorizar su consentimiento, escribir o hacer
señas. En este caso la incapacidad de Floricienta será absoluta debido a una limitación
física que no le permite tomar ninguna decisión y necesitará de alguien que disponga
de lo que es mejor para ella según la ley, mientras se recupera de dicha situación, pese
a que es mayor de edad y su salud mental y emocional están en perfectas condiciones.
En el siguiente caso tenemos al señor Juvenal Martínez, quien tiene 40 años, es docente
universitario en ingeniería mecatrónica, es sumamente inteligente, más que el promedio
de humanos, además, cuenta con una excelente salud física y mental, pero posee una grave
compulsión por el juego de pachinko. Durante mucho tiempo gastó todo su dinero en dichas
máquinas de juegos de azar y, a causa de ello, tuvo que declararse insolvente e hizo pasar
necesidades a su núcleo familiar. En la actualidad él está en terapia de grupo para controlar
sus compulsiones a gastar dinero en casinos, por lo que, si bien puede trabajar y hacer cosas
de la cotidianidad como cualquier humano y de hecho es un esposo y padre amoroso, se
le limitó la libertad de disposición de sus ingresos. En este caso Juvenal tiene capacidad,
pero relativa con una limitación específica derivada de una interdicción por disipación, por
lo que será necesario de un apoyo que le ayude solamente con el manejo de sus ingresos.

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 En el siguiente evento tenemos a Carlos Cheng Morales, él tiene 21 años y es contador
público, es soltero y vive solo y es muy exitoso en su trabajo, tiene una excelente salud
física, emocional y mental; sin embargo, desarrollo una grave enfermedad autoinmune
que afectó gravemente sus cuerdas bucales y la motricidad de sus dos manos, por lo
que Carlos no puede hablar, ni escribir. El médico dijo que sería una limitante temporal,
probablemente de 6 meses a un año, siempre y cuando asista habitualmente a terapias,
pero mientras tanto, requerirá de alguien que le brinde un apoyo como intérprete ya
que Carlos no conoce aún el lenguaje de señas y no puede escribir, pero si tiene la
capacidad para activar un dispositivo que le permite organizar algunas frases. Como
Carlos es mayor de edad y tiene su capacidad cognitiva y emocional perfecta, requiere
de un apoyo pues su capacidad es relativa solo en materia de comunicación. Pero
si en otro evento Carlos no pudiera comunicarse de ninguna manera necesitaría de
alguien que tomase las decisiones por él pues se trataría de una incapacidad absoluta.
Finalmente, tenemos a Cirila Slim Sarmiento, ella tiene 28 años y nació con un raro
tipo de síndrome de Down, por lo que su comprensión de las cosas es como la de una
niña de 2 años, tanto así que no ha desarrollado el habla y tampoco sabe leer o escribir.
Si bien su capacidad motriz es perfecta y ya es mayor de edad, no tiene comprensión
de su entorno y emocionalmente sigue siendo una bebé. El caso de Cirila pertenece a la
incapacidad absoluta y necesitará de alguien que tome el 100% de las decisiones por ella.

3.6. Comercio

Es una actividad en el que uno o más sujetos realizan actos jurídicos dirigidos a poner en circulación
bienes y servicios a cambio de un lucro, enriquecimiento, ganancia o utilidad, por lo menos en favor de
uno de ellos en la relación negocial, esto quiere decir que para que un acto sea mercantil se requiere
que una de las partes actúe con una finalidad lucrativa y que el negocio esté dirigido a generar dicha
ganancia así ello no ocurra en la ejecución del acto (Decreto 410 de 1971, arts. 621, 626 y 627). Una
manera de identificar que algo genera lucro o pretende conseguirlo es cuando se comercializa un
bien o un servicio por un valor más cuantioso que el que pagó o le costó al comerciante que lo oferta,
pues en ese orden de ideas, le deja un margen de ganancia o pretende dejarlo. La palabra comercio,
empresa y negocio mercantil son sinónimos.

Para dar mayor claridad a lo antes descrito sobre los sinónimos debe asimilarse la empresa a una
actividad, es decir, que es un verbo y no un sustantivo, de esta manera, la empresa es la actividad por

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 medio de la cual se ponen en el mercado cosas para que alguien las adquiera y pague por ello generando
un lucro y esta actividad consiste en fabricar y/o producir y/o transformar y/o poner en circulación y/o
administrar bienes y/o custodiar bienes y/o prestar servicios, etc. (Decreto 410 de 1971).

Figura 5. Actividad mercantil o acto comercial

Fuente: elaboración propia

3.7. Comerciante

Es la persona natural o jurídica que realiza de manera habitual y empírica una o más actividades
comerciales, siempre con una causa o fin lucrativo o de enriquecimiento. Es decir, que el comerciante
se profesionaliza en el comercio con la práctica de la actividad lucrativa (Decreto 410 de 1971). Los
términos de comerciante y empresario son sinónimos, pues el empresario es quien realiza la actividad
mercantil con una causa lucrativa.

Con ello se puede afirmar que la figura de comercio y comerciante son diferentes, pues el comercio
como actividad la puede realizar un individuo que es o no comerciante. Por ejemplo, una persona no
comerciante puede, de manera esporádica, realizar un acto mercantil sin convertirse en comerciante;
sin embargo, un comerciante tiene que realizar permanentemente actos de comercio para tener
dicha categoría de empresario. Entonces alguien que efectúa ocasionalmente el comercio creará
negocios mercantiles que se regirán por la norma comercial sin tener que volverse comerciante. De
igual forma, un empresario que deje de practicar el comercio perderá dicha categoría, pues ella es
empírica y habitual.

Por ejemplo, Penélope Mallorca estuvo de vacaciones en Singapur y trajo consigo cinco mil dólares
en productos de belleza para ella; resulta que algunas amigas notaron que el maquillaje que usaba era
de altísima calidad y le pidieron que les vendiera algunos productos. Finalmente, Penélope les vendió
algunos pocos productos como bases, cremas hidratantes y labiales por un valor de 3500 dólares y,
esa misma cantidad de productos a ella le habían costado 1800 dólares.

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 En ese orden de ideas, si se analiza la definición de comercio o comerciante no se evidencia solemnidad
alguna o título profesional, de hecho, es empírica, es por ello que el comercio en Colombia, si el
comerciante lo prefiere, se puede ejercer de manera formal estando inscrito ante la Cámara de
Comercio con personería jurídica, patrimonio autónomo y matrícula mercantil, tanto como persona
natural como sociedad mercantil o empresa unipersonal (de derecho) o de manera informal (de hecho)
(Decreto 410 de 1971).

¿Sabía que...?
El comercio informal es aquella actividad en la que las personas, de manera individual
o agrupadas con otras, realizan actividades que les generan lucro sin haber formalizado
su constitución ante ninguna entidad del Estado, algunos de ellos son los vendedores
ambulantes o por catálogo, las tiendas de barrio, los puestos de comida ambulantes o en
general todos aquellos que comercializan bienes y servicios que les generan ganancias sin
crear una personalidad jurídica (Zabala, 2022). La desventaja de esta actividad es que al no
constituir personería jurídica y patrimonio autónomo toda la responsabilidad civil contractual
y extracontractual que se generen por sus actos mercantiles debe ser asumida por él o los
comerciantes informales con sus bienes personales y serán solidariamente responsables
hasta el monto de la indemnización (teniéndose a favor como límite solo el mínimo vital).

3.8. Causa y fin lucrativo

La causa es el objetivo, finalidad, pretensión, propósito, intensión, etc., de una persona al manifestar
su consentimiento para obtener o no algo a su favor y/o para obligarse a hacer, dar o no hacer algo.
Mientras que el fin lucrativo es el deseo de obtener una ganancia dineraria o cuantificable en dinero,
en otras palabras, es la intención de obtener más capital del que se invirtió en la actividad mercantil.

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 4. Fundamentos constitucionales

Haciendo mención a algunos temas que apenas se mencionaron anteriormente, el derecho mercantil
tiene bases constitucionales muy fuertes, pues la actividad comercial se ha convertido en la principal
fuente de ingresos de los colombianos ya que, por una parte, los empresarios formales son fuente
de empleo y aportan significativamente al Estado en seguridad social, parafiscales, fiscales, en
la producción de bienes y servicios y satisfacen las necesidades de la población en materia de
consumo; también son la base del comercio internacional y, en lo que respecta al comercio informal,
este es el medio que les genera el mínimo vital a la mayoría de núcleos familiares de los estratos
socioeconómicos más bajos que no cuentan con una trabajo formal, de esta manera, los negocios les
permiten tener capacidad de consumo sin intervención del Estado, por lo que la norma de norma los
protege al aceptar que esta actividad lícita les provee de una vida digna y muy honrosa.

Es así como la Constitución (1991) reconoce que el comercio es una ocupación o profesión u oficio
empírico que debe ser de libre escogencia, que la asociación es un derecho libre para el ejercicio de
cualquier actividad legal, como lo es el comercio, que la libertad económica y la iniciativa privada deben
garantizarse para que cada quien desempeñe una actividad lícita de la forma en como desea hacerlo y
que la libre competencia en el mercado y la empresas tienen una función social, es por ello, que todos
estos derechos tienen el rango de ser fundamentales y pueden ser ejercidos sin solemnidades, no
obstante, quien quiera formalizarlo tendrá beneficios adicionales de parte del Estado.

5. Diferencia entre el acto mercantil y el acto civil

Si se parte por concebir el derecho privado como un área del derecho que regula las relaciones
jurídico-patrimoniales entre individuos y que se subdivide en dos ramas, de las cuales una, que es el
derecho comercial que tiene por competencia solo las relaciones patrimoniales mercantiles y, por otra
parte, la civil que abarca las relaciones patrimoniales destinadas a la adquisición de bienes y servicios
para el uso y el consumo personal, familiar y/o doméstico, se podría concluir que el derecho privado
tienes dos ramas autónomas que, en algunos asuntos se apoyan, pero que se regulan por normas
diferentes y tienen un objeto de regulación disímil (Código Civil, 1887).

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 Figura 6. División del derecho privado
Fuente: elaboración propia.

Ahora bien, existen actividades con fin lucrativo que cumplen con todas las características para ser
mercantiles, pero la norma comercial las ha excluido con la finalidad de darles un beneficio a quienes
las practican, este beneficio está dirigido a evitarles costos de registro y a excluirlos del cobro de varios
tipos de impuesto para que sus productos y servicios se puedan ofertar más baratos al público. Estas
actividades son el ejercicio de una profesión liberal, la creación de obras artísticas de forma directa por su
creador, los productos agrícolas y de ganadería producidos y comercializados en estado artesanal.

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 Figura 7. Actividades que no son comerciales
Fuente: elaboración propia, modificado del Código Civil colombiano (art. 1)

La razón por la cual se excluye del comercio la obtención de bienes y servicios para el uso y
consumo personal, familiar y doméstico tiene que ver con la destinación, pues al obtener, bajo
cualquier modalidad contractual, algo para el uso o consumo implica que la causa de quien
adquiere no es lucrativa sino de satisfacción de una necesidad personal, pues el bien o servicio no
va a enriquecerle, sino a darle una mejor calidad de vida, como cuando se arrienda un inmueble
para vivir, se compra una motocicleta para ir al trabajo, se compra una finca para el descanso
de la familia o se asiste al dentista para una limpieza bucal. Esto no quiere decir que quien haya
dado la propiedad o el uso de esos bienes o preste el servicio no lo haga con fin lucrativo como
comerciante, ya que al hacerse una compra en el supermercado el comprador está adquiriendo
cosas para su consumo y el vendedor está sacando un lucro de esas ventas y en el arriendo podría
ser que el arrendador sea una inmobiliaria y el arrendatario quien habitará el bien por un tiempo,
etc. Desde esa perspectiva en un mismo acto alguien puede estar realizando un acto civil y la otra
parte uno mercantil y, si ese es el caso, al comerciante se le aplicarían las normas mercantiles y a
quien adquiere para uso o consumo, las normas civiles y el ente competente para conocer del tema
es el juez comercial, ya que este conoce de las dos áreas del derecho.

En lo relativo a la obtención de productos o insumos para la creación de obras artísticas y su

posterior comercialización de forma directa por su fabricante, se debe iniciar por afirmar que se los
insumos se encuentran excluidos del comercio por no estar aún transformada en una obra, es decir,
no está destinado generar lucro en dicho estado, pero cuando se transforma en un producto final
denominado mercancía sí, y en lo que respecta a la obra artística, la exclusión se da para promover al
artista independiente, al artista empírico, al artesano, al indígena y al campesino que fabrica sus obras

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 de manera tradicional y las vende directamente a sus clientes desde su taller o su hogar o en las calles
de forma ambulante o en el mercado de pulgas o en las ferias artesanales o en las plazas de mercado
sin usar intermediarios, galerías, almacenes o cualquier establecimiento abierto al público, ya que al
mediar cualquiera de estos últimos, el acto se transforma en mercantil.

De lo comentado en el párrafo anterior se deduce, por analogía, que la adquisición de cualquier insumo
o materia prima para la fabricación de mercancías, mientras esta aún no se haya transformado en un
producto comercializable o trasferible para sacarle un lucro, puede considerarse un bien no mercantil,
como la masa cruda que aún no se ha transformado en arepas o la carne molida que no se ha preparado
como hamburguesa, o la fibra de carbono que aún no se ha transformado en bicicleta, etc.

Cuando la agricultura y la ganadería son realizadas de manera artesanal también se excluyen del
comercio debido a que el proceso que estos realizan para la siembra y cosecha, cría y/o sacrificio de
los animales y sus derivados se hacen de manera tradicional sin la mediación de procesos industriales y
el Estado debe garantizar que las costumbres ancestrales de las comunidades autóctonas de la nación
se mantengan intactas y no se permeen o transformen por las nuevas prácticas del modelo capitalista.

En lo que respecta a las profesiones liberales, estas son aquellas que se adquieren producto de un
título de estudio académico que luego es acreditado por el Estado a través de la certificación de un
diploma o acta de grado que da fe de que se cuenta con la idoneidad en conocimientos y prácticas
en una ciencia o disciplina específica (Decreto 410 de 1971, art. 26), esta exclusión se hace debido a
que los estudios universitarios a nivel técnico, tecnólogo, técnico profesional y profesional es costoso
y debe asumirlo el estudiante y su familia antes de poder ejercer, por lo que se permite practicar la
profesión de manera personal bajo la figura de contrato laboral o prestación de servicios civil y de
esa manera brindarles la oportunidad de recuperar a mediano y largo plazo la erogación académica
realizada previamente, además incentivar la profesionalización de los colombianos (Consejo de
Estado, Sentencia 1323 de 1991).

En la academia jurídica se tienen tres vertientes para usar, a elección del jurista, con la finalidad de
identificar si un acto es civil o mercantil, es decir, para determinar la competencia del asunto.

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 Figura 8. Criterios para establecer la competencia en materia comercial
Fuente: elaboración propia, modificado de Código Civil colombiano

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 Referencias

Ayala Escorza, M. d. (2022). Derecho mercantil. IURE Editores.

Código Civil. [CC] Ley 57 de 1887. 20 de abril, 1887 (Colombia). [Link]

co/eva/gestornormativo/[Link]?i=39535

Código de Comercio [CdC]. Decreto 410 de 1971. 16 de junio, 1971. [Link]

[Link]/senado/basedoc/codigo_comercio.html

Consejo de Estado. Sentencia 1323. [M. P. Libardo Rodríguez]. 1991, 16 de mayo. [Link]
com/#vid/52622891

Constitución Política de Colombia. [Const]. 1991, 7 de julio (Colombia). [Link]

[Link]/eva/gestornormativo/[Link]?i=4125

Dávalos Torres, M. S. (2010). Manual de introducción al derecho mercantil. UNAM.

León, C. A. y Cisneros, C. (2018). Historia del Derecho. Corporación de Estudios y Publicaciones.

Ley 1996 de 2019. Por medio de la cual se establece el régimen para el ejercicio de la capacidad
legal de las personas con discapacidad mayores de edad. 2019, agosto 26. Diario Oficial No. 51057.
[Link]

Puente, A. F. (1982). Derecho Mercantil. Banca y Comercio.

Zabala, T. (2022). Derecho Comercial [lectura fundamental]. En Derecho Corporativo [módulo].

Institución Universitaria Politécnico Grancolombiano.

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 Módulo: Derecho Comercial
Unidad 1: Antecedentes generales del derecho comercial
Autora: Tatiana Dulima Zabala Leal
Asesora Pedagógica: Luisa Esperanza Rincón
Diseñador Gráfico: Carlos Bermúdez Andrade

Este material pertenece al Politécnico Grancolombiano.

Prohibida su reproducción total o parcial.

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Lectura
fundamental
Fuentes del derecho
comercial en Colombia
Contenido

1 Fuentes del derecho comercial

Palabras clave: analogía, Constitución Política de Colombia, contrato, costumbre, doctrina, jurisprudencia, ley.
 Introducción

En todas las ciencias y disciplinas los profesionales tienen herramientas para trabajar, por ejemplo,
en la medicina el fonendoscopio es indispensable o en la herrería el martillo, es por ello por lo que,
en esta lectura fundamental, se abordarán las fuentes del derecho mercantil y su importancia en
el ejercicio del derecho, pues estas son las herramientas con las que el jurista administra justicia
y el abogado adelanta las gestiones de defensa de su cliente. Durante el estudio de las fuentes se
debe partir de que estas son excluyentes, es decir, que se deben aplicar en el orden en el que se
presentarán, por lo que no se pueden invocar o usar al azar.

El término “fuente”, según la Real Academia Española (RAE,

Costumbre
s.f.), es un manantial que brota, un artificio que hace salir
agua y, así mismo, se percibe en materia jurídica, pues de las Acuerdo voluntario entre dos o
fuentes nace el derecho, ya que el derecho no es otra cosa más partes, establece derechos y
obligaciones mutuas. Es una forma de
que el conjunto de normas de comportamiento del individuo vinculación jurídica que regula relaciones
en sociedad y está constituido por las leyes, los contratos , las comerciales, laborales, civiles, entre
costumbres, las decisiones judiciales, los principios, la ética, otras, y es respaldado por la ley.

la moral, las buenas costumbres, etc., pero ninguno de ellos

es estático, están en permanente evolución, transformación,
fluyen y dan justicia.

1. Fuentes del derecho comercial

Según Supino (1981), la costumbre es fundamental pues de

ellas se derivan las demás fuentes, él considera que la ley La costumbre
escrita proviene de la práctica consuetudinaria y el derecho
Se basa en la repetición de prácticas y
mercantil es la rama con más fundamento consuetudinario
usos sociales aceptados y reconocidos
en todo el derecho a nivel mundial. Para Kelsen (1960), las como obligatorios por la comunidad.
fuentes significan norma jurídica independientemente de su Tiene fuerza jurídica en Colombia, puede
suplir lagunas legales cuando no existe
forma, pues influyen objetivamente en el comportamiento norma escrita aplicable.
social al imponer un deber jurídico u otorgar una facultad.

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 En ese orden de ideas podría concretarse la fuente como la base, el origen, el cimiento o la semilla del
derecho, es su presentación más pura y primitiva, más objetiva y contextual. A continuación, se hará
un mapa de las fuentes que aplican en derecho mercantil y luego se explicarán cada una de ellas:

Figura 1. Fuentes del derecho mercantil

Fuente: elaboración propia

1.1. Fuentes formales

1.1.1. Constitución Política de Colombia.

Es la mayor expresión de la participación política del pueblo colombiano y establece que este
territorio es una república, pues “ella es de todos y para todos; es una obra colectiva y pertenece por
igual a cada uno de los colombianos, es democrática, pluralista y participativa”, fue promulgada el
primero de julio de 1991 y consta de 380 artículos, 13 títulos y 1 Preámbulo.

Considerada como la norma suprema del Estado, define las bases de la organización jurídico-política
de la nación y es el fundamento para la interpretación de todo el ordenamiento normativo del
país. Todas las leyes, decisiones de autoridades y documentos públicos y privados deben emitirse
conforme a la constitución y ningún acto realizado por particular o ente público puede contrariarla.

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 Ella establece la forma y estructura del Estado, reconoce y garantiza los derechos fundamentales
de las personas y el deber de protección del medio ambiente, creó los mecanismos de participación
popular como el voto, el Plebiscito, el Referendo, la Consulta Popular, el Cabildo Abierto, la Iniciativa
Legislativa o Constituyente Popular y Revocatoria del Mandato (Constitución Política de Colombia
articulo 103); instituye los medios para la defensa efectiva de los derechos, establece los deberes de
los gobernantes y de los gobernados, estructura los medios para la adquisición y administración del
poder, fija las atribuciones y las facultades de las autoridades, crea los límites para prevenir el ejercicio
excesivo de la autoridad estatal, da nacimiento a los mecanismos alternativos para la resolución de
conflictos y define como principios fundamentales de la nación la redistribución, la productividad, la
equidad, la justicia y la igualdad.

Tanto los nacionales como los extranjeros deben acatar la constitución mientras se encuentren dentro
de su territorio por ser la norma de normas, por lo que su inobservancia genera responsabilidades de
carácter jurídico.

Para Kelsen (1960), es la “más alta grada jurídico-positiva del orden jurídico, cuya función esencial
consiste en regular los órganos y el procedimiento de la producción jurídica general, es decir, la
legislación”.

1.1.2. Ley.

Según la RAE (s.f), es un “precepto dictado por la suprema autoridad, en que manda o prohíbe una
cosa en consonancia con la justicia y para el bien de los gobernados” (definición 3). Para del Vecchio
(1931), en una interpretación amplia de su postura, la ley es el pensamiento jurídico deliberado y
consciente, expresado por órganos adecuados que representan la voluntad preponderante en una
multitud asociada. Es el pronunciamiento solemne del Derecho, la expresión racional del mismo.

La Constitución Política de Colombia (1991) define la ley como un cuerpo normativo emitido por el
Congreso de la República en equidad y liberalidad, es de obligatorio cumplimiento en todo el territorio
nacional por ser un Estado unitario, es abstracta e

impersonal. Es una normatividad escrita y no consuetudinaria que expresa la voluntad general y hace
parte del ordenamiento jurídico de la Nación.

Para el específico caso de esta unidad la ley que rige el comercio es el Decreto 410 de 1971, por el
cual se expide el Código de Comercio colombiano, y regula las relaciones jurídico-patrimoniales
entre comerciantes y los asuntos mercantiles. A continuación, se presentará una breve estructura del
Código de Comercio colombiano (1971).

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 Figura 2. Estructura del Código de Comercio colombiano
Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio (Decreto 410 de 1971)

Las leyes tienen dos tipologías y de ellas depende la manera en cómo se ejecutan y cumplan,
siendo así, unas leyes son imperativas y otras dispositivas. En ese orden de ideas, las normas y leyes
imperativas son de obligatorio cumplimiento y su no acatamiento genera sanciones, un ejemplo de
ello son los elementos constitutivos esenciales de las obligaciones y de los contratos, pues a falta de
un elemento el acto jurídico que se pretende no existe; por su parte, las leyes dispositivas permiten
que el sujeto decida qué opción desea aplicar al caso en concreto, es decir, le permite disponer
porque son flexibles y le ofrecen posibilidades.

Como ejemplo de norma dispositiva está el artículo 121 del Código de Comercio, que si bien fue
derogado por el artículo 242 de la Ley 222 de 1995 el cual expresaba que las sociedades en nombre
colectivo y las en comandita simple podrán constituirse por documento privado”(subrayados propios).
Ello quiere decir que se permitía que las partes cumplieran el requisito para registrarse ante la Cámara
de Comercio con la inscripción de documento privado, pero de no ser su preferencia, podrían hacerlo
por escritura

pública, ya que también le seria permitido. Otro caso es el artículo 124 del Código de Comercio sobre
entrega de aportes, ya que “[l]os asociados deberán entregar sus aportes en el lugar, forma y época
estipulados. A falta de estipulación, la entrega de bienes muebles se hará en el domicilio social, tan
pronto como la sociedad esté debidamente constituida”(subrayados propios), en este caso se dan dos
opciones.

Diferente ocurre con la norma imperativa que, cómo lo indica el artículo 54 del Código de Comercio,
el comerciante tiene:

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 La obligatoriedad de conservar la correspondencia comercial. El comerciante deberá dejar copia
fiel de la correspondencia que dirija en relación con los negocios, por cualquier medio que asegure
la exactitud y duración de la copia. Asimismo, conservará la correspondencia que reciba en relación
con sus actividades comerciales, con anotación de la fecha de contestación o de no haberse dado
respuesta. (Subrayados propios)

En este evento no se da opción ya que el incumplimiento sí genera sanción. Por regla general las
normas penales y disciplinarias son imperativas o impositivas.

En síntesis...
Las normas imperativas, al ser de obligatorio cumplimiento limitan de alguna manera el
ejercicio de la autonomía de la voluntad contractual, pues definen cuales son exactamente
los contenidos mínimos que un acto jurídico o acuerdo de voluntades debe tener para
poder existir y generar obligaciones, ya que, de lo contrario, podría este no producir
efectos jurídicos, no ser oponible o estar incurso en causal de nulidad o sanción. Un
ejemplo de estas son las obligaciones de los comerciantes, pues independientemente
de que el comercio se realice de manera formal o informal existen actuaciones que
son obligatorias para ambos tipos de comerciantes, al igual que las solemnidades en los
contratos de bienes sometidos a registro, los elementos de la capacidad para ejercer
el comercio, las prohibiciones en el ejercicio del comercio, etc. (Zabala, 2022b).

1.1.3. Analogía.

Este puede considerarse más como un método de búsqueda

La costumbre
de normas jurídicas, cuando las leyes que regulan el asunto
tienen espacios en blanco, no son claras o no resuelven el Se basa en la repetición de prácticas y
asunto. El mismo Código de Comercio (1971) en su primer usos sociales aceptados y reconocidos
como obligatorios por la comunidad.
artículo invoca la aplicación de la analogía al promulgar que
Tiene fuerza jurídica en Colombia, puede
los asuntos que no se encuentren dentro de su ordenamiento suplir lagunas legales cuando no existe
y que sean de materia mercantil podrán ser resuelto por el norma escrita aplicable.

Código Civil o normas complementarias.

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 De igual forma, el Código Civil (1887) indica que “cuando no hay ley exactamente aplicable al caso
controvertido, se aplicarán las leyes que regulen casos o materias semejantes, y en su defecto, la
doctrina constitucional y las reglas generales del Derecho”(art. 8).

Existen eventos en los que la ley competente invoca otro ordenamiento jurídico que debe aplicarse,
esto puede ocurrir cuando la norma que se cita es previa y se prefiere no repetir contenidos ya
regulados o cuando es un asunto de tanta especialidad que se expidió en una norma exclusiva para
regular la materia.

A continuación, se darán algunos ejemplos de normas externas al Código de Comercio, pero que se
aplican por analogía.

a. Código Civil (Ley 57 de 1887): este se usa en materia mercantil en todo lo relativo a la
capacidad de las personas para ejercer el comercio; los bienes, en lo que tiene que ver con su
clasificación y cuáles de estos hacen parte del establecimiento de comercio; las obligaciones;
y en las sociedades de hecho, que es un grupo de particulares que de manera informal
ejercen el comercio asumiendo solidaria e ilimitadamente las responsabilidades contractuales
y extracontractuales que de su actividad se deriven.

b. Ley 43 de 1990: esta norma establece que los comerciantes en modalidad de sociedad
tienen la obligación de nombrar revisoría fiscal cuando, al momento de su constitución o
en el balance fiscal del periodo anterior, sus activos brutos son iguales o superiores a 5000
SMMLV o su ingreso brutos iguales o superiores a 3000 SMMLV.

c. Ley 45 de 1990: define cuáles entidades mercantiles deben ser vigiladas por la
Superintendencia Financiera.

d. Ley 222 de 1995: derogó en el Código de Comercio todo lo relativo a las sociedades
mercantiles y estableció los nuevos parámetros para tener en cuenta.

e. Ley 256 de 1996: regula la libre competencia económica entre comerciantes y prohíbe la
competencia desleal en sujetos comerciantes o no comerciantes.

f. Ley 527 de 1999: esta norma define el comercio electrónico (comercio a distancia) y regula
su práctica.

g. Ley 1116 de 2006: esta norma regula todo lo concerniente al proceso de insolvencia del
comerciante y entró a reemplazar en el Código de Comercio la mayor parte de esta temática.

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 h. Ley 1014 de 2006: esta norma establece las reglas para que cualquier sociedad mercantil se
pueda constituir o transformar a modalidad unipersonal cuando cumple con las condiciones
para ser microempresa y pertenece al régimen no responsable del impuesto a las ventas
conocido anteriormente como régimen simplificado (Ley 1943 de 2018).

Figura 3. Empresas no responsables del IVA

Fuente: elaboración propia, modificado de los Decretos 2706 de 2012 y 319 de 2013 y el artículo 499 del Estatuto Tributario.

i. Ley 1258 de 2008: ordenamiento jurídico que dio origen a la sociedad comercial
denominada Sociedad por Acciones Simplificada S.A.S.

j. Ley 1273 de 2009: norma de carácter penal que regula los delitos informáticos, muchos de
los cuales se usan para materializar actos de competencia desleal en el comercio.

k. Ley 1480 de 2011: conocida como el estatuto del consumidor, regula todo lo que tiene
que ver con los derechos y deberes del consumidor, las garantías y la responsabilidad por
productos defectuosos.

l. Decreto 2706 de 2013: establece los requisitos para ser microempresa.

m. Decreto 319 de 2013: definen los requisitos para transformarse en modalidad unipersonal
siendo un tipo societario.

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 Figura 4. Clases de empresas en Colombia
Fuente: elaboración propia, modificado de la Ley 590 de 2000

De esta forma se hace evidente que una de las principales labores de un aboga es saber cómo
realizar la analogía y aplicarla, pues al usar una norma que no es competente tiene connotaciones
absolutamente desfavorables para la parte que las invoque.

1.1.4. Costumbre.

La costumbre puede entenderse como la repetición en el tiempo de un acto uniforme por diferentes
sujetos y, según la escuela histórica, la más importante de las fuentes del derecho. No obstante, para
que sea costumbre se requiere que los sujetos comprendan su obligatoriedad y la acepten. Para Del
Vecchio, es elemento material, aparente y extrínseco, es valorada por la persuasión de que su práctica
es obligatoria, de tal manera, de que quien se beneficie de ella pueda exigirla.

Es oportuno mencionar que la costumbre solamente puede aplicar cuando no existe norma que
regule el asunto objeto de resolución o esta requiere de elementos extrínsecos para su interpretación,
pues la costumbre suple y no reemplaza, es así, como las costumbres mercantiles pueden usarse
como reglas para interpretar normas abstractas, para interpretar las pretensiones de las partes y para
completar los vacíos de la ley.

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 El Código de Comercio colombiano en su artículo 3 afirma que la costumbre mercantil tiene la misma
fuerza vinculante de la ley comercial, pero tiene condiciones, algunas de ellas es que: esta no puede
contrariar la Constitución y la ley vigente, ni de forma expresa, ni de forma tácita; debe haber nacido
de la práctica común (espontánea); ha de ser necesaria (nace porque no existe norma vigente que
resuelva el asunto o esta no es clara); no puede contrariar la ley ni reemplazarla, debe servir para
resolver situaciones jurídicas (efectiva); debe aplicarse permanentemente en el territorio donde va
a realizarse (habitual o reiterada); en el sector mercantil, donde es aplicable, todos los comerciantes
deben conocerla (pública); y el uso que se dé de ella debe ser exacto en todos los casos (uniforme).

Según las Siete Partidas de Alfonso el Sabio, la costumbre es una regla o norma de conducta que
nace de forma espontánea de la práctica social del comercio y sirve para resolver conflictos.

Figura 5 Elementos de la costumbre mercantil

Fuente: elaboración propia. Información tomada del Decreto 410 de 1971.

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 Respecto del territorio donde la costumbre se aplica, esta puede ser: dentro del territorio de un
Estado, lo que se conoce como nacional o general; en la circunscripción de un departamento,
municipio, localidad o corregimiento, conocida como local o regional; de aplicación en el territorio de
un Estado exterior que no tiene relación con Colombia, denominada costumbre extranjera; y la que
se aplica en otros países y es similar a la colombiana además de tener estas naciones relaciones entre
sí, identificada como internacional.

Figura 6. Clases de costumbre mercantil

Fuente: elaboración propia. Información tomada del Decreto 410 de 1971 Artículos 3, 7, 86-5 y 96.

De acuerdo con la manera en cómo se presenta la costumbre respecto de la ley esta puede ser:
secundum legem, es aquella reconocida y aceptada en el ordenamiento jurídico por no contrariarlo ni
reemplazarlo; praeter legem, la cual pretende integrar la ley regulando asunto que el ordenamiento
jurídico no ha contemplado, es decir, que suple vacíos o espacios en blanco o para ayudar en la
interpretación de la norma abstracta; y la contra legem, que es aquella contraria a la ley o que
pretende resolver asuntos que están debidamente regulados por la norma vigente.

Figura 7. Clases de costumbre mercantil frente a la ley

Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio (1971), Corte constitucional (Sentencia C-224/94) y Consejo de Estado (Sentencia
14330).

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 Respecto a las funciones de la costumbre mercantil, esta sirve para integrar la norma, para
interpretarla o para suplir los vacíos o lagunas que esta tiene. A continuación, se relacionan las formas
en cómo se prueba la existencia de una costumbre, ello, en aras de que en un caso ante la jurisdicción
ordinaria las partes quieran invocar la aplicación de una costumbre para la resolución de un litigio.

Figura 8. Prueba de la costumbre nacional

Fuente: elaboración propia. Artículo 179 del Código General del Proceso.

Figura 9. Prueba de la costumbre internacional y extranjera

Fuente: elaboración propia, modificado del Decreto 410 de 1971 Artículos 3, 6,8, 9, 86-5, 96 y Ley 153 de 1887 Artículo 9.

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 A continuación, se expondrán algunos ejemplos de costumbres mercantiles vigentes y aplicables en
Colombia (Cámara de Comercio de Bogotá, 2022):

a. Los proveedores o distribuidores mayoristas de medicamentos o productos farmacéuticos

tienen el deber de cambiar a los minoristas, sin cobro alguno, los productos que están
próximos a vencerse o vencidos.

b. Los hoteles tienen el derecho a solicitar al huésped soporte o comprobante de tarjeta de

crédito para garantizar el pago del servicio.

c. El comerciante que tenga el derecho de uso de locales dentro de centros comerciales o

zonas comunes puede también hacer uso de pasillo, zonas de cargue y baños públicos del
centro comercial.

d. Se presume que en las cotizaciones que remiten las empresas consultoras o asesoras
va incluido el impuesto a las ventas IVA en el precio o valor del servicio o bien y si algún
elemento de la cotización no lleva este gravamen deberán indicarlo expresamente.

e. En la venta de los productos farmacéuticos siempre se incluye el signo ® o su abreviatura

Reg. para indicar que el producto pertenece a una marca registrada.

f. En los casos de compra de mercancías en la modalidad de suministro al detal en caso de

pretender finalizar el contrato el preaviso debe remitirse con no menos de una semana de
antelación.

g. Para la cancelación de la reserva hotelera como mínimo esta debe hacerse con 24 horas de
antelación a la fecha del ingreso.

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 Recuerde que...
Si desea ampliar la información en la materia puede acceder al listado de
costumbres mercantiles, publicada en la página de Cámara de Comercio de Bogotá:
[Link]

1.1.5. Contrato

Según el Código de Comercio (1971), este corresponde a un acto jurídico con fines patrimoniales de
carácter lucrativo, es decir, un acuerdo de voluntades entre dos o más partes, de las cuales se derivan,
modifican, regulan o extinguen obligaciones de dar, hacer o no hacer. Al referirse a un acuerdo de
voluntad, se está indicando que es un acto exclusivo de los seres humanos; en lo que respecta al
acto jurídico, se está especificando que, si este no genera efectos patrimoniales sobre las partes, no
es objeto de estudio del derecho mercantil, de tal manera que, en materia comercial no existen los
actos gratuitos; y, el hecho de que este sea entre dos o más partes, quiere decir que no existen actos
unilaterales en los negocios mercantiles. Adicionalmente, a lo antes dicho, es menester aclarar que
el término “partes” está dirigido a los sujetos que adquieren entre sí obligaciones recíprocas de dar,
hacer o no hacer; ahora bien, cada parte puede estar integradas por una o varias personas naturales
o jurídicas. En otras palabras, parte es quien adquiere obligaciones en un acto jurídico, de tal manera,
que quien no adquiere obligaciones no es considerado.

La Constitución Política de Colombia (1991) plantea el contrato como el acuerdo de voluntades

por el cual una parte se obliga a dar, hacer o no hacer algo. En un sentido amplio el contrato como
convención entre las partes exige la creación de reglas para su ejecución, las cuales, al no contrariar
la ley son de obligatorio cumplimiento y generan efectos no solo entre las partes sino también ante
terceros. El consentimiento en este tipo de actos jurídicos debe manifestarse conforme a la oferta
o propuesta hecha inicialmente, la cual puede ser expresa o tácita o verbal o escrita o por signos
inequívocos de aceptación o no.

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 En el párrafo anterior se parte por afirmar que el contrato es un acto jurídico, sin embargo, es de
aclarar que no es el único, pues todo aquello que sea producto de la voluntad de un individuo, sea
este persona natural o jurídica, y genere efectos patrimoniales es acto jurídico, ya sea en materia
civil, mercantil, penal, laboral, disciplinaria, fiscal, administrativa, etc. Entiéndase entonces el
acto jurídico como la exteriorización de la voluntad de un individuo que genera efectos jurídicos;
siendo la voluntad el producto del querer, de la preferencia de algo y del deseo, el cual se origina
por necesidad, placer, gusto o capricho, en otras palabras, es la forma en la que se expresa el
consentimiento del querer o no algo.

En materia contractual, existe un principio que se aplica cuando el acto jurídico es realizado con
el cumplimiento de los elementos de existencia y validez establecidos en la norma vigente y este
corresponde al pacta sunt servanda, que no es otra cosa que el acuerdo entre la partes es ley para
estos, de tal manera, que en materia de negocios las partes son los legisladores de sus propios
derechos y obligaciones, motivo por el cual si el contrato plantea condiciones diferentes a la ley, pero
no contraria a ellas, prima el contrato.

¿Sabía que...?
De las anteriores definiciones deduce que el contrato civil puede ser de una o más partes
y, aunque es patrimonial, no tiene fin lucrativo, por lo que puede llegar a ser gratuito,
además de que este se celebra para la adquisición de bienes o servicios para uso o
consumo personal o familiar o para el ejercicio de una profesión liberal, mientras que
el contrato mercantil debe ser de dos o más partes y siempre tiene un fin lucrativo, por
lo que no admite actos unilaterales y gratuitos. Por su parte, en materia laboral se exige
que el trabajador sea una ser humano con capacidad legal para contraer obligaciones
y el empleador puede ser una persona jurídica o natural, y finalmente, en materia de
contratación estatal, el contratante siempre será en Estado a través de sus entidades
descentralizadas y el contratista una persona natural o jurídica. (Zabala, 2022b)
Excepcionalmente, los contratos tienen solemnidades y estas corresponden a ciertos
formalismos que la norma exige en algunos contratos, por ejemplo, la compraventa
de inmuebles exige, para su existencia, que se haga por escritura pública inscrita en
instrumentos públicos, para la compra y venta de vehículos, el traspaso debe oficializarse
en la entidad a la que corresponda; el matrimonio, debe constarse en registro civil inscrito
en la registraduría; para la constitución de sociedades mercantiles se debe hacer el acto
constitutivo en acta, la cual debe inscribirse en la Cámara de Comercio, etc.; en esos casos, la
solemnidad se suma a los requisitos del contrato para nacer a la vida jurídica (Zabala, 2022b).

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 En lo que respecta a los contratos civiles y mercantiles, estos generan efectos jurídicos diferentes,
pues los contratos civiles se crean para satisfacer necesidades personales relacionadas con el
consumo de bienes y servicios y, en algunos casos excepcionales, pueden llegar a ser gratuitos
y unilaterales, diferente a los mercantiles que siempre tienen una causa lucrativa, utilitaria o
de enriquecimiento, por lo menos a una de las partes, y bajo ninguna circunstancia pueden ser
unilaterales y/o gratuitos.

1.2. Fuentes auxiliares

1.2.1. Doctrina

La norma fundamental percibe la doctrina jurídica como el conjunto de interpretaciones que hacen
los juristas de la normatividad positiva en obras literarias y es un criterio auxiliar que se usa en la
administración de justicia como una herramienta consultiva para la interpretación o entendimiento
(Constitución Política de Colombia, 1991).

Figura 10. Doctrina

Fuente: elaboración propia

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 1.2.2. Jurisprudencia

Esta consiste en fallos judiciales, pero no cualquier decisión judicial, sino que se trata de mínimo tres
sentencias judiciales uniformes emitidas por la alta Corte Suprema de justicia sobre un mismo asunto
o problema jurídico; sin embargo, al ser una fuente indirecta o impropia no tienen fuerza obligatoria
sobre un caso diferente al que resuelven, por lo que el juez puede considerarlas como doctrina no
probable en el caso en el que se invoque gracias a que este tiene la potestad de tomar una decisión
diferente si los supuestos fácticos o el contexto del caso ameritan consideraciones diversas (Código
Civil, 1887).

Antiguamente, se consideraba la jurisprudencia como una ciencia jurídica o ciencia del derecho al
ser la interpretación de la ley por parte de los tribunales, que no es otra cosa que un conjunto de
sentencias judiciales de las altas cortes con un mismo criterio sobre situaciones fácticas símiles. La
Constitución Política de Colombia en su artículo 230 considera la jurisprudencia como el conjunto de
fallos judiciales que manifiestan la interpretación jurídica de la ley por parte de los jueces colegiados y
es un criterio auxiliar.

1.2.3. Principios del derecho mercantil

Son los siguientes:

a. Principio de la buena fe: de acuerdo con el artículo 83 de la Constitución Política

de Colombia (1991), este principio exige a todos los individuos que sus acciones y el
cumplimiento de sus obligaciones sean realizadas con lealtad, honestidad, rectitud, solidaridad
y convivencia pacífica. En el Estado colombiano se presume la buena fe en todas las
actuaciones, por lo que la mala fe siempre debe demostrarse más allá de cualquier duda
razonable.

Es ese orden de ideas los contratos, y en general todos los negocios mercantiles, tanto en la
definición de las obligaciones como en su ejecución deben realizarse por las partes de forma
transparente, es decir, en buena fe al igual que todos los actos jurídicos que de ello se deriven.

El Código Civil colombiano (1887) en el artículo 768 hace referencia a la buena fe al

mencionar que la posesión para la solicitud de prescripción adquisitiva del derecho de
dominio debe hacerse a través de medios legítimos son fraude o vicio. Algunos consideraban
que la buena fe es el modo sincero y leal con el que se procede en la celebración de los

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18
 negocios jurídicos, de tal manera, que las condiciones de los acuerdos no llevan intensión de
engañar, ser ventajosas o mal intencionadas. Otros la visualizan como respeto a la palabra
dada y la creencia de estar actuando de forma justa (Supino, 1981).

b. Principio de autodeterminación: hace referencia a la facultad que tienen los individuos para
comprender los efectos de sus actos, tomar decisiones de manera consciente y objetiva,
y actuar por sí mismos o, por lo menos, tener la facultad para delegarle sus actividades a
terceros, en otras palabras, la autodeterminación está relacionada con la capacidad plena o de
ejercicio que le da independencia y soberanía a un individuo sobre su vida y su futuro.

La autodeterminación en un principio es un atributo del Estado independiente que lo

transmite a sus ciudadanos libres (Constitución Política de Colombia, 1991, art. 9) . También
se considera la autodeterminación como la facultad de dictarse a sí mismo sus propias reglas
de conducta y regirse por ellas, de establecer las normas de comportamiento y su propia
personalidad, de decidir sobre lo que se desea o no.

c. Principio de la autonomía privada o de la voluntad: este es un principio exclusivo del derecho

privado, que otorga a quien la posee la virtud individual de celebrar actos jurídicos conforme
a su libre albedrío, por supuesto, bajo los parámetros legales vigentes. Una de las formas más
clara del ejercicio de este principio es la celebración de contratos atípicos y no debe olvidarse
que este principio nace o deriva de la autodeterminación. Bajo este principio las partes
acuerdan la manera en cómo han de establecer las condiciones de un negocio y la forma de
ejecutarlo o si aceptan o no adquirir obligaciones para con otro ser.

d. Principio de la libertad contractual: permite a las partes, en la celebración de negocios,

establecer el contenido de las condiciones y obligaciones de dar, hacer o no hacer de acuerdo
con su preferencia, tanto así, que, si la norma no exige solemnidad, las partes de forma
autónoma han de escoger si lo realizarán por medio escrito o verbal, usando la terminología
de su gusto, incluso en el idioma o dialecto de su preferencia. Este principio se deriva de la
autodeterminación y la autonomía de la voluntad.

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 e. Principio de la libertad de forma: además de la facultad de escoger el medio por el cual se
celebrará el contrato, es decir verbal o escrito, este principio permite que el orden de las
condiciones o la estructura del acuerdo sea de libre escogencia de las partes, lo que quiere
decir, que, si los elementos de existencia se cumplen, no importa el orden en el que esto
de acuerden siempre y cuando estén pactados y sean claros para su futura ejecución. Un
ejemplo perfecto es el comercio electrónico, pues la norma en algunos casos exige que el
contrato sea escrito, pero ello no implica que deba ser sobre papel, por lo que en la actualidad
un contrato escrito puede hacerse en medio electrónico o en documento físico y tienen el
mismo valor probatorio y legitimidad.

f. Principio de fuerza obligatoria del contrato pacta sunt servanda: tanto el Código Civil
colombiano (1887) en su artículo 1602 como el Código de Comercio colombiano en el
Artículo 4 declaran que los pactos o acuerdos entre las partes, que no contraríen la ley,
aunque sean diferentes a la norma escrita o a la costumbre son válidos y aplican entre los
individuos como si fueran normas jurídicas, no obstante, para ello las partes deben haberle
dado al contrato los elementos de existencia y validez que son los que le otorgan la fuerza
obligatoria. Este principio es conocido como “la voluntad es ley para las partes”.

g. Principio de solidaridad: en materia de comercio internacional tanto los Estados como las
personas de derecho público y privado deben actuar con transparencia y solidaridad respecto
de quien requiere protección por estar en estado de debilidad o indefensión.

h. Principio de protección de la parte débil: cuando en una relación negocial o litigiosa existe
una parte débil o en clara desventaja respecto de la otra, ya sea en materia económica, de
transporte, facultades físicas motoras, etc., a esta debe dársele la oportunidad de estar en
condiciones similares a la contraparte que tiene mejor posición, de allí, que por analogía, se
usa este principio jurisdiccional que es de derecho laboral generando una excepción a la regla
general que indica que la demanda se radica en el domicilio del demandado, de tal manera
que si el demandante es la parte débil, podrá presentarse la demanda en su domicilio.

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 1.2.4. Lex mercatoria o tratados internacionales en materia mercantil.

Son el conjunto de prácticas mercantiles escritas o no, emitidas por particulares o entes públicos, se
derivan de las actividades comerciales internacionales, no constituyen costumbre internacional y son
diferentes a la normatividad escrita y vigente aplicable dentro de cada país, también está integrada
por los tratados, acuerdos o convenios suscritos por Colombia con otros Estados y que aún no han
sido ratificados; sin embargo, son acatados por los particulares y puestas en práctica en el comercio
internacional. Las Incoterms (International Commercial Terms) son uno de los ejemplos más prácticos
en esta materia.

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21
 Referencias
Alfonso X el Sabio. (1807). Las siete partidas. Real Academia de la Historia y la Imprenta Real.

Cámara de Comercio de Bogotá (2022). Listado de costumbres mercantiles. [Link]

Costumbre-Mercantil/Listado-de-Costumbres-Mercantiles

Constitución Política de Colombia [Const.]. 1991, 7 de julio (Colombia). [Link]

[Link]/eva/gestornormativo/[Link]?i=4125

Código Civil. [CC] Ley 57 de 1887. 20 de abril, 1887 (Colombia). [Link]

co/eva/gestornormativo/[Link]?i=39535

Código de Comercio [CdC]. Decreto 410 de 1971. 27 de junio, 1971 (Colombia). [Link]
[Link]/eva/gestornormativo/[Link]?i=41102

Del Vecchio, P. (1931). Lecciones de Filosofía del Derecho. Barcelona: Editorial Bosch.

Kelsen, H. (1960). Teoría pura del derecho. México: Universidad Nacional Autónoma de México.

Ley 43 de 1990. Por la cual se adiciona la Ley 145 de 1960, reglamentaria de la profesión de
Contador Público y se dictan otras disposiciones. 1990, 13 de diciembre. Diario Oficial No.
39602[Link]

Ley 45 de 1990. Por la cual se expiden normas en materia de intermediación financiera, se regula
la actividad aseguradora, se conceden unas facultades y se dictan otras disposiciones. 1990, 18 de
diciembre. Diario Oficial No. 39607. [Link]
organico_sistema_financiero.html

Ley 222 de 1995. Por la cual se modifica el Libro II del Código de Comercio, se expide un nuevo
régimen de procesos concursales y se dictan otras disposiciones. 1995, 20 de diciembre. Diario oficial
No. 42156. [Link]

Ley 256 de 1996. Por la cual se dictan normas sobre competencia desleal. 1996, 18 de enero. Diario
Oficial No. 42692. [Link]

23

Ley 527 de 1999. Por medio de la cual se define y reglamenta el acceso y uso de los mensajes de
datos, del comercio electrónico y de las firmas digitales, y se establecen las entidades de certificación
y se dictan otras disposiciones. 1999, 18 de agosto. Diario Oficial 43363. [Link]

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22
 [Link]/eva/gestornormativo/[Link]?i=4276#:~:text=Define%20y%20reglamenta%20el%20
acceso,de%20los%20mensajes%20de%20datos.

Ley 1116 de 2006. Por la cual se establece el Régimen de Insolvencia Empresarial en la República de
Colombia y se dictan otras disposiciones. 2006, 27 de diciembre. Diario Oficial No. 46494. http://
[Link]/senado/basedoc/ley_1116_2006.html

Ley 1014 de 2006. De fomento a la cultura del emprendimiento. 2006, 26 de enero. Diario Oficial
No. 46164. [Link]

Supino, L. (1981). Diccionario Jurídico. Cultura Jurídica.

Zabala, T. (2022a). Derecho Comercial [lectura fundamental]. En Derecho Corporativo [módulo].

Institución Universitaria Politécnico Grancolombiano.

Zabala, T. (2022b). Contratos [lectura fundamental]. En Derecho Corporativo [módulo]. Institución

Universitaria Politécnico Grancolombiano.

Referencias de figuras

Corte Constitucional. Sentencia C-224/94. [M.P. Jorge Arango Mejía]. 1994, 5 de mayo.

Consejo de Estado. Sentencia 14330. [M.P. Ricardo Hoyos Duque]. 2002, 28 de noviembre.

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 Módulo: Derecho Comercial
Unidad 1: Antecedentes generales del derecho comercial
Autora: Tatiana Dulima Zabala Leal
Asesora Pedagógica: Luisa Esperanza Rincón
Diseñador Gráfico: Carlos Bermúdez Andrade

Este material pertenece al Politécnico Grancolombiano.

Prohibida su reproducción total o parcial.

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Lectura
fundamental
Los comerciantes
Contenido
Introducción
Los comerciantes. Persona natural (comerciante formal e informal) y
1 comerciante persona jurídica.

2 Deberes y sanciones del comerciantes.

3 Prohibiciones del comerciante.

La Cámara de Comercio (Noción, Naturaleza jurídica de las Cámaras de

4 Comercio, Clases, Funciones).

Palabras clave: comerciante, Derecho Comercial, matrícula mercantil, Cámara de Comercio, grupo empresarial,
registro mercantil.
 Introducción

El análisis a las características del comerciante es de gran importancia debido a que este tiene varias
modalidades por así decirlo (persona natural o jurídica, de hecho, o informal y de derecho, regular e
irregular), no obstante, cada uno de ellos genera responsabilidades con efectos diversos que deben
tenerse presentes para identificar cuál es su alcance.

Es por esta razón que en esta lectura se tratarán temáticas

Cámara de Comercio
relacionadas con el comerciante, sus obligaciones,
prohibiciones y sanciones, la competencia de la Cámara de Entidad sin ánimo de lucro, registra y
Comercio y sus funciones como ente sin ánimo de lucro que supervisa las actividades comerciales
de las empresas en Colombia. Expide
brinda un servicio público en la que, además, se solemniza la
la matrícula mercantil, la inscripción de
constitución del comerciante y se encuentra asesoramiento actos mercantiles y brinda servicios de
especializado en todo lo relacionado con el comercio. apoyo y asesoramiento empresarial.

1. Los comerciantes. Persona natural (comerciante formal e informal) y

comerciante persona jurídica.

En términos generales, un comerciante es quien realiza habitualmente y por cuenta propia

actos de comercio en el ejercicio de su capacidad plena y hace de dicha actividad su profesión.
Cuando se hace referencia al comerciante no solo debe tenerse en cuenta a quien actúa como
intermediario entre el fabricante y el consumidor, pues el productor o industria también ejerce
el comercio, ya que la creación de bienes con destinación a la puesta en el mercado tiene como
causa su enriquecimiento o lucro. En lo que respecta a la prestación de servicios, es preciso acotar
que si estos son ejercidos de manera directa por el comerciante en el ejercicio de dicha calidad sí
constituyen un acto mercantil, pero si estos se realizan por persona natural en el ejercicio de su
profesión liberal se tratará de un acto civil.

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3
 Figura 1. Características del comerciante
Fuente: elaboración propia, modificado del Código del Comercio (artículos 10 y 19)

Ahora bien, los actos de los comerciantes, por regla general, se presumen mercantiles, no obstante,
esta teoría admiten prueba en contrario, un ejemplo de ello es que los comerciantes, en su
cotidianidad adquieren bienes y servicios para su uso y consumo personal, familiar o doméstico, y
también obtienen elementos necesarios para el ejercicio de su actividad comercial sin que todos
ellos generen lucro, este es el caso de los productos que se obtienen para el aseo de la empresa
o la papelería, los refrigerios, el café para la greca de uso de los trabajadores, etc., los cuales no
tienen por finalidad ser comercializados, diferente a aquellos insumos que se obtienen por el
empresario para transformarlos en mercancía para su comercialización o los que de por sí ya están
transformados para ser negociados en el mercado, los cuales si son objetos o bienes mercantiles.
Por otra parte, siguiendo la afirmación de que el comercio se puede realizar de manera formal e
informal surge la pregunta: ¿cómo saber si alguien es comerciante?, pues bueno, existen algunas
formas de identificarlos, por ejemplo:

Figura 2. Presunción de comerciante

Fuente: elaboración propia

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4
 Vale la pena mencionar que, quienes realizan actos mercantiles por delegación no son comerciantes
en el ejercicio de dicho acto específico, así estén inscritos como comerciantes ante la Cámara de
Comercio. En ese orden de ideas y como se mencionó en el párrafo anterior, esto se debe a que
el comerciante actúa siempre por cuenta propia (de forma personal o a través de un tercero) y
su causa es lucrativa, en otras palabras, genera enriquecimiento “para sí mismo”, es decir, cuando
alguien es delegado por un comerciante para realizar actos de comercio, sí se están ejecutando
actos mercantiles como delegado; sin embargo, este individuo no se convierte en comerciante
pues está materializando negocios en representación de otro sujeto quien sí es el comerciante,
además, porque dicho servicio generará un lucro para el delegante o mandante y no para quien
realiza la actividad, pues sus ingresos estarán catalogados como honorarios o salario. Este es el caso
de los administradores de las empresas, los representantes legales de los comerciantes, los agentes
mercantiles, los corredores, los comisionistas y los empleados o trabajadores, pues todos ellos actúan
por mandato de las condiciones pactadas en un contrato en el que se le delegan actos mercantiles.

Cómo mejorar...
Imagina que Francisco Cienfuegos es el dueño de una empresa Unipersonal
denominada Papeles la mejor E.U. y vinculó por contrato laboral a Carmen, Juliana y
Diana como vendedoras de sus productos que son “papel para oficinas” y les pagará su
salario fijo equivalente a 1 SMMLV por las 40 horas semanales que laboren y la base
mensual de ventas está definida en mínimo 10 clientes que representen compras
no inferiores a 7 millones de pesos por cada una, pero si alguna de ellas vende más
de ese promedio recibirá un 2 % de ganancias sobre el valor de venta por cliente.
Francisco, para su empresa, nombró y registró ante la Cámara de Comercio a Juan José
Figueroa como administrador y a María Mercedes Canarios como representante legal, ellos
deben cumplir una jornada laboral semanal, se encargarán del ejercicio del objeto social de la
empresa bajo los parámetros legales, del personal trabajador y cada uno recibirá un salario fijo,
eso quiere decir que, de su buena gestión, dependerá el buen funcionamiento de la empresa.
Adicionalmente, Francisco contrató a través de mandato denominado agencia mercantil a
Catalina Subiría para que se encargara de la publicidad de la empresa, de vender los portafolios
de productos a empresas mayoristas y de diseñar cada 3 meses estrategias de mercado.
Las actividades que realizan Carmen, Juliana, Diana, Juan José, María Mercedes y
Catalina dejan grandes ganancias a la empresa todos los meses. Sin embargo, ellos
reciben los mismos honorarios y salarios fijos que le fueron asignados a cada uno, de

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 acuerdo con el contrato que tienen suscrito, los cuales usan para su sostenimiento
y mantener una calidad de vida digna, pues todos están prestando actividades
producto de su idoneidad y algunos de su perfil profesional. Po otro lado, Francisco,
el dueño de la empresa, recibe cada mes ingresos variables que le permiten costear
todos los gastos de la empresa y, aun así, se queda con cuantiosas utilidades, más
altas que las de sus empleados y contratistas quienes son los que generan ese lucro.
Es así como se infiere que Francisco es el comerciante, pues su finalidad es siempre
obtener ganancias que superen lo que invirtió en lo que vende más los gastos
operativos, incluso por encima de los ingresos de sus empleados y contratistas.

En derecho existe un término que se asocia muy bien al concepto de comerciante y es el “objeto
social”, el cual hace referencia a actividades, en este caso mercantiles; sin embargo, entiéndase que la
palabra objeto en materia jurídica tiene una connotación mucho más amplia, por ejemplo, un objeto
puede ser una cosa corporal o incorporal, es decir, no tangible y que en algunos casos representan
derechos patrimoniales que ameritan obligaciones de dar; también puede hacer referencia a los
bienes, los cuales sí son corporales o tangibles y se dividen en muebles de uso o consumo, o inmuebles
generando obligaciones de dar, y finalmente, el objeto también es una actividad que implican
obligaciones de hacer.

En otra unidad se hará referencia a las cosas y a los bienes del comerciante como establecimiento de
comercio, pero aquí lo que se pretende hacer es un énfasis en que el objeto es aquella actividad del
empresario en la que trasfiere a terceros bienes y servicios a cambio de un lucro. Por supuesto, que si
este asunto se ve desde una perspectiva netamente contractual podría afirmarse que aquel apartado
en el que las partes acuerdan lo que estas deben hacer y lo que deben darse entre sí o a terceros se
están refiriendo al objeto. En conclusión, el objeto social es la actividad comercial específica que
realiza el comerciante.

Teniendo presente que se está tratando el tema del “objeto”, también vale la pena abordar otro
término jurídico que genera ambigüedad en materia de interpretación jurídica y corresponde a
“empresa” o “empresario”. Según la Constitución (1991), la empresa es la sociedad mercantil o
productora de bienes que de manera autónoma y siguiendo los parámetros legales realiza actividades
lucrativas dentro del mercado competitivo. Para esta norma la empresa es la base del desarrollo
económico de la nación y tiene una función social económica y es la de generar capacidad de

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6
 consumo. Para el Código de Comercio (1971) la empresa es una “actividad económica organizada para
la producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes o para la prestación
de servicios”. Siendo así, la empresa hace referencia a la actividad mercantil, de tal manera que, es
el ejercicio del objeto lucrativo y empresario es quien realiza el objeto lucrativo o explotación del
mercado (negocios mercantiles).

En lo referente al empresario, este puede ser una persona natural de hecho o derecho (formal o
informal) o una persona jurídica (regular o irregular). A continuación, se hará una breve clasificación
del empresario:

Figura 3. Tipos o clases de comerciantes

Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio (1971)

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7
 De acuerdo con la anterior clasificación, podría afirmarse que los empresarios formales tienen unas
tipologías particulares por la forma en la que ejercen el comercio, por lo que, a continuación, se hará
un breve resumen solo a modo de ejemplo:

Figura 4. Tipos de empresarios

Fuente: propia, modificado de la Ley 222 de 1995 y Ley 1014 de 2006 (art. 22)

En lo relativo a cómo puede el comerciante ejercer sus actividades para obtener sus ingresos, se
hará relación a las condiciones para que un empresario pueda clasificarse dentro de la modalidad
de microempresa, cómo puede pertenecer al régimen tributario no responsable del impuesto
a las ventas IVA y cuáles son los sectores económicos dentro de los cuales realiza explotación
económica del mercado.

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 Figura 5. Requisitos para ser microempresa
Fuente: elaboración propia, modificado los Decretos 2706 de 2012, 3019 de 2013 y 957 de 2019

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 Figura 6. Comerciantes no responsables del impuesto a las ventas IVA
Fuente: elaboración propia. Información obtenida del artículo 3 de la Ley 1943 de 2018.

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 Figura 7. Empresario según el sector económico
Fuente: elaboración propia

2. Deberes y sanciones de los comerciantes

Al hacer referencia a los deberes es importante entender que un deber no implica sanción patrimonial
pues es de carácter dispositivo, diferente a una obligación que es impositiva o lo que conocemos
como una orden o algo imperativo e implica una sanción patrimonial, además de ir dirigido a un sujeto
con calidades y cualidades específicas. Según el artículo 19 del Código de Comercio, son:

Inscribirse en la Cámara de Comercio para tener matrícula mercantil registrada.

Inscribir en la Cámara de Comercio todos los actos, libros o documentos respecto de los cuales la ley
exija esa formalidad.

Llevar contabilidad regular de sus negocios según los parámetros legales.

Levar un registro de la correspondencia comercial y demás documentos relacionados con la actividad.

No realizar actos de competencia desleal.

Figura 8. Obligaciones del comerciante

Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio colombiano (1971, art. 19) y Ley 256 de 1996 (art. 7).

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 Adicionalmente, en lo relativo a los bienes y servicios que comercializa, tienen el deber de poner
en el mercado productos de calidad, garantizar la seguridad e indemnizar a los afectados por los
perjuicios que generen sus bienes y servicios, garantizar el derecho a la reclamación de los clientes
y terceros, dar información, sobre los bienes y servicios que ponen en el mercado, clara, completa,
verás, oportuna, transparente, anticipada, precisa, comprensible, idónea, o advertencias de nocividad,
especificaciones de uso y consumo, garantía, medio de transporte y condiciones para su cuidado, etc.

Según la Ley 1801 de 2016, por la cual se expide el Código Nacional de Seguridad y Convivencia
Ciudadana, son deberes de los comerciantes los que se relacionan a continuación:

Figura 9. Deberes de los comerciantes

Fuente: elaboración propia, modificado del Código Nacional de Seguridad y Convivencia Ciudadana

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 En lo que respecta a las causas por las que un comerciante puede dejar de serlo son las siguientes
según el artículo 17 del Código de Comercio (Decreto 410 de 1971):

Figura 10. Pérdida de la calidad de Comerciante

Fuente: elaboración propia, modificado de Código de Comercio (1971)

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 2.1. Derechos de los comerciantes

En Colombia, los comerciantes tienen derecho a ejercer su actividad de forma libre, siempre y
cuando esta no esté expresamente prohibida o se exijan exclusividades o solemnidades respecto
del sujeto que la practica además de: recibir protección del Estado para el digno y pacífico ejercicio
de la actividad, tener acceso a los servicios de capacitación, actualización y acompañamiento
para el emprendimiento y la formalización, denunciar ante las entidades judiciales los actos de
competencia desleal y la violación a la norma por parte de terceros, que el cliente se informe sobre
las características y calidades del producto o servicio antes de la adquisición, a que los consumidores
actúen ante él de buena fe, a que los consumidores o clientes cumplan con las normas de reciclaje y
disposición de los bienes adquiridos al comerciante, entre otros.

2.1.1. Grupos empresariales o comerciales

Los grupos empresariales son una de las principales formas de realizar colaboración empresarial
para ser más competentes en el mercado, contar con mayor y mejor infraestructura, experiencia,
capital, talento humano, sectores mercantiles, entre otros, sin renunciar a la autonomía empresarial.
En otras palabras, es la asociación de empresas o personas naturales comerciantes quienes, a través
de contratos privados, pactan participar en negocios mercantiles comunes aportando recursos y
asumiendo riesgos y responsabilidades de la actividad, por supuesto, sin dejar de lado la operatividad y
la autonomía de sus negocios propios.

Por regla general, en la práctica, los diferentes tipos de grupos empresariales cuentan con un
empresario que lidera el equipo y se conoce como matriz y las demás cumplen el rol de subordinados,
adicionalmente, estos tienen un propósito común en el negocio particular que van a realizar y
cuentan con un objeto social específico para dicho contrato y que es diferente al de cada uno como
comerciante individual. En lo que respecta a la matriz, esta puede estar representada por una empresa
o por un empresario persona natural, pero lo que le da tal categoría es que esta es quien lidera la
determinación del objetivo común, establece las reglas de ejecución del contrato común y, en algunos
casos, tiene participación económica (accionaria) en las subordinadas o hace parte de sus órganos
corporativos; diferente ocurre con las subordinadas, quienes no tienen participación monetaria o
administrativa en la matriz.

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 Existen algunas estrategias que sirven para identificar quien tiene el rol de matriz en un grupo
empresarial, por ejemplo, cuando un empresario tiene el 50 % o más del capital social de las
subordinadas (en la suma del capital de todas), lo que le permite tomar decisiones en las asambleas
ordinarias y extraordinarias de estas o cuando las subordinadas la reconocen como líder del equipo
o se someten a sus determinaciones. En aquellos eventos en los que existe subordinación, según la
Ley 222 de 1995, la matriz debe ejercer el control del grupo, consolidar los estados financieros de las
subordinadas y el propio para efectos de declaración de renta, si es un grupo empresarial internacional
tendrá la obligación de ser sujeto fiscal en los países de las que todos son miembros y será a quien
vinculen procesalmente en materia de responsabilidad civil contractual y extracontractual para que
realice la defensa del grupo, y en aquellos eventos en los que sea difícil determinar quién opera como
matriz, la Superintendencia de Sociedades determinará su existencia.

A continuación, se relacionarán algunos tipos de modalidades:

[Link] Colaboración empresarial o joint venture

En esta modalidad los empresarios acuerdan, en un contrato, lo que van a aportar como recursos
(dinero, personal, maquinaria, conocimiento, propiedad industrial, etc.), qué actividades específicas
estarán a cargo de cada uno, la manera en la que han de asumir la realización de los servicios o
entregas de productos y la repartición de las ganancias. No obstante, los negocios propios de la
empresa de cada uno seguirán siendo autónomos respecto de este pacto. A continuación, los dos
ejemplos de esta modalidad:

a. Consorcios: los integrantes empresarios tienen responsabilidad solidaria e ilimitada por los
perjuicios contractuales y extracontractuales que generen.

b. Unión temporal: cada comerciante responderá por aquellos actos que sean producto de sus
acción u omisión y en el porcentaje de su participación. Es decir, que aquí se analiza el grado
de responsabilidad de manera individual.

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15
 2.2. Concesión mercantil

En la concesión, un comerciante (concedente) —propietario de un bien mueble o inmueble o

propiedad industrial— permite que otro empresario (concesionario) use algunas de sus propiedades
sin cobrarle por ello, con la condición de que el concesionario realice explotación económica
de dichas cosas durante un tiempo específico, realizando, además, todas las adecuaciones de
infraestructura o mejoras industriales necesarias para la adecuada prestación del servicio o venta
de productos con el fin de no desacreditar su patrimonio o nombre comercial en el mercado, y
cobrando a los usuarios para recuperar el capital invertido, de tal manera que, al cumplirse el plazo
de la concesión, dichos objetos le sean devueltos al concedente con las mejoras, la valorización o
acreditación obtenida por quien hizo la explotación.

Todas las cosas que pueden venderse y usarse sin consumirse son objeto de darse en concesión. En
derecho público el Estado usa bastante la concesión para que los particulares hagan explotación de
bienes públicos en su beneficio, como por ejemplo otorgar el uso del espacio aéreo para la prestación
de servicios de transporte o telecomunicaciones, terrenos para la construcción de carretera, túneles,
puentes, pistas de aterrizaje, extracción de hidrocarburos, piedras preciosas, etc.

Algunos ejemplos de concesión en materia de propiedad industrial:

a. Franchising: la concesión de una marca o patente de productos o servicios, la cual va

acompañada de los métodos y medios de venta.

b. Engineering: su finalidad es la de dar estrategias o diseños para crear, ampliar o modificar una
empresa o concretamente un establecimiento de comercio.

c. Marketing: otorgar el uso de métodos, medios y técnicas de comercialización.

d. Ring: son asociaciones en las que los empresarios acuerdan agruparse para aportar dinero
y comprar en masa (grandes cantidades) valores y títulos valores en el mercado, y luego
ponerlas en venta a precios superiores, pues son los únicos oferentes o por lo menos, lo que
tienen la mayor cantidad de productos del mercado.

e. Trust a través de fusiones empresariales: en este modelo una empresa (matriz) compra la
mayoría de las acciones de otras empresas (50 % o más del capital social), las cuales tienen
similar, igual o diferente objeto social con la finalidad de controlarlas desde los órganos
corporativos en las asambleas ordinarias y extraordinarias, determinar su operatividad y recibir
utilidades de todas ellas, en otras palabras, es un modelo en el que un comerciante acapara
sectores del mercado, diversifica sus ganancias y controla sectores económicos del mercado.

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16
 f. Holding: esta figura también se conoce como sociedades de cartera y consiste en que
una empresa (matriz) compra pequeñas cantidades de participación (acciones o aportes)
a muchas otras que pertenecen a diferentes sectores económicos para diversificarse y
garantizar siempre utilidades independientemente de la dinámica del mercado. En esta figura
no se busca tener control o poder sobre las demás como en los trust, sino asegurar ganancias
de diversos sectores económicos.

g. Carteles internacionales: bajo esta modalidad algunas empresas extranjeras se asocian

para consolidar capital, poner sucursales en diversos países con la finalidad de comercializar
servicios y productos importados a los precios más bajos del mercado y de esta manera
debilitar la competencia nacional, obligando a que los microempresarios y pequeños
empresarios cierren sus establecimientos mercantiles y locales, generando dependencia
de los consumidores por ser los únicos oferentes y luego subir los precios en aras de
recuperar el capital invertido sin competencia en el mercado. Es oportuno mencionar que
los carteles internacionales son promovidos por los Estados para la obtención de divisas e
incrementar el PIB (Producto Interno Bruto) a costa de otras naciones; sin embargo, en
Colombia las empresas nacionales tienen prohibida está modalidad bajo la figura de prácticas
monopolísticas.

h. Cuentas en participación: aquí varios empresarios se asocian, elijen a uno para que actúe
ante terceros con o sin representación con el objetivo de postularlo para la ejecución
de un negocio o proyecto específico y, luego de identificar las necesidades del negocio,
unificar recursos con el fin de promover a quien está liderando la actividad e impulsarlo
para que el servicio a prestar sea de la mejor calidad, todo ello con la condición de que, de
la remuneración del negocio, les devuelvan la inversión más una utilidad, pero en caso de
pérdidas las asumirán sin exigirlas al patrocinado y responderán solidariamente ante terceros
por los perjuicios que generen los negocios. En algunos casos, los patrocinadores no exigen
devolución de inversión más ganancias, sino que piden al patrocinado que les haga publicidad
para acreditar sus marcas.

i. Fondos de inversión: los fondos se crean por entidades vigiladas por la Superintendencia
Financiera, las cuales recaudan capital de sus clientes inversionistas (dinero, valores
mobiliarios, títulos valores y valores) para crear con ello un solo fondo y destinar el capital a la
adquisición de portafolios inscritos en la bolsa que, por supuesto, han de generar significativas
utilidades. Por su parte, al cliente inversionista, se le endosan valores o títulos valores que
representa su peculio más la ganancia a un plazo determinado a cambio del patrimonio
dado; ahora bien, tanto los portafolios como los títulos deben estar todos inscritos en la
Bolsa de valores. Téngase presente que el fondo toma el capital de los clientes y lo invierte

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17
 autónomamente, es decir, suscribe los negocios a nombre propio y deja como soporte para el
cliente un contrato de depósito, es un poco similar a la apertura de una cuenta bancaria en la
que se consigna o transfiere dinero para retirarlo en un plazo determinado mientras la entidad
invierte el dinero en negocios que le generan utilidad a ella y al cliente.

3. Prohibiciones del comerciante

Dentro de las prohibiciones están la de hacer uso indebido del espacio público limitando el derecho
a la libertad de locomoción de los habitantes del territorio, alterar el orden público, realizar actos de
competencia desleal, incluir cláusulas abusiva en los contratos que suscriba, hacer ventas atadas,
emitir publicidad engañosa, realizar prácticas que limiten la libertad de elección del cliente y la
libre competencia del mercando, subarrendar locales comerciales sin autorización del arrendador,
comercializar productos y servicios sin el cumplimiento de los requisitos legales, evadir y eludir sus
obligaciones tributarias, exceder el ejercicio de sus derechos, realizar prácticas restrictivas, realizar
actividades comerciales dentro de local comercial diferentes a las autorizadas por el propietario de
este o sin el cumplimiento de los requerimientos logísticos o de infraestructura requeridos por la
norma o las autoridades, etc.

4. La cámara de comercio (Noción, Naturaleza jurídica de las Cámaras

de Comercio, Clases, Funciones).
Las cámaras de comercio son personas jurídicas de derecho privado, sin ánimo de lucro, corporativas
y gremiales, que brindan servicios de apoyo a los intereses de los comerciantes y, según los artículos
78 al 81 del Código de Comercio (1971), las actividades de estas se brindan bajo la modalidad
de colaboración público- privada por delegación del Gobierno nacional y cada una tendrá su
propio presidente, junta directiva (entre 6 y 12 miembros, 1/3 de esta parte será integrado por
representantes del Gobierno, elegidos por este mismo, y los demás serán designados por los
comerciantes inscritos en la cámara de comercio) y jurisdicción territorial (elegida por el Gobierno
nacional). Lo anterior con la finalidad de apoyar el cumplimiento de los fines sociales y esenciales
del Estado en lo concerniente con la promoción de la prosperidad del empresario, la solidaridad,
la libertad de empresa, la participación en la vida económica nacional y, por supuesto, apoyar al
desarrollo económico formal del país para el fortalecimiento del PIB (Confecámaras, s.f.).

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 Adicionalmente, la vigilancia y control de los recaudos que esta entidad realice por los cobros de los
servicios a sus inscritos está en cabeza de la Contraloría General de la República y, en lo que respecta
a los empleados de dicha entidad, que tengan profesiones liberales como abogados, contadores y
economistas tendrán inhabilidad para ejercer el comercio y para practicar su profesión de manera
particular mientras estén vinculados a la Cámara de Comercio (Código de Comercio, 1971; Decreto
1520 de 1978).

Dentro de los servicios más importantes que brinda esta entidad están (Cámara de Comercio de
Bogotá, s.f.):

La costumbre
• Formalización empresarial: al registrar a los
comerciantes que han cumplido con el deber Registro público ante la Cámara de
Comercio, los comerciantes se inscriben
de solemnizarse a través de la obtención de su
para legalizar su actividad. Es obligatorio
matrícula mercantil, personería jurídica y patrimonio para ejercer actividad mercantil y
autónomo. obtener el número de matrícula
mercantil e identificación tributaria.

• Llevar los registros mercantiles: de las actuaciones

de los empresarios en lo relativo al capital social, la
Registros mercantiles
denominación o razón social, el término de duración,
el domicilio, el objeto social o actividad mercantil, Registro público administrado por
los órganos de administración, la representación las Cámaras de Comercio, en él se
inscriben y publican los actos y contratos
legal, la dirección y revisoría fiscal, entre otros
relacionados con la actividad comercial.
órganos corporativos, las utilidades y sus normas Da transparencia y seguridad jurídica a
de repartición, y todas las modificaciones a los actos mercantiles.

estos asuntos, además de los libros contables, las

trasformaciones, escisiones, fusiones, disoluciones y
liquidaciones.

• Talleres de asesoramiento y acompañamiento para la creación de empresa.

• Asesoría especializada para la creación de empresas y procesos de transformación, escisión,

fusión y modificaciones estatutarias.

• Acompañamiento a los inscritos con consultorías para la eficiente satisfacción de objeto

social registrado, es decir, apoyarlos en la generación de utilidades con el máximo
aprovechamiento.

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 • Asesoramiento para la reactivación de empresas.

• Cursos en estrategias digitales e implementación de herramientas tecnológicas.

• Asesorías para la resolución de conflictos y servicios de tribunales de arbitramento.

• Ofrecimiento de capacitaciones a micro, pequeños y medianos por grandes empresarios.

• Asesoramiento en ventas y rentabilidad.

• Acompañamiento para el acceso a los mercados internacionales.

• Servicios exclusivos a los afiliados en diversas áreas.

• Servicio de chat y asesoría especializada para la resolución de preguntas a los inscritos.

Figura 11. Funciones de la Cámara de Comercio

Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio (1971, art. 86), Ley 35 de 1996, Decreto 1520 de 1978 (art. 5), Decreto 2150 de 1995
(arts. 40, 42, 43, 45, 143, 144), Ley 80 de 1993 (art. 22), Decreto 1171 de 1980 (art. 4) y Decreto Reglamentario 898 de 2002

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20
 ¿Sabía que...?
Los actos que emitan la cámara de comercio pueden ser apelados ante la
Superintendencia de Industria y Comercio y, si el Gobierno nacional las autoriza, pueden
afiliarse a entidades internaciones de carácter mercantil para ofertar más servicios
a sus afiliados, como, por ejemplo, la Cámara de Comercio Internacional, a la que por
cierto están afiliadas muchas empresas (Código de Comercio, 1971, arts. 92, 93 y 94).

Las etapas que deben seguirse ante la Cámara de Comercio para formalizarse como empresario
persona natural o empresa unipersonal o sociedad mercantil es el siguiente:

a. Inscripción del registro ante la Cámara de Comercio para el cual se solicitará, además de
todos los datos del comerciante, la especificidad de la actividad mercantil a realizar, aportar
información económica o financiera con la que se iniciará la ejecución del objeto social y, si
se trata de una sociedad mercantil o empresa unipersonal, también deberá aportarse el acta
de constitución con estatutos y estados financieros iniciales. Todo ello, para que se genere
un número provisional de identificación Tributaria y un número provisional de matrícula
mercantil.

b. Con fundamento en la información anteriormente relacionada se expedirá un certificado de

existencia y representación legal provisional que será exclusivo para adelantar trámites ante la
Dian y dar apertura a la cuenta de ahorros empresarial en entidad bancaria.

c. Con los siguientes soportes el comerciante solicitará posteriormente a la DIAN (Dirección

de Impuestos y Adunas Nacionales) el Registro Único Tributario (RUT), en el cual se hará la
asignación de la actividad económica y el régimen tributario al que pertenece, se le asignará
su firma digital y se le expedirá la autorización para facturar: certificado de existencia y
representación legal provisional, numero de NIT provisional, otorgado por la Cámara de
Comercio, fotocopia de la cedula de ciudadanía del comerciante y de ser sociedad o EU
también la de su representante legal y administrador, balances de constitución y certificados
de pérdidas y ganancia (firmado por contador público) y acompañada de fotocopia de cédula
y tarjeta profesional del contador público).

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21
 d. Paralelamente, si el comerciante así lo prefiere, puede realizar la apertura de su cuenta
empresarial, en la que consignará el capital con el que iniciará su actividad mercantil como
empresario y, de esa manera, separarlo de su patrimonio personal (patrimonio autónomo).
Por su parte, la entidad financiera le requerirá al empresario los siguientes documentos:
certificado de existencia y representación legal, con número de NIT provisional, otorgado
por la Cámara de Comercio, fotocopia de la cédula de ciudadanía del representante legal,
balances de constitución y certificados de pérdidas y ganancia (firmado por contador público)
y acompañada de fotocopia de cédula y tarjeta profesional del contador público.

e. Una vez se cuenta con el RUT y el NIT definitivo, estos se deben radicar en Cámara de
Comercio, para que la entidad emita el nuevo certificado de existencia y representación legal
que será el soporte con la información vigente que permita el cumplimiento del principio de
publicidad.

En lo que respecta al principio de publicidad, este hace que los actos de los comerciantes sean oponibles
a terceros, pues este al registrar su información junto con la de sus órganos corporativos y estatutos,
al igual que las reformas de estos ante la Cámara de Comercio, esta entidad hará un reporte de ello en
su plataforma virtual que es de público acceso y, en ese orden de ideas, la comunidad en general podrá
notificarse de todo aquello que esté relacionado con la operatividad del empresario.

Cómo mejorar...
La inscripción de la firma digital ante la DIAN debe solicitarse con cita previa y se
deben allegar los siguientes documentos: fotocopia del certificado de existencia y
representación legal y fotocopia de cédula de ciudadanía del representante legal.
Para la autorización de facturación ante la DIAN, que también debe hacerse con cita
previa, deben entregarse los siguientes documentos: fotocopia del certificado de existencia
y representación legal y fotocopia de cédula de ciudadanía del representante legal.
Al comerciante se le autorizarán únicamente la cantidad de facturas que este informe
vaya a requerir y tendrán una vigencia de máximo dos años, pero si vencido ese tiempo
no se usaron en su totalidad es menester requerir nuevamente la autorización de
la cantidad que se considere necesaria y, si el comerciante las agotó antes de los dos
años, pueden pedir autorización para la emisión de más facturas en cualquier momento.
Todos los pasos antes mencionados deben ser realizados únicamente por el
representante legal o persona con mandato o poder autentico y presentación personal.

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22
 Referencias
Cámara de Comercio de Bogotá. (s.f.). Conoce nuestro portafolio de servicios. [Link]
Fortalezca-su-empresa/Temas-destacados/Conoce-nuestro-portafolio-de-servicios

Código de Comercio [CdC]. Decreto 410 de 1971. 27 de junio, 1971 (Colombia). [Link]
[Link]/eva/gestornormativo/[Link]?i=41102

Código Nacional de Seguridad y Convivencia Ciudadana [CNSCC]. Ley 1801 de 2016. 29 de julio,
2016 (Colombia). [Link]

Confecámaras. (s.f.). Quiénes somos. [Link]

Constitución Política de Colombia [Const.]. 1991, 7 de julio (Colombia). [Link]

[Link]/eva/gestornormativo/[Link]?i=4125

Decreto 1520 de 1978. [Presidencia de la República y Ministerio de Desarrollo Económico]. Por

el cual se reglamenta el Título VI del libro Primero del Código de Comercio, y se dictan otras
disposiciones reglamentaras del Decreto ley 149. 1978, 26 de julio. [Link]
co/bitstream/handle/11520/13610/Decreto%201520%20de%[Link]?sequence=1&isAllowed=y

Referencias de figuras
Decreto 3019 de 2013. por el cual se modifica el Marco Técnico Normativo de Información
Financiera para las Microempresas, anexo al Decreto número 2706 de 2012.

Decreto 898 de 2002. Por el cual se reglamenta el Título VI del Libro Primero del Código de
Comercio y se dictan otras disposiciones reglamentarias. 2002, 07 de mayo. [Link]
[Link]/[Link]?id=1729002

Decreto 957 de 2019. Por el cual se adiciona el capítulo 13 al Título 1 de la Parte 2 del Libro 2 del
Decreto 1074 de 2015, Decreto Único del Sector Comercio, Industria y Turismo y se reglamenta el
artículo 2º de la Ley 590 de 2000, modificado por el artículo 43 de la Ley 1450 de 2011.

Decreto 1171 de 1980 [Presidencia de la República]. Por el cual se redistribuyen unas funciones
administrativas y se asignan a la Superintendencia de Sociedades ciertas atribuciones para el cabal
cumplimiento de la ley 32 de 1979. 1980, 14 de marzo. [Link]

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23
 gestornormativo/[Link]?i=77614#:~:text=Solicitar%20la%20remoci%C3%B3n%20de%20
los,los%20intereses%20de%20los%20inversionistas.

Decreto 2706 de 2012. Por el cual se reglamenta la Ley 1314 de 2009 sobre el marco técnico
normativo de información financiera para las microempresas. 2012, 27 de diciembre. https://
[Link]/eva/gestornormativo/[Link]?i=51148#:~:text=Que%20este%20
decreto%20pretende%20establecer,generaci%C3%B3n%20de%20informaci%C3%B3n%20
contable%20b%C3%A1sica.

Decreto Ley 2150 de 1995. Por el cual se suprimen y reforman regulaciones, procedimientos o
trámites innecesarios existentes en la Administración Pública.1995, 05 de diciembre. Diario Oficial
No. 42137. [Link]

Ley 80 de 1993. Por la cual se expide el Estatuto General de Contratación de la Administración

Pública. 1993, 28 de octubre. Diario Oficial No. 41094. [Link]
gestornormativo/[Link]?i=304

Ley 222 de 1995. Por la cual se modifica el Libro II del Código de Comercio, se expide un nuevo
régimen de procesos concursales y se dictan otras disposiciones. 1995, 20 de diciembre. Diario oficial
No. 42156. [Link]

Ley 256 de 1996. Por la cual se dictan normas sobre competencia desleal. 1996, 18 de enero. Diario
Oficial No. 42692. [Link]

Ley 1014 de 2006. De fomento a la cultura del emprendimiento. 2006, 27 de enero. Diario Oficial
No. 46164. [Link]

Ley 1943 de 2018. Por la cual se expiden normas de financiamiento para el restablecimiento del
equilibrio del presupuesto general y se dictan otras disposiciones. 2018, 28 de diciembre. Diario
Oficial No. 50820. [Link]

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 Módulo: Derecho Comercial
Unidad 2: El comerciante
Autora: Tatiana Dulima Zabala Leal
Asesora Pedagógica: Luisa Esperanza Rincón
Diseñador Gráfico: Carlos Bermúdez Andrade

Este material pertenece al Politécnico Grancolombiano.

Prohibida su reproducción total o parcial.

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25
Lectura
fundamental
Libros y papeles de
comercio
Contenido
Introducción

La cámara de comercio (Funciones del registro y de la matrícula mercantil, el deber

de Inscripción y la solemnidad de inscripción como elementos de oponibilidad de los
1 actos mercantiles.

2 Libros y papeles de comercio

3 Libros obligatorios

4 Reserva y exhibición de los libros de comercio

5 Eficacia probatoria de los libros y papeles de comercio

Palabras clave: solemnidad, Libros de comercio, Superintendencia de Industria y Comercio.

 Introducción

La normatividad vigente en materia mercantil ha determinado unas reglas que tienen por finalidad
establecer los procesos y procedimientos a seguir para la organización, consolidación, registro y
publicación de los documentos de comercio, pues estos son la base probatoria para demostrar la
existencia y validez de los actos jurídicos, cumplir con el principio de publicidad, notificar a terceros
sobre los actos del comerciante y hacerlos oponibles a terceros, es decir, cumplir con el debido proceso.
En lo que respecta al registro de estos actos, es menester indicar que ello se realiza ante la Cámara de
Comercio del domicilio del comerciante, pues esta entidad es la encargada de consolidar y publicar
toda la información del comerciante y mantenerla incólume como material probatorio en caso de ser
requerida por alguna autoridad competente para verificación. Adicionalmente, la Cámara de Comercio
brinda el servicio de registro de dicha información a nivel nacional en el Registro Único Empresarial
RUES como un servicio adicional.

1. La cámara de comercio (Funciones del registro y de la matrícula

mercantil, el deber de Inscripción y la solemnidad de inscripción
como elementos de oponibilidad de los actos mercantiles).

Según la Cámara de Comercio de Bogotá, la matrícula mercantil es la que le permite acreditar

públicamente la calidad de comerciante para el ejercicio de
cualquier actividad mercantil. Adicionalmente, da acceso a
S.I.C.
la información pública de otros comerciantes y potenciales
clientes, los hace visibles en el mercado y les habilita el acceso Entidad encargada de proteger los
a todos los servicios gratuitos que la Cámara de Comercio derechos del consumidor, la promoción
de la competencia leal y la regulación
y la SIC (Superintendencia de Industria y Comercio) les de la propiedad industrial. Controla,
ofrece, como, por ejemplo, ofertar sus portafolios de supervisa, sanciona y promociona
productos y servicios, acompañamiento de consultores, buenas prácticas en materia comercial e
industrial.
capacitaciones, registro de razón social, etc., “[…] El
Registro Mercantil permite a todos los empresarios ejercer
cualquier actividad comercial y acreditar públicamente su
calidad de comerciante. Además, el Registro Mercantil les permite a los empresarios tener acceso

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3
 a información clave para que amplíen su portafolio de posibles clientes y proveedores. La Matrícula
Mercantil hace pública la calidad de comerciante, en la medida que hace visible al empresario frente
a potenciales clientes que consultan los registros. Contiene información sobre los datos generales de
los comerciantes y de las sociedades […]” (Cámara de Comercio de Bogotá.)

En el proceso de matrícula ante la Cámara de Comercio deben cumplirse unos requisitos normativos
específicos como, por ejemplo (Código de Comercio, 1971, art. 32):

a. Si se está ejerciendo el comercio de manera informal se requiere que él empresario informe

desde cuando lo está ejecutando y allegue en documento suscrito los siguientes datos (lo
mismo ocurre si se va a matricular sin haber iniciado el ejercicio de negocios mercantiles):
nombres y apellidos completos del empresario, tipo y número de documento de
identificación, actividad mercantil a ejercer, domicilio principal y dirección del lugar en el que
se hará la explotación de la actividad comercial, nacionalidad del comerciante, información de
su patrimonio líquido, datos específicos de los bienes inmuebles del comerciante, inversiones
del comerciante, datos del administrador y del representante legal junto con sus funciones
y facultades, entidades financieras con las que se tengan negocios y dos referencias de
empresarios formales.

b. En lo que respecta al establecimiento de comercio se deben registrar en el formulario

único empresarial: el nombre comercial que se le asignará, la dirección para notificaciones,
la actividad o actividades comerciales específicas a explotar, el nombre del propietario del
establecimiento, su información de domicilio (dirección) y la indicación de los sitios donde se
ejercerá la actividad junto con la especificación de si son propios o ajenos.

Cómo mejorar...
Cuando se hace la matrícula el comerciante debe diligenciar un documento
que se denomina “Formulario Único Empresarial” y que pueden encontrar
en el siguiente enlace: [Link]
informacion/Formulario-del-Registro-Unico-Empresarial-y-Social-RUES

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4
 ¿Sabía que...?
Según la Ley 222 de 1995, los contenidos genéricos que deben inscribir en la matrícula
los comerciantes son los siguientes:

•Nombre, documento de identidad, domicilio y dirección del empresario.

•Denominación o razón social de la empresa y el tipo de empresa o sociedad mercantil (si
aplica).
•El domicilio.
•El término de duración, si este no fuere indefinido.
•Una enunciación clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese
que podrá realizar cualquier acto lícito de comercio.
•El monto del capital haciendo una descripción pormenorizada de los bienes aportados,
con estimación de su valor. El empresario responderá por el valor asignado a los bienes en
el documento constitutivo.
•Cuando los activos destinados a la empresa comprendan bienes cuya transferencia
requiera escritura pública, la constitución del comerciante deberá hacerse de igual manera
e inscribirse también en los registros correspondientes.
•El número de cuotas de igual valor nominal en que se dividirá el capital de la empresa
(solo si es una sociedad comercial).
•La forma de administración y el nombre, documento de identidad y las facultades de sus
administradores. A falta de estipulaciones se entenderá que los administradores podrán
adelantar todos los actos, comprendidos dentro de las actividades previstas (cuando esta
actividad se va a delegar en un tercero).

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5
 2. ¿Qué es el registro mercantil?

Según la Corte Constitucional (Sentencia C-062 de 2008), el registro mercantil es un “[…]

instrumento de publicidad para la vida comercial, cuyo objeto es permitir al público el conocimiento
de ciertos datos relevantes para el tráfico mercantil. Algunos hechos y actividades de esta naturaleza
producen efectos no solo entre las partes, sino también frente a terceros, por lo cual, por razones de
seguridad jurídica, es menester que exista un mecanismo para su conocimiento público […]”.

Lo anterior quiere decir que el registro mercantil es el soporte físico que demuestra la existencia del
comerciante y que, toda la información por él registrada es de acceso público (y que hoy se puede
hacer desde la página oficial de la cámara de comercio). De tal manera, que una vez se inscriban los
datos y sus actos modificatorios, deben contarse unos términos legales para que la comunidad en
general se entienda notificada electrónicamente y dichos actos les sean oponibles.

Para la Cámara de Comercio (2022) el registro mercantil es el “gravamen que afecta a todos los
actos, documentos o contratos que se deben registrar ante las cámaras o en las oficinas de registro,
puede ser con cuantía o sin cuantía”.

El registro mercantil es entonces un contrato en el que un comerciante declara voluntariamente la

o las actividades mercantiles a realizar y se somete al cumplimiento de los deberes y obligaciones
exigidos por la normatividad colombiana respecto de ello. Al igual que todo contrato, en este se
cuenta con elementos de existencia esenciales como: las partes, el objeto, la causa, el consentimiento
y la solemnidad, teniendo presente que esta última se incluye por requerimiento expreso de la ley.

a. Partes: en este caso de inscripción de comerciantes se parte por afirmar que se trata de
un contrato bilateral, pues los sujetos que participan en la relación tienen obligaciones
recíprocas.

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6
 Figura 1. Obligaciones del comerciante
Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio colombiano (1971).

Figura 2. Deberes de los comerciantes.

Fuente: elaboración propia, modificado del Código Nacional de Seguridad y Convivencia Ciudadana (2016)

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 Figura 3. Funciones y obligaciones de la Cámara de Comercio
Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio (art. 86), Ley 35 de 1993, Decreto 1520 de 1978 (art. 5), Decreto Ley 2150 de 1995,
Ley 80 de 1993 (art. 22), Decreto 1171 de 1980 (art. 4) y Decreto 898 de 2002 (arts. 4, 10, 11)

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 b. Objeto: el objeto del comerciante se integra de la actividad mercantil u objeto social, de los
aportes o capital que destine para el ejercicios de sus negocios, de los bienes o servicios que
comercialice y de las ganancias o utilidades que reciba, es decir, todo el establecimiento de
comercio; el objeto de la Cámara de Comercio se relaciona con sus servicios y funciones, los
cobros que hacen a sus usuarios, los documentos físicos y electrónicos que inscriban y todos
los bienes materiales e inmateriales de los que es titular. De igual forma, expresamente el
Código de Comercio (1971) manifiesta que es objeto de la Cámara de Comercio “[…] llevar la
matrícula de los comerciantes y de los establecimientos de comercio, así como la inscripción
de todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la ley exigiere esa formalidad”
(art. 26).

c. Causa: la causa vista como la finalidad del comerciante en el ejercicio de su actividad, se

relaciona con obtener lucro o ganancia y, en lo relacionado con el registro, es el de cumplir
con el principio de publicidad para que sus actos existan, tenga validez y sean oponibles
a terceros. Adicionalmente, la Corte Constitucional al respecto ha dicho que el registro
mercantil tiene por finalidad ser un “sistema destinado a asegurar el orden y la confianza
en las relaciones jurídicas, mediante la anotación, actualización y certificación que una
entidad especializada hace de aquellos actos, hechos o circunstancias que puedan interesar a
terceros” (Corte Constitucional, Sentencia C-062 de 2008).

d. Solemnidad: la matricula mercantil es un acto solemne en el sentido en que no solamente

debe realizarse a través de documento físico o electrónico, sino que este se debe inscribir
o registrar en una entidad específica, que para el caso es la Cámara de Comercio, de lo
contrario, se entenderá que el acto constitutivo no existe y, por lo tanto, el comerciante
tampoco (comerciante de derecho o formal), pero lo que sí existiría sería un empresario
informal que no gozaría de los servicios de esta entidad, ni tendría personería jurídica ni
patrimonio autónomo.

En ese orden de ideas podría concluirse con la afirmación de que el registro mercantil tiene tres
finalidades específicas las cuales son:

a. Cumplir con la publicidad del acto constitutivo del comerciante, sus libros y documentos
en general. De tal manera, que las autoridades cuenten con la información no solo como
elementos probatorios, sino además para la verificación de lo contenido de ellas y hacer
seguimiento y acompañamiento al ejercicio del comercio.

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 b. Cumplir con la solemnidad exigida por la ley para dar existencia al acto jurídico de
constitución del comerciante.

c. Servir como fuente probatoria para futuros eventos en los casos en que se requiera para la
resolución de un asunto.

3. Características del registro mercantil

El registro mercantil de los comerciantes formales es un documento de carácter público, es solemne,

está regulado por la norma, es obligatorio para quien realiza actividades que no pueden ejercerse de
manera informal, se tramita ante la Cámara de Comercio y en el caso de que se realicen actividades
mercantiles que requieren de registro mercantil y esta no se haya cumplido, pues se impondrán
sanciones monetarias (multas) (Código de Comercio colombiano, 1971).

Los actos comunes que deben registrarse por los comerciantes, ya sea persona natural formal,
empresa unipersonal o sociedad mercantil, son los siguientes:

Figura 4. Modificaciones contractuales comunes de los comerciantes que deben registrarse

Fuente: elaboración propia

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 Figura 5. Diferencia entre matrícula y registro mercantiles
Fuente: elaboración propia, modificado de Cámara de Comercio (s.f.)

4. Libros de comercio

Según el artículo 39 del Código de Comercio (1971) es obligatorio el registro de estos ante la
Cámara de Comercio, además de conservarlos indefinidamente y con la información exacta, los
cuales deberán ir acompañados de la firma del secretario de la entidad, quien además dejará una
manifestación del hecho inscrito, la fecha, los folios, el uso o destinación del documento, las hojas que
tienen rúbrica y una constancia del registro. La Cámara de Comercio cobrará por el registro de los
libros y su deber es el de custodiar dicha información en caso
de que la requiera una autoridad competente.

No obstante, para tener mayor claridad sobre el asunto se Libros de comercio

partirá por dar respuesta a qué son los libros de comercio,
Registros contables obligatorios que
puede afirmase que: son las carpetas, AZ, fólder o cualquier
llevan los comerciantes para documentar
medio de organización de documentos físicos o electrónicos, y respaldar sus operaciones. Incluyen
donde se organizan y guardan los documentos que contienen los libros diario y mayor y otros libros
auxiliares que deben actualizarse y estar
información que, según la ley, deben registrarse ante la disponibles para su revisión por parte de
Cámara de Comercio para servir como sustento probatorio y las autoridades competentes.

dar publicidad a los actos de los comerciantes.

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 En el caso de las sociedades mercantiles, existente unos libros que son propios de ellas y se
denominan libros de actas de asambleas ordinarias y extraordinarias de socios y, los demás libros,
que también le aplican a estas y a los comerciantes unipersonales o personas naturales son: los libros
contables (contabilidad, estados financieros, inventarios, etc.), la correspondencia y los comprobantes
que sirven de respaldo de lo asentado en los libros a modo de anexos, los de inventarios y balances
generales del patrimonio del comerciante y de las operaciones mercantiles que influyen en el
patrimonio del comerciante, entre otros (Código de Comercio, 1971).

Por lo general, estos libros están diseñados para que las hojas sean removibles y se puedan organizar
en orden cronológico, pero también pueden llevarse en hojas continuas que estén pegadas a una base,
lo importante es que cada hoja debe estar enumerada y foliada con sello de la Cámara de Comercio,
ya que este es un requisito imperativo de la norma mercantil; de igual manera, el comerciante debe
tener sus propias copias de los libros que ha registrado y estas deben ser símiles absolutamente y lo
mismo debe ocurrir entre la correspondencia y los comprobantes. Está prohibido hacer las siguientes
actividades con los libros del comerciante (Código de Comercio, 1971).

a. Modificar el orden y las fechas de los documentos relacionados en los libros.

b. Dejar hojas en blanco entre documentos que puedan usarse para adicionar información o
intercalar el orden o dejar hojas en blanco después de la última diligenciada.

c. Hacer correcciones en los documentos como raspar las hojas, usar corrector sobre textos,
interlinear los contenidos o cualquier forma de alteración del contenido textual que en ellos
reposa.

d. Tachar o borrar apartes o la totalidad de los contenidos.

e. Eliminar hojas, arrancarlas, sustraerlas, mutilarlas o alterar el orden.

El incumplimiento de lo antes relacionado puede acarrear multas y sanciones penales, estas últimas,
aplican para el comerciante o socios, los contadores, los revisores fiscales, los miembros de la junta
directiva y/o cualquiera que sea parte del órgano corporativo y tenga relación con el asunto y a quien
el acto le sea imputable.

Por otra parte, el artículo 28 del Código de Comercio (1971) de manera imperativa establece que los
siguientes actos, documentos y personas deben ser registrados ante la Cámara de Comercio:

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 Figura 6. Actos que obligatoriamente requieren de registro ante la Cámara de Comercio
Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio colombiano (art. 28).

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 A continuación, se relacionarán algunas reglas que deben cumplirse en el proceso de registro de los
libros y los actos de comercio así:

Figura 7. Reglas para el registro de los libros y los actos de comercio

Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio (1971)

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 5. Reserva y exhibición de los libros de comercio

Por orden de la Ley mercantil (Código de Comercio, 1971) y la Constitución Política de Colombia
(1991), los libros son reservados y solo podrán ser revisados por sus propietarios o autoridad
competente o sujetos autorizados para ello. Sin embargo, en el caso de las sociedades comerciales
los socios son todos propietarios y tienen derecho a inspeccionarlos periódicamente, al igual que los
miembros de sus órganos corporativos cuando tengan expresamente dicha facultad. De allí, que en el
caso de incumplimiento de la reserva se estaría violando el secreto empresarial o la confidencialidad
de la información acarreando sanciones penales y disciplinarias.

Adicionalmente, si una autoridad jurisdiccional requiere de los libros para la resolución de un caso
concreto, solamente puede hacerlo en virtud de necesitar hacer la tasación de impuestos para su
respectiva declaración y/o para ejercer la labor de control y vigilancia sobre las entidades sometidas
a su vigilancia y/o para adelantar investigaciones penales y/o para realizar investigaciones en
materia civil. En lo que respecta a la cantidad de documentos que pueden requerir la autoridades
jurisdiccionales esta se limita para los procesos de insolvencia y liquidatarios podrán hacer una
exhibición general y en los demás casos solo tendrán acceso parcial, es decir, únicamente a los
documentos específicos relacionados con el asunto objeto del proceso (la renuencia a la presentación
de los libros total o parcialmente acarreará la presunción de los hechos probados en contra de quien
debía exhibirlos) (Código de Comercio, 1971).

6. La eficacia o valor probatorio de los libros y papeles de comercio

Los documentos y papeles del comerciante son prueba plena judicial y extrajudicial de los actos
que realizan en el ejercicio del comercio y la administración de sus negocios. En lo relativo a la
responsabilidad civil, dichos libros tendrán valor contra sus propietarios en lo que ellos expresamente
contengan, siempre y cuando la contraparte este de acuerdo con lo escrito en estos. No obstante,
en aquellos eventos en los que estén vinculados sujetos no comerciantes en el litigio los libros y
papeles solo los podrán ser tenidos en cuenta como principios probatorios a favor del comerciante y
requerirán de otros elementos probatorios para ser suficientes (Código de Comercio, 1971).

Para que los papeles y libros sean presentados como pruebas en conflictos judiciales entre
comerciantes deben seguir las siguientes reglas (Código de Comercio, 1971):

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 a. Los libros y papeles deben cumplir con los elementos de existencia y validez establecidos en
la norma y ser exactos entre sí.

b. En el evento en que los libros y documentos contengan los requisitos legales, pero no sean
idénticos entre sí, estos se tendrán como confesión de los comerciantes de los actos de los
que se les acusa.

c. Si los libros o papeles de uno de los comerciantes parte del litigio no cumplen con los
requisitos legales y los de la contra parte sí, esta última podrá requerir la destrucción de estos
o desvirtuarlos.

d. Si los libros y documentos de los comerciantes que son partes de un proceso no cumplen con
los requisitos legales se prescindirá de ellos y se tendrán como válidas las demás pruebas que
sí cumplan.

e. Si en un litigio de comerciantes solamente una de las partes allega los libros o papeles
requeridos y estos se encuentran conforme a las leyes y la otra no los aporta, se tomarán las
decisiones conforme a lo que se haya presentado válidamente.

En aquellos eventos en que un comerciante dentro del proceso manifieste acogerse a lo que pruebe
la contraparte sin oponerse a ello, esta declaración le será aceptada y tenida en cuenta para el
fallo. Similar ocurre cuando una de las partes declara o acepta que los elementos probatorios de su
contraparte cumplen con la fe debida, pues, al ser esta figura indivisible, se supondrá que todo lo
aportado es legítimo y de buena fe.

Si en un proceso los documentos requeridos a una parte no son allegados, se presentan de manera
irregular o se ocultan, se fallará conforme a lo presentado por la contraparte. Para aquellos eventos
en que un comerciante lleve doble contabilidad por tener dos o más libros para el mismo asunto
con diferente información sobre los mismos registros u operaciones, le serán impuestas sanciones
por la comisión de fraude y estos soportes serán usados como prueba en su contra (Código de
Comercio, 1971)

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 Referencias
Cámara de Comercio de Bogotá a. (s.f.). En qué consiste el registro y/o matrícula mercantil. https://
[Link]/Preguntas-frecuentes/Registros-Publicos/Matricula-mercantil/En-que-consiste-
el-registro-y-o-la-matricula-mercantil

Cámara de Comercio de Bogotá b. (s.f.) Matrícula Mercantil. [Link]

y-renovaciones/Matricula-Mercantil

Código de Comercio [CdC]. Decreto 410 de 1971. 27 de junio, 1971 (Colombia). [Link]
[Link]/eva/gestornormativo/[Link]?i=41102

Corte Constitucional. Sentencia C-062 de 2008. [M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra]. 2008, 30
de enero.

Corte Constitucional. Sentencia C-621 de 2008. [ M.P. Nilson Pinilla Pinilla]. 2008, 25 de junio.

Ley 222 de 1995. Por la cual se modifica el Libro II del Código de Comercio, se expide un nuevo
régimen de procesos concursales y se dictan otras disposiciones. 1995, 20 de diciembre. Diario oficial
No. 42156. [Link]

Referencias de figuras
Código Nacional de Seguridad y Convivencia Ciudadana [CNSCC]. Ley 1801 de 2016. 29 de julio,
2016 (Colombia). [Link]

Decreto 898 de 2002. Por el cual se reglamenta el Título VI del Libro Primero del Código de
Comercio y se dictan otras disposiciones reglamentaria. 2002, 09 de mayo. [Link]
cargues/avance/docs/decreto_0898_2002.htm

Decreto 1171 de 1980 [Presidencia de la República]. Por el cual se redistribuyen unas funciones
administrativas y se asignan a la Superintendencia de Sociedades ciertas atribuciones para el cabal
cumplimiento de la ley 32 de 1979. 1980, 14 de marzo. [Link]
gestornormativo/[Link]?i=77614#:~:text=Solicitar%20la%20remoci%C3%B3n%20de%20
los,los%20intereses%20de%20los%20inversionistas.

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 Decreto 1520 de 1978. [Presidencia de la República y Ministerio de Desarrollo Económico]. Por
el cual se reglamenta el Título VI del libro Primero del Código de Comercio, y se dictan otras
disposiciones reglamentaras del Decreto ley 149. 1978, 26 de julio. [Link]
co/bitstream/handle/11520/13610/Decreto%201520%20de%[Link]?sequence=1&isAllowed=

Decreto Ley 2150 de 1995. Por el cual se suprimen y reforman regulaciones, procedimientos o
trámites innecesarios existentes en la Administración Pública.1995, 05 de diciembre. Diario Oficial
No. 42137. [Link]

Ley 35 de 1993. Por la cual se dictan normas generales y se señalan en ellas los objetivos y criterios
a los cuales debe sujetarse el Gobierno Nacional para regular las actividades financiera, bursátil y
aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo, aprovechamiento e inversión de recursos
captados del público y se dictan otras disposiciones en materia financiera y aseguradora. 1993,
5 de enero. Diario Oficial No. 40710. [Link]
ley_0035_1993.html

Ley 80 de 1993. Por la cual se expide el Estatuto General de Contratación de la Administración

Pública. 1993, 28 de octubre. Diario Oficial No. 41094. [Link]
gestornormativo/[Link]?i=304

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 Módulo: Derecho Comercial
Unidad 2: El comerciante
Autora: Tatiana Dulima Zabala Leal
Asesora Pedagógica: Luisa Esperanza Rincón
Diseñador Gráfico: Carlos Bermúdez Andrade

Este material pertenece al Politécnico Grancolombiano.

Prohibida su reproducción total o parcial.

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Lectura
fundamental
Establecimiento de
comercio-local comercial
y propiedad industrial
Contenido
Introducción

1 El establecimiento de comercio (concepto y elementos)

La propiedad industrial como patrimonio del comerciante (concepto y fundamentos
2 constitucionales)

3 Los secretos empresariales

4 El local comercial

5 Arrendamiento de local comercial

Palabras clave: establecimiento de comercio, patrimonio, local comercial, propiedad industrial, marcas patentes
 Introducción

En esta lectura se partirá por hacer una analogía de los

atributos de la personalidad desde una perspectiva del
derecho civil para aplicarla en el área mercantil, toda vez Local comercial

que los comerciantes son personas naturales o jurídicas

y cuentan con los mismos atributos. En ese sentido, el
establecimiento de comercio al ser el patrimonio del Espacio físico inmueble donde se lleva a
cabo una actividad económica, como una
empresario está conformado por los bienes materiales tienda, un restaurante o una oficina.
(como los bienes muebles -títulos valores y enceres, etc.-
e inmuebles -como el local comercial-) e incorporales o
inmateriales (propiedad industrial, derechos patrimoniales,
entre otros). Siendo así, se iniciará la descripción de estas
temáticas a continuación. En lo que respecta a los bienes
materiales muebles se abordará el local comercial y en lo que respecta a los bienes inmateriales se
hará una profundización en la propiedad industrial.

1. El establecimiento de comercio (concepto y elementos)

Atributos de la personalidad

En el Código Civil colombiano (1886) se relaciona, a lo largo de su contenido, los atributos de la

personalidad como el nombre, la nacionalidad, el estado civil, el domicilio, la capacidad y el patrimonio.

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 Figura 1. Atributos de la personalidad según la Constitución Política de Colombia
Fuente: elaboración propia, modificado de Constitución Política de Colombia (1991)

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 Patrimonio o bienes del comerciante

Según el libro segundo, título 1 y capítulos 1 y 2 del Código Civil (1887) y los bienes se dividen en
corporales e incorporales, dentro de los bienes corporales se encuentran:

a. Los bienes muebles: que son aquellas cosas físicamente materiales que pueden moverse
de un lugar por sí mismo (como los animales) o por la fuerza ejercida por un tercero al
ser inanimados (sillas, televisores, vehículos automotores, maquinaria para la producción
de bienes o prestación de servicios, materia prima, títulos valores, computadores, obras
artísticas, alimentos, productos de aseso, medicamentos, dinero, etc.). A su vez estos se
subdividen en fungibles (de consumo) y no fungibles que pueden usarse sin que desaparezcan
(de uso).

b. Los bienes inmuebles: que corresponden a aquellos que están aferrados a la tierra (junto con
sus accesorios) y no pueden transportarse de un sitio a otro. Un ejemplo de estos pueden ser
una mina, un lote, una isla, un islote, una montaña, etc., y sus accesorios una casa, un edificio,
un cultivo, los árboles, el pavimento, las tuberías del acueducto y el alcantarillado, los pozos
artificiales, las cercas de todo tipo o dodo aquello que esté dentro de un bien inmueble arraigado
al suelo de este. En el caso de los comerciantes los locales, sus sucursales, la sede principal de la
administración de sus negocios, sus bodegas, etc. Entre estos existen los que son por adhesión,
que pertenecen a los que naturalmente hacen parte del bien principal por estar aferrados a él
como, por ejemplo, una loma, una poceta o fuente de agua, los árboles, etc., y por destinación,
que al desprenderlos del bien inmueble principal estos se destruyen o dañan.

Por su parte, las cosas incorporales o inmateriales son aquellas que dan la facultad a su titular de
tener derecho al uso, goce y/o disposición de una cosa material o un servicio que le representa
económicamente patrimonio, es decir, le facultan un derecho real o personal. Como ejemplos del
derecho real están la herencia, el usufructo, el comodato, la concesión, la franquicia, la prenda, la
hipoteca, la servidumbre, entre otros, pues en virtud de ellos es que se le reconoce y permite a una
persona ejercer el uso o goce o disposición de algo. En lo que respecta a los derechos personales o
crediticios, estos otorgan la posibilidad de reclamar a un tercero el reconocimiento de un derecho
como el cobro de una acreencia derivada de un préstamo de uso o consumo, al reconocimiento y
protección de la propiedad intelectual (derechos de autor y propiedad industrial), al reconocimiento y
aporte de los alimentos, a exigir la propiedad de un bien del que no se tiene la tenencia, etc. (Medina
Pabón, 2019).

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 Figura 2. Clasificación de los bienes
Fuente: elaboración propia, modificado Código Civil colombiano (1971)

El establecimiento de comercio

Este es entendido como el conjunto de bienes organizados de propiedad del comerciante —persona
natural o jurídica (empresa unipersonal o sociedad mercantil)—, los cuales usa para ejecutar el objeto
social de su empresa o, en general, para los fines de sus negocios. En lo que respecta a la propiedad
del establecimiento de comercio, este puede pertenecerles a varios sujetos (personas naturales o
jurídicas) o a una sola y, un comerciante individual, puede tener varios establecimientos de comercio,
pues ellos se registran bajo la titularidad de la matricula mercantil del empresario y no a su nombre
propio, en ese orden de ideas, si una persona tiene varias empresas o es socio en varias de estas en
cada una tendrá establecimiento de comercio.

Hacen parte del establecimiento de comercio:

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 1. Los bienes muebles e inmuebles a nombre del
Patentes
comerciante.

2. La propiedad industrial del comerciante (Goodwill y

Derechos exclusivos concedidos por la
Know-how): enseñas o nombre comercial, marcas, autoridad competente a los inventores
lemas, diseños industriales, patentes de invención y de nuevos productos, procesos o mejoras
tecnológicas.
de utilidad, creaciones artísticas, etc.

3. Mercancías en estado de materias prima o en

proceso de transformación o productos elaborados.

4. Los créditos a favor del comerciante (contratos

verbales o escritos, valores y títulos valores, entre otros).

5. Los derechos derivados del arrendamiento de local comercial y, en el caso de la venta del
local, los derechos del uso de la prima o acreditación del inmueble.

6. El derecho a que no se les practique ningún acto de competencia desleal.

7. Todos los derechos reales y personales que se deriven de las actividades propias del ejercicio
del negocio comercial suscritos por el empresario y no a nombre propio.

2. Propiedad industrial

En el Código de Comercio (Decreto 410 C. d., Título 2, capítulos 1, 2 y [Link]ículos 534 - 618.,
1970), se encuentra la regulación de la propiedad industrial en Colombia. Esta es reconocida como
un activo del empresario que se integra por el Goodwill y el Know-how. El Know-how hace referencia
al saber hacer, a la experiencia, al conocimiento, al insumo intelectual, entre otros, que por supuesto,
es objeto de titularidad de quien lo originó y lo registró ante la entidad competente; por su parte,
el Goodwill está vinculado a la acreditación, al reconocimiento, la fama, el prestigio, la distinción.
Siendo así, en el Goodwill se encuentra la marca con sus lemas, signos distintivos, nombres, enseñas
comerciales y la denominación de origen y en el Know-how, se ubican las patentes de modelo de
utilidad, las patentes de invención, las patentes de nuevas creaciones, los esquemas de trazado de
circuitos integrados y los diseños industriales.

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7
 En materia mercantil se considera que la propiedad industrial es el patrimonio más valioso del
empresario en el mercado, por lo que su registro es fundamental, no solo para el reconocimiento de
su titularidad, sino para que el Estado, a través de sus entidades jurisdiccionales, la proteja y exija el
resarcimiento de los perjuicios derivados de su vulneración.

La propiedad industrial puede concebirse como aportes en procedimientos, técnicas o productos de

carácter técnico que facilitan las operaciones en la industria y optimizan los procesos que ya existen,
también son signos distintivos únicos de un empresario, son las características diferenciales de sus
productos o servicios en el mercado, son la imagen que hace atractiva su mercancía, es novedad en
las cosas, usos, técnicas o beneficios, etc.

En Colombia, el ente encargado del registro y protección de la propiedad industrial, en adelante PI, es
la Superintendencia de Industria y Comercio (SIC), esta les ofrece a los comerciantes los servicios de
inscripción de su PI, brinda capacitaciones y orientación especializada en materia de PI, les reconoce
su antigüedad como titulares de los derechos que de ella se derivan, les cuantifica su valor comercial,
adelanta las investigaciones judiciales en materia de vulneración de PI, emite conceptos sobre PI,
certifica la titularidad de esta, actúa como órgano jurisdiccional, ofrece servicios para la resolución
alternativa de conflictos y lleva un registro estadístico actualizado de la propiedad industrial vigente
en Colombia y que mantiene público en su página principal (adicionalmente oferta también servicios
sobre protección de la competencia, protección del consumidor, protección de datos personales, es
ente jurisdiccional y emite conceptos técnicos) (SIC, s.f.a)

En Colombia, el ente encargado del registro y protección de la propiedad industrial, en adelante PI, es
la Superintendencia de Industria y Comercio (SIC), esta les ofrece a los comerciantes los servicios de
inscripción de su PI, brinda capacitaciones y orientación especializada en materia de PI, les reconoce
su antigüedad como titulares de los derechos que de ella se derivan, les cuantifica su valor comercial,
adelanta las investigaciones judiciales en materia de vulneración de PI, emite conceptos sobre PI,
certifica la titularidad de esta, actúa como órgano jurisdiccional, ofrece servicios para la resolución
alternativa de conflictos y lleva un registro estadístico actualizado de la propiedad industrial vigente
en Colombia y que mantiene público en su página principal (adicionalmente oferta también servicios
sobre protección de la competencia, protección del consumidor, protección de datos personales, es
ente jurisdiccional y emite conceptos técnicos) (SIC, s.f.a)

La Constitución Política de Colombia (1991) afirma que la propiedad industrial es el ejercicio del
dominio público y privado de los bienes mercantiles propios inmateriales y tiene una función social,
por lo que el Estado se reserva el derecho de establecer limitaciones en el ejercicio pleno de la
disposición de la propiedad industrial cuando esta se relaciona con un interés general, es por ello,
que en materia de patentes, puede otorgar el privilegio temporal al titular acreditándose para sí el
monopolio transitorio de una invención o perfeccionamiento industrial.

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8
 Según el Convenio de París (1883/1979), que es regulado por la OMPI y del que Colombia es
miembro, la propiedad industrial está relacionada con innovar, crear, es decir, es una acción de
creatividad para incursionar en el mercado e implica estrategias y producción de bienes y servicios; en
ese orden de ideas, esta abarca tanto al comercio como medio de negociación de bienes y servicios,
como a la industria en la que se producen las mercancías y la materia prima. “El Convenio de París,
adoptado en 1883, se aplica a la propiedad industrial en su acepción más amplia, con inclusión de las
patentes, las marcas, los dibujos y modelos industriales, los modelos de utilidad, las marcas de servicio,
los nombres comerciales, las indicaciones geográficas y la represión de la competencia desleal. Este
acuerdo internacional fue el primer paso importante para ayudar a los creadores a proteger sus obras
intelectuales en otros países” (OMPI, s.f.a).

Figura 3. Clases de propiedad industrial según la Superintendencia de Industria y Comercio (SIC)

Fuente: elaboración propia, modificado de Ley 178 de 1994 (art. 1, numeral 2) y de la SIC (s.f.a)

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 Figura 4. Clases de propiedad industrial según la Organización Mundial de la Propiedad Industrial (OMPI)
Fuente: elaboración propia, modificado de la SIC (s.f.a)

2.1. La marca

Es aquello que le permite a un cliente o consumidor identificar la empresa o empresario fabricante

o prestador de un servicio por las características o signos distintivos de la mercancía (nombres o
denominaciones, símbolos, colores, formas, frases, figuras, aromas, sonidos, texturas, etc.). Estos
signos distintivos son perceptibles por los sentidos como la visión, el olfato, el tacto y el oído.
Partiendo del hecho de que la marca es un elemento distintivo, podría decirse que es un elemento del
establecimiento de comercio cuantioso que en algunos casos podría llegar a alcanzar hasta más del
80 % del valor de este y, entre más antigüedad tenga el comerciante mayor será el reconocimiento
de su marca por los clientes y eso incrementará su valor.

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 Figura 5. Clasificación de las marcas por sus características
Fuente: elaboración propia

a. Denominativas, notorias y renombradas:

Figura 6. Marcas denominativas, notorias y renombradas

Fuente: elaboración propia, modificado de Google, Canon, Coca-Cola y Sony

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 b. Gráficas, notorias y renombradas:

Figura 7. Marcas gráficas, notorias y renombradas

Fuente: elaboración propia, modificado de Windows, Nike, Pepsi, Mc Donald´s, Apple, Facebook y Mercedes

c. Mixtas, notorias y renombradas:

Figura 8. Marcas mixtas, notorias y renombradas

Fuente: elaboración propia, modificado de Nike, Johnnie Walker, Shell y Puma.

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 De acuerdo con la referencia visual de las figuras 6, 7 y 8, a continuación, se presenta la clasificación
de marcas en Colombia.

a. Nombres y enseñas comerciales (denominativas): es la protección del nombre de un

establecimiento comercial, industrial o de algún servicio, es decir, que identifica al empresario
o su actividad económica, como, por ejemplo, Jumbo, Éxito, Pomona, etc.

En otras palabras, una enseña comercial es un símbolo distintivo utilizado por una empresa
para identificar y representar su marca. Puede consistir en un logotipo, un emblema,
un lema o cualquier otro elemento gráfico o visual que se asocie con la empresa y sus
productos o servicios. La enseña comercial tiene como objetivo distinguir a la empresa de sus
competidores y crear una imagen reconocible en la mente de los consumidores.

La enseña comercial se utiliza para identificar y promover una empresa, generar confianza
y lealtad en los clientes, y diferenciarla de otras empresas en el mercado. Es un elemento
importante del branding y se suele registrar legalmente como una marca comercial para
proteger su uso exclusivo por parte de la empresa.

b. Denominación de origen: es aquel nombre o ubicación geográfica que se le incluye a

la marca para identificar el origen territorial del producto, servicio o establecimiento
mercantil. En algunas ocasiones es una bandera o el nombre del territorio o una foto de una
zona o un elemento cultural tradicional de un espacio geográfico de fácil reconocimiento
(Superintendencia de Industria y Comercio [SIC], s.f.b).

c. Lemas comerciales: es una frase, canción, sonido, entre otros, que se usa para resaltar una
marca, producto o servicio con la finalidad de identificarlo y diferenciarlo de los demás de su
misma marca o de otras marcas y crear empatía en el consumidor. Algunos muy comunes
son: “Nadie lo hace como Frisby lo hace”, “Just do it”, “Tomémonos un tinto, seamos
amigos”, “Colombiana la nuestra”, “Red Bull te da alas”, “Milo te da energía, la meta la pones
tú”, “Destapa la felicidad”, “A gusto con la vida”, también las hay sonoras como el sonido de
Netflix, Fotón, etc.

d. Marcas y otros signos distintivos (gráficas): se conforma por figuras, expresiones, vocablos
o símbolos gráficos de la marca que, de manera individual, permiten reconocer un producto
o servicio de un empresario específico y lo diferencia de otros de la misma clase, especie o
actividad mercantil.

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13
 Ahora bien, al ser la propiedad industrial uno de los elementos patrimoniales más cuantificables del
comerciante requiere de valoración de su impacto económico en el marcado, pues de esta forma
la empresa determina la valoración monetaria de sus activos intangibles. Es por ello, que existen
elementos que permiten determinar el valor financiero y estratégico de la propiedad industrial, lo que
a su vez puede influir en las decisiones comerciales y financieras de la empresa.

A continuación, se presentan algunos elementos justificativos clave para cuantificar el valor comercial
de la propiedad industrial:

Protección legal: La propiedad industrial, que incluye marcas registradas, patentes, diseños
industriales y derechos de autor, proporciona protección legal exclusiva sobre la innovación, la imagen
de marca y otros activos intangibles. Esta protección garantiza la exclusividad y evita la competencia
desleal, lo que puede generar valor económico significativo para la empresa.

Diferenciación y ventaja competitiva: Las marcas registradas y otros activos de propiedad industrial
pueden ser elementos distintivos que diferencian los productos o servicios de una empresa de los de
sus competidores. Estas marcas y activos intangibles pueden generar una ventaja competitiva al crear
reconocimiento de marca, lealtad del cliente y preferencia del consumidor, lo que se traduce en un
valor comercial tangible.

Generación de ingresos: La propiedad industrial puede generar ingresos directos a través de la

comercialización de productos o servicios asociados a una marca o patente. Estos ingresos pueden
provenir de la venta de productos, licencias, franquicias o acuerdos de colaboración, y son un
indicador directo del valor comercial de la propiedad industrial.

Activos en el balance: La propiedad industrial se considera un activo en el balance de una empresa y

su valor puede influir en la valoración general de la empresa. Estos activos pueden tener un impacto
significativo en los estados financieros, en particular en el balance y en el cálculo del goodwill.

Evaluación del riesgo: La valoración de la propiedad industrial también puede ayudar a evaluar los
riesgos asociados con los activos intangibles. Esto implica considerar la vigencia de las patentes, el
riesgo de infracción de derechos de propiedad intelectual, los cambios en la legislación o regulaciones,
y otros factores que podrían afectar el valor comercial de estos activos.

De esta manera los elementos tienen una función de protección legal, la diferenciación y ventaja
competitiva, la generación de ingresos, la consideración de los activos en el balance y la evaluación
del riesgo. Estos elementos proporcionan una base sólida para comprender y determinar el valor
económico de los activos de propiedad industrial en una empresa. A continuación, se relacionan los
elementos más comunes usados por las transnacionales para la negociación de su propiedad industrial
en el mercado, especialmente para la celebración de contratos de franquicia, fusiones, escisiones,
para la conformación de grupos empresariales, etc.:

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 Figura 9. Elementos para cuantificar el valor comercial de la propiedad industrial
Fuente: elaboración propia, modificado de Interbrand y Dircom (2010)

Al ser cuantificable la propiedad industrial, esta requiere de protección estatal para garantizar el
derecho de exclusividad y disposición de sus titulares, es por ello, que se hace menester registrarla
ante la SIC, ya que el registro ante la Superintendencia de Industria y Comercio en Colombia
garantiza la oponibilidad de su titularidad ante tercero por las siguientes razones:

• Protección legal: el registro de una marca ante la Superintendencia de Industria y Comercio

brinda protección legal y exclusividad sobre el uso de la marca en el territorio colombiano. Esto
significa que ninguna otra empresa o individuo podrá utilizar una marca idéntica o similar para
productos o servicios relacionados, evitando así la competencia desleal y la dilución de la marca.

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 • Derechos exclusivos: el registro de una marca confiere al titular derechos exclusivos de uso y
explotación de la marca en el mercado colombiano. Esto le otorga al titular el poder de evitar
que terceros utilicen una marca similar o idéntica, protegiendo así la identidad y reputación
de la marca

• Defensa legal: el registro de la marca facilita la defensa legal en caso de infracción o violación
de los derechos de propiedad intelectual. Al estar registrada, la marca cuenta con una
protección legal sólida, lo que brinda al titular la capacidad de emprender acciones legales
contra aquellos que intenten utilizar la marca sin autorización.

• Valor comercial: el registro de una marca aumenta su valor comercial al proporcionar

evidencia tangible de su existencia y protección legal. Una marca registrada es un activo
intangible valioso para una empresa, y el registro ante la Superintendencia de Industria y
Comercio es una prueba objetiva de su propiedad y derechos asociados.

• Licenciamiento y franquicias: el registro de la marca facilita la posibilidad de otorgar licencias

de uso a terceros o de establecer acuerdos de franquicia. Esto permite a la empresa generar
ingresos adicionales a través de la explotación de su marca por parte de otros negocios bajo
condiciones acordadas contractualmente.

• Diferenciación y reputación: el registro de una marca ayuda a diferenciar los productos o

servicios de una empresa de los de sus competidores, brindando a los consumidores una
señal de calidad, confianza y garantía. Una marca registrada y reconocida puede generar una
reputación positiva y lealtad en los consumidores.

En ese sentido, el registro de las marcas ante la Superintendencia de Industria y Comercio en

Colombia es importante para garantizar la protección legal, los derechos exclusivos, la defensa legal,
el valor comercial, el licenciamiento y franquicias, así como la diferenciación y reputación de una
marca. Es una medida fundamental para salvaguardar los intereses y la identidad de una empresa en el
mercado colombiano.

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 Figura 10. Registro de Marcas ante la Superintendencia de Industria y Comercio (SIC)
Fuente: elaboración propia, modificado de la SIC (s.f.a)

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 2.2. Patentes

Las patentes se clasifican en:

a. Patentes de invención (protección por 20 años): son los descubrimientos o creaciones de

cosas, bienes, servicios, procesos, procedimientos, etc., que no existían o no eran conocidas
o existiendo nadie las conocía.

b. Patentes de modelo de utilidad (protección por 10 años): son las mejoras, cambios en el uso
o reformas en el funcionamiento de cosas, bienes, servicios, procesos, procedimientos, etc.,
que ya se conocen y existen.

c. Diseños industriales: es el proceso estratégico o el modelo físico o la imagen de presentación

de una cosa o un servicio o la apariencia estética o forma externa de un producto que lo
distingue y lo hace atractivo y útil. Por ejemplo, una obra arquitectónica, un vestido de
diseñador, la forma y el color de un jabón, el diseño de una silla, la forma de unos audífonos,
la apariencia de un local comercial o su estilo de imagen de decoración interna, la maqueta de
un puente, etc.

d. Esquemas y trazados de circuitos integrados: son modelos tridimensionales de elementos

que en conjunto crean un circuito integrado para su fabricación.

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 Figura 11. Registro de Patentes ante la Superintendencia de Industria y Comercio SIC
Fuente: elaboración propia, modificado de Superintendencia de Industria y Comercio (SIC, s.f.a)

3. Los secretos empresariales

3.1. Mecanismos contractuales entre particulares para proteger la propiedad

industrial

En lo que respecta al secreto empresarial, es todo aquello que las partes definan que lo es, pues
la normatividad no ha dado una concepción clara de los elementos y características que este
tiene. Podría afirmarse, que es aquello que los sujetos de la relación contractual han convenido
en mantener secreto o confidencial y/o de uso exclusivo entre ellos y que por lo general está
relacionado con las patentes y las marcas. Ahora bien, la confidencialidad está relacionada con aquella
información que los sujetos acuerdan no comunicar a terceros externos al vÍnculo o negocio jurídico,
independientemente de que dicha información previamente sea de conocimiento general (como lo
procesos, procedimientos, técnicas, etc.). Adicionalmente, el término de vigencia de la protección de
la información confidencial, que puede ser durante y/o posterior a la ejecución del contrato es aquel
que las partes libremente acuerden, al igual que las multas por su incumplimiento Ley 256 de 1996 y
Decisión 486 de la Comunidad Andina (2000).

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 Las anteriores condiciones son similares a las de la exclusividad, con la diferencia de que esta última
corresponde a la prohibición que se hacen las partes de realizar las actividades propias del contrato en
beneficio o utilidad de sujetos que no sean parte de la relación contractual.

El hecho de que una información sea confidencial no implica que las partes no puedan poner en
práctica la información obtenida en situaciones externas al contrato, es decir, que desde que no
den a conocer a terceros el contenido de lo pactado, no se puede alegar la materialización del
incumplimiento; igual ocurre con la exclusividad, pues el hecho de que un sujeto comunique a
terceros la información propia de las actividades de un contrato, sin ponerlas en práctica, no genera,
incumplimiento. Es por esta razón, que, para la protección del secreto empresarial, por regla general
se pactan en conjunto tanto acuerdos de confidencialidad como exclusividad (en cláusulas dentro del
mismo contrato o en acuerdos en documentos separados).

3.2. Organización Mundial de la Propiedad Industrial (OMPI)

En el ámbito internacional, el órgano que protege la propiedad industrial de los Estados y de los
particulares es la Organización Mundial de la Propiedad Industrial, conocida por sus siglas OMPI.
Esta entidad nación en 1873 y está adscrita a la Organización de las Naciones Unidas. Dicho ente dio
origen al Convenio de París de 1883, norma que administra y usa para la protección de los derechos
de los países y particulares adscritos a ella. La OMPI tienen sede física en todos los países que son
miembros de esta, y su labor es fomentar el respeto por la propiedad industrial, asistir jurídicamente
a sus miembros, brindar asesoramiento y acompañamiento jurídico a sus afiliados y prestar el
servicio de registro internacional de la propiedad Industrial, en pocas palabras, es un homólogo de la
Superintendencia de Industria y Comercio, pero con jurisdicción internacional (Convenio de Paris,
1883, 1979).

El Convenio de París (1883/1979) ha establecido que todos aquellos que sean miembros de la OMPI
deben:

a. Darles a los demás miembros de la OMPI trato nacional en materia de propiedad industrial:
los países vinculados deben reconocer los derechos de amparo de los nacionales de otros
países vinculados que tengan el establecimiento mercantil en el suyo.

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 b. Reconocer a los países miembros y a sus nacionales el derecho de prioridad: lo que implica
que el primero en el hecho es el primero en el derecho en materia de patentes y registros,
y deberá ser respetado en los países miembros del convenio cuando así lo solicite el
peticionario o en los que este solicite. En otras palabras, permitir que los nacionales de
países miembros de la OMPI registren propiedad industrial en los entes de los otros países
que también están afiliados, ya sea en calidad de extranjeros transeúntes, residentes o
domiciliados.

c. Crear normas comunes entre los países miembros de la OPMI: además de que deben
cumplirse entre los países las normas comunes, deben respetar el sometimiento de cada
sujeto a las normas nacionales de territorio en el que se encuentren.

Figura 12. Tratados administrados por la OMPI

Fuente: elaboración propia, modificado la OMPI (s.f.b)

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 4. Local comercial

Siendo el local comercial el inmueble en el que se ejerce el negocio mercantil, este puede ser de
propiedad del empresario o estar en uso bajo la figura del arriendo, el usufructo o la concesión, por
lo que el titular de la propiedad en estos tres últimos casos, luego de finalizado el contrato, tiene
prohibido por dos año usar, arrendar, subarrendar, vender o disponer de cualquier manera de la
actividad mercantil que explotaba en dicho local el comerciante anterior; por ello, en caso de que
pretenda arrendar, vender o transmitir el uso, goce o disposición de la cosa en un tercero, deberá
notificarle de dicha limitante a ese tercero, so pena de indemnizar al empresario por el uso no
autorizado de su establecimiento de comercio, que en este caso es su propiedad industrial (Goodwill y
Know-how).

5. Arrendamiento de local comercial

En materia de arrendamiento, cuando el local comercial se está explotando en el ejercicio de una
actividad mercantil bajo esta figura, por no menos de dos años, el arrendatario tiene a su favor el
derecho a que el contrato le sea renovado por un periodo igual o superior, salvo que el arrendador
haya realizado requerimientos por incumplimiento del contrato y de ello tenga soporte, cuando
requiera el inmueble para su propio uso de habitación o para la explotación comercial (con la salvedad
del párrafo anterior) y cuando el bien necesite de reconstrucción, demolición o mejoras necesarias
que ameriten que este se encuentre desocupado. No obstante, en caso de que se incumpla por
alguna de las partes las reglas establecidas en materia de renovación de arriendo mercantil, el asunto
deberá someterse, en materia jurisdiccional, al procedimiento verbal con la participación de peritos.

Para hacer la terminación anticipada o la no renovación del contrato de arrendamiento, el arrendador

deberá notificar al arrendatario con mínimo seis meses de antelación a la fecha de terminación, de lo
contrario, se entenderá que este se ha prorrogado por un término igual al inicialmente pactado y con
las mismas condiciones. En aquellos eventos en los que la terminación del contrato de arrendamiento
se hizo por las causales de reparaciones necesarias, demoliciones o reconstrucción, existe una regla
que consiste en que si el arrendador pone nuevamente el bien en arriendo para explotación mercantil
deberá preferir al arrendatario sin exigirle el corbo de la acreditación del local (la prima).

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 El subarriendo o la cesión del contrato de arrendamiento sin autorización del arrendador será causal
de terminación del contrato, lo mismo ocurrirá cuando se le dé al bien un uso diferente al acordado
por las partes y, en aquellos casos en los que el local esté ubicado en zona comercial o mixta según
las normas de ordenamiento territorial, podrá realizarse cualquier actividad mercantil que no tenga
expresa y previamente limitación o prerrequisitos normativos, según la Ley 232 de 1995 (art. 1), es
decir, que no requerirá de permiso o licencia para funcionar, pero en los eventos en que la actividad
mercantil se ejerza en zona exclusiva para la vivienda urbana o genere un riesgo a la comunidad o la
norma exija infraestructura o idoneidad especial, deberá pedirse autorización al ente competente para
su explotación.

Cuando el establecimiento de comercio va a ser vendido se entiende o presume que este se hace
en bloque y el vendedor adjuntará un balance certificado por contador público sobre el estado del
pasivo, eso quiere decir que la venta detallada o específica de bienes que integran el establecimiento
mercantil sí debe hacerse expresamente con las especificaciones del caso. En la venta de bienes
sometidos a registros deberá cumplirse la solemnidad exigida por la norma (bienes inmuebles por
escritura pública, vehículos por traspaso, propiedad industrial con registro ante la Superintendencia
de Industria y Comercio, etc.) y en los demás casos se podrá hacer por documento privado; sin
embargo, en todos los eventos de venta de establecimiento comercial (bienes sometidos a registro
y los no sometidos a registro) el acto jurídico de cambio de propietario debe registrarse ante la
Cámara de Comercio para cumplir con el principio de publicidad, de allí, que los efectos jurídicos que
se deriven de la compra y venta mantendrá a las partes solidariamente responsables ante terceros
hasta transcurridos dos meses del registro de la tradición de la propiedad al comprador en la Cámara
de Comercio, luego de este periodo el vendedor se libera de su responsabilidad y esta recaerá en
adelante sobre el nuevo propietario. La finalidad del registro ante la Cámara de Comercio es que
dentro de esos dos meses los acreedores del vendedor puedan oponerse en caso de que dicho
negocio ponga en riesgos sus acreencias y que las autoridades puedan verificar los libros contables
registrados para corroborar que todo esté en orden, incluyendo los valores del contrato, los de los
balances y los del pago real, so pena de sanciones por inexactitudes.

En conclusión, todos los bienes que hacen parte del establecimiento de comercio pueden ser
sometidos a prenda, hipoteca, arrendamiento, venta, usufructo, anticresis, franquicia, concesión,
cesión o cualquier otra figura legal que transfiera, modifique o limite la propiedad, el uso y goce o la
administración.

Podría firmarse entonces que, tanto el establecimiento de comercio como la propiedad industrial son
aspectos fundamentales para un comerciante en Colombia debido a su relevancia para el desarrollo
de su actividad económica y la protección de sus derechos.

El establecimiento de comercio proporciona un marco legal que permite al comerciante llevar

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 a cabo sus operaciones comerciales de manera formal y transparente. A través del registro del
establecimiento de comercio, se dota de publicidad a las actividades comerciales, lo que contribuye a
generar confianza en el mercado y brinda seguridad tanto al comerciante como a los consumidores.

Por otro lado, la propiedad industrial, especialmente el registro de marcas, patentes y diseños
industriales otorga al comerciante derechos exclusivos sobre sus creaciones e innovaciones.
El registro de marcas protege la identidad y reputación de la empresa, permitiendo diferenciar
sus productos o servicios de los de la competencia. Asimismo, el registro de patentes y diseños
industriales protege las invenciones y diseños novedosos, otorgando al comerciante un monopolio
temporal sobre su explotación y evitando la apropiación indebida por parte de terceros.

Además de la protección legal, tanto el establecimiento de comercio como la propiedad industrial

generan valor comercial para el comerciante. El establecimiento de comercio registrado brinda
confiabilidad y respaldo a los clientes, mientras que el registro de marcas y otros derechos de
propiedad industrial aumenta el valor de la empresa como activo intangible y facilita la generación de
ingresos a través de licenciamientos y acuerdos de franquicia.

En resumen, el establecimiento de comercio y la propiedad industrial son aspectos esenciales

para un comerciante en Colombia. Al establecer un marco legal sólido y proteger la identidad,
reputación e innovaciones comerciales, se fortalece la posición competitiva del comerciante, se
generan oportunidades de crecimiento y se garantiza la protección de sus derechos en el mercado
colombiano.

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24
 Referencias
Código Civil. [CC] Ley 57 de 1887. 20 de abril, 1887 (Colombia). [Link]
co/eva/gestornormativo/[Link]?i=39535

Código de Comercio [CdC]. Decreto 410 de 1971. 16 de junio, 1971 (Colombia). [Link]
[Link]/senado/basedoc/codigo_comercio.html

Constitución Política de Colombia [Const.] 1991, 07 de julio (Colombia). [Link]

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Organización Mundial de la Propiedad Industrial [OMPI]. (s.f.a). Convenio de Paris para la Protección
de la Propiedad Industrial. [Link]
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en París, Francia. En vigor desde el 7 de julio de 1884. Partes: 177. Depositario: Organización
Mundial de la Propiedad Intelectual. Idioma: francés. Recuperado de [Link]
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Ley 232 de 1995. Por medio de la cual se dictan normas para el funcionamiento de los
establecimientos comerciales. 1995, 26 de diciembre. Diario Oficial No. 42162. [Link]
[Link]/senado/basedoc/ley_0232_1995.html

Ley 256 de 1996. Por la cual se dictan normas sobre competencia desleal. 1996, 18 de enero. Diario
Oficial No. 42692. [Link]

Medina Pabón, J. E. (2019). Derecho Civil. Bienes. Derechos reales ([Link]). En Sección
primera. Los bienes. (págs. 65 - 181). Universidad del Rosario. [Link]
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Superintendencia de Industria y comercio [SIC]. (s.f.b). Denominaciones de origen. Obtenido de

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 Referencias de figuras
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[Link]

Interbrand y Dircom. (2010). Interbrand Marketing Review. [Link]

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Mejía, M. [Melissa Mejia]. (s.f.). Marca Gráfica Logotipo [imagen]. Pinterest. [Link]
com/pin/106819822397704346/?amp_client_id=CLIENT_ID%28_%29&mweb_unauth_
id=&simplified=true

Organización Mundial de la Propiedad Industrial [OMPI]. (s.f.b). Tratados administrados por la OMPI.
[Link]

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 Módulo: Derecho Comercial
Unidad 3: Establecimiento de comercio
Autora: Tatiana Dulima Zabala Leal
Asesora Pedagógica: Luisa Esperanza Rincón
Diseñador Gráfico: Carlos Bermúdez Andrade

Este material pertenece al Politécnico Grancolombiano.

Prohibida su reproducción total o parcial.

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Lectura
fundamental
Títulos valores
Contenido

Introducción

Títulos valores (concepto, clasificación, tipos de endoso, cadena de endosos, el aval,

protesto, la acción cambiaria directa y de regreso, caducidad y prescripción de los títulos
1 valores)

Palabras clave: títulos valores, endoso y avalista.

 Introducción

Los títulos valores son aquellos documentos mercantiles que permiten a las partes crear obligaciones
de dar, en forma clara, expresa y exigible; es por ello por lo que, al usarse especialmente como
garantía y para dar constancia de créditos a favor de una parte y débito en cabeza de la otra, se hace
necesario el estudio de su clasificación, características, los modos de transmisión de sus derechos y
deberes, temas que serán abordados en esta lectura. Es decir, que Los títulos valores son documentos
escritos que representan derechos de naturaleza económica y que pueden ser transferidos de manera
fácil y ágil. Estos documentos son utilizados como instrumentos de crédito y sirven como prueba
de la existencia de una obligación para el intercambio de bienes y servicios mediante la creación de
derechos y obligaciones claras y transferibles.

1. Concepto de títulos valores

En la actualidad, se consideran documentos físicos o electrónicos que contienen expresamente

obligaciones de dar. Esto implica que, para que el acreedor legitime el ejercicio de su derecho a cobrar
la obligación en él contenida, debe tener el documento en su poder y que su nombre conste como
beneficiario. En ese orden de ideas, puede afirmarse que los títulos valores son autónomos de la figura
contractual que inicialmente generó la obligación y que luego fue garantizada con la suscripción del
título (Código de Comercio, 1971).

Los títulos valores deben contener unos requisitos indispensables para su validez y ser objeto de cobro
extrajudicial o judicial, que es lo mismo que decir que cumplan mérito ejecutivo para ser cobrado
en proceso ejecutivo por medio de la acción cambiaria, y estos son: la manifestación escrita de la
obligación clara y expresa (cantidad de dinero, mercancías o derechos) y la firma del deudor. No
obstante, si bien existen algunos otros datos que son necesarios estos pueden suplirse por mandato
legal, al ser elementos naturales, en caso de que no sean diligenciados por las partes; claro está, que se
recomienda incluirlos en el evento en el que tengan la posibilidad de hacerlo, estos son, por ejemplo,
fecha y lugar de suscripción (que se puede suplir con el día y el lugar de la entrega del título valor),
el nombre y la firma del acreedor (que puede ser diligenciado por quien tengan físicamente el titulo
valor cuando inicialmente dejaron el espacio en blanco) y la fecha y el lugar para el cobro (que de no
plasmarse se entenderá que es a la vista y en el lugar de domicilio del deudor) (Código de Comercio,
1971, arts. 620-622)

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 Los títulos valores se clasifican en tres grandes grupos: los de contenido crediticio, los representativos
de mercancías y los corporativos o de participación y cada uno de ellos tiene su propia clasificación
(Código de Comercio, 1971, arts. 654 y 822):

Figura 1. Clasificación de los títulos valores

Fuente: elaboración propia, modificado del Código de Comercio (1971, art. 620).

2. Endoso

El endoso es una operación mediante la cual el beneficiario o acreedor de un título valor, como por
ejemplo un cheque, una letra de cambio o un pagaré, transfiere su derecho de propiedad sobre dicho
título a otra persona.

El endoso puede tener diferentes finalidades, como la transferencia de la propiedad del título a un
tercero, la garantía de un crédito o la cesión de derechos. Al realizar un endoso, el endosante (el
titular original) se convierte en endosante y el endosatario (la persona a quien se endosa el título) se
convierte en nuevo titular.

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 Es importante destacar que el endoso de un título valor puede implicar responsabilidades para
el endosante, quien garantiza la validez del título y su pago al endosatario. Por lo tanto, antes de
realizar un endoso, es recomendable verificar la autenticidad y el estado del título. Además, las
leyes y regulaciones que rigen el endoso de títulos valores pueden variar según el país, por lo que es
fundamental consultar la legislación correspondiente.

¿Sabía que...?
El endoso aplica para todos los títulos valores. Es importante que se sepa que
todos los títulos valores pueden ser objeto de endoso bajo las figuras que aquí
se plasmarán. Además, permite ceder algunos tipos de derechos contenidos
en el título valor y la regla general es que no se puede limitar la circulación
de estos ya que al ser mercantiles nacen con la finalidad de ser negociados.

Siendo así, con el endoso se trasfieren derechos del acreedor a un tercero en las siguientes
modalidades:

a. Endoso en propiedad: esta se puede hacer a título gratuito u oneroso y busca que el acreedor
ceda todos sus derechos crediticios a alguien más. Para un mejor entendimiento se pondrán
tres ejemplos:

• Alejandro Fernández de las Rosas es acreedor de un título valor por cinco millones de pesos
y la fecha de vencimiento es en tres años, pero Alejandro decidió regalarle a su hija para la
fiesta de 15 años ese título valor para que ella lo cobre cuando cumpla sus 18 años y use el
dinero para lo que quiera.

• Alejandro Fernández de las Rosas es acreedor de un título valor por cinco millones de pesos
y la fecha de vencimiento es en tres años, pero a su vez él le está debiendo diez millones
de pesos a Carlota de las Nieves del Perpetuo Socorro y el vencimiento de esta última
obligación tiene dos fechas de, una en tres meses, por la que debe pagar la mitad de la
deuda y la segunda cuota es en tres años, por valor de la mitad restante; es así que Alejandro

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 acuerda con Carlota que le pagará cinco millones en efectivo y los otros cinco endosándole el
título para que ella cobre los otros cinco millones.

• Alejandro Fernández de las Rosas es acreedor de un título valor de cinco millones de pesos y
la fecha de vencimiento es en tres años, pero en la actualidad está necesitando con urgencia
efectivo y le dice a Carlota de las Nieves del Perpetuo Socorro que tiene un título valor de
cinco millones, pero que se la puede vender en cuatro millones porque requiere dinero de
inmediato y, que si ella se espera a los tres años, recuperará sus cuatro millones más uno de
ganancia, propuesta que ella acepta.

Para que el endoso en propiedad surta efecto debe indicarse en la parte de atrás de la hoja física del
título valor o al final del título electrónico el siguiente texto: Alejandro Fernández de las Rosas, con
cédula de ciudadanía [Link], firma de Alejandro, endoso en propiedad el 11 de octubre de
2022 a Carlota de las Nieves del Perpetuo Socorro con cédula de ciudadanía número 89.456.325.

Figura 2. Endoso en propiedad

Fuente: elaboración propia

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 b. Endoso en garantía: este se usa con la finalidad de dar un título valor como prenda del
cumplimiento de una obligación (esto implica además la entrega física al acreedor mientras
se cumple la obligación), de tal manera que, si en la fecha cierta no se cumple con el deber
pactado, se habilita al acreedor para cobrar el título (el texto del endoso es similar al de
propiedad, solamente cambia la palabra “en propiedad” por “en garantía”). Se pondrán
algunos ejemplos para su comprensión.

• Bruno María Sánchez solicita a Carmen Rosalía el préstamo de un vehículo para viajar de
Bogotá a Bucaramanga desde el 5 de octubre de 2022 al 5 de noviembre de 2022, a lo que
Carmen acepta pidiendo que le deje como garantía un título valor por valor de cinco millones
de pesos, de tal manera que, si su carro no le es entregado en la fecha acordada, ella cobrará
el título valor.

• Anastasio Figueroa es socio accionista de la empresa Mercaditos lo máximo S.A. y tiene 110
acciones que representan el 35 % sobre el total de la empresa, pero Anastasio le debe a la
empresa Mercaditos lo máximo S.A. 20 millones de pesos por un préstamo que le hizo hace
un tiempo y necesita que, a su vez, el banco Crecimientos Financieros le preste ese monto
para quedar a paz y salvo con la empresa. Siendo así, Crecimientos Financieros aprueba el
préstamo, pero como garantía de que pagarán la deuda requiere que Anastasio le endose en
garantía el 10 % de las acciones que tiene Mercaditos lo máximo S.A., de tal manera que, si
Anastasio no paga en la fecha pactada, el banco hará efectiva la prenda de las acciones y se
convertirá en el nuevo socio del 10 % de Mercaditos lo máximo S.A.

c. Endoso en procuración: este es el endoso que se hace en los títulos valores a favor de
un apoderado con la finalidad de que éste quede facultado solamente para cobrarlos
judicialmente a favor del acreedor, la procuración otorga los mismos efectos de un poder
judicial, pero se hace sobre el título (el texto del endoso es similar al de propiedad, solamente
cambia la palabra “en propiedad” por “en procuración”).

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 Figura 3. Endoso en procuración
Fuente: elaboración propia

c. Endosos en fideicomiso: este es un endoso en propiedad, pero a favor de un fideicomiso, el

cual tiene a su vez un beneficiario y que se convertirá en el acreedor una vez se cumpla la
condición del fideicomiso (el texto del endoso es similar al de propiedad, solamente cambia la
palabra “en propiedad” por “en fideicomiso”).

2.1. Cadena de endorses

Los títulos valores son de libre circulación, esto quiere decir que, mientras estén vigentes, sus titulares
podrán endosarlos de forma libre e ilimitada a terceros, transmitiéndoles a estos, el derecho a cobrar
el contenido crediticio. Por supuesto, este derecho al cobro solo lo tendrá el último endosatario
registrado en el título, ya que, los endosos anteriores ratifican su legitimidad mientras va circulando.

a. Títulos a la orden y al portador: los títulos valores pueden emitirse a la orden y al portador.
Un título valor es a la orden, cuando el nombre del acreedor está contenido expresamente
en el documento, por lo que nadie más podrá cobrarlo pues está restringido a su orden; y es
al portador, el que tenga dicho espacio en blanco, lo que implica que podrá cobrarlo quien lo
tenga en su poder (Código de Comercio, 1971, arts. 654 y 822).

b. Títulos valores singulares o seriales o en masa: los títulos singulares son los que se elaboran
para un caso específico por los sujetos de la relación y los seriales o en masa, son aquellos que
han sido preimpresos con un modelo o diseño estándar para usarlos por cualquier sujeto en
cualquier relación (los que venden en las papelerías, los que tienen diseñados las entidades
financieras o empresas del sector real para sus clientes, etc.).

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 c. Título valores completos o incompletos: los primeros, son aquellos que tienen todos sus
espacios diligenciados y los segundos, lo que cuentan con espacios en blanco, es decir, que
solo tienen la firma del deudor (Código de Comercio, 1971).

Si un título está en blanco o al portador, quien puede diligenciarlo para cobrarlo como
tenedor de buena fe es: el acreedor de la obligación, el representante o apoderado del
acreedor, los herederos del acreedor o un tenedor endosatario a quien el acreedor haya
entregado el título para cobrarlo.

d. Acción cambiaria directa y acción cambiaria de regreso: Esta es una acción por vía judicial
en la que se pretende cobrar por proceso ejecutivo el derecho crediticio contenido en el
título valor. El cobro de la obligación ha de hacerse por el último titular del derecho contra
el obligado principal o su avalista, esto se conoce como acción cambiaria directa, pero en el
evento de que por alguna razón estos no cumplan con la obligación, podrá activarse la acción
cambiaria de regreso hacia los endosatarios anteriores en el orden en el que el acreedor
decida (Código de Comercio, 1971, arts. 789 y 791).

3. Aval

Avalista
De los títulos valores, el aval es una figura por medio de la cual
una persona voluntariamente garantiza, de manera solidaria,
la obligación adquirida por el deudor de un título valor. Esta Garantiza el pago de un título valor en
caso de incumplimiento del deudor.
figura es lo que en materia contractual se conoce como
codeudor, pero aquí se denomina avalista.

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 Cómo mejorar...
El avalista asume en el mismo nivel la totalidad de la responsabilidad del pago
de la obligación, por lo que el acreedor tendrá la libertad de decidir si cobrarle
primero al deudor o irse directamente a su avalista, quien no se podrá negar
y deberá hacer el pago y luego repetir contra el avalado o deudor principal.

Figura 4. Firma de avalista

Fuente: elaboración propia

Figura 5. Cómo se hace un endoso, un aval y un protesto.

Fuente: elaboración propia, modificado de Formación y Orientación Laboral (s.f.)

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 a. Aceptación de un título valor: consiste en la firma voluntaria del deudor en el título valor, sin
la cual este no tendrá validez para ser cobrado toda vez que es la manera en la que se plasma
su consentimiento exento de vicios.

4. Protesto

Es la negativa de pago por el deudor y es obligatorio que el acreedor haga el protesto cuando presenta
el título para su pago y el deudor se niega apagarlo, pero este protesto debe hacerse ante notario
quien dejará constancia de que fue presentada en tiempo y no pagado. El procedimiento consiste
en que el acreedor presentará dentro de los quince (15) días hábiles siguientes, a la presentación al
deudor y no pago, el título valor al notario, quien hará un acta manifestando: si el deudor se presentó
ante él (notario) para ratificar el protesto o no, la literalidad del título valor y su autenticidad, la
relación de la información contenida en este, la manifestación del no pago a su presentación, la
sustentación de la negativa o protesto, la firma del acreedor o su equivalente, y la designación del
lugar, la fecha y la hora del protesto o presunto protesto y finalmente la suscribirá para darle fe
pública. Una vez el protesto este realizado se puede dar paso al cobro judicial de este en proceso
ejecutivo a través de la acciona cambiaria.

a. Prescripción de los títulos valores: la prescripción implica el vencimiento de los términos

legales para iniciar la acción judicial por el acreedor por cobrar el título valor a través de
los procesos ejecutivos con la acción cambiaria directa (tres años a partir del vencimiento
del TV), la acción cambiaria de regreso del último tenedor (un año a partir de la fecha de
protesto o vencimiento) o la acción cambiaria de regreso de los demás obligados en la
cadena de endosos (6 meses desde de la fecha del pago voluntario o de la fecha en que se
le notifique la demanda). La ventaja del proceso ejecutivo es que es expedito y, con la sola
presentación del título valor, se entiende el deber imperativo del deudor de cumplir con el
pago de una obligación crediticia clara y expresa, pues le es exigible (Código de Comercio,
1971, arts. 789 y 791).

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 Sin embargo, esto no implica que no existan otras acciones o medios procesales para hacer el cobro
de la obligación, pues lo que prescribe es el derecho a la presentación del título valor para el cobro por
proceso ejecutivo, debido a que el documento perdió su fuerza vinculante, no obstante, el acreedor
podrá iniciar un proceso declarativo, para demostrar la existencia de una obligación en su favor y en
esta etapa, el título valor servirá solamente como un elemento probatorio de la obligación causal que
le dio vida, de tal manera que el juez declare la existencia de derecho crediticio en cabeza del deudor
(proceso judicial que tiene una larga duración en tiempo).

Ahora bien, si se dejan vencer los términos para cobrar el título al deudor, para protestarlo e iniciar la
acción judicial tanto en proceso ejecutivo como en proceso declarativo, el acreedor habrá perdido la
oportunidad de exigir el pago de su acreencia por no hacer efectivo su derecho y esto se denomina
caducidad (Código de Comercio, 1971).

Figura 6. Términos de prescripción de los títulos valores

Fuente: elaboración propia, modificado de Código de Comercio (arts. 730, 756, 789, 790 y 938).

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 5. Títulos valores de contenido crediticio (Código de Comercio, 1971,
art. 25)

5.1. El cheque

Tiene en su contenido una orden de pago a favor del librador o acreedor y en contra del librado o
deudor y para el pago interviene, como ente que tiene los fondos del deudor para pagar, una entidad
bancaria. Este documento siempre debe ser preimpreso además de estar avalado por un banco, que
es quien emitió la chequera al librado, por lo que el deudor debe contar con una cuenta corriente
activa en dicha entidad con fondos para cubrir la suma debida. El cheque es suscrito con la finalidad
de que en una entidad bancaria se le pague al acreedor la suma determinada de dinero escrita en el
documento y debida por el deudor que es cliente de la entidad bancaria.

En ese orden de ideas, cuando un deudor emite un cheque que no está respaldado con fondos en la
cuenta corriente el banco debe protestarlo indicando la razón del no pago (sin fondos o sin cuenta
corriente o cuenta inactiva o cheque falso), siendo así, el no pago de un cheque habilita al acreedor
para cobrarlo judicialmente al deudor que lo suscribió (no el banco) a través de la acción cambiaria en
proceso ejecutivo y, en el evento en que el no pago sea por falta de fondos, el Código Penal (2000)
lo tipifica como un delito en su Artículo 248 y, en los demás casos aquí mencionados, podría haber
un concurso de tipos penales como fraude o falsificación de documento o estafa o suplantación, etc.
Ahora bien, la palabra “protesto” en materia de títulos valores quiere decir que el deudor se rehúsa a
pagar la obligación, en este caso en los eventos mencionados arriba en este mismo párrafo, por lo que
el banco deberá escribir sobre el título valor la palabra “protesto” con fecha y sello del banco para que
el acreedor acuda a requerir el pago ante juez.

Según el artículo 621 del Código de Comercio (1971) las partes de un cheque por lo general son:

a. Nombre de la entidad bancaria (con dirección de la sede que emitió la chequera)

b. Número de cuenta corriente del cliente que será el deudor de los cheques que emita

c. El número de consecutivo del cheque y el número de identificación de la chequera (este va

preimpreso por el banco)

d. La fecha de emisión de la chequera

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 e. La fecha de emisión o firma del cheque (el artículo 717 del Código de Comercio establece
que en los cheques no se puede condicionar su pago a una fecha en la que ha de ser
presentado al banco para cobrarlo, puesto que el acreedor tiene el derecho a solicitar el pago
tan pronto le es entregado el cheque, ello, toda vez que la cuenta siempre debe tener fondos,
esto es lo que se conoce como un título valor pagadero a la vista)

f. El valor del cheque en números y letras

g. La orden de pagar al acreedor (páguese a: Ramón Sánchez)

h. El código de barras o QR que le asigna la entidad financiera

i. La firma del titular de la cuenta corriente que es el deudor que lo crea

Si el cheque se emite a favor de un acreedor en específico, que es lo mismo que decir “nominativo”
o “a la orden”, debe contener el nombre del beneficiario, pero si se expide sin un acreedor específico
con el objetivo de que lo cobre quien lo tenga físicamente se denomina “al portador” En algunos
casos, cuando se emiten cheques a la orden de un beneficiario en específico, este puede endosarlo a
terceros, es decir, ceder sus derechos a otra persona para que lo cobre, por lo que si el deudor quiere
evitar que eso pase debe escribir en el título valor “páguese el primer beneficiario”.

Figura 7. Imagen de un cheque

Fuente: elaboración propia

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 Figura 8. Imagen de un Cheque a la orden (nominativo)
Fuente: elaboración propia

En los eventos en que el deudor de un cheque quiera que el acreedor lo cobre en un banco en
específico (sede o un solo banco de un grupo empresarial) puede cruzarlo. Este cruce es trata de
poner dos líneas trasversales sobre el cheque y en entre las dos indicar el nombre del banco.

Figura 9. Imagen de un cheque cruzado

Fuente: elaboración propia

Los cheques, como cualquier derecho patrimonial, tienen un término de caducidad y de prescripción
que se cuentan desde el día en que es expedido, es decir, que se tienen 15 días como término de
prescripción para cobrarlo por ventanilla de banco y 6 meses para que caduque cualquier medio legal
para cobrarlo.

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 5.2. La letra de cambio

Es una orden incondicional entre particulares, en la que el girador o beneficiario o acreedor exige
al librado o girado o deudor el pago de una suma determinada de dinero en un plazo establecido;
la palabra que se usa y, que es igual a la del cheque, es “páguese a”. Este título valor se usa como
garantía de una deuda para que, en caso de que el deudor no pague el título valor, el acreedor active
la acción cambiaria en proceso ejecutivo solicitando embargo de bienes y este documento será
el soporte que contenga la obligación clara, expresa y exigible de dar, por lo que cumple mérito
ejecutivo.

Para que el título valor sea válido debe contener expresamente la obligación de pagar una suma
de dinero y la firma del deudor, los demás elementos son naturales y los suple la ley, aunque se
recomienda incluir el nombre del acreedor o beneficiario, la fecha de vencimiento o fecha para la
presentación y pago y el lugar en la que se ha de hacer el pago, pero si no se incluye los datos del
acreedor se supondrá que es al portador, si faltala fecha de vencimiento está podrá ser cobrada
cuando el acreedor tenga contacto con el deudor “a la vista” y el sitio del cobro será el del domicilio
del deudor.

La letra de cambio debe presentarse para ser pagada según lo pactado en ella y esta fecha es
determinante, pues a partir de ella comienzan a contarse los términos de prescripción de la acción
cambiaria que es de 3 años y esta fecha puede ser:

a. A la vista: un título valor es a la vista cuando se escribe literalmente dicha palabra en el

espacio de la fecha o cuando no se especificó una fecha para su vencimiento. Ello lo que
quiere decir es que cuando el acreedor vea al deudor podrá requerirle el pago o que definan
una fecha cierta para hacer el cobro.

b. Un día cierto (determinado o no): esto equivale a una fecha cierta o a un evento en
específico, como, por ejemplo: el 15 de septiembre de 2022 o el día del cumpleaños de
Ramón Sánchez.

c. Con vencimientos sucesivos: cuando acuerdan varias fechas para hacer pagos parciales de la
obligación contenida en la letra de cambio.

d. A un día cierto luego del vencimiento de la fecha cierta o de a la vista: que es cuando
acuerdan que la fecha de vencimiento será el 15 de septiembre de 2022 y el pago se hará al
día hábil siguiente o cuando acuerdan que el pago será al día siguiente de haberse visto.

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 e. Pago de la letra de cambio (Código de Comercio, 1971): este debe hacerse en la fecha de su
vencimiento no antes o dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes a dicha fecha o en el
momento de ser presentada por el acreedor para su cobro cuando esta es a la vista (o dentro
del año siguiente a la fecha de suscripción cuando es a la vista). El acreedor no está obligado
a recibir pagos anticipados al vencimiento a menos de que esté de acuerdo y el deudor puede
hacer un depósito judicial cuando el acreedor no presentó el título para su cobro dentro de
los términos legales o se niega a recibir el pago.

Figura 10. Imagen de una letra de cambio

Fuente: elaboración propia

5.3. El pagaré

Es la promesa incondicional que hace el deudor u otorgante del título encaminada a pagar una suma
de dinero al acreedor y este documento presta mérito ejecutivo. Cuando el pagaré no es diligenciado
en su totalidad o solamente lleva la firma del deudor (pagaré en blanco) es necesario que se deje una
carta de instrucción con los parámetros para su futuro diligenciamiento. Las condiciones formales del
pagaré son las mismas de la letra de cambio con la diferencia en que aquí no se da una orden, sino que
se emite una promesa, es decir, que se reemplaza la palabra “páguese a” por “pagaré a”, es por ello

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 por lo que ambos títulos se rigen por el mismo artículo del Código de Comercio (1971): el 711. En ese
orden de ideas, tanto la letra de cambio como el pagaré, si bien son títulos valores diferentes, surten
los mismos efectos jurídicos y tienen las mismas funciones, por lo que la diferencia radica en que
uno se emite como orden y otro como promesa, pero con la misma finalidad. Es por ello por lo que
se puede concluir que no existen ventajas o desventajas entre ellos dos y usos son para el cobro de
obligaciones.

Figura 11. Imagen de un pagaré

Fuente: elaboración propia

Los bonos

Equivalen a la cuota de un crédito colectivo que faculta a su tenedor a obtener el reembolso de capital
con un porcentaje de rentabilidad (solo se emiten por entidades autorizadas por la Superfinanciera, la
Bolsa de Valores o el Banco de la República).

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 5.4. El certificado de depósito a término

Faculta al tenedor del derecho a obtener la devolución de una suma de dinero por él depositada
con un porcentaje de rentabilidad (solo se emiten por entidades financiera, de ahorro y crédito o de
economía solidaría, entre otras).

5.5. La factura cambiaria de compraventa

Emitida por el vendedor contra el comprador (cuando este segundo no ha pagado la mercancía
comprada), encausado a exigirle el pago de la mercancía que le ha vendido, total o parcialmente.

5.6. La factura cambiaria de transporte

Es emitida por el transportador para obtener el pago total o parcial de los fletes causados por el
transporte realizado.

5.7. El bono de prenda

Es un documento emitido por los almacenes generales de depósito, en la que se pacta que el crédito
se garantiza con la prenda de las mercancías depositadas.

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 6. Títulos valores de representativos de mercancías

A continuación, se revisa el certificado de depósito, el conocimiento de embarque y la carta de porte:

Figura 12. Títulos valores representativos de mercancías

Fuente: elaboración propia, modificado de Código de Comercio (1971, art. 620)

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 7. Títulos valores corporativos o de participación

Estos son instrumentos financieros emitido por una empresa o corporación para obtener
financiamiento. Estos títulos son utilizados por las empresas para captar recursos en el mercado y
representan una forma de deuda o participación en el capital de la empresa.

Algunos ejemplos comunes de títulos valores corporativos son:

Acciones: representan una participación en el capital social de una empresa. Los accionistas son
propietarios de la empresa y tienen derechos como recibir dividendos y participar en la toma de
decisiones en las juntas de accionistas.

Bonos corporativos: son títulos de deuda emitidos por una empresa con el fin de obtener
financiamiento. Los bonos corporativos representan un compromiso de la empresa para pagar
intereses periódicos y devolver el capital invertido en una fecha de vencimiento determinada.

Papel comercial: son títulos de corto plazo emitidos por empresas para obtener financiamiento a
corto plazo. El papel comercial suele tener un vencimiento de menos de un año y se utiliza para cubrir
necesidades de liquidez de la empresa.

Participaciones preferentes: son títulos que combinan características de deuda y acciones. Los
tenedores de participaciones preferentes tienen preferencia en el pago de dividendos y en el
reembolso de capital en caso de liquidación de la empresa, pero generalmente no tienen derecho a
voto en las decisiones de la empresa.

Estos son solo algunos ejemplos de títulos valores corporativos. Cada tipo de título tiene
características y derechos específicos, y su valor puede variar en función de las condiciones del
mercado y del desempeño de la empresa emisora. Es importante tener en cuenta que la adquisición
de títulos valores corporativos implica riesgos y es recomendable obtener asesoramiento financiero
antes de realizar cualquier inversión.

A continuación, se tomará como ejemplo las acciones, pues estos son los más comunes en esta
categoría de títulos:

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 Figura 13. Títulos valores corporativos o de participación
Fuente: elaboración propia, modificado de Código de Comercio (1971, art. 620)

Las acciones pueden ser:

a. Ordinarias: son aquellas que representan la mismas características y derechos para todos
los socios, es decir, que cada acción es un voto y representa el mismo porcentaje de
participación que para los demás.

b. Privilegiadas: son las acciones que otorgan más derechos a los socios que las poseen, como,
por ejemplo, pueden tener mayor valor porcentual de utilidades u otorgar más votos o
permitirle a su titular ser tenido en cuenta como acreedor en el proceso de liquidación de la
sociedad o darle mayor porcentaje de participación societaria, etc. Por supuesto, estas tienen
un costo superior a las ordinarias pues dan ventajas.

c. Preferenciales y sin derecho al voto: estas cuestan menos que las acciones ordinarias, pero
tienen el mismo porcentaje de participación y utilidades, pero la desventaja está en que no le
dan derecho a su titular a votar en las asambleas de socios.

d. Con dividendo fijo anual: estas le permiten a su titular definir de manera permanente
un valor fijo anual que se le debe pagar por su porcentaje de participación societaria
independientemente de si la empresa deja o no utilidades, pero el riesgo que tienen es que si

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 la empresa deja altas utilidades para todos los socios este recibirá el mismo monto acordado
y la ventaja corresponde a que si la empresa no deja utilidades o se va a pérdidas recibirá su
cuota fija.

e. Acciones de pago: estas se usan para pagar obligaciones crediticias al darle al acreedor
participación accionaria en una empresa o para estimular a los trabajadores de una empresa al
darles la oportunidad de ser socios como premio por su buen desempeño.

Los títulos valores pueden emitirse para ser pagados en moneda nacional o extrajera (divisa), no
obstante, en este segundo caso, el pago se hará al valor de cambio en el mercado de dicha moneda en
el día de hacerla efectiva, lo que genera una expectativa de ganancia o pérdida.

Figura 14. Títulos valores nacionales y extranjeros

Fuente: elaboración propia, modificado de Código de Comercio (1971, art. 620)

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 8. Procesos ejecutivos – título ejecutivo

En los procesos ejecutivos lo que se busca es que el juez ejecute (haga cumplir) el pago de una
obligación clara expresa y exigible que consta en un título que cumple mérito ejecutivo y que ha
sido emitida y aceptada por el deudor (que ya es un hecho que la obligación existe, es cierta y está
contenida en un documento o un grupo de ellos), diferente a un proceso declarativo en el que se
pretende que el juez apenas declare la existencia de la obligación para que luego pueda ejecutarse
(Código General del Proceso, 2012).

a. Demanda ejecutiva: esta es la solicitud que hace el acreedor ante el juez ordinario por medio
de demanda ejecutiva para que se libre mandamiento de pago de una obligación de dar, hacer
o no hacer su favor (esto puede incluir interese).

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 Figura 15. Etapas del proceso ejecutivo para cobro de títulos valores
Fuente: elaboración propia, modificado del Código General del Proceso (2012)

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 Referencias
Código de Comercio [CdC]. Decreto 410 de 1971. 16 de junio, 1971 (Colombia). [Link]
[Link]/senado/basedoc/codigo_comercio.html

Código General del Proceso [CGP]. Ley 1564 de 2012. 12 de julio, 2012 (Colombia).

Referencias de figuras
Formación y Orientación Laboral (s.f). [Link] Gerience
(s.f.). ¿Qué es un cheque? [Link]
imagenes/[Link]&imgrefurl=[Link]

Lagos Castellanos, E. (2019). Seguridad en el manejo de cheques. SlidePlayer. [Link]

slide/14662140/

pili36 (s.f.). Formato en Excel de Letra de Cambio. Scribd. [Link]

Formato-en-Excel-de-Letra-de-Cambio

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 Módulo: Derecho Comercial
Unidad 3: Establecimiento de comercio
Autora: Tatiana Dulima Zabala Leal
Asesora Pedagógica: Luisa Esperanza Rincón
Diseñador Gráfico: Carlos Bermúdez Andrade

Este material pertenece al Politécnico Grancolombiano.

Prohibida su reproducción total o parcial.

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Lectura
fundamental
La insolvencia, la
competencia desleal
y el derecho de la
competencia
Contenido

Introducción

1 La insolvencia del comerciante (transformación, escisión, fusión y la liquidación).

2 La competencia desleal

Palabras clave: insolvencia, compentencia desleal, fusión, escisión, transformación, liquidación, derecho del consumo.
 Introducción

La competencia desleal es uno de los principales modos de vulneración de los derechos del
comerciante y del consumidor, generando sendas pérdidas económicas para el sector empresarial
formal y a los derechos patrimoniales de los afectados. Es por ello por lo que en esta lectura se
abordarán las generalidades de los actos de competencia desleal y sus efectos. Por otra parte,
la insolvencia se tratará desde la perspectiva del procedimiento judicial, cuya finalidad es la de
proteger los derechos de los acreedores a quienes el deudor, en proceso de insolvencia, debe
reconocer las acreencias y establecer los mecanismos necesarios para el cumplimiento de sus
obligaciones en favor de estos.

1. La insolvencia del comerciante (transformación, escisión, fusión y la

liquidación).

La insolvencia es un procedimiento que se adelanta con el fin de mantener activo al comerciante

y proteger los derechos de los acreedores cuando se tienen dificultades financieras que afectan la
capacidad de pago por el empresario deudor, no obstante, en aquellos eventos en los que no sea
posible continuar con el ejercicio del objeto social por parte del deudor por falta de capital, el juez
deberá ordenar disolverlo y liquidarlo sin desconocer las obligaciones económicas pendientes (Ley
1116 de 2006 (arts. 1 y 2).

La solicitud de proceso de insolvencia se debe hacer por las partes interesadas (deudores,
acreedores o los apoderados de estos). En cuanto a la calidad de los sujetos que pueden activar
este trámite, se requiere que sean personas jurídicas
comerciantes o personas naturales comerciantes. El trámite
en el caso de los empresarios debe adelantarse ante la Liquidación

Superintendencia de Sociedades, ente que se encarga de

recibir los procesos y emitir la declaratoria de insolvencia de Proceso de cierre de una empresa,
forma voluntaria o forzosa conforme a lo establecido en el en el cual se venden sus activos para
Capítulo II de la Ley 1116 de 2006. pagar a los acreedores y se distribuye el
remanente entre los accionistas.
El proceso de insolvencia empresaria pretende dos resultados,
por un lado, la reorganización y por el otro la liquidación

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3
 judicial. La reorganización tiene como pretensión salvar al comerciante y permitirle cumplir con sus
obligaciones crediticias, manteniendo activo el ejercicio de su actividad económica organizada, por lo
que se requiere que este se reestructure operativa y financieramente, en aras de seguir produciendo
ingresos que le permitan ser viable a mediano y largo plazo, es decir, para que sea sostenible su objeto
social. De esta manera, el deudor podrá plantear acuerdos de pago viables con sus acreedores (Ley
1116 de 2006).

Mientras que la liquidación se da cuando el funcionamiento de la empresa no es viable por no tener

la capacidad monetaria mínima para sostenerse y cumplir con sus acreencias. Los requisitos para
solicitar la insolvencia son los siguientes (Ley 1116 de 2006):

a. Se debe demostrar una cesación de pagos o una inminente posibilidad de cesación de pagos
de mínimo dos o más obligaciones por el deudor.

b. Que el deudor tenga dos o más acreedores con requerimiento judicial activo por acreencias
vencidas.

c. Cuando el deudor tiene una obligación vencida con mínimo noventa (90) días de mora y no
cuenta con fondos para pagarla.

d. Que la crisis económica del deudor sea crónica con tendencia a ser grave o inmanejable (esto
se puede demostrar con un informe administrativo sustancial).

e. Cuando el deudor tiene varios procesos ejecutivos en curso sin poseer los fondos para
cubrirlos.

f. Que la suma de todos los pasivos del deudor sea iguales o superiores a sus activos.

Cuando la empresa se va a reestructurar, la Superintendencia de Sociedades solicita el nombramiento

de un promotor, quien hará todas las gestiones de reorganización; este puede ser nombrado por la
entidad o puede ser el administrador de la empresa que será sometida al proceso de insolvencia (si
este ha tenido un excelente desempeño en su labor). En el evento de hacerse necesario liquidar, la
Superintendencia de Sociedades requerirá la designación de un liquidador, cuya función es extinguir la
personería jurídica del comerciante y procurar el pago de los créditos que se tengan con los activos de
la empresa (para ello hará un inventario de todo el establecimiento de comercio, realizará la venta de
los bienes disponibles para cumplir con los pagos y una vez satisfechas las obligaciones o, al quedarse
sin fondos, iniciará la cancelación oficial de la matrícula mercantil) (Ley 1116 de 2006).

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 Luego de que la demanda de insolvencia ha sido admitida por la Superintendencia de Sociedades,
debe notificarse personalmente a la contraparte por parte del solicitante o demandante debido
a que una vez iniciado el trámite de insolvencia, los acreedores no podrán iniciar otros procesos
judiciales (ejecutivos o de restitución de bienes) para el cobro de dichos créditos, no obstante, si se
iniciaron procesos judiciales en otros despachos antes de la notificación, el deudor deberá comunicar
personalmente a todos los jueces (en los que le han iniciado demandas) de que existe un proceso
concursal en su conocimiento, para que estos suspendan los términos procesales y remitan los
expedientes a la superintendencia para acumulación de procesos (por celeridad y economía procesal)
(Ley 1116 de 2006).

Luego de realizarse la acumulación procesal, la Superintendencia de Sociedades convocará a todos los

acreedores del empresario para llevar a cabo una asamblea o junta en la que cada uno presentará el
monto que se le debe y las fechas de vencimiento (junto con los soportes o evidencias), luego, se les
presentará un informe oficial y consolidado de los activos de la empresa (el 100 % del inventario del
establecimiento comercial) junto con la propuesta del plan de pagos y se le asignará a cada acreedor
el porcentaje que le corresponde de ese capital como representación de su acreencia (el pago se hará
en el orden cronológico de vencimiento de los créditos y conforme a los tiempos del plan de pagos)
(Ley 1116 de 2006).

En este proceso el deudor puede solicitar que, para el plan de pagos, los acreedores le permitan
ampliar los plazos y/o disminuir los intereses corrientes y moratorios y/o suspender los términos de
los intereses moratorios o se realicen condonaciones de estos y/o que los acreedores acepten formas
o medios diferentes de pago que no sean en dinero y que se acumulen en la insolvencia a todos
los acreedores (Ley 1116 de 2006). Lo anterior se hace en virtud al Código General del Proceso
(Ley 1564 de 2012), que permite que en el proceso de insolvencia se realicen procedimientos de
negociación de deudas, pero ello es con la finalidad de que dicha negociación se haga en una sola
reunión, llegar a pactos de renegociación para novar esas obligaciones, de tal manera, que sí sean
objeto de cumplimiento en las condiciones actuales del deudor y que se suspendan los demás
procesos judiciales en contra del deudor para acumularlos todos en uno solo.

Si los asistentes no están conformes con el plan de pago y quieren el desembolso de su obligación de
forma inmediata o consideran que es posible que el deudor no pueda satisfacer los créditos, podrán
solicitar que se inicie la liquidación judicial a través de votación y se rematen los bienes del deudor
en su calidad de comerciante para realizar los pagos (cada acreedor vota conforme al porcentaje de
acreencia en su favor) (Ley 1116 de 2006).

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 Si existen medidas cautelares sobre algunos bienes del inventario, el comerciante deudor no podrá
disponer de ellos y estos deberán estar incólumes para el pago conforme a los parámetros impuestos
por la Superintendencia de Sociedades (iniciar medidas cautelares sobre los bienes del inventario es
una estrategia muy sana de los acreedores para garantizar la satisfacción de su derecho) (Ley 1116 de
2006).

Según el Código Civil (1887), existe una herramienta que pueden usar los acreedores cuando la
obligación a su favor aún no se ha vencido porque el contrato está vigente y el deudor están dentro
de un proceso de insolvencia o cumple las condiciones para estar incurso en dicha figura, esta se trata
de la acción rescisoria o acción pauliana, la cual le permite al acreedor requerir al juez que declare la
terminación anticipada el contrato y de esta manera evitar que el deudor use artimañas para simular
contratos y transmitir sus bienes a terceros o inicie proceso de insolvencia intencionalmente antes
de cumplirle para no pagar o, si el deudor ya está incurso en proceso de insolvencia, pueda requerirle
al juez que lo vincule a este como acreedor en virtud a que la obligación a su favor ya es exigible
por orden de otro juez. A continuación, se relaciona el contenido textual de la norma sobre este
mecanismo:

Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas
y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, siendo de mala fe el otorgante y el
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. Los actos y contratos
no comprendidos en el número precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberación a título
gratuito, serán rescindibles, probándose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. (art.
2491).

Figura 1. Procedimiento para la negociación de deudas

Fuente: elaboración propia, modificado del Código General del Proceso (2012)

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 En lo que respecta al orden de pago a los acreedores la ley ordena que sea (Ley 1116 de 2006, arts.
53, 59, 69 y 71):

a. Pago de los gastos judiciales.

b. Pago de los gastos de liquidador o promotor.

c. Pago de obligaciones crediticias con: primero entidades públicas, luego entidades financieras,
siguen las obligaciones con trabajadores y finalmente con particulares u otras comerciantes
reconocidas en el proceso como acreedoras en orden de prelación por fecha de vencimiento.

d. Pago de créditos a los que se les postergó su fecha de pago en la negociación de deudas.

e. Pago de intereses.

f. Pago a creedores que extemporáneamente demostraron las acreencias a favor suyo y en

orden cronológico de vencimiento.

g. Pago a los comerciantes socios de la parte deudora, a quienes se le pagará a prorrata los
remanentes.

h. Los bienes no recibidos por estos serán adjudicados a una entidad pública de beneficencia del
domicilio del deudor.

1.1. Posibles fenómenos de la empresa durante el proceso de reorganización

La transformación

Es el procedimiento jurídico en virtud del cual una sociedad mercantil cambia de un tipo social a otro,
por ejemplo, el cambio de sociedad anónima a sociedad de responsabilidad limitada. En todo caso, la
sociedad conserva su personalidad jurídica. Constituye una modificación de la estructura social, ya
que lo que se produce es un abandono del tipo social originariamente adoptado para adoptar otro de
los que la ley regula. El fundamento de la transformación se encuentra en la necesidad de los socios
de adaptar su situación económica a las nuevas realidades (Código de Comercio, 1971).

El acto de transformación de la sociedad debe ser acordada en asamblea general de accionistas,

y no podrá modificar la participación de los socios en el capital de la sociedad, cuya cuantía debe
ser respetada. Asimismo, tampoco podrán sufrir reducción los derechos correspondientes a títulos
distintos de las acciones, salvo que expresamente los titulares lo consienten. La transformación, como

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7
 acto que realiza la sociedad ha de formalizarse de la misma manera en que se constituyó la empresa,
es decir, inscribirse en el registro mercantil, dicha inscripción tendrá para la sociedad efectos
constitutivos.

Escisión

Se da cuando, contrario a la pretensión de los socios de concentrar el patrimonio de la sociedad, lo que

se busca es la separación del patrimonio para diversificarlo en el mercado. La escisión es un fenómeno
en el que una sociedad usa parte de su patrimonio para comprar acciones, participar en otras sociedades
que ya existen, crear una nueva o invertir en el mercado financiero (Ley 222 de 1995).

a. Escisión total: la misma tiene lugar cuando se produce la extinción de la sociedad, con división
en dos o más partes de todo su patrimonio, produciéndose un traspaso de estas a una sociedad
de nueva creación o es absorbida por otra ya existente. Es elemento característico en este
tipo de escisión que se produzca la extinción de la sociedad, así como el traspaso de las partes
segregadas a las sociedades beneficiarias.

b. Escisión parcial: tiene lugar cuando se produce una segregación de una parte del patrimonio de
la sociedad escindida, sin extinguirse, pasando la porción segregada a unas o varias sociedades
de nueva creación o a otras ya existentes (sociedades beneficiadas). Los elementos que
caracterizan a la escisión parcial es que la sociedad escindida no se extingue ni se disuelve,
sino que permanece viva; se produce la segregación de una o más partes del patrimonio de la
sociedad, que se traspasan en bloque a una o más sociedades; paso de la sociedad escindida
parcialmente a las sociedades beneficiarias.

La fusión

Es también un procedimiento jurídico, pero en el cual dos o más sociedades unen sus patrimonios
y socios, en una única sociedad, previa disolución de las sociedades a fusionar, creando con ello una
nueva persona jurídica que asume las preexistentes, o bien previa disolución de todas las sociedades
que se fusionarán, excepto una de ellas, que absorbe los socios y patrimonios de las disueltas. Es muy
común que en los procesos de insolvencia se presente un empresario o un grupo de empresarios
a proponer el pago de las acreencias del empresario deudor a cambio de participación accionaria
(Código de Comercio, 1971).

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8
 Las fusiones dentro del derecho mercantil pueden ser definidas como la integración de varios
patrimonios de sociedades mercantiles, así como la agrupación de sus respectivos socios, en una sola
sociedad mercantil, previa disolución de una o de todas las sociedades que se fusionarán. La mayoría
de los autores coinciden al afirmar que la finalidad de la fusión está dirigida, de una parte, a instituir
un capital más fuerte para optimizar el desarrollo de los negocios a los que se dedican dos o más
sociedades mercantiles, y de otra, a la supresión de la competencia entre sociedades que tienen por
objeto negocios de un mismo género.

Tipos de fusión

a. Fusión propia o por creación: tiene lugar cuando todas las sociedades se disuelven, pasando
sus patrimonios y socios a una sociedad nueva que se crea, agrupando a todas las sociedades
disueltas.

b. Fusión impropia o por absorción: tiene lugar cuando una sociedad preexistente, absorbe
el patrimonio y los socios de las sociedades disueltas. En este último caso, se producirá un
aumento del capital en la sociedad absorbente.

2. La Competencia desleal

La competencia desleal es un acto de mala fe en el que una persona pretende causar voluntariamente
perjuicio al ejercicio de la actividad mercantil de un comerciante, dañar su establecimiento de
comercio o alterar ilícitamente el ejercicio del comercio, en muchos casos viciando la voluntad y
el comportamiento de los consumidores. En Colombia, la norma que regula el libre ejercicio de la
competencia económica y prohíbe los actos de competencia desleal es la Ley 256 de 1996, la cual
manifiesta que, los actos de competencia desleal pueden ser realizados por personas comerciantes y
no comerciantes, además, esta ley exige que el ejercicio de las actividades mercantiles sea de buena
fe, con honestidad y siguiendo los criterios de las buenas costumbres nacionales e internacionales.

En el país, el ente que vigila previene y sanciona los actos de competencia desleal es la
Superintendencia de Industria y Comercio (SIC) a través de la dependencia de la Delegatura para
Asuntos Jurisdiccionales denominada Grupo de Competencia Desleal y Propiedad Industrial, cuya
labor es tramitar las acciones preventivas, declarativas y de condena que los afectados por actos
de competencia desleal promuevan ante la SIC. Los funcionarios delegados de este grupo actúan

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9
 como jueces de la república, por lo tanto, solo se comunican con las partes en un caso a través de
memoriales dentro de las etapas procesales y emiten providencias judiciales, que corresponden a
autos y sentencias (SIC, s.f.a).

Figura 2. Grupo de competencia desleal y propiedad industrial

Fuente: elaboración propia, modificado de SIC (s.f.b)

Figura 3. Actos de competencia desleal

Fuente: elaboración propia, modificado de la Ley 256 de 1996 (art. 2)

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10
 Cómo mejorar...
Para identificar cada una de las modalidades de actos que se
configuran como competencia desleal, en el ejercicio de la actividad
comercial, se recomienda leer el artículo 2 de la Ley 256 de 1996.

¿Sabía que...?
Actos de desviación de la clientela (artículo 8): es menester que exista un potencial
consumidor cuya voluntad está dirigida a la adquisición de un producto o servicio de
un comerciante en específico, no obstante, un competidor de dicho comerciante
actuando de mala fe emplea artimañas maliciosas para viciar y cambiar la decisión del
consumidor logrando que se abstenga de realizar sus negocios con el empresario
inicialmente escogido (estas malas prácticas podrías ser el mentir o esparcir
rumores para dañar la acreditación del empresario, entre muchos otros ejemplos).
Actos de desorganización (artículo 9): estos se presentan cuando desde el interior
de la empresa del comerciante alguien realiza actos deshonestos para dañar la
estructura de funcionamiento, procesos, procedimiento y/o elementos físicos para
desestabilizarlo y perjudicarlo. Un ejemplo podría ser el indisponer a los trabajadores
para hacer bajar su rendimiento, dañar información valiosa, sabotear actividades,
dañar o destruir implementos para la realización de las actividades mercantiles, etc.
Actos de confusión (artículo 10): este está relacionado con el vicio en el consentimiento
de los consumidores por error, es decir, inducir a un error a través de información
falsa, crear opiniones negativas infundadas, dar datos confusos o ambiguos, etc.

Actos de engaño (artículo 11): en esta se dá información con aseveraciones incorrectas o

falsas con la única finalidad de confundir al consumidor. El caso más común es de la publicidad
engañosa y, al igual que en los actos de confusión, se vicia el consentimiento con el error.

Actos de descrédito (artículo 12): en este se difunde información falsa que daña la acreditación
del comerciante en el mercado, es decir, perjudicando su imagen ante los consumidores con
aseveraciones incorrectas para afectar su idoneidad o la calidad de sus productos o servicios.

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11
 Actos de comparación (artículo 13): esta se presenta cuando alguien compara
el producto o servicio de un empresario (A) con el de otro (B), con la finalidad
de manipular a través de comentarios falsos la información sobre la calidad,
características, elementos, usos, resultados, entre otros, y con ello ponerlo
en desventaja frente al del otro comerciante (B) para sacar provecho.
Actos de imitación (artículo 14): este se conoce como la falsificación o imitación exacta
de los elementos propios de la propiedad industrial de un comerciante para vender los
productos de imitación usando la marca, diseños, colores, lemas, recetas y/o formulas
(patentes), entre otros. Esto se denomina en el mercado informal como piratería.
Explotación de la reputación ajena (artículo 15): la manera más concreta
de nombrarla es fraude, suplantación o aprovecha miento de la reputación
de otro comerciante para usarla como propia para obtener una ventaja.
Violación de secretos (artículo 16): esta se relaciona con la comunicación
de información confidencial sin la autorización del titular de dichos
secretos y que están reservados por medio contractual. Generalmente,
este tipo de información es propiedad industrial de un comerciante.
Inducción a la ruptura contractual (artículo 17): esta consiste en aquellos actos
dirigidos a inducir a miembros del personal que brinda actividades o servicios para
un comerciante (trabajadores, contratistas, proveedores, clientes, etc.) a que
incumplan sus deberes contractuales que tienen con este para así perjudicarlo.
Violación de normas (artículo 18): se trata de la materialización de cualquier
tipo de acto antijurídico para causar perjuicio a un comerciante con la
finalidad de obtener un aventaja de ello. Esta figura es bastante recurrente
en los procesos de contratación pública en todas sus modalidades.
Pactos desleales de exclusividad (artículo 19): esta se vincula con todos los tipos de
actos contractuales monopolísticos que se realizan entre comerciantes colombianos
dentro del comercio nacional con la finalidad de debilitar o eliminar la competencia y
así convertirse en los únicos oferentes del mercado o abarcar la mayoría del comercio
en el sector económico en el que se desempeñan. Los diferentes modelos de
grupos empresariales son usados comúnmente para implementar estas prácticas.

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 Contra los actos de competencia desleal pueden iniciarse dos tipos de acciones judiciales, por una
parte, la declarativas y de condena, en las que se busca que el juez ordene el resarcimiento de los
daños causados a los derechos patrimoniales del afectado a través de la indemnización, el pago de los
daños económicos causados y el pago de las ganancias dejadas de percibir por el afectado y, por otro
lado, la acción preventiva o de prohibición, que pretende se emita la orden de cesación inmediata de
los actos desleales (Ley 256 de 1996). Las acciones por actos de competencia desleal (demanda)
deben presentarse dentro de los tres (3) años siguientes a la ocurrencia del perjuicio o a la fecha en el
que el afectado tuvo conocimiento de ello o de lo contrario el derecho prescribirá.

Figura 4. Proceso verbal y verbal sumario ante la SIC

Fuente: elaboración propia, modificado de la SIC (s.f.c)

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13
 2.1. Derecho del consumo

El derecho del consumo se contiene en su gran mayoría

Derecho del consumo
en la Ley 1480 de 2011, conocida como el Estatuto del
Consumidor, pues en ella se establecen los derechos y
Normas legales y principios que
obligaciones tanto del consumidor como del empresario en protegen y regulan los derechos de los
su relación mercantil. En el país el ente encargado de regular consumidores en sus relaciones con
los proveedores de bienes y servicios,
todo lo relacionado con el consumo de bienes, servicios y garantizan la transparencia, seguridad y
la propiedad industrial es la Superintendencia de Industria y equidad en el mercado.
Comercio (SIC).

En este estatuto se encuentran los derechos y deberes del

consumidor, la conceptualización de la venta a distancia
(comercio electrónico), el régimen de responsabilidad del comerciante por incumplimiento con la
calidad, idoneidad y seguridad de los bienes y servicios que circula en el mercado y sus eximentes, y el
régimen de garantías de los bienes y servicios que se encuentran en el mercado (Ley 1480 de 2011).

Figura 5. Derechos del consumidor

Fuente: elaboración propia, modificado de Ley 1480 de 2011

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 Entre los derechos más importantes del consumidor están: recibir productos de calidad, es decir,
que sirvan para lo que fueron fabricados; a la seguridad e indemnidad y que los productos o servicios
adquiridos no le causen daño; a recibir información completa, verás, transparente, verificable,
comprensible, precisa e idónea; a recibir por parte del Estado protección contra la publicidad
engañosa, entre otras, a reclamar, a ser protegido de las cláusulas abusivas, a la libre elección, a la
asociación para proteger sus derechos, a la representación, a informar al público en medios masivos
de comunicación sobre su experiencia en el uso y consumo de bienes y servicios, a recibir del Estado
educación sobre sus derechos como consumidor y a la igualdad (Ley 1480 de 2011).

Los deberes del consumidor se relacionan con: informarse sobre la calidad de los productos a adquirir;
obrar de buena fe con los vendedores y productores y reciclar y disponer correctamente de los
desechos de los productos (Ley 1480 de 2011).

Figura 6. Venta a distancia y falta de calidad en un producto o servicio

Fuente: elaboración propia, modificado de la Ley 1480 de 2011

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15
 Figura 7. La garantía
Fuente: elaboración propia, modificado de la Ley 1480 de 2011

Figura 8. Suspensión de la garantía

Fuente: elaboración propia, modificado de la Ley 1480 de 2011

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 Figura 9. Qué incluye la garantía legal
Fuente: elaboración propia. Información obtenida de la Ley 1480 de 2011

Figura 10. Productos imperfectos, usados, reparados, remanufacturados, re potencializados o descontinuados

Fuente: elaboración propia. Información obtenida de la Ley 1480 de 2011

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 Figura 11. Eximentes de responsabilidad del comerciante en materia de garantía
Fuente: elaboración propia. Información obtenida de la Ley 1480 de 2011

Figura 12. Responsabilidad por daños del producto, vicios redhibitorios y vicios por evicción
Fuente: elaboración propia, modificado de la Ley 1480 de 2011

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 Figura 13. Obligación de sanear los vicios por evicción
Fuente: elaboración propia, modificado del Código Civil colombiano (1887)

Saneamiento por evicción parcial

Figura 14. Obligación de sanear los vicios redhibitorios.

Fuente: elaboración propia, modificado de Código Civil colombiano (1887)

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 Saneamiento por evicción parcial

Figura 15. Responsabilidad y daño por producto defectuoso

Fuente: elaboración propia, modificado de la Ley 1480 de 2011

Podría entonces afirmarse que, el derecho del consumidor es crucial para proteger los derechos
y garantizar la seguridad de las personas que adquieren bienes y servicios. Establece normas y
regulaciones que fomentan la transparencia, la equidad y la calidad en las transacciones comerciales.
Al brindar derechos y mecanismos de reclamo, el derecho del consumidor empodera a los individuos
frente a posibles abusos o prácticas injustas por parte de las empresas. Esto promueve relaciones
comerciales más justas y equitativas, además de fomentar la confianza entre consumidores y
proveedores.

La competencia desleal por su parte se relaciona con el derecho del consumidor y se refiere a las
prácticas comerciales deshonestas o engañosas que buscan obtener ventajas indebidas en el mercado,
perjudicando a los consumidores y a otros competidores. La competencia desleal distorsiona la
igualdad de condiciones y la transparencia, lo que puede llevar a la pérdida de confianza y a la

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20
 disminución de la calidad de los productos y servicios ofrecidos. Por lo tanto, es esencial contar con
legislaciones y mecanismos que sancionen y prevengan estas prácticas, fomentando una competencia
leal y beneficiosa para todos los actores involucrados.

Por su parte la insolvencia, hace referencia a la incapacidad de una empresa o individuo para cumplir
con sus obligaciones financieras. Esta situación puede generar efectos negativos tanto para los
consumidores como para los competidores. Si una empresa se declara insolvente, puede afectar a
los consumidores que hayan realizado compras o contratos de servicios con dicha empresa, ya que
podrían perder sus pagos o no recibir el bien o servicio acordado. Asimismo, puede haber un impacto
en la competencia, ya que una empresa en situación de insolvencia puede distorsionar el mercado y
generar desequilibrios.

En conclusión, el derecho del consumidor, la competencia desleal y la insolvencia son aspectos clave
en la protección de los consumidores y en el correcto funcionamiento de los mercados. Al garantizar
la equidad, la transparencia y la responsabilidad, se promueve un entorno económico más justo y
seguro para todos. Es fundamental que los gobiernos, las empresas y los consumidores reconozcan la
importancia de estos aspectos y trabajen juntos para promover y fortalecer su cumplimiento, en aras
de construir una sociedad más justa y equitativa.

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21
 Referencias
Código Civil. [CC] Ley 57 de 1887. 20 de abril, 1887 (Colombia). [Link]
co/eva/gestornormativo/[Link]?i=39535

Código de Comercio [CdC]. Decreto 410 de 1971. 16 de junio, 1971 (Colombia). [Link]
[Link]/senado/basedoc/codigo_comercio.html

Código General del Proceso [CGP]. Ley 1564 de 2012. 12 de julio, 2012 (Colombia).
[Link]/senado/basedoc/ley_1564_2012.html

Ley 222 de 1995. Por la cual se modifica el Libro II del Código de Comercio, se expide un nuevo
régimen de procesos concursales y se dictan otras disposiciones. 1995, 20 de diciembre. Diario oficial
No. 42156. [Link]

Ley 256 de 1996. Por la cual se dictan normas sobre competencia desleal. 1996, 18 de enero. Diario
Oficial No. 42692. [Link]

Ley 1116 de 2006. Por la cual se establece el Régimen de Insolvencia Empresarial en la República de
Colombia y se dictan otras disposiciones. 27 de diciembre, 2006. Diario Oficial No. 46494. http://
[Link]/senado/basedoc/ley_1116_2006.html

Ley 1480 de 2011. Por medio de la cual se expide el Estatuto del Consumidor y se dictan otras
disposiciones. 2011, 12 de octubre. Diario Oficial No. 48220. [Link]
senado/basedoc/ley_1480_2011.html

Superintendencia de Industria y Comercio [SIC]. (s.f.a). Grupo de Competencia Desleal y Propiedad

Industrial. [Link]
propiedad-industrial

Superintendencia de Industria y Comercio [SIC]. (s.f.b). ¿Qué hacemos? En Asuntos jurisdiccionales.

[Link]

Referencias de figuras
Superintendencia de Industria y Comercio [SIC]. (s.f.c). Prácticas restrictivas de la competencia.
[Link]

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22
 Módulo: Derecho Comercial
Unidad 4: Conflictos mercantiles y los MASC
Autora: Tatiana Dulima Zabala Leal
Asesora Pedagógica: Luisa Esperanza Rincón
Diseñador Gráfico: Carlos Bermúdez Andrade

Este material pertenece al Politécnico Grancolombiano.

Prohibida su reproducción total o parcial.

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Lectura
fundamental
La vía judicial y
extrajudicial en el derecho
mercantil
Contenido

Introducción

1 Conflictos y litigios en materia comercial.

2 Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos en materia Comercial.

3 Los tribunaes de arbitramento de la Cámara de Comercio.

Palabras clave: jurisdicción, Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos en materia Comercial y tribunales
de arbitramento de la Cámara de Comercio.
 Introducción

Los conflictos que surgen entre comerciante y estos con los particulares pueden tramitarse
y solucionarse ante la jurisdicción ordinaria o a través de los mecanismos extrajudiciales
heterocompositivos y autocompositivos, siendo estos últimos los más eficientes en materia de
tiempos y costos procesales.

Actualmente, las Cámaras de Comercio ofrecen los servicios de resolución alternativa de conflictos
a través del arbitraje nacional e internacional, la medición empresarial, la conciliación y la amigable
composición. En lo relativo a la jurisdicción ordinaria, las controversias podrán ser tramitadas ante
el juez civil del circuito en proceso declarativo, la Superintendencia de Sociedades (en lo relativo a
proceso de insolvencia y conflictos societarios) o la Superintendencia de Industria y Comercio (en
materia de competencia desleal, propiedad industrial y derecho del consumo) en proceso abreviado.

1. Conflictos y litigios en materia comercial (jurisdicción de la

superintendencia de Industria y Comercio, de la Superintendencia de
Sociedades y del juez en jurisdicción ordinaria)

1.1. Juez civil del circuito especializado (Código General del Proceso, 2012, art.
20)

En la actualidad dentro del sistema judicial colombiano no existe la figura de jueces mercantiles,
es por ello, que los jueces civiles del circuito especializados tienen la competencia para conocer
de los siguientes asuntos mercantiles: competencia desleal, todo tipo de controversias que surjan
con ocasión del contrato de sociedad como: la impugnación de actas de asambleas ordinarias
y extraordinarias de socios y de órganos del gobierno corporativo como las juntas directivas,
representantes legales, administradores, entre otros; la impugnación de actuaciones de personas
jurídicas de derecho privado y todos los asuntos propios del derecho del consumo. La segunda
instancia de estos procesos la tendrán las salas de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial.

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3
 1.2. Superintendencia de Industria y Comercio - SIC (Código General del Proceso,
2012, art. 24)

La SIC es una autoridad colombiana cuya competencia se enmarca en la protección de los derechos
del consumidor, los datos personales, el derecho de la competencia y la propiedad industrial y
su jurisdicción abarca todo el territorio nacional. Este ente tiene funciones administrativas y
jurisdiccionales.

¿Sabía que...?
La demanda ante la SIC puede hacerse de manera virtual a través de la plataforma
institucional y esta solamente lleva procesos declarativos (verbal en primera
instancia y verbal sumario en única instancia según su cuantía) sin una especificación
de términos de duración, para ampliar información se sugiere acceder a:
[Link]
Frecuentes%20Tr%C3%A1mites%20y%[Link]

Respecto de su función jurisdiccional, esta consiste en que la entidad tiene una Delegatura de
Asuntos Jurisdiccionales integrada por jueces que administran justicia en aquellos casos en los
que los empresarios vulneran los derechos de los consumidores, cuando los comerciantes se
vulneran entre sí la propiedad industrial (verbal sumario en única instancia), cuando se realizan
actos de competencia desleal (verbal en primera instancia) o cuando un empresario está usando
de manera indebida los datos personales de clientes o usuarios. El conducto regular para acudir
a esta jurisdicción consiste en que el afectado primero remita requerimiento al empresario y, si
este dentro de los 15 días hábiles siguientes no da respuesta o esta es insatisfactoria, se habilita la
presentación de la demanda ante este ente.

En el evento en que las pretensiones del demandante no superan los 40 SMMLV puede prescindirse
de la contratación de un abogado, por lo que el particular puede presentar su demanda de manera
directa, en caso contrario, deberá otorga poder judicial para que un jurista lleve el caso. La radicación
del trámite se hace de la siguiente forma:

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4
 Figura 1. Radicación de trámites jurisdiccionales ante la SIC (proceso declarativo verbal sumario)
Fuente: Superintendencia de Industria y Comercio (SIC, s.f.)

1.3. Superintendencia de Sociedades (Código General del Proceso, 2012, art. 24;
Decreto 1736 del 2020)

Esta entidad puede ejercer funciones jurisdiccionales en proceso declarativo verbal y verbal sumario,
este último en única instancia.

Los procesos que se llevarán en única instancia son: la insolvencia (reorganización y liquidación),
la captación y resolución de conflictos entre particulares y las controversias propias del derecho
societario, dentro del cual se encuentran los asuntos propios de:

a. El incumplimiento de las obligaciones de los socios.

b. Las controversias derivadas de la ejecución del contrato social o acto unilateral.

c. La impugnación da actas de asamblea de socios y de órganos que integran el gobierno

corporativo (órganos de vigilancia control interno de la sociedad mercantil) como la asamblea
de socios, las juntas directivas, entre otros.

d. Los requerimientos de declaración de nulidad de actos defraudatorios de la personalidad

jurídica societaria.

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5
 e. La declaración de actos defraudatorios de la sociedad o de sus miembros en perjuicio de
terceros, de sus accionistas y/o administradores.

f. La declaración de indemnización de perjuicios producto de las defraudaciones mencionadas

en los dos puntos anteriores.

g. La declaración de nulidad absoluta del objeto ilícito, por supuesto, con la correspondiente
indemnización por los perjuicios derivados de este (muy comunes en las prácticas abusivas de
los sujetos que ostentan poder en la relación contractual).

Los asuntos que se llevarán en proceso verbal en primera instancia son: la responsabilidad civil contra
los socios, administradores, revisores fiscales y empleados y los casos de responsabilidad originada
por los actos de la matriz o controlante sobre las obligaciones que han de ejecutar las subordinadas (la
segunda instancia será el Tribunal Superior de Distrito de Bogotá).

2. Mecanismos alternativos de solución de conflictos en materia

comercial

En la actualidad, las Cámaras de Comercio cuentan con centros de arbitraje y conciliación, por lo que
ofertan servicios virtuales y presenciales relacionados con:

2.1. Arbitraje nacional (CBB, s.f.)

Es un método de resolución de conflictos heterocompositivo, a través del cual se pueden resolver

conflictos con un árbitro que actúa como juez para la dimisión de una controversia.

En aquellos casos en los que el asunto objeto de la controversia no supere en cuantía los 40 SMMLV,
el arbitraje puede llevarse sin la necesidad de contratar un abogado, es decir, que se tratará de un
arbitraje social en el que la parte que requiere los servicios podrá presentar de manera directa la
demanda. En caso de que la cuantía supere los 40 SMMLV deberán las partes contratar abogados y
asumir los costos del arbitraje (Ley 1563 de 2012, Decreto 1069 de 2015 y Reglamento de la Cámara
de Comercio de Bogotá).

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6
 Recuerde que...
Páginas como la Cámara de Comercio de Bogotá y el Centro
de Arbitraje y Conciliación permiten ampliar la información
sobre tarifas y pueden ser consultadas en los siguientes enlaces:
Centro de Arbitraje y Conciliación de la Cámara de Comercio de Bogotá. [Link]
[Link]/consultasCAC/tarifas_arbitraje.aspx
Centro de Arbitraje y Conciliación. [Link]
Servicios/Arbitraje-Nacional/Arbitraje-abreviado/Tarifas-arbitraje-abreviado

Por su parte, el árbitro (individual o colegiado, este último se denomina tribunal de arbitramento), es
un tercero imparcial especializado en arbitramento y en el asunto sustancial del conflicto puesto en
su conocimiento, quien actúa temporalmente como juez del asunto emitiendo un fallo denominado
laudo arbitral, este puede tomar su decisión conforme a la ley, a aspectos técnicos especializados o
la equidad. El laudo arbitral tiene los mismos efectos jurídicos de una sentencia judicial, por lo que su
acatamiento es obligatorio.

El árbitro tiene las mismas facultades de un juez, pues a quien se le asigna el conocimiento de un
asunto, se encarga de impulsar los trámites del asunto, oficia a las partes y a los terceos que se
requieran, emite órdenes, hace la valoración de los elementos probatorios y toma la decisión de
asunto de forma definitiva.

2.1.1. ¿Cómo se realiza un taramite arbitar?

a. Remitir reclamación a la contraparte por el incumplimiento de las condiciones del negocio.

b. Acordar con la contraparte acudir a arbitraje (compromiso o activando la cláusula

compromisoria del contrato incumplido).

En la actualidad el trámite de arbitraje se ofrece en servicio 100% virtual, esto lo hace ágil, además de
ser tramitado por árbitros expertos que están altamente calificados en el área del asunto.

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7
 • Si el caso se tramita por las reglas del arbitraje abreviado su término de duración para la
emisión del laudo arbitral, será de 60 días contados a partir de la finalización de la audiencia
de trámite.

• Para los temas de arbitraje de consumo los términos serán de 30 días contados desde la
audiencia de trámite.

c. Presentar la demanda arbitral ante el centro de arbitraje o a través de correo electrónico de la

entidad.

Contenido de la demanda: identificación de las partes, la relación de las pretensiones, la descripción

de los hechos del caso que dan lugar a la demanda, la relación de las pruebas que sustentan los hechos
(deben ir anexas), la relación de las normas en las que se fundamenta la demanda y las direcciones y
correos electrónicos para las notificaciones.

d. Luego de radicar la demanda es importante:

• Se designa el árbitro que llevará el caso.

• El árbitro aceptará el caso e iniciará la verificación de los requisitos de la demanda.

• Se notificará al demandado para que pueda pronunciarse sobre las pretensiones, hechos y
pruebas.

• El árbitro o tribunal presentará su pronunciamiento sobre las pruebas y practicará las demás
que se hayan solicitado como testimonios, interrogatorios, etc.

• Finalizada la etapa probatoria cada parte presentará sus argumentos definitivos en audiencia
de trámite.

• El árbitro o tribual expedirá el laudo arbitral, el cual podrá se aclarado, completado o

corregido.

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8
 ¿Cómo ampliar información…?

MODELO DE DEMANDA DE ARBITRAJE

Señor/ Árbitro/a

CENTRO DE ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN Cámara de Comercio de _____

Ciudad Referencia:

Ciudad

Referencia: Tribunal de arbitraje en materia de ______________________ contra _______.

Respetado/a señor/a árbitro/a:

_____________________, mayor de edad, identificado/a con la cédula de ciudadanía No.

__________________, expedida en _________________, actuando en nombre propio, mediante el presente
escrito formulo demanda de arbitraje contra _________________, en los siguientes términos.

En caso de que radique la demanda un abogado, se deberá relacionar los datos del apoderado.

IDENTIFICACIÓN DE LAS PARTES

1. IDENTIFICACIÓN DEL DEMANDANTE O DEMANDANTES

1.1. Nombre o razón social.

1.2. Domicilio y ciudad.

1.3. Número de identificación/NIT/ cédula

1.4. Representante Legal (en caso de ser persona jurídica (empresa)).

1.5. Domicilio del Representante Legal y ciudad (en caso de ser persona jurídica (empresa))

2. IDENTIFICACIÓN DEL DEMANDADO O DEMANDADOS:

2.1. Nombre o razón social (razón social es el nombre de la empresa registrado ante la cámara de

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9
 comercio respectiva).

2.2. Domicilio y ciudad.

2.3. Número de identificación/NIT.

2.4. Representante Legal (en caso de ser persona jurídica (empresa)).

2.5. Domicilio del Representante Legal y ciudad (en caso de ser persona jurídica “empresa”)

EL PACTO ARBITRAL

Indique cuál es el contrato o documento que contiene el pacto arbitral (compromiso o cláusula
compromisoria) y transcriba el texto de este. (el pacto arbitral es la manifestación que realizan las
partes para resolver sus diferencias a través de un proceso arbitral)

PRETENSIONES

Es lo que se busca con la demanda, lo que se pretende. Estas fijan el alcance del conflicto y lo que los
árbitros podrán decidir en el laudo. Las pretensiones deben ser claras y precisas, de modo que no se
acumulen varias solicitudes en una sola, es decir que, en cada pretensión se debe incluir una solicitud
ya sea declaratoria o condenatoria.

Ejemplo:

1. Que se declare que …

2. Como consecuencia, se condene a …

HECHOS

Describa los sucesos que llevaron a la controversia. Los hechos deben ser claros y estar debidamente
ordenados y enumerados. Deben relatar de forma concisa las circunstancias de tiempo, modo y
lugar de la relación de consumo y guardar estrecha relación con las pretensiones de la demanda, por
ejemplo:

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 1. Cuál fue el bien o servicio contratado.

2. Cuándo adquirió el bien o servicio.

3. Por cuál medio lo adquirió.

4. Qué pasó para que considere que el proveedor/productor incumplió sus obligaciones.

5. Qué pasó cuando realizó la reclamación directa ante el proveedor/productor

6. Si aplican, en qué forma se le causaron daños y cuáles fueron. Es importante no agrupar múltiples
hechos en un solo numeral ni incluir consideraciones subjetivas.

JURAMENTO ESTIMATORIO

Es la estimación completa, razonada y discriminada, bajo juramento, de cada uno de los conceptos
que se reclaman en las pretensiones. Es un requisito siempre que se pretenda el (pago) de perjuicios,
frutos o mejoras. Deben llevar coherencia con el monto que se solicitó en las pretensiones.

En otras palabras, es la explicación de cómo fueron calculados los conceptos que se pretenden. Es
importante su inclusión porque la suma que se indique en el juramento estimatorio será el monto
máximo que el Tribunal podrá decretar en el laudo. Para una mejor comprensión del requisito del
juramento estimatorio, podrá consultar el artículo 206 del Código General del Proceso, a través
del siguiente link: [Link]
html#206

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Son los fundamentos legales de la demanda. Al menos de forma enunciativa se deben incluir las
normas en que se basan las pretensiones. Podría ser pertinente incluir: Ley 1480 de 2011 y Ley 1563
de 2012.

CUANTÍA

La cuantía se debe estimar sumando lo que pretende obtener con la demanda (precio del bien,
perjuicios causados, costos asociados a la reclamación y todos los aspectos que estén sustentados y
relacionados con el conflicto), el juramento estimatorio debe estar incluido en el monto total de la
cuantía.

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 Cuando el resultado de esos montos no supere los 40 salarios mínimos legales mensuales vigentes
puede optar por el arbitraje social, así que sugerimos que incluya este texto:

Por no superar los 40 salarios mínimos legales mensuales vigentes de que trata el artículo 117 de la
Ley 1563 de 2012 el presente proceso debe ser adelantado bajo la figura de arbitraje social.

PRUEBAS

Enumere los elementos probatorios que la sustentan. Estos pueden ser documentos (facturas,
recibos, correos, etc.). Podrá solicitar testimonios o que se realicen otras pruebas. Recuerde que los
gastos que genere su realización corren por su cuenta.

Deberá adjuntar todos los documentos que se enuncian en este acápite.

NOTIFICACIONES

La parte demandante recibe notificaciones en el correo electrónico _________________. o puede ser

ubicada en su número de celular _____________________.

La parte demandada recibe notificaciones en el correo electrónico Haga clic o pulse aquí para escribir
texto. o puede ser ubicada en su número de celular _____________.

ANEXOS

Como mínimo se deben incluir como anexos de la demanda:

1. Prueba del agotamiento del requisito de reclamación directa, en caso de haber sido por escrito.

2. Documento donde consta el pacto arbitral invocado (compromiso).

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3. Poder judicial (en caso de que se acuda con abogado)

4. Los mencionados en el acápite de pruebas.

5. Los demás que consideren necesarios.

6. Certificados de existencia y representación legal (cuando sea una persona jurídica “empresa”)

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 Atentamente,

(Firma) ________________.

C.C. No. _____________________

Figura 2. Modelo de demanda de arbitraje

Fuente: Centro de Arbitraje y Conciliación de la CCB, s.f.

2.2. Arbitraje internacional (CCB 1, s.f.)

La Cámara de Comercio de Bogotá presta servicios de arbitraje internacional bajo su propio

reglamento y las normas establecidas por la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional UNCITRAL en los idiomas de portugués, inglés y español.

Se presume un arbitraje como internacional cuando las partes del conflicto tienen domicilios en
diferentes Estados (en el momento de la celebración del negocio o acuerdo); cuando el lugar del
cumplimiento de las obligaciones o la entrega de la cosa o la prestación del servicio objeto de la
controversia es en un Estado diferente a la del domicilio de las partes; cuando el objeto del asunto en
controversia afecta el comercio internacional.

2.3. Mediación empresarial (CCB 2, s.f.)

Este método autocompositivo permite a los comerciantes tener la oportunidad de acudir a los centros
de arbitraje y conciliación de las Cámaras de Comercio para que un mediador les ayude a encontrar
la ruta óptima para que él o los acreedores reciban el pago de las obligaciones a su favor. Durante la
pandemia, la medicación se convirtió en una de las principales herramientas de los empresarios para
evitar las insolvencias y poder hacer acuerdos de pago de sus obligaciones vencidas.

Este servicio también se brinda en la modalidad 100 % virtual, pero si las partes lo prefieren presencial
este se llevará a cabo en las instalaciones del centro de arbitraje y conciliación de la Cámara de
Comercio. Ahora bien, téngase presente que la mediación lo que busca es que las partes lleguen a
acuerdos justos, equitativos y legales que les permitan seguir siendo productivos, evitando el mayor
impacto económico negativo posible a las partes.

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 La normatividad que regula la mediación empresaria está conformada por el Decreto legislativo 560
de 2020 (procesos de insolvencia), el Decreto 560 de 2020 (mediación empresarial), Decreto
842 de 2020 (atención a los efectos de la emergencia económica, social y ecológica), Decreto
842 de 2020 (Guía del procedimiento de recuperación empresarial en Cámaras de Comercio) y el
Reglamento de Mediación Empresarial.

2.3.1. Fases de la mediación empresarial

a. Solicitud

El deudor comerciante debe acudir a la Cámara de Comercio del domicilio de sus negocios y allí
presentará la solicitud para radicación.

La solicitud de mediación debe contar con:

• Un memorial en el que explique la situación de crisis de sus negocios (una justificación de

las razones por las cuales no es solvente para pagar sus acreencias en virtud al estado de
emergencia).

• La identificación de sus acreedores (a todos o algunos según la determinación del deudor).

• Una propuesta de acuerdo de recuperación empresarial.

• Una proyección de graduación y calificación de acreedores.

• Informes financieros de sus negocios.

• Inventario actualizado de todos sus activos y pasivos.

• El plan de negocios para el pago de acreencias.

• Lista de procesos ejecutivos a favor o en contra suya que estén en curso.

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 Luego de radicar la solicitud la Cámara de Comercio verificará la documentación para ello tiene
cinco (5) días desde la radicación para verificar el contenido de la solicitud y sus anexos. Notificará al
solicitante de los costos administrativos y honorarios del mediador, los cuales debe pagar durante los
5 días siguientes a dicha comunicación (de no hacerse el pago se devolverá la solicitud).

Después el proceso integra los siguientes aspectos:

b. Nombramiento del mediador.

c. Oficio de iniciación.

d. Etapa de mediación.

e. Presentación de la propuesta.

f. Celebración del acuerdo.

g. Validación judicial.

Cómo mejorar...
Para ampliar la información consulte el Centro de Arbitraje y Conciliación CCB [Link]
[Link]/Servicios/Recuperacion-Empresarial/Como-funciona

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 Conciliación (CCB 3, s.f.)

Este es un método autocompositivo de resolución de conflictos basado en la comunicación entre las

partes, con la finalidad de que estas intercambien ideas y propuestas ante un tercero experto que les
guiará en las etapas del arreglo. El proceso de conciliación es el siguiente:

a. Debe presentar la solicitud de conciliación en derecho ante el Centro de Arbitraje

y Conciliación de la Cámara de Comercio de forma virtual en: [Link]
[Link]/simasc/#/publico/RadicacionTramiteOrdinario.

La solicitud se hace en un formulario virtual incluyendo estos datos:

• Términos y condiciones.

• Datos del solicitante.

• Descripción del caso: hechos, pretensiones, tipo de cuantía, fecha de inicio del conflicto,
lugar del conflicto, quién solicita el servicio (una parte, las dos partes o el abogado de las
partes), materia del conflicto (comercial, familia, civil, etc.), selección del conciliador de la
lista disponible, tipo de audiencia (presencial o virtual) y sede.

• Información de las partes: tipo de persona, rol, tipo y número de ID, lugar de expedición del
ID, nacionalidad, tipo de comerciante, sector del ejercicio de la actividad mercantil, nombre o
razón social y dirección.

• Adjuntar documentos.

• Generar la orden.

b. Programación y audiencia virtual o presencial de conciliación

El centro de conciliación tiene nueve (9) días desde la generación de la orden para fijar la fecha de
audiencia.

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 c. Audiencia y formalización del acta de conciliación.

Amigable composición

Es un mecanismo heterocompositivo de resolución de conflictos en el que las partes habilitan a un

particular para que resuelva de manera definitiva su conflicto y de ello deje constancia en un contrato
de transacción, este tercero se denomina amigable componedor y las partes no requieren de la
participación de abogados que los represente, a menos de que eso prefieran.

El amigable componedor puede tener cualquier profesión especializada en la materia del conflicto y
la Cámara de Comercio los ofrece en materia de ingeniería, derecho contractual público, derecho
contractual privado, infraestructura pública, etc.

Las funciones del amigable componedor son todas aquellas que se requieran para dirimir el asunto
y las más importantes son: estudiar en profundidad los hechos que dieron lugar al conflicto y los
soportes allegados, dar trámite a la amigable composición y tomar las decisiones requeridas para dar
solución al asunto garantizando los derechos de cada parte, mediar en todas las etapas del proceso
hasta que se llegue a una transacción por escrito, resolver el conflicto y entregar a las partes, al final
del trámite completo, la relación de los gastos de funcionamiento de la amigable composición y sus
honorarios.

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 Figura 3. Pasos para acceder al servicio de amigable composición ante la Cámara de Comercio
Fuente: CBB 4 (s.f.)

La normatividad en la que se fundamenta la amigable composición es: Ley 1563 de 2012 artículos
59, 60 y 61, Ley 1682 de 2013 artículo 14 y reglamento de amigable composición de la Cámara de
Comercio.

Cómo mejorar...
Se recomienda ver el tutorial del paso a paso para acceder a este servicio en el canal
de YouTube: Cámara de Comercio de Bogotá, video titulado Amigable composición.

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 Los tribunales de arbitramento de la Cámara de comercio.

Estos son entidades encargadas de resolver disputas comerciales mediante el arbitraje, un método
alternativo de resolución de conflictos en el cual las partes acuerdan someter su controversia a un
tribunal privado en lugar de acudir a los tribunales estatales. Estos tribunales están regulados por la
Ley 1563 de 2012 en Colombia.

El arbitraje es un procedimiento confidencial, flexible y Tribunales de arbitramento

especializado, en el cual las partes involucradas eligen a de la Cámara de Comercio

un grupo de árbitros imparciales y expertos en la materia

Instancias establecidas por las cámaras
de la disputa para que tomen una decisión vinculante. Los de comercio para resolver disputas
tribunales de arbitramento de la Cámara de Comercio tienen comerciales a través de un proceso de
arbitraje, en el cual un tercero imparcial,
competencia para resolver conflictos de naturaleza comercial,
emite una decisión vinculante para las
incluyendo disputas derivadas de contratos, conflictos entre partes involucradas.
socios o accionistas, controversias relacionadas con propiedad
intelectual, entre otros.

Estos tribunales sirven como una alternativa a los tribunales

estatales, brindando a las partes una forma más rápida y especializada de resolver sus diferencias. El
arbitraje permite que las partes tengan un mayor control sobre el proceso, ya que pueden elegir a los
árbitros, definir las reglas del procedimiento y establecer los plazos. Además, la decisión del tribunal
de arbitramento es final y vinculante, lo que significa que las partes deben acatarla y cumplirla.

Como conclusión, tanto la vía judicial como la vía extrajudicial son importantes para resolver
conflictos en materia mercantil en Colombia, ya que ofrecen opciones distintas y complementarias
para buscar una solución a las disputas. Ambas vías tienen sus propias características y beneficios, y su
elección depende de las circunstancias particulares de cada caso.

La vía judicial, es un recurso legal formal que permite a las partes presentar su caso ante un juez.
Algunas de las razones por las que la vía judicial es importante en la resolución de conflictos
mercantiles son:

• Aplicación del derecho: los tribunales estatales aplican las leyes y regulaciones vigentes en
materia mercantil, asegurando la aplicación justa y consistente de las normas legales. Esto
proporciona una base sólida y predecible para la resolución de disputas.

• Protección de los derechos: la vía judicial garantiza el respeto de los derechos de las partes
involucradas en el conflicto, permitiendo que presenten sus argumentos y pruebas de
acuerdo con los procedimientos legales establecidos. Los tribunales velan por la equidad y el
debido proceso en la resolución de los casos.

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 • Autoridad vinculante: las decisiones judiciales son vinculantes y de obligatorio cumplimiento
para las partes involucradas. Esto brinda seguridad jurídica y garantiza que las resoluciones
sean ejecutadas de manera efectiva.

Por otro lado, la vía extrajudicial, que incluye métodos alternativos de resolución de conflictos como la
mediación, el arbitraje o la conciliación, también desempeña un papel importante. Algunas razones de
su importancia son:

• Eficiencia y rapidez: los métodos extrajudiciales suelen ser más rápidos y flexibles que los
procesos judiciales, lo que permite una resolución más eficiente de los conflictos. Las partes
pueden evitar los plazos y la carga administrativa asociada con los tribunales estatales.

• Confidencialidad: los procedimientos extrajudiciales pueden ser confidenciales, lo que

permite a las partes mantener la privacidad y la confidencialidad de la disputa. Esto puede ser
especialmente relevante en casos sensibles o en los que las partes deseen evitar la divulgación
pública de la disputa.

• Control de las partes: los métodos extrajudiciales brindan a las partes un mayor control
y participación en la resolución de la disputa. Las partes pueden elegir a los mediadores o
árbitros, definir las reglas del procedimiento y buscar soluciones que se ajusten mejor a sus
intereses particulares.

En conclusión, tanto la vía judicial como la vía extrajudicial son importantes en la resolución de conflictos
mercantiles en Colombia. La vía judicial brinda seguridad jurídica y garantiza el cumplimiento de las
normas legales, mientras que los métodos extrajudiciales ofrecen eficiencia, confidencialidad y mayor
control de las partes. Es recomendable evaluar las circunstancias y características específicas de cada
caso para determinar la vía más adecuada para la resolución de la disputa.

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 Referencias
Centro de Arbitraje y Conciliación de la CCB 1, C. d. (26 de octubre de 2022). Arbitraje
internacional. Obtenido de [Link]

Centro de Arbitraje y Conciliación CCB 2, C. d. (26 de octubre de 2022). Mediación para la

recuperación empresarial. Obtenido de [Link]
Mediacion-empresarial/Como-funciona

Centro de Arbitraje y Conciliación CCB 3, C. d. (26 de octubre de 2022). Proceso de Conciliación

ante Cámara de Comercio. Obtenido de [Link]
Conciliacion-e-insolvencia/Proceso-de-Conciliacion-en-el-CAC

Centro de Arbitraje y Conciliación CCB 4, C. d. (26 de octubre de 2022). Cómo funciona la

amigable composición. Obtenido de [Link]
composicion/Como-funciona

Centro de Arbitraje y Conciliación CCB, C. d. (26 de octubre de 2022). Modelo de demanda de

Arbitral. Obtenido de [Link]

Código General del Proceso [CGP]. Ley 1564 de 2012. 12 de julio, 2012 (Colombia).
[Link]/senado/basedoc/ley_1564_2012.html

Decreto560 de 2020. [Presidencia de la República]. Por el cual se adoptan medidas transitorias

especiales en materia de procesos de insolvencia, en el marco del Estado de Emergencia, Social
y Ecológica. 2020, 15 de abril. [Link]
php?i=113637

Decreto 842 de 2020. [Presidencia de la República]. Por el cual se reglamenta el Decreto Legislativo
560 del 15 de abril de 2020, a fin de atender los efectos de la Emergencia Económica, Social y
Ecológica en el sector empresarial. 2020, 13 de junio. [Link]
gestornormativo/[Link]?i=128141

Decreto 1069 de 2020. [Presidencia de la República]. Por medio del cual se expide el Decreto Único
Reglamentario del Sector Justicia y del Derecho. 2020, 26 de mayo. [Link]
[Link]/eva/gestornormativo/[Link]?i=74174

Decreto 1736 de 2020. [Presidencia de la República]. Por el cual se modifica la estructura de la

Superintendencia de Sociedades. 2020, 22 de diciembre. [Link]

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21
 gestornormativo/[Link]?i=153926

Ley 1563 de 2012. Por medio de la cual se expide el Estatuto de Arbitraje Nacional e Internacional
y se dictan otras disposiciones. 2012, 12 de julio. Diario Oficial No. 48489. [Link]
[Link]/senado/basedoc/ley_1563_2012.html

Ley 1682 de 2013. Por la cual se adoptan medidas y disposiciones para los proyectos de
infraestructura de transporte y se conceden facultades extraordinarias. Diario Oficial No 48987.
2013, 27 de noviembre.

Referencias de figuras
Superintendencia de Industria y Comercio [SIC]. (s.f.). Radicación de proceso declarativo verbal
sumario ante la SIC. [Link]
php

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 Módulo: Derecho Comercial
Unidad 4: Conflictos mercantiles y los MASC
Autora: Tatiana Dulima Zabala Leal
Asesora Pedagógica: Luisa Esperanza Rincón
Diseñador Gráfico: Carlos Bermúdez Andrade

Este material pertenece al Politécnico Grancolombiano.

Prohibida su reproducción total o parcial.

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