DERECHO PROBATORIO
PRIMER CORTE
IMPORTANCIA DE ESTUDIAR LA PRUEBA JUDICIAL
1. Los hechos no son nada sin su prueba
2. El arte del proceso no es otra cosa que el arte de administrar la prueba
3. Tanto vale no tener un derecho como tenerlo y no poder probarlo
4. Me tienes que dar la prueba de los hechos para poder darte el derecho
Administrar justica es aplicar la soberanía del estado a la resolución de los conflictos
El proceso es el método civilizado de ponerle fin al conflicto, en principio.
La prueba es la herramienta para confirmar que lo narrado es cierto.
Las normas se clasifican en sustantivas (contienen derechos, consagran los beneficios) y adjetivas (contienen
las reglas del proceso para reclamar los derechos). El CGP es en principio y en su gran mayoría una norma
adjetiva.
La clasificación no depende del nombre del código en el que se encuentre la norma, si no su objeto y
contenido, una norma puede estar en un código adjetivo y ser de naturaleza sustantiva.
La actividad probatoria va encaminada a convencer al juez de que cumplo con el presupuesto del derecho para
adquirir el beneficio reclamado. Al juez se le convence confirmando los hechos, si no se prueba el
presupuesto, no se adquiere el beneficio.
MOMENTOS POR LOS QUE PASA LA PRUEBA EN EL PROCESO
1. Fase de introducción: Fase escrita, hasta auto que fija fecha de audiencia (demanda)
2. Fase de decreto: Audiencia inicial, hasta el decreto de las pruebas
3. Fase de práctica de prueba
4. Fase de decisión o juzgamiento.
Si el presupuesto fáctico encaja con su situación, entonces se le adjudicará el derecho.
Artículo 167. Carga de la prueba
Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas
persiguen.
Artículo 164 del CGP: Necesidad de la prueba
Toda decisión judicial debe fundarse en las pruebas regular y oportunamente allegadas al proceso. Las pruebas
obtenidas con violación del debido proceso son nulas de pleno derecho.
La importancia de la prueba respecto a la parte recae en que es la herramienta que permite convencer al juez,
en aras de sacar adelante su pretensión; la importancia de la prueba respecto al juez recae en que esta le
permite decidir el conflicto.
INICIATIVA PROBATORIA DEL JUEZ -SUBSIDIARIA-
Para que el juez pueda resolver los problemas de manera justa, se le ha dotado de iniciativa probatoria,
excepto los jueces penales de conocimiento que NO tienen iniciativa probatoria.
Los jueces administrativos, civiles y laborales si tienen iniciativa probatoria, lo cual quiere decir que tienen el
poder de decretar pruebas de oficio cuando sea necesario, ello para que el juez decida con las pruebas de una
forma legítima.
Cualquiera que sea el sistema, el fundamento de la decisión será siempre la prueba.
El juez no es un compilado de piedra, en un estado social de derecho este tiene el deber de tomar decisiones
justas, entonces, debe tener el poder de decretar pruebas.
¿POR QUÉ NO PUEDE EL JUEZ PENAL DE CONOCIMIENTO DECRETAR
PRUEBAS DE OFICIO?
El sistema penal acusatorio es un sistema adversarial, lo que implica que a las partes les corresponde probar
su teoría del caso.
La presunción de inocencia es una regla de trato (derecho a ser tratado como inocente en el proceso), una
regla de conducta (quien debe quebrantar la presunción es la fiscalía) y una regla de decisión (si no se
quebranta, debe ser absuelto)
El indibuo pro-reo se sustenta sobre la premisa de que es mejor que en caso de duda se absuelva a un presunto
responsable a que se condene a un inocente.
Si se le diera iniciativa probatoria a ese juez, la balanza procesal se quebraría, el procesado debería
enfrentarse a la tesis del juez y la de la fiscalía. Sería el ciudadano contra dos veces el estado.
No es cualquier prueba la que fundamenta una decisión judicial, es la prueba regular (que cumpla con el
debido proceso) y oportuna (traída en el momento en que la ley lo autorice), teniendo en cuenta el principio de
preclusión (artículo 173 del CGP)
La prueba de oficio no está llamada a suplir negligencias de las partes, si usted fue negligente, no cumplió con
la prueba, el juez no podrá colaborarle, solo podrá hacerlo si la parte fue proactiva. Solo cuando exista
incertidumbre a pesar de la labor proactiva, entonces se podrá decretar la prueba de oficio.
DERECHO FUNDAMENTAL A LA PRUEBA
En principio el proceso está construido para ser un mecanismo de resolver un conflicto
Quienes están llamados a realizar la actividad de confirmación para resolver ese conflicto son las partes, a las
partes se les tiene que garantizar el derecho a que presenten esos elementos que servirán de apoyo para
resolver el conflicto, que presenten herramientas a efectos de lograr el convencimiento del juez.
A las partes se les debe garantizar el derecho subjetivo a la prueba o el derecho fundamental a la prueba.
Este debe ser mirado desde dos puntos de vista, las pruebas se presentan para sacar adelante mi tesis o para
desvirtuar aquellas que se presentan en mi contra. A la vez es el derecho a que se me garantice la
participación en el recaudo probatorio que se realice durante el proceso, específicamente a la participación en
la prueba que aporte la parte contraria, se debe garantizar el derecho a conocer la prueba que se presenta en
mi contra y de participar en su desarrollo o en su práctica, en la medida en que serán desarrolladas en el
proceso. Como una manifestación del derecho a la contradicción probatoria.
El derecho fundamental a la prueba tiene varios componentes, que tienen mucho que ver con las fases de la
actividad probatoria.
1. Derecho a presentar pruebas: Debido a que la parte es la llamada a convencer al juez, estas pruebas
presentadas deben ser útiles, necesarias y relevantes para sacar adelante los hechos en que fundamento
mi pretensión.
Este es un derecho común en todos los sistemas procesales.
Ello atiende a quienes tienen iniciativa probatoria dentro del proceso, es decir, quienes pueden llevar
información a ese proceso, por regla general es de las partes, sin embargo, en algunos sistemas procesales,
el juez tiene iniciativa probatoria. A pesar de ello, el derecho fundamental a la prueba es de las partes.
En materia del CGP, del CPACA y del CPT tiene iniciativa probatoria el juez, lo que significa que puede
decretar pruebas de oficio. Pero en el CPP, solamente tienen iniciativa probatoria la fiscalía y la defensa.
El derecho a presentar pruebas tiene dos aristas, aportar (la información que se consiguió previamente
para apoyar mis afirmaciones) y pedir (la información que no pude conseguir) pruebas.
Como derecho fundamental, implica su protección a través de la acción de tutela, siempre que no existan
otros mecanismos idóneos para su protección, de igual forma, ello implica que no es absoluto, aún cuando son
mandatos de optimización y deben cumplirse en la mayor medida que sea posible, de ello que tenga
limitaciones establecidas por el legislador, por eso no necesariamente todas las pruebas que aporte o pida
serán introducidas al proceso, siempre se deben tener en cuenta los requisitos de admisibilidad.
No todas las pruebas que se presenten serán decretadas, ello solo ocurre cuando cumplen con los requisitos
de admisión.
En el proceso no todo vale, lo que se traduce en que tengo derecho a presentar pruebas, pero no toda la
actividad que realice es válida, el fin no justifica los medios, si se violan derechos fundamentales, la
información no se admitirá, muy a pesar de que se presente al proceso.
2. Derecho al decreto de pruebas: Existen limitaciones frente al tipo de información que será introducida al
proceso.
Se deben decretar todas las pruebas que presenten siempre y cuando cumplan los requisitos para ser
introducidos al proceso, condiciones establecidas por el legislador y controladas en primera medida por la
parte y luego por el juez.
Si bien ese control de que entra o no al proceso es del juez (una vez pasada la fase inicial del proceso),
cuando las partes construyen su caso, son los primeros llamados a saber que tipo de información se debe
presentar, sus medios de consecución, si es idónea, si tiene relación con los hechos, si es útil, si es lícita
(obtenida sin vulnerar derechos fundamentales), que se haya respetado el principio de legalidad (se haya
cumplido con el principio de presentación y controversión de la prueba)
Si no nos sabemos las reglas probatorias, al momento del decreto el juez puede dejarme sin pruebas, el
saber pedir implica el momento, las reglas específicas del medio probatorio.
CONDICIONES QUE DEBE CUMPLIR LA PRUEBA PARA QUE SEA ADMITIDA:
Condiciones generales o extrínsecas: establecidas en el artículo 168 del CGP.
Cualquier solicitud probatoria que se haga debe cumplir estas reglas.
1. Pertinentes: Que guarden relación con los hechos.
Para saber si la solicitud probatoria es pertinente, se debe analizar si conlleva a demostrar el precepto de la
norma sustantiva.
2. Conducentes: Idoneidad probatoria (legal), que cumplan con la tarifa legal requerida para el hecho. Que el
medio de prueba utilizado sirva para probar el hecho, idoneidad del medio de prueba frente al hecho.
3. Útiles: Que lleve información útil al proceso, aporte información.
4. Lícitas (inciso final arto 29 constitucional): Ausencia de vulneración de derechos fundamentales al
obtenerla.
5. Oportunas (art 164 cgp en concordancia con el 173 del mismo): Ser traída en el momento en que la ley lo
autorice
Condiciones específicas o intrínsecas: propias de cada medio probatorio.
Testimonio: Art 212 y 213 del CGP, se debe identificar al testigo y enunciar lo que se conseguirá con ese
testimonio (objeto de la prueba)
Documentales: Art 78 CGP #10.
Son deberes de las partes y sus apoderados: Abstenerse de solicitarle al juez la consecución de documentos
que directamente o por medio del ejercicio del derecho de petición hubiere podido conseguir. Si no cumple
todas las condiciones será rechazada de plano. Algunas peticiones probatorias que en principio era útiles,
luego de la fijación del litigio, pueden no serlo, por redundancia.
3. Derecho a la práctica de pruebas: Derecho a que se practiquen todas las pruebas que fueron decretadas,
siempre y cuando no se incurra en redundancia probatoria teniendo en cuenta que ello implica desgaste de
tiempo.
No aporta información nueva al proceso, aún cuando en principio era útil.
Ejemplo: El juez podrá limitar la recepción de los testimonios cuando considere suficientemente
esclarecidos los hechos materia de esa prueba, mediante auto que no admite recurso.
4. Derecho a la valoración de la prueba: Derecho a que se valoren todas las pruebas que fueron practicadas
e introducidas al proceso.
En este punto, se confrontan las pruebas, si sale información útil, de ella saldrá el sustento o la parte
motiva de la sentencia.
Esta valoración debe quedar consignada en la parte motiva de la sentencia, lo que implica la publicidad
interna del proceso.
Sin la publicidad no se pueden controvertir las decisiones, si hay publicidad de la valoración, se puede
apelar la sentencia atacando la valoración.
5. Derecho a que se decreten pruebas de oficio cuando el sistema así lo permita, no es un elemento presente
en todos los sistemas: Tengo derecho a que de oficio se decreten todas las pruebas que sean necesarias
para aclarar los aspectos oscuros del proceso, sin embargo tiene limitantes, porque la iniciativa probatoria
del juez es subsidiaria a la de la parte, no puede suplir negligencias de las partes.
FASES DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA
Fase previa -pre procesal-: Inicio del trámite judicial
Averiguación + Aseguramiento
Averiguo la información y la aseguro para llevarla a la fase procesal, en la que formulo mi pretensión y ejercer
el derecho de acción, ya se cual es derecho que quiero que se me reconozca y por ende la información que
necesito presentar al proceso.
Fase procesal: En este momento la prueba ejerce su función fundamental (sirve de soporte a los hechos en que
fundo mi pretensión o defensa)
1. Postulación
2. Decreto
3. Práctica
4. Valoración
Algunos autores crean la fase de asunción de la prueba (entre práctica y valoración) la cual es una fase de
valoración primigenia de la prueba, las impresiones que le quedan al momento de practicar la prueba.
Otros autores establecen las fases como:
1. Conformación de los elementos de juicio (postulación, decreto y práctica.
2. Valoración
3. Decisión
Para efectos de clase se usará la primera clasificación:
1) POSTULACIÓN: Es el momento de presentación de pruebas
La postulación es en principio una fase de parte identificable con la fase inicial del proceso, implica tanto
aportar como pedir pruebas, siempre cumpliendo con las condiciones generales y específicas establecidas por
el legislados.
Esta fase es de la parte, por ser quienes tienen la carga de la prueba, por ser quienes tienen intereses en el
proceso, para convencer al juez.
Es el momento para ejercer la iniciativa probatoria.
Quiénes tienen iniciativa probatoria y en que momento la pueden ejercer?
1. Para las partes: • Demanda de reconvención
Momentos para ejercer la actividad: • Contestación de la demanda de reconvención
• Demanda • Excepciones
• Contestación • Traslado de las excepciones
• Reforma de la demanda • Incidentes
• Contestación de la demanda Ello en primera o única instancia
Excepciones al principio de preclusión:
1. Prueba practicada de común acuerdo: Practica de prueba de común acuerdo por fuera del momento indicado
para ello y antes de decidir, antes de dictarse sentencia
No es extemporánea por autorización del legislador.
Ni siquiera se debe hacer solicitud al juez.
La prueba se lleva al proceso, pero no se practica en él, ello implica obligatoriamente el acuerdo de partes.
Artículo 190 CGP: Pruebas practicadas de común acuerdo
Las partes, de común acuerdo, podrán practicar pruebas o delegar su práctica en un tercero, las que deberán
ser aportadas antes de dictarse sentencia.
Lo dispuesto en este artículo no se aplicará cuando una de las partes esté representada por curador ad lítem.
2.Pruebas conexas: Medios de pruebas que en su práctica permiten la incorporación de otras pruebas.
Ejemplo: Documentos que vienen con testimonios
2. Para el juez: Potestad de decretar pruebas de oficio, con sus debidas limitaciones
El juez puede decretar cualquier tipo de pruebas siempre que sea necesario para el esclarecimiento de los
hechos objeto de debate.
Límites a la prueba decretada de oficio:
1. Debe estar referida a las alegaciones de las partes, de lo que las partes hayan propuesto.
2. Debe estar sujeta, para su validez, a la contradicción de las partes.
3. La prueba de oficio es subsidiaria de la iniciativa probatoria de las partes.
Por ello no está sujeta a suplir negligencias de las partes, solo entra en acción cuando no hay claridad aun con
las pruebas que presentaron las partes.
El juez solamente podrá ejercer la iniciativa probatoria a partir del decreto de pruebas, mientras que las partes
a partir de la postulación.
Artículo 169 CGP: Prueba de oficio ya petición de parte
Las pruebas pueden ser decretadas a petición de parte o de oficio cuando sean útiles para la verificación de los hechos
relacionados con las alegaciones de las partes. Sin embargo, para decretar de oficio la declaración de testigos será necesario
que estos aparezcan mencionados en otras pruebas o en cualquier acto procesal de las partes.
Artículo 170 CGP: Decreto y práctica de prueba de oficio
El juez deberá decretar pruebas de oficio, en las oportunidades probatorias del proceso y de los incidentes y antes de fallar,
cuando sean necesarias para esclarecer los hechos objeto de la controversia.
Las pruebas decretadas de oficio estarán sujetas a la contradicción de las partes.
Solicitudes probatorias en segunda instancia:
Ello solo es posible cuando se presenta el recurso de apelación de sentencias.
El juez siempre puede decretar pruebas de oficio en segunda instancia
El momento oportuno para las partes, para presentar pruebas en segunda instancia es el término de
ejecutoria del auto que admite el recurso.
Causales:
1. Cuando las partes lo pidan de mutuo acuerdo, a través de la llamada prueba conciliada
2. Cuando decretadas en primera instancia, se dejaron de practicar sin culpa de la parte que las pidió.
Ejemplo: Se decretó el testimonio y el día de la audiencia de instrucción, el testigo se encontraba en la UCI,
por ello solicito que se practique en segunda instancia, no hubo culpa de la parte que la pidió.
3. Cuando versen sobre hechos ocurridos después de transcurrida la oportunidad para pedir pruebas en
primera instancia, pero solamente para demostrarlos o desvirtuarlos.
Con esto se refiere el código a la prueba sobreviniente, ligada a la imposibilidad de conocer la información al
momento oportuno de aportar las pruebas en primera instancia
Debido a que la segunda instancia no es una etapa de instrucción, si no de revisión
4. Cuando se trate de documentos que no pudieron aducirse en la primera instancia por fuerza mayor o caso
fortuito, o por obra de la parte contraria.
5. Si con ellas se persigue desvirtuar los documentos de que trata el ordinal anterior.
Procedimiento de presentación de recursos:
En todos los recursos es necesario revisar:
1)Procedencia: si es o no procedente respecto a la providencia proferida
2)Oportunidad: si es el momento correcto para hacerlo, según la ley
3)Legitimación o interés para presentar el recurso: confirmar que quien es afectado sea quien lo presenta
4)Sustentación: Motivos para interponer el recurso. Recurso que no se sustenta se declara desierto
En algunos casos, cuando el apoderado interpone un recurso oportunamente, de forma legítima y bien sustentado, pero no
era el recurso procedente, entonces entra a regir la figura de la impugnación paralela, en ese caso el juez lo adecuará y lo
tramitará como era procedente
Cuando se presentan recursos de apelación existen dos autos:
1.Auto que concede el recurso: expedido por quien dictó la providencia, es decir, el juez de primera instancia le concede el
recurso a la parte.
2.Auto que admite el recurso: expedido por el superior cuando recibe el proceso y admite el recurso.
2) DECRETO: Esta fase es únicamente del juez, por ser el encargado de controlar la admisibilidad de la
prueba al proceso, es el filtro del proceso. Aún cuando el primer llamado a saber cómo hacer la solicitud para
que efectivamente sea decretado es el juez.
Solo se decretarán las pruebas que cumplan con las condiciones necesarias para su admisibilidad.
Condiciones generales a todos los medios de prueba y todas las
solicitudes probatorias
1.Oportunidad:
Artículo 173. Oportunidades probatorias: Para que sean apreciadas por el juez las pruebas deberán
solicitarse, practicarse e incorporarse al proceso dentro de los términos y oportunidades señalados para ello
en este código.
2.Pertinencia: Que la información esté relacionada con los hechos.
Puede ser una conexión directa o indirecta
Si el juez advierte un solo viso de pertinencia deberá ser admitida, sin necesidad de una amplia
argumentación, debe ser observada de bulto.
3.Conducencia: Idoneidad legal del medio de prueba frente al hecho que se pretende acreditar, es un rezago
de la tarifa legal o de prueba tazada en nuestro sistema de libertad de medios.
Dependiendo del hecho, el legislador ha establecido ciertos medios probatorios idóneos.
4.Utilidad – Necesidad: Que la información apoye la tesis fáctica de la parte.
Existe un término llamado inutilidad sobreviniente, lo cual sucede cuando una prueba que en inicio era útil,
pero ya no lo es, debido a apuntar a hechos ya probados, fijados en el litigio o confirmados en la contestación.
5.Licitud – Legalidad
6.Que no esté prohibida por la ley
Algunos autores establecen la eficacia como un criterio adicional, sin embargo, no es requisito de decreto, si
no de valoración, ello se mide en valoración, pues implica la contundencia de la prueba. Estos requisitos
generales también se analizan en la fase de valoración de la prueba.
Si no se cumplen los requisitos generales en el decreto de prueba, estas solicitudes probatorias serán
rechazadas.
RÉGIMEN PROBATORIO PENAL
Características importantes:
El juez del CPP no puede decretar pruebas de oficio
El juez del CPP no puede practicar pruebas por comisionado
A pesar de que es un proceso adversarial, teniendo en cuenta el principio de lealtad procesal, si la
fiscalía encuentra material probatorio que pueda servir a la teoría del caso de la defensa, deberá dárselo
a conocer.
El proceso penal es el único proceso en colombia que cuenta con un estándar probatorio:
Este es el grado de conocimiento que el juez requiere para que el juez tome la decisión, también es el grado de
suficiencia que se requiere que el juez alcance en su convencimiento para que se pueda tener por acreditada
una hipótesis.
Para que el juez de conocimiento pueda proferir sentencia condenatoria se requiere el convencimiento más allá
de toda duda razonable de autoría o participación.
Este convencimiento se da cuando el juez encuentra la hipótesis con la que va a decidir, esta hipótesis sea
capaz de resistir los ataques de otras variables, que lo que yo elija sea tan fuerte, que cualquier hipótesis
alternativa sea repelida y que cualquier persona en mi lugar podría tomarla igual.
INICIATIVA PROBATORIA
1. Las partes: Defensa y Fiscalía
2. Excepcionalmente el ministerio público: artículo 357 del CPP
En estos procesos el juez tiene prohibición expresa de ejercer iniciativa probatoria.
PROCESO PENAL EN COLOMBIA
Se divide en dos etapas, una previa al juzgamiento que es la investigación en donde se recaudan los elementos
materiales probatorios y la evidencia física.
Y una etapa de juzgamiento que comienza con la audiencia de acusación en donde la fiscalía realiza su
descubrimiento probatorio (obligatorio), he aquí donde comienza el régimen probatorio como tal.
FASES DEL RÉGIMEN PROBATORIO
Recaudo: Fase de investigación
Descubrimiento: Desde aquí comienza en estricto sentido, prueba que no se descubra es prueba que luego
no se podrá solicitar
Fiscalía: Aud formulación de acusación – es obligatorio, prueba que no se descubra, prueba que no podrá
solicitar luego.
Defensa: Aud preparatoria – es potestativo, si no quiere llevar prueba, puede no hacerlo, así no podrá solicitar
la práctica de prueba. La defensa no debe hacerlo en aud de acusación, porque la fiscalía tuvo mucho más
tiempo para investigar que la defensa, entonces debe hacerlo con anterioridad a la misma.
Enunciación probatoria: A partir de este punto todo surge en la Aud Preparatoria
En esta etapa se escogen de todos los elementos de prueba, aquellos que sirven para demostrar mi teoría
del caso, aquellas que harán valer en la audiencia de juicio oral.
Estipulaciones probatorias: Entre las partes se pongan de acuerdo para dar por probado algunas
circunstancias o hechos para no someterlo al contradictorio. Conviene hacerlo cuando son hechos
notorios, por ejemplo, la estatura del procesado, su domicilio (lugar en donde se tiene arraigo), ausencia
de antecedentes penales también. NO SON OBLIGATORIAS, es solo el espacio de posibilidad de hacerlo.
Similar a la fijación del litigio.
Solicitud probatoria.
Asuntos importantes para que la solicitud prospere:
Utilidad
Pertinencia
Conducencia, aún cuando no parece que estuviera o no está tan claro como en civil.
Legal: Respetando derechos fundamentales en el recaudo probatorio
En este punto tanto fiscalía como defensa le dicen al juez los medios de prueba que solicitan para que
sean incorporados al proceso.
Esta solicitud debe sustentarse, porque a partir de este argumento se verifican los requisitos de
admisibilidad y que la solicitud no genere un desgaste probatorio por ir dirigida a probar hechos ya
probados (estipulados) o hechos que no requieran prueba
Decreto de la práctica de prueba:
Puede decretar: Luego se practicará la prueba
Puede no decretarla:
a. Rechazo: Elemento de prueba No descubierto oportunamente
b. Exclusión: Elemento de prueba ilícito, vulnerar los derechos fundamentales
c. Inadmisión: Elementos de prueba superfluos, inconducentes o que hayan sido objeto de
estipulación probatoria
Los autos que resuelven las solicitudes probatorias son susceptibles de recursos, tanto el que la decreta
como el que no lo hace por medio de rechazo, exclusión o inadmisión
Practica de prueba: surge en JUICIO ORAL.
Primero se recaudan o escuchan las pruebas de cargo (fiscalía) para luego escuchar las de descargo
(defensa)
En el proceso penal, el juez no comienza haciendo las preguntas en el caso de la práctica de prueba
testimonial, contrario a lo que sucede en el CGP en donde el juez debe provocar un relato espontáneo
de los hechos, en penal se va directamente a las preguntas y dependiendo de quien traiga el testigo es
el primero en preguntar y luego se realiza el interrogatorio cruzado.
En un proceso del CGP es posible que el juez lo pregunte todo y las partes se queden sin preguntas
Valoración de las pruebas, en este punto se verifica el cumplimiento del estándar probatorio.
Excepciones al régimen probatorio:
Prueba anticipada: (se rompe el principio de inmediación) Prueba practicada antes de la audiencia de juicio
oral. Se realiza cuando hay riesgo de que para la época en que se realizará el juicio oral, el testigo haya muerto
debido a su grave estado de salud o que esté en peligro su vida por otro factor, por ende, hay riesgo de que se
pierda el EMP, todo esto con el fin de evitar un testimonio de segunda mano o testigo de referencia. Por
ejemplo, porque el testigo sea un extranjero que deba volver a su país de origen. En este caso se practicará la
prueba ante el juez con función de control de garantías, de este modo se rompe el principio de inmediación de
la prueba, porque quien tomará la decisión y valorará la prueba, es uno distinto ante el cual se practicó la
prueba.
Esta prueba se practica en fase anterior, ante el juez de control de garantías, pero, si ya la circunstancia que
dio lugar a la practica de prueba anticipada desapareció, se debe practicar en juicio oral, para poder ejercer la
contradicción y se cumpla la inmediación
Prueba sobreviniente: (excepción al descubrimiento probatorio y el principio de oportunidad) Se da cuanto la
parte que realiza el descubrimiento probatorio no tenía disponibilidad del respectivo elemento probatorio y el
mismo tiene la entidad para cambiar el sentido del fallo. Videos aportados por testigos que no habían
aparecido en etapa de investigación. La parte no tenía conocimiento de la prueba a pesar de la buena
investigación realizada o de la investigación rigurosa realizada por los investigadores.
CONCATENACIÓN AL CGP:
Momento de introducción de la prueba: Audiencia preparatoria, ahí se hacen las solicitudes.
Condiciones que debe reunir la solicitud: Pertinencia, oportunidad, conducencia, utilidad, legalidad (en el
fondo son los mismos)
Se controla al final de la audiencia preparatoria en donde se realiza el decreto (filtro) de pruebas, que se
practicarán en audiencia de juicio oral.
La consecuencia de que una prueba no se practique en el juicio oral es que no será tenida en cuenta por el
juez, puesto que en penal solo son pruebas aquellas practicadas en juico oral con presencia de las partes e
inmediación del juez.
Se valoran las pruebas en audiencia de juicio oral, al final de este, cuando se emite el sentido de la decisión,
que no podrá cambiar al momento de proferir o redactar la sentencia. En el proceso penal el fallo es un acto
complejo que posee unidad temática y jurídica, el cual no puede ser desconocido, además del carácter
inescindible del anuncio del sentido del fallo y la sentencia escrita. Contrario a lo que puede pasar en civil.
RESPECTO AL DECRETO DE PRUEBAS EN EL PROCESO
DEL CGP: En el proceso del CGP solo existe el rechazo de plano y exclusión de la prueba por violación al
debido proceso, es decir, cuando no se decreta hay solo dos vías, no como en penal, que existen tres. Incluso
en CGP la ilicitud probatoria es causal de rechazo de la prueba
HECHOS QUE NO REQUIEREN PRUEBAS:
1. Hechos notorios 3. Las negaciones y afirmaciones indefinidas
2. Indicadores económicos 4. La ley de alcance NACIONAL
HECHOS QUE SI REQUIEREN PRUEBA
Usos o costumbres mercantiles: Por medio de testimonios de declarantes comerciales idóneos
Usos o costumbres civiles: Dos testigos o más sin ninguna cualificación especial.
Normas de alcance local, que por lo general son de carácter administrativo, como los acuerdos
expedidos por el concejo o las ordenanzas expedidas por la asamblea, en ese caso debo probar los
hechos y la norma (vigencia del acto administrativo)
Se prueba ya sea con una copia, o señalándole al juez que la norma se encuentra colgada en la página de la
entidad y que es fácilmente consultable, el riesgo es que la descuelguen, por ello es mejor adjuntar la prueba.
La ley extranjera deben probarse, a través de la copia total o parcial de la ley extranjera, un dictamen
pericial de una persona o institución experta en la ley del país, o mediante la señalación al juez de que se
encuentra en la página web de la entidad pública.
La costumbre extranjera a través de testimonio de dos o más abogados del país de origen o mediante
dictamen pericial en los mismos términos de la ley extranjera.
Se pueden practicar pruebas en el exterior? Si se puede, en principio la idea es que se practiquen utilizando
los medios tecnológicos, puesto que si se practica por medio de comisionado sería una excepción al principio
de inmediación.
CARGA DE LA PRUEBA
Es la responsabilidad que tienen las partes para producir la prueba, el demandante está llamado a producir su
prueba y el demandado a producir la suya.
Con la excepción en el proceso penal de que la carga de la prueba es exclusivamente de la fiscalía, pues es la
llamada a quebrar la presunción de inocencia.
La carga de la prueba guarda relación con aquellos que se encuentran llamados a producir la prueba, que en
inicio son las partes, por lo que la iniciativa probatoria es en inicio de las partes.
Para resolver el caso el juez necesita pruebas, elementos sobre los cuales va a decidir, estos son
suministrados por las partes o por todos aquellos que tengan iniciativa probatoria.
Quién es el llamado a probar en el proceso? Quién debe cumplir con la responsabilidad de producir la prueba?
Las mismas partes, porque el proceso fue mirado como un conflicto de interés, de partes que tienen en
principio intereses aparentemente contrapuestos.
REGLAS DERIVADAS DE LA CARGA ESTÁTICA
1) Regla de conducta: En principio la regla de producción de la prueba es que cada parte asume o tiene la
incumbencia probatoria de sus hechos, ya sea de la pretensión (demandante) o de su excepción (demandado)
El onus probandi es del demandante sobre los hechos que fundamenta sus pretensiones y del demandado
frente a los hechos en que fundamenta sus excepciones. Ello es el principio de auto responsabilidad
2) Regla de decisión: esta regla le dice al juez como debe decidir cuando las partes no cumplen con su
responsabilidad probatoria, como decidir cuando hay déficit probatorio.
La caga de la prueba entonces es quien asume el riesgo de que un hecho no esté probado en el proceso, quien
asume el riesgo del déficit probatorio.
Lo asume entonces quien tenía la responsabilidad de probar, lo cual se conoce sabiendo de quien era el hecho
o que sustentaba ese hecho, si sustentaba la pretensión es un hecho del demandante y por ello este debía
probarlo y asume la responsabilidad de no haberlo hecho. Lo mismo ocurre con el demandado y sus
excepciones
Qué sucede cuando la prueba no se produce por las partes? ¿Cómo debe decidir el juez cuando hay déficit u
orfandad probatoria?
El juez entra a determinar quien tenía la incumbencia probatoria, dependiendo quien estaba llamado a probar.
Quién asume el riesgo del déficit? Quien alegue y no pruebe
Ello implica el sucedáneo de la prueba, al resolver con ello significa resolver el proceso cuando no hay
pruebas.
La carga de la prueba es importante al final del proceso, porque es cuando se pregunta quien asume el riesgo
de que un hecho no esté probado, quien es el llamado a responder por la ausencia de pruebas.
El que teniendo que probar no prueba, pierde. Ello se determina revisando de quien era sustento fáctico, de la
pretensión o de la excepción.
Esta regla de decisión se deriva de quienes incumplen la regla de conducta.
La carga estática responde al déficit, pero la carga dinámica
responde a la dificultad probatoria
Carga dinámica de la prueba
La carga dinámica o social de la prueba que responde a quien debe probar, pero ya no respecto a quién lo alegó
si no a quien le queda más fácil probar, o a quien esté en posición más ventajosa. Permite que el juez diga, un
hecho que en principio es suyo será probado por la contraparte por quedarle más fácil.
La carga dinámica de la prueba no es nueva, lo que hizo el CGP fue consagrarlo normativamente, sucede
cuando la regla estática fija sufre alteraciones, ello surge de una concepción del proceso no como una cuestión
de parte y resolución de intereses particulares, si no que mira el proceso como un método de construcción de
realidades, así mismo, no se puede partir en los procesos de que siempre las partes están en pie de igualdad,
por el contrario, siempre puede existir una parte en mejores condiciones que la otra.
Entonces como el estado quiere que se cumpla la finalidad de resolver el proceso con una pretensión de
justicia y que ello sea una resolución de conflictos civilizado, el juez no puede dejarle todo a las partes, por
ello al juez se le confieren facultades de decretar pruebas de oficio y de distribuir la responsabilidad de la
prueba, por todo esto es que también se le considera como carga solidaria, porque parte del principio de
solidaridad.
La carga dinámica de la prueba responde a la dificultad probatoria que el juez advierte dentro del proceso, lo
que permite disminuir la carga de probar un hecho.
Al advertir que, al demandado, por ejemplo, le queda muy difícil, le distribuye la carga de la prueba al
demandante, al decirle que a pesar de que el hecho es del demandado, le corresponde a este probarlo.
Entonces debe probar al que le quede más fácil por encontrarse en una posición ventajosa, en el entendido de
que todos tenemos la obligación de ser solidarios, para que se cumpla con el derecho al acceso a la
administración de justicia y la tutela judicial efectiva y se cumpla también con el fin de resolver el conflicto
con pretensión de justicia.
¿Cómo sabemos a quien le queda más fácil?
De forma enunciativo lo establece el 167 al señalar las posibilidades, pero pueden existir otras.
1. en virtud de su cercanía con el material probatorio
2.por tener en su poder el objeto de prueba
3.por circunstancias técnicas especiales (sabe más que el otro)
4.por haber intervenido directamente en los hechos que dieron lugar al litigio (el participó en el hecho)
5.por estado de indefensión o de incapacidad en la cual se encuentre la contraparte (absoluta inferioridad)
¿En la carga dinámica qué es lo que hace el juez?
Distribuir la carga de la prueba
¿Por iniciativa de quien puede hacerse la distribución?
Del juez (de oficio) o de las partes
¿En qué momento puede realizar la distribución?
Lo ideal es que lo haga cuando se están decretando las pruebas, pero lo puede hacer en cualquier momento
antes de fallar.
La carga dinámica no es decretar pruebas de oficio, a pesar de que sea una facultad especial del juez, porque
cuando el juez decreta pruebas de oficio lo hace sin intervención de las partes, en cambio cuando redistribuye
la carga, la parte es la llamada a probar y a ejercer la actividad probatoria
¿Qué sucede cuando a quien se le redistribuye no prueba?
Se resuelve con el sucedáneo de la prueba, quien no prueba, pierde.
También el juez podrá derivar indicios de esa falta de prueba, porque no existe claridad respecto a eso.
Uno de los grandes problemas de la carga dinámica es que la parte termina peleando con ella misma, puesto
que luego de introducir la prueba, se da la oportunidad de controvertir.
Es mas frecuente que el juez decrete pruebas de oficio y no redistribuya la carga de la prueba
Contra la decisión de distribuir o no la carga, se puede interponer recurso de reposición. No de apelación,
porque en este caso no se está negando la práctica de la prueba, si no su distribución, sin embargo otros
doctrinantes establecen que negar la distribución es en muchos casos negar la práctica, por la circunstancia
de desigualdad en la que se encuentran las partes; la recomendación es interponer reposición y en subsidio
apelación para que el juez en su criterio decida cual de las dos teorías aplicar y dar trámite o no a la apelación.
PRINCIPIOS DEL DERECHO PROBATORIO
Los principios cumplen tres funciones:
1. Función inspiradora: Sirven para que el legislador cree nuevas leyes
2. Función normativa: Sirven para resolver conflictos
3. Función interpretativa: Sirven para darle alcance o sentido a una norma jurídica
En Colombia los derechos fundamentales también son principios, por lo que cumplen las mismas tres
funciones.
PRINCIPIO DE NECESIDAD DE LA PRUEBA
Al adoptar la decisión judicial el juez solamente podrá tener en cuenta la información que se extraiga de los
medios de prueba de manera regular y oportuna
La prueba es lo que legitima la decisión, aquella que cumple con el principio de regularidad (requisitos para
que la prueba sea admitida, que haya sido posible controvertirla) y oportunidad.
Siempre se le debe dar la oportunidad de controvertirla, no es necesariamente que se controvierta, es
posibilidad de hacerlo si se quiere, en ello radica la contradicción, en la posibilidad de hacerlo.
Esto es importante porque si se tiene la oportunidad, pero no se contradice y al final el juez toma la prueba
como fundamento de la decisión, la parte que tuvo la oportunidad, pero no lo hizo no podrá en ese momento
hacerlo, porque se aplica la preclusión.
Es decisión de la parte hacerlo o no hacerlo, pero si no lo hace acarrea con la consecuencia de no hacerlo.
El fundamento de la prueba al momento de tomar la decisión evita que se falle con caprichos del juez, que se
falle con creencias del juez o que prime la arbitrariedad del juez. Impone la necesidad de que la decisión
juridicial sea motivada.
Así mismo establece la prohibición para el juez de acudir al conocimiento privado para decidir, por estar
irremediablemente atado a la prueba. Ahora bien, para establecer lo que es el conocimiento privado es
importante establecer cómo entra en contacto el juez con los hechos, lo cual hace a través de la información
que se suministran las partes, el primer contacto que tiene el juez con los hechos es la presentación de la
demanda, antes de ello el juez está ignorante y habrá que llevarlo a la certeza quebrando la incertidumbre que
genera la ignorancia de los hechos.
Entonces el conocimiento privado del juez es todo aquel contacto que tuvo el juez con los hechos antes del
proceso, toda aquella información que se obtenga por fuera del proceso, por lo que ello es causal de
impedimento para el operador judicial. El conocimiento privado del juez ni siquiera le sirve para decretar
prueba de oficio, porque esta va de la mano con las alegaciones de las partes o de las menciones que se hagan
en los distintos actos procesales.
Todo contacto que el juez tenga por fuera del proceso con los hechos contamina al juez.
Cosa distinta es el contacto general que se tenga por ejemplo a través de los medios de comunicación
PRINCIPIO DE COMUNIDAD DE LA PRUEBA O ADQUISICIÓN PROCESAL
Al comienzo del proceso se puede hablar de prueba de la parte demandante y prueba de la parte demandada,
prueba de cargo y de descargo, porque los intereses dentro del proceso en el fondo son distintos, a pesar de
buscar ambos la resolución del conflicto.
Si bien es cierto que en principio las partes son las que postulan la prueba, una vez incorporada al proceso, ya
no pertenece a las partes si no al proceso, lo que implica:
1. La prueba que traigo puede jugar en mi contra
2. La prueba de la contraparte puede jugar a mi favor
La prueba no pertenece a quien la trae, pertenece al proceso a partir de que se incorpora, ello sucede cuando
se practica la prueba
Las partes no pueden desistir de las pruebas que hayan pedido? Si, pero solo de aquellas no practicadas que
hubieren solicitado.
No se podrá desistir de las pruebas practicadas, excepto en el caso contemplado en el inciso final del artículo
270.
El trámite de la tacha de documento es un incidente que se resuelve cuando el documento se tacha como falso,
por lo que se debe resolver antes de resolver el proceso como tal.
Cuando un documento se aporta se presume autentico (certeza de autoría), pero para defenderse la
contraparte se puede tachar el documento de falso en el caso de que se configure una falsedad material.
Luego de practicadas las pruebas del incidente se da el resultado, si el documento es adulterado se darán
consecuencias procesales, disciplinarias, penales y económicas, la parte que aportó el documento será objeto
de una investigación penal y deberá pagar unas sanciones económicas a favor de quien se ganó la tacha.
Quien tacha de falso y pierde deberá pagar a quien aportó el documento.
En cuanto al apoderado, este responderá solidariamente si no tenía poder para formular tacha, solo si fue
quien tachó y perdió, pero si fue quien aportó el documento y era falso no responde
Para no llegar a ese extremo, el legislador ha previsto que se puede retirar el documento antes de que se
termine el trámite de la tacha, para que se desista del documento, a pesar de haber sido practicada la prueba y
controvertida en el proceso.
Una vez decidido sobre la tacha, no hay nada que hacer y vendrán todas las consecuencias.
*Después de practicadas las pruebas no puede desistirse de ellas porque ya hacen parte del proceso, no de
la parte, a demás ello constituiría un acto de deslealtad probatoria.
Sería como pedir que se reciba el testimonio solo si me sirve (vivo que)
A la solicitud de desistimiento de la prueba el juez puede oponerse decretando la prueba de oficio, pero ello
difícilmente ocurre pues el juez desconoce la información que trae el testigo.
PRINCIPIO DE INMEDIACIÓN:
Identidad entre quien practica las pruebas y quien las valora, quien la recibe y quien decide o resuelve.
Contacto directo del juez con las partes, las pruebas y el proceso
Excepciones:
En CPP:
1.Prueba anticipada: el juez que la recoge no es el mismo que la valora.
2.Prueba de referencia: Las pruebas de referencia es toda la declaración recogida antes de la etapa de juicio
oral, las entrevistas de los futuros testigos, toda la declaración inicial que sea traída al juicio sin el testigo es
prueba de referencia. Pero como no ha sido controvertida de la prueba su admisibilidad es restringida.
En Cgp:
I. Prueba anticipada: Respecto a los testimonios anticipados, la regla general es que no es necesario que se
ratifiquen a menos que la persona contra quien se aduce lo solicite. Para la ratificación se repetirá el
interrogatorio en la forma establecida para la recepción del testimonio en el mismo proceso, sin permitir
que el testigo lea su declaración anterior.
II. Prueba de común acuerdo
III. Prueba practicada por comisionado: para poder hacerlo se debe dar que la practica de prueba no pueda
ser realizada dentro de su competencia territorial y que no sea posible realizarla a través de los medios
tecnológicos
IV. Prueba trasladada: La cual ya se practicó e incluso fue valorado en un proceso, y se trae a este nuevo
proceso.
Para valorarse es requerido que se traslade al proceso en copia y que en el proceso de origen se hubieren
practicado a petición de la parte contra quien se aducen o con audiencia de ella. En caso contrario,
deberá surtirse la contradicción en el proceso al que están destinadas.
tipos de inmediación:
Inmediación física y material: Presencia del juez y las partes, contacto directo físico y material
Inmediación sensorial: Pruebas a través de medios tecnológicos.
PRINCIPIO DE PUBLICIDAD:
Los juicios son públicos, la primera manifestación de la publicidad dentro de un proceso judicial es ello, lo
que implica que el juicio es de cara a la comunidad. Todo esto surge de que la administración de justicia es de
cara al pueblo, lo que dota de transparencia a las actuaciones judiciales, que se somete al juicio de la
opinión, con base en lo cual no se puede decidir, puesto que el juez debe siempre fundamentarse en las
pruebas para decidir (necesidad de la prueba).
Lo anterior no implica que las audiencias no puedan tener carácter reservado en determinados casos, por
ejemplo, cuando hay menores y ello puede implicar su revictimización.
importante:
Esto no implica que todos los que asisten a la audiencia podrán intervenir, solamente pueden hacerlo quienes
tienen interés en el proceso y quienes han sido reconocidos como parte. Por ejemplo, yo puedo ir a la
audiencia, pero solo pueden intervenir, las partes, sus apoderados y el ministerio público.
En el punto de vista probatorio ese principio de publicidad se
materializa en:
1. Las decisiones judiciales que se adopten en el interior del proceso hay que darlas a conocer, hay que
comunicársele a las partes (notificaciones), esta publicidad sirve para que estas puedan activar su
derecho de acción o contradicción. Sin publicidad no hay contradicción.
2. La necesidad de que las providencias judiciales sean motivadas, es decir que sean justificadas y que se
den a conocer esas justificaciones claramente en el texto de la sentencia, para poder ejercer el derecho a
controvertirla a través de los recursos, puesto que el sistema de apelación es de reparos concretos, lo
que implica que debo decir con que parte no estoy de acuerdo y por qué.
principio de contradicción en concordancia con publicidad:
La publicidad es el paso previo para ejercer la contradicción. En materia probatoria la contradicción surge del
artículo 29 de la constitución (debido proceso), esta puede ser general que campea desde el inicio del proceso
hasta que finalice y existen unas formas específicas.
En términos generales la contradicción se presenta cuando recibo la demanda y veo las pruebas que tengo
contra mí, y contesto y presento pruebas para desvirtuar las que hay en mi contra (Prueba vs Prueba).
A demás, cuando tengo la posibilidad de intervenir en las pruebas que recaudó la parte contraria, por eso hay
que saber las formas de controvertir los medios de prueba, porque cada uno tiene su forma en específico, cada
dispositivo probatorio tiene el suyo.
La contradicción no es más que el derecho de acción del demandado
La contradicción purifica la prueba.
Al momento de ejercer la contradicción se puede:
1. Presentar prueba vs prueba
2. Controlar el decreto de la prueba de la contraparte
3. Controlar la práctica de la prueba de la contraparte
Siempre se debe dar la oportunidad de ejercer la contradicción, de ahí a que la contraparte decida hacerlo, ya
está en sus manos. Proteger el derecho a la contradicción es más que todo la oportunidad de ejercerla no es
una obligación para la parte ejercerla.
SEGUNDO CORTE
DECLARACIÓN DE PARTE Y CONFESIÓN
artículo 191 CGP
En el antiguo CPC la declaración de parte estaba mencionada, pero se estudiaba la confesión, ello puesto que,
la simple declaración no tenía ninguna relevancia probatoria, solo es útil si de esta se extrae una confesión.
Una declaración de parte no es más que el testimonio que rinde la propia parte, es la manifestación que hace
el demandante o el demandado; ahora bien, si la declaración contiene un hecho que me perjudica, ello
configura una confesión.
Conforme esto, el testigo JAMÁS podrá confesar, puesto que ello es propio de la parte.
Toda confesión es una declaración de parte, pero no toda declaración de parte es una confesión. (Género y
especie)
Si bien la declaración de parte es un medio probatorio, no cuenta con la fuerza suficiente como para sostener
todo el proceso, es decir, no se puede fallar con la simple declaración de parte.
Se dice también que la declaración de parte ya está vertida en la demanda y la contestación, aun cuando esta
se realiza a través del apoderado. A pesar de ello, el argumento es que la parte tiene derecho a ser escuchada
en el proceso y a aclarar los hechos de la demanda.
La declaración de parte puede servir en la medida en que existan otros medios de prueba que sustenten dicha
declaración, que la corroboran, pero sola no puede, puesto que no se puede fallar simplemente con el dicho de
la parte, nadie puede fabricar su propia prueba.
La declaración de parte es un medio propio de CGP, al hablar de la confesión si tiene ciertos aspectos
regulados en el CPP, no obstante, NO es un medio de convencimiento propio del sistema penal acusatorio,
aun cuando parece que se asemeja en algunos casos a la aceptación de cargos, sin embargo, no es lo mismo.
Durante el régimen de ley 600 se estableció la confesión como un medio probatorio con la especificidad de
que debía ser siempre espontánea (no podía venir del interrogatorio), se debía realizar en presencia del
apoderado de la parte y era revocable, en virtud del principio de No Autoincriminación.
A pesar de esto, hay posibilidad de que el acusado o coacusado rinda declaración en el proceso que se sigue en
su contra, es decir, que sea testigo en su propio juicio, con la salvedad de que dicha declaración se hace sin la
gravedad de juramento y en todo caso nada de lo que diga podrá ser usado en su contra.
Pero como tal no hay una figura en el CPP que se asemeje a la confesión del CGP.
No existe una regulación para recibir la declaración de parte, en ningún momento dice, por ejemplo, que se
han de seguir las reglas del interrogatorio de parte o el interrogatorio a los testigos. Entonces, si se siguieran
las reglas del interrogatorio de parte se debería tener en cuenta que solo puede preguntar quien pidió la
prueba (no se le da la oportunidad a la contraparte de preguntar) y que la parte no puede traer documentos
(prueba conexa) junto con su interrogatorio (porque el momento para hacerlo era en los momentos
probatorios, no en el interrogatorio)
A través de la simple declaración de parte no es posible que la parte amplíe los hechos de la litis (aun cuando
así es como generalmente se usa), entonces al momento de practicarla, el juez debe estar pendiente de que no
se haga puesto que vulneraría el derecho a contradicción de la contraparte. Para ejercer ese control es que
son usadas las objeciones.
Tanto la declaración de parte como la parte como la confesión provienen de los extremos procesales
(demandante y demandado)
CONFESIÓN:
Es la declaración que hace una parte sobre los hechos que le perjudican o que favorecen a la contraparte,
entonces el elemento fundamental de la confesión es la aceptación de un hecho probatoriamente perjudicial,
sin ello la narración queda en simple declaración de parte.
La Corte Constitucional ha dicho que la prerrogativa del principio a la No Autoincriminación solamente tiene
aplicación en procesos penales y sancionatorios, en los otros procesos no. Por ello en materia Civil, el
interrogatorio de parte como mecanismo para provocar confesión no viola ese principio, por no ser un asunto
criminal, entonces en el interrogatorio de parte civil no se puede responder una pregunta diciendo que “me
abstengo a responder esa pregunta porque no me puedo auto incriminar”. Ahora bien, si en el interrogatorio de
parte civil se formula una pregunta con implicaciones penales, el juez debe decirle a la parte que no está
obligado a responder esa pregunta y si lo hace es sin la gravedad del juramento, de no realizar esta
advertencia, la prueba se vuelve ilegal.
CARACTERÍSTICAS:
a.Configura una de las modalidades del testimonio, pero especifica, esto es, de quien es parte en el proceso.
b.Debe versar sobre hechos. Ello la diferencia del allanamiento, este versa sobre las pretensiones.
c.Debe versar sobre hechos pasados.
d.Puede versar sobre hechos personales del confesante o sobre el conocimiento que se tienen hechos ajenos,
pero con la condición de que ellos le causen perjuicio a quien declara.
CLASIFICACIÓN:
Judicial: Es la que se da en un trámite judicial, en presencia de un juez en ejercicio de sus funciones.
Puede ser:
-Preprocesal: Ocurre cuando el proceso no existe, pero la confesión se da como prueba anticipada, en el
trámite de un interrogatorio.
-Procesal: Se da al interior o en el curso de un proceso. Por ejemplo, en el interrogatorio de parte,
aceptación de hechos en demanda o contestación.
Extrajudicial: Se produce fuera del contexto del proceso, la que puede suceder en cualquier contexto
menos en el proceso. En este caso, para probar la confesión se puede llevar prueba de prueba testigos que
escucharon, por ejemplo, o si consta en un documento, llevar el documento. Se prueba llevando la fuente.
Provocada: Surge como consecuencia de la formulación de preguntas, ya sea que las partes lo hayan
pedido como interrogatorio de parte o que el juez esté haciendo el interrogatorio exhaustivo.
Espontánea: Es hecha por la parte de forma libre, sin el apremio de un interrogatorio y por iniciativa
propia del confesante.
Ficta o presunta (art 205): Es una presunción legal que indica que serán ciertos los hechos del
interrogatorio o de la demanda o contestación, cuando el citado a un interrogatorio de parte:
1. no asiste
2. asiste y da respuestas evasivas, intenta salirse por la tangente.
3. asiste y se niega a responder
En estos casos el legislador le dice al juez que se tengan por ciertos los hechos que se pretendían probar,
siempre y cuando los hechos sean susceptibles de prueba por confesión; es decir, siempre que no se haya
establecido un único medio probatorio conducente para probar ese hecho.
Es una consecuencia que se le asigna a la conducta de una de las partes.
Si la inasistencia al interrogatorio está justificada por fuerza mayor o caso fortuito, debo presentar la
excusa dentro de los 3 días siguientes para evitar que se configure una confesión ficta o presunta.
Según el contenido: se clasifican en simple, cualificada, compleja y compuesta.
Simple: acepta el hecho llanamente, sin hacerle modificación o agregado alguno.
Cualificada: acepta el hecho desfavorable, pero le atribuye una naturaleza jurídica diferente, como ocurre
cuando se reconoce haber recibido el bien indicado por la contraparte, pero no a título compraventa, si no de
donación.
Compleja: es cuando se acepta el hecho desfavorable, pero con una modalidad distinta que le favorece, se
reconoce deber la cantidad afirmada por la contraparte, pero con un interés corriente menor.
Compuesta: tiene ocurrencia si se acepta el hecho desfavorable, pero se pretende dejarlo sin efecto
mediante otro que no tiene relación con él, como sucede cuando acepta deber a título de mutuo la cantidad
en el plazo y términos indicados por la contraparte, pero se agrega que esta, a su vez, la adeuda otra, en
monto igual, mayor o menor, pero por diferente concepto, por ejemplo, servicios profesionales.
Código General del Proceso
Artículo 191. Requisitos de la confesión
La confesión requiere:
Que el confesante tenga capacidad para hacerla y poder dispositivo sobre el derecho que resulte de lo
confesado.
No se puede confesar por otro, a menos que tenga autorización legal o convencional, por ejemplo, el caso
de los representantes legales en ejercicio de sus funciones. Por ello el curador ad litem no puede
confesar. En cambio, el apoderado judicial si puede hacerlo, únicamente de manera espontánea.
Que verse sobre hechos que produzcan consecuencias jurídicas adversas al confesante o que favorezcan
a la parte contraria. Elemento esencial de la confesión, de otro modo será una simple declaración de
parte
Que recaiga sobre hechos respecto de los cuales la ley no exija otro medio de prueba.
Que sea expresa (la aceptación del hecho no admita discusión, que no haya que hacer ningún análisis
para entenderlo), consciente (que la persona se encuentre en pleno conocimiento) y libre (no se haga
bajo coacción o sujeción hipnótica).
Que verse sobre hechos personales del confesante o de los que tenga o deba tener conocimiento.
La última parte se refiere a las confesiones de las personas jurídicas a través de sus representantes
legales de empresas privadas, los cuales deben estar lo más informados posible, no es excusa haber sido
nombrado representante legal después del hecho o que no tenga su sitio de trabajo en ese lugar; no se
pueden poner limitaciones ni de tiempo ni de espacio.
Que se encuentre debidamente probada, si fuere extrajudicial o judicial trasladada. Estas requieren
prueba de prueba.
La simple declaración de parte se valorará por el juez de acuerdo con las reglas generales de apreciación
de las pruebas
REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ
Contenidos en el artículo 191 del CGP.
a. Requisitos de existencia: numerales 2 y 4 del artículo 191.
b. Requisitos de validez: numerales numeral 1 y 4.
c. Requisitos de eficacia: numerales 1 (poder dispositivo del derecho), 3 (no se elija otro medio de
prueba) y 6 (que se encuentre debidamente probada si es extrajudicial o judicial trasladada)
d. El animus confitendi o deseo, intención de confesar no es requisito de la confesión civil.
SEGÚN JAIRO PARRA QUIJANO:
I.Requisitos de existencia:
a)Debe ser una declaración de parte
b)Debe tener por objeto hechos
c)Los hechos sobre los que versa deben ser favorables a la parte contraria o perjudiciales al confesante.
d)Debe versar sobre hechos personales del confesante o sobre su conocimiento de hechos ajenos.
e)Que sea expresa
II.Requisitos de validez:
a)Que sea libre
b)Que sea consciente
c)Que se cumplan las formalidades procesales
d)Capacidad del confesante
III.Requisitos de eficacia:
a)La disponibilidad objetiva del derecho
b)Que exista autorización legal o convencional para hacerla a nombre de otro
c)Que la ley no exija otro medio de prueba (puede ser probado a través de la confesión)
GENERALIDADES IMPORTANTES:
-Se puede confesar a través de apoderado judicial siempre que se haya suscrito poder, solamente de forma
espontánea.
-Las personas jurídicas de derecho privado confiesan a través de sus representantes legales.
-La inasistencia del representante legal de la persona jurídica de derecho público no configura confesión ficta,
tampoco las declaraciones escritas que realice; esto no significa que su inasistencia no tendrá consecuencias
pecuniarias, aun cuando no pueda confesar, debe asistir.
-Las personas jurídicas de derecho público no pueden confesar a través de sus representantes legales, ello por
motivos de interés general; aun cuando se puede conciliar (en condiciones estrictas, con control judicial), se
debe proteger el erario, no es posible confesar. Sin embargo, si pueden realizar simple declaraciones de parte,
con el ánimo de que escuchar, no de extraer confesiones de ello. (art 195 y 217 del CGP)
-La declaración de parte si tiene valoración, pero no puede servir por si sola por la identidad probatorio, sin
elementos de corroboración no será suficiente.
CONFESIÓN DE LA COPARTES:
Las copartes son los llamados litis consorcios, que pueden ser facultativos o necesarios.
Los litisconsortes necesarios se entienden como una sola persona, la decisión debe ser igual para todos, estos
si pueden confesar, pero como son mirados como un único litigante, la aceptación del hecho debe venir de
todos, si uno no lo acepta no hay confesión, si no testimonio de terceros.
Los litisconsortes facultativos no tienen una relación inescindible, el proceso puede seguir aun cuando uno se
retire, son mirados como litigantes independientes, por lo que puede que uno confiese y el otro no. Que haya
confesión para uno y para el otro no, es posible.
INTERROGATORIO DE PARTE:
Es un instrumento de prueba, mediante el cual una parte o presunta parte – si el interrogatorio es anticipado-
provoca la confesión de su contraparte, mediante la formulación de un interrogatorio que se surtirá en
actuación judicial.
A través de la formulación de preguntas que pueden ser previas al proceso (anticipada) o dentro del proceso.
Del interrogatorio de la propia parte solo pueden extraerse declaraciones de parte
Del interrogatorio de la contra parte pueden extraerse declaraciones o confesiones
MOMENTOS PARA PRACTICAR EL INTERROGATORIO DE PARTE
1. Previo al proceso como prueba anticipada: Notificación personal a la futura contraparte
En ese caso se presenta al proceso como prueba documentada, en la que se recogió la prueba oral practicada.
Esta confesión anticipada puede servir como prueba o como título ejecutivo siempre que sea clara, expresa y
exigible, lo cual la diferencia de la recogida en audiencia, que no es título ejecutivo.
2. Dentro del proceso
OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR INTERROGATORIO DE PARTE
Lo que se pide es el interrogatorio a la parte, no la confesión.
A menos que se haya recogido como prueba anticipada en dicho caso se presentará la prueba documentada en
la que conste que se realizó dicho interrogatorio y de este se obtuvo, por ejemplo, una confesión.
La demanda y la contestación de la demanda es el momento para realizar esa solicitud, la cual debe reunir los
requisitos generales de toda solicitud
Puede ser decretada de oficio por el juez
DECRETO: Se decreta en el auto que cita a audiencia inicial, lo que se notifica por estado.
Este interrogatorio de parte debe realizarse en el mismo momento en que se realice el interrogatorio
exhaustivo por parte del juez, ello para respetar el principio de concentración.
Si el decreto se hace en audiencia, la notificación será en estrado.
La parte debe absolver el interrogatorio personalmente y quien puede preguntar es el apoderado por tener el
ius postulandi
Se absuelve personalmente por la parte. Si es persona natural, ella misma; si es persona jurídica jurídica con
varios representantes, cualquiera de ellos puede asistir debidamente informado.
¿QUIÉN FORMULA EL INTERROGATORIO?
1. La parte que solicitó la prueba
2. Juez, aún cuando no lo haya decretado de oficio
3. Litisconsorte facultativo del interrogado
En principio, en el interrogatorio de parte, el llamado a ser interrogado no se puede preguntar a si mismo, he
ahí el problema del interrogatorio de la propia parte, que no habría posibilidad de que la otra parte pregunte.
Falta entonces regulación en cuento a las reglas para el interrogatorio de la propia parte, puesto que no se
sabe si se aplica la regla del interrogatorio cruzado o el interrogatorio a terceros (aún cuando no es tercero),
debido a ello se aplica una mezcolanza.
En el interrogatorio de la propia parte se debe tener mucho cuidado de ejercer control respecto a las preguntas
porque mediante ellas se pueden adicionar hechos, lo cual configura reforma de la demanda, situación que ya
no es oportuna.
El rol del apoderado del interrogado es hacer control de legalidad de las preguntas y del respeto de las
garantías de su poderdante, no resolver las preguntas.
CARACTERÍSTICAS:
1. Siempre se realizará de forma oral, las preguntas siempre son formuladas de viva voz
Al hacer la solicitud probatoria se puede optar por dos circunstancias:
i.Se puede pedir el interrogatorio sin dar las preguntas, solo enunciando que se realizará sobre los hechos de
la demanda.
ii.Se puede pedir el interrogatorio de parte para que el interrogado responda el cuestionario presentado por
escrito con la solicitud, ello en sobre abierto (para que lo vea todo el mundo) o cerrado (nadie lo ve)
La ventaja de ello es la practicidad al momento de practicar la prueba por comisionado o que, si la parte que
pidió el interrogatorio no asiste, el juez podrá leer el cuestionario
Aún cuando se presente el cuestionario, en audiencia se deberán realizar las preguntas de viva voz, y
respondidas de igual forma.
2. Sitio donde se practica el interrogatorio: Lo ideal es que sea en la sede del juzgado.
Hoy en día eso cambia porque se puede practicar utilizando los medios virtuales, esto se volvió la regla
general y la excepción la sede del juzgado.
Para que el interrogatorio se practique de forma presencial se debe motivar la decisión.
Si la persona se encuentra enferma se le realiza en su lugar de reclusión o en su defecto por medios virtuales.
Si el interrogado o la persona que deba absolver el interrogatorio es el presidente de la República o el
vicepresidente, se realizará en el despacho de dichos funcionarios.
3. Gastos de desplazamiento o traslado: artículo 201 del CGP. Los gastos los asume quien pidió la prueba
cuando la persona decida fuera de la sede del juzgado y no se pueda realizar virtualmente o mediante
comisión.
REGLAS DE INTERROGATORIO DE PARTE:
artículo 198 -204 CGP
1. Se realiza bajo la gravedad de juramento
2. Límite de preguntas que solo opera para la parte o los litisconsortes, no cuando pregunta el juez.
20 o 10 preguntas dependiendo de si es verbal o verbal sumario.
3. Las preguntas deben ser:
a.
a.puntuales, claras y precisas
b.
b.sobre un solo hecho, si trata de más de un hecho, se ordenará su división y contará como dos
preguntas en vez de una.
c. es confusa y la parte no la entiende, se debe ordenar que se reformule o la parte puede pedir que
c.Si
se explique la pregunta.
d. puede ser capciosa o que busque engañar a la parte
d.No
e.
e.Deben ser pertinentes, conducentes, útiles, necesarias, no deben violar la dignidad del interrogado n
4. Si la pregunta tiene implicaciones penales se debe advertir que no está en la obligación de responderla,
en ese momento se activa la prohibición de autoincriminación, si decide responderlo se levantará el
velo del juramento.
Si no se le advierte y responde, se declarará ilegal la prueba.
5. El interrogado puede reconocer documentos que obren en el expediente, pero no traer nuevos
documentos porque se configurarían como inoportunos.
6. Al responder las preguntas se pueden realizar dibujos o mapas para ilustrar la respuesta y estos serán
tomados como parte integral de la declaración.
7. Las preguntas pueden ser abiertas o cerradas. (asertivas que lleva una afirmación, para que la persona
acepte o no, luego con sus explicaciones)
8. Respecto a los tipos de confesión: Si lo que agrego no tiene relación, se excluye la segunda parte, si
tiene relación es inescindible.
9. El juez puede excluir preguntas oficiosamente y el apoderado del interrogado puede objetar las
preguntas, ello bajo las mismas causales.
10. Las objeciones se resuelven de plano, sin traslado y sin recursos. y se formulan una vez se realiza la
pregunta.
11. No se puede objetar la respuesta, se objeta la pregunta, sin embargo, se puede requerir por el juez
para que dicha respuesta sea clara, con la advertencia de las consecuencias de su conducta (confesión
ficta)
12. Cuando el interrogado se niegue a responder o de respuestas evasivas o impertinentes, el juez debe
amonestarlo para que responda o para que lo haga explícitamente (sin evasivas) con prevención de las
consecuencias o efectos de su renuencia (confesión ficta o indicio grave)
13. El interrogatorio no tiene límite de tiempo, tiene límite de preguntas.
INASISTENCIA DEL CITADO AL INTERROGATORIO
La inasistencia debe justificarse dentro de los 3 días siguientes a la diligencia con fundamento exclusivamente
en la fuerza mayor o caso fortuito. Ello con el objeto de evitar la consecuencia de confesión ficta y las multas a
que haya lugar.
CONFESIÓN FICTA O PRESUNTA (ART 205 CGP)
Consecuencia probatoria o ficción legal que permite tener por ciertos los hechos susceptibles de confesión
sobre las preguntas asertivas del interrogatorio escrito o de la demanda y su contestación o excepciones de
mérito cuando no hay interrogatorio escrito.
Cuándo se produce la confesión ficta o presunta?: cuando la parte que fue citada al interrogatorio:
a.No se asiste al interrogatorio.
b.Se asiste y se niega a responder sobre hechos que deba conocer.
c.Asiste y da respuestas evasivas
Qué sucede si la pregunta no es asertiva o el hecho no es susceptible de prueba por confesión? Se tendrá
como indicio grave en contra de la lacre citada
Qué hechos se presumen ciertos? Si el demandado no asiste, los de la demanda. Si el demandante no asiste,
los de la contestación o los de las excepciones.
JURAMENTO ESTIMATORIO
artículo 206 CGP
No es un medio probatorio del CPP
Es propio y exclusivo de procesos civiles, no obstante, en el incidente de reparación integral (regulado por el
CGP) si aplica, por ser netamente indemnizatorio, siempre que se den las condiciones de su aplicación.
Es también requisito de algunas demandas y contestaciones.
Por ello el juramento estimatorio tiene una doble connotación, sirve como medio de prueba y es requisito de
algunas demandas y contestaciones.
EFECTOS:
A. COMO MEDIO DE PRUEBA: Es la estimación anticipada del valor de perjuicios que formula la propia
parte que padece o reclama un perjuicio de orden material. No puede probar perjuicios inmateriales
Valor del perjuicio material que de manera anticipada y razonada estima la parte.
Tipos de perjuicios:
Fruto
Compensación
Mejora
Indemnización
Se puede probar la cuantía o el valor del perjuicio, no el perjuicio como tal
La prueba es el dicho de la parte, al cual el legislador le ha otorgado eficacia probatoria
Se parte de la buena fe de la parte.
La intención del legislador es atemperar las pretensiones de las partes a su propia medida, sin embargo, en
caso de que la parte pretenda engañar al juez o al sistema, recibirá su sanción por dicho abuso.
Sanciones:
1. Cuando el juramento estimatorio resulte excesivo
2. Cuando se pierda el proceso por negligencia probatoria de la parte
Es prueba del monto del perjuicio, si y solo si:
1. No es objetado
2. No sea desestimado de manera oficiosa por el juez. El juez puede desestimarlo porque lo encuentre
notoriamente injusto y advierta fraude o colusión.
3. No sea desvirtuado por los demás medios de prueba que obren en el proceso.
Si ello ocurre, se pierde la eficacia probatoria, entonces el valor del perjuicio se probará con las otras pruebas
que obren en el proceso. Si no hay pruebas adicionales, queda en el aire.
Eficacia probatoria: Permite probar el monto del perjuicio
Objeción: Acto de parte que permite controvertir el juramento estimatorio, es un dispositivo de contradicción
específico para ese medio de prueba, no como aportar pruebas que es una forma general de controvertir el
juramento.
Objeto porque considero que el monto es exagerado, no es el correcto.
B. EFECTO PROCESAL PRINCIPAL: Sirve como techo límite de su perjuicio
La sola objeción, sin importar el resultado, destruye el techo límite, lo que significa que el valor de los
perjuicios podrá ser superior al estimado por la parte en un inicio.
Hay lugar a sanción cuando el valor es excesivo.
Excesivo: Cuando en el trámite del incidente de la objeción se establece que el valor que se estimó superó en
un 50% al probado.
Momento para realizar la objeción:
Objeción del demandado: Traslado de la demanda.
Objeción del demandante: Traslado de las excepciones o el primer traslado que el juez de.
Para objetar se debe indicar en donde está la inexactitud del juramento
El incidente de objeción solo sirve para ver si se puede sancionar
Objeción busca eliminar la eficacia probatoria y con ella se va el techo
Si la objeción no prospera, a lo sumo habrá condena en costas
Pérdida del proceso por negligencia probatoria: 5% del valor de las pretensiones y condena en costas del
proceso para quien hizo el juramento estimatorio y pretendía que el proceso se fallara solo en torno a ello.
EFECTOS PROCESALES:
1. Requisito de demanda cuando se pide frutos, mejoras, compensaciones e indemnizaciones. Condiciona la
admisibilidad de la demanda y puede dar lugar al rechazo de ella. (consecuencia)
2. Si el juez advierte que la contestación debía tenerlo y no lo tenía, debe requerir al demandado para que
haga el juramento (5 días) (NO HAY INADMISIÓN DE LA CONTESTACIÓN). No lo hace la
reclamación del perjuicio ni siquiera será estudiada (consecuencia)
3. Opera como techo límite mientras no sea objetado o desvirtuado por otras pruebas
No es requisito de demanda y de contestación cuando:
1. Perjuicios inmateriales
2. Perjuicios posteriores a la presentación de la demanda
3. Cuando quien reclame sea un incapaz
Requisitos para objetar:
1. Oportunamente
2. Indicar donde está la inexactitud en el juramento estimatorio
Las sanciones solo aplican de acuerdo con el principio de legalidad, lo que implica que solamente habrá lugar a
ellas cuando se trate de la objeción del juramento, no cuando sea desvirtuado por otras o por el juez en
ejercicio de sus poderes oficiosos
El juramento estimatorio sirve como medio de prueba en el CPACA, solamente para perjuicios materiales, no
aplica como requisito de la demanda
TESTIMONIO DE TERCEROS
Declaración o testimonio de terceros
Es un medio probatorio que tiene reglas propias en el CGP y en el CPP
Testimonio: Es la declaración, narración que realiza el testigo, siempre caracterizado por ser subjetivo, por
narrar su versión.
La versión que da el testigo
Testigo: Persona que tiene conocimiento de hechos que percibió y pueden ser útiles para un proceso, pueden
ayudar a resolver el mismo.
Persona que percibe una situación por cualquiera de los sentidos, no solamente la vista
Transmisor de una información
El tercero no puede confesar, por lo que su renuencia a declarar no da lugar a una confesión ficta o presunta.
OBLIGACIONES DEL TESTIGO:
El CGP y el CPP establecen que rendir testimonio es un deber que tenemos todos, cuya génesis de encuentra
en el artículo 95 constitucional.
1. Rendir testimonio sobre los hechos que tiene conocimiento
2. No mentir, declarar con la verdad, actuar con buena fe. Por ello la declaración se recibe bajo la gravedad
de juramento.
Si el testigo no va a la audiencia y se encuentra en el mismo municipio en el que se practicará la prueba, y el
juez determina que es muy importante su municipio, el juez ordenará a la policía que traiga al testigo a la
audiencia.
Incluso, por su inasistencia injustificada habrá lugar a multas.
Aún cuando en virtud del principio de autoincriminación yo no esté obligado a declarar, debo asistir a la
audiencia para poner en conocimiento del juez dicha situación, pues de otro modo el juez no lo sabrá y puedo
ser multada. (Ejemplo, aún cuando mi hermano haga parte de uno de los extremos procesales, debo ir)
EXCEPCIONES A LA OBLIGACIÓN DE RENDIR TESTIMONIO:
Silencio por sigilo profesional: Secreto profesional. (es tanto constitucional como en el CGP)
Ello solo con relación a aquellos hechos que ha conocido en virtud del secreto profesional, de la relación
profesional. Protege a quien confía. Esta es una dispensa irrenunciable, porque, de no hacer caso a la misma,
se violaría la intimidad de la persona, lo que convierte la prueba en ilícita.
Debido al parentesco: Protege los vínculos familiares (ligado al principio de no autoincriminación
constitucional)
Ello es renunciable
Se encuentra consagrado en el CPP, pero no en el CGP
Si no se advierte de este principio, la prueba se convierte en ilegal
CAPACIDAD PARA DECLARAR:
En principio todas las personas pueden y deben hacerlo, incluso los menores de edad, aun cuando tienen una
forma especial (regulada en ley de infancia y adolescencia) para recogerles su testimonio.
INHABILIDADES PARA DECLARAR:
exclusivo de CGP
Al configurarse una de estas se abre la oportunidad para tachar al testigo por inhabilidad
Las inhabilidades pueden ser permanentes (absoluto), como la del sordomudo que no puede darse a entender,
no puede transmitir la información; o inhabilidades transitorias (relativo) que son aquellas situaciones que
afectan la estabilidad mental del testigo, pero que superada esa situación se le puede recibir la declaración.
En caso de que sea un sordomudo que se comunique a través de lenguaje de señas, se deberá traer un
traductor, de modo que la declaración quede consignada en el lenguaje castellano, en ese caso se le
toma juramento tanto al testigo como al traductor.
Existen algunas diligencias que se pueden realizar en el dialecto oficial de la comunidad, en el caso de
que no sea un tema que pueda ser juzgado por la misma comunidad (Jurisdicción Indígena)
La tacha por inhabilidad busca evitar la declaración del testigo, es un medio de contradicción, no como el
contrainterrogatorio, pero si es una forma de contradicción. El juez deberá resolver la tacha antes de recibir el
testimonio.
Quién puede proponerla? La persona que no quiera que el testigo sea escuchado
Si no se propuso, al determinar el grado de confiabilidad del testigo, ello podrá jugar en contra.
La tacha por inhabilidad en el CPP no existe
IMPARCIALIDAD DEL TESTIGO:
Hay personas que pueden tener comprometida su imparcialidad, es decir puede estar comprometida su verdad,
de entrada, van con un interés. Ello puede estar basado en las relaciones sociales, amores, odios.
En ese caso de presenta la tacha por sospecha, esta pretende que se analice rigurosamente la declaración, en
búsqueda de que no se carguen los dados, pero no impide el testimonio.
Lo ideal es que se realice antes de recibir la declaración, pero se puede realizar en cualquier momento, para
poder saber si existen circunstancias que puedan llegar a comprometer la imparcialidad del testigo, es
importante que vaya identificado en la solicitud probatoria, de modo que se pueda investigar sobre este.
Los motivos por los que se da la tacha por sospecha se valoran en la sentencia.
En el CPP no se habla de tacha por sospecha si no que ello se realiza bajo la figura de la impugnación de la
credibilidad del testigo.
La inhabilidad se presenta por las circunstancias al momento de recibir el testimonio. Si estaba borracho
cuando presenció los hechos, no se puede tachar; pero si estaba borracho al momento de declarar, si se puede
y debe hacer.
¿CÓMO SE TRAE LA INFORMACIÓN DEL TESTIGO AL PROCESO?
- ¿CÓMO SE PIDE LA PRUEBA TESTIMONIAL?-
En el CGP
1.Como prueba anticipada – extraprocesal – trasladada – de común acuerdo (testimonio documentado)
*REQUISITOS DE VALORACIÓN DE PRUEBA ANTICIPADA Y DE PRUEBA TRASLADADA*
Esta prueba anticipada se trae como un testimonio documentado, recogida la declaración en un documento, no
se vuelve a practicar, se aporta el documento
La prueba anticipada puede practicarse:
-Con citación a la contraparte: En este momento se da la posibilidad para ejercer la contradicción
-Sin citación a la contraparte
En el CGP es requerida la rectificación del testimonio anticipado cuando:
se haya practicado sin citación a la contraparte
cuando se trate de una prueba trasladada en la cual la parte contra quien se aduce no se haya
pronunciando, o trate de temas que no se hayan discutido en ese momento
siempre que contra quien se aduce la solicite.
Ratificar el testimonio es repetir la declaración sin poder leerla.
Si existió la citación a la contraparte, no se podrá ratificar luego en el proceso (aplicando rajatabla el
artículo), de igual forma lo será si no lo solicita.
IMPORTANTE: EL juez que practica la prueba anticipada puede conocer del proceso después, pues ello no
configura conocimiento privado, porque en este momento no se han hecho juicios de valor.
2.Para practicarse dentro del proceso: Para ello se deben cumplir los requisitos generales y específicos de la
solicitud probatoria (art 212 – 213 – 214 CGP)
a)Identificación del testigo que siempre es una persona natural
b)Objeto concreto de la prueba: especificar los hechos para permitirle la contradicción del testigo, permite la
investigación para preparar el contrainterrogatorio.
Esto implica que el testigo no pueda declarar sobre hechos que no se enunciaron en la solicitud, de ahí no se
puede salir.
Así mismo, permite identificar los requisitos generales (pertinencia, conducencia, utilidad)
c)Señalar el correo electrónico
Si no se cumplen estos requisitos no se recibirán dichos testimonios. Sin embargo, algunos jueces permiten que
en audiencia inicial (si no se ha establecido el objeto de la prueba) el apoderado de la parte argumente sobre el
objeto concreto del testimonio, para poder determinar el cumplimiento de los requisitos generales de modo que
se pueda decretar la prueba.
LIMITACIÓN DEL TESTIMONIO:
Puedo pedir cuantos testigos quiera, pero el juez limitará la práctica por redundancia probatoria.
Entonces la limitación es en cuanto a la recepción, más no al decreto.
Solo hay límite en el decreto por procesos verbales sumarios (2 testigos por hecho) y procesos laborales (4
testigos por hecho)
En el CPP no hay limitación, solamente habrá que argumentar estrictamente la relevancia y pertinencia del
testigo
En muchas ocasiones se piden muchos testigos porque anteriormente los procesos demoraban mucho y la idea
era asegurar la mayor cantidad de personas posible, de modo que si no se podían encontrar luego por el paso
del tiempo y la pérdida del contacto, no nos quedáramos sin pruebas.
CARACTERÍSTICAS IMPORTANTES:
¿Dónde se practica la prueba?
En escenarios virtuales o en el juzgado cuando sea decretado de ese modo por el juez
Citación al presidente o al vicepresidente: El juzgado debe trasladarse hasta el despacho del dignatario
Carta Rogatoria: Se presenta cuando se requiere el testimonio de una persona que se encuentra en una misión
diplomática en el exterior del país. Se envía al jefe de la misión extranjera de parte del ministerio de relaciones
exteriores.
El jefe de la misión puede negarse a darle el permiso al testigo.
PRACTICA DEL INTERROGATORIO
Una vez decretado el testimonio:
La diferencia fundamental entre el CGP y el CPP es la actitud del juez, en el entendido de la intervención que
el mismo hace en el proceso
En el CGP no hay reglas para saber cuál testigo se recibe primero. En cambio, en el CPP siempre declaran
primero los testigos de la fiscalía. Aunque en el CGP se suelen recibir primero los del demandante.
CGP:
Independientemente del escenario (virtual o físico), se deben seguir los siguientes pasos para recibir el
testimonio.
1.Identificación del testigo: Idealmente con la Cédula de Ciudadanía, sin embargo, se pueden recibir otros
documentos para corroborar la identidad del testigo, puede ser la licencia de conducción.
2.Generales de ley: Identificación de domicilio, estado civil, profesión u oficio.
3.Toma de juramento
4.Advertencias de rigor: Identificación del proceso y del objetivo del testimonio. Leer artículo del falso
testimonio. En principio no hay que advertir de la garantía de no autoincriminación, sin embargo, si hay una
pregunta con implicaciones penales, se levanta el juramento y se advierte de la garantía.
5.El juez ilustra al testigo sobre su declaración: Decir por qué fue llamado al proceso y a que vino. Sin
provocar o implantar información al testigo.
6.El juez pide el relato espontáneo del testigo: Cuenta su versión
7.El juez realiza preguntas del interrogatorio exhaustivo.
8.Interroga quien pidió la prueba, si se abstiene va al siguiente punto
9.Contrainterroga la contraparte.
10. Doble vuelta de preguntas con fines de aclaración o de refutación. No se pueden preguntar cosas que se
debían preguntar en la oportunidad anterior.
11. Oportunidad para que el testigo agregue algo más
12. Se deja en libertad al testigo.
CPP:
El juez no provoca el relato, por lo que no pregunta tampoco. Sin embargo puede preguntar para aclarar un
punto, solamente por ello.
Se excluyen las siguientes etapas, del resto todo va igual.
No hay orientación del juez
No hay relato espontáneo del testigo
No hay interrogatorio exahustivo del juez
Sin embargo, el juez si puede preguntar, pero exclusivamente para puntualizar un asunto del relato del
testigo.
El actor principal de la práctica de la prueba testimonial en el CPP no es el juez
A demás, el juez es el encargado de realizar el control de legalidad, lo que se traduce en garantizar la NO
intimidación y garantizar los derechos fundamentales del testigo
TÉCNICA DEL EXAMEN CRUZADO:
-CROSS EXAMINATION-
Interrogatorio: Extraer información útil del testigo
Contrainterrogatorio: Desacreditar al testigo
Reinterrogatorio (Redirecto): Tratar de recuperar la confiabilidad del testigo, si es que la perdió
Lo que se debía preguntar en etapa anterior, no se puede preguntar ahora.
Las preguntas de una parte van marcando las posibles preguntas de la otra parte, por la finalidad de cada
interrogatorio.
REQUISITOS DEL INTERROGATORIO
A.Los testigos se examinan por separado para evitar contaminación. Para que el dicho de un testigo no
contamine al otro, no se implanten recuerdos.
B.En relación con las preguntas y el interrogatorio:
1. Las preguntas se formulan oralmente en la audiencia. El testimonio es una prueba oral.
2. Cada pregunta debe rendirse a un solo hecho
3. Las preguntas deben ser claras y concisas, si no lo es, el juez la reformulará.
4. Las preguntas deben ser pertinentes, conducentes y útiles
5. No se pueden repetir preguntas ya contestadas, a menos que se trate de una aclaración.
6. No son admisible la preguntas sugestiva o que insinúen la respuesta. No se pueden realizar preguntas
afirmativas (diga si o no)
7. No se puede provocar conceptos u opiniones del testigo. El caso del testigo técnico como excepción.
El testigo técnico es aquel que además de conocer los hechos, tiene conocimientos científicos, artísticos,
experiencia en la materia; solo en este caso se podrá recibir su opinión.
8. La pregunta sobre hechos que impliquen responsabilidad penal se formula sin juramento y se advertirá que
no es obligación responder. Se debe hacer la advertencia so pena de que se haga ilegal la prueba.
9. El testigo no puede leer notas ni apuntes a menos que el juez previamente lo autorice.
10.No se admitirá como respuesta la simple expresión de que es cierto el contenido de la pregunta, ni a
reproducción del texto de ella.
11. Testigo al rendir su declaración, podrá hacer dibujos, gráficas o representaciones con el fin de ilustrar su
testimonio; estos serán agregados al expediente y serán apreciados como parte integrante del testimonio.
12. El testigo podrá aportar y reconocer documentos relacionados con su declaración.
13. Se debe exigir al testigo que explique la ciencia de su dicho. Es decir, debe decir cómo adquirió la
información, para establecer las circunstancias de modo, tiempo y lugar, ello pretende la objetivación del
testigo, de modo que todos puedan entenderla.
14. Las preguntas se podrán objetar por las mismas causas de la declaración de parte.
¿QUIEN DEBE HACER COMPARECER AL TESTIGO?
La parte que solicitó la prueba, cubriendo los gastos que dicha comparecencia implique.
La carga de que el testigo comparezca a la audiencia es de la parte que lo pidió a pesar del principio de
comunidad de la prueba.
LA RENUENCIA DEL TESTIGO Y SUS CONSECUENCIAS:
I)No asistir a la audiencia
II)negarse contestar las preguntas
III)dar respuestas evasivas
Sanciones. Artículo 218 CGP.
Prescindir del testimonio
Conducción por policía, porque declarar es un deber.
Multa y arresto
Multa.
En NINGÚN CASO se da la confesión ficta o presunta, puesto que el testigo NO confiesa.
EL CAREO: Herramienta para aclarar contradicciones entre las declaraciones de los
testigos y las partes.
LIMITACIÓN DE LA EFICACIA DEL TESTIMONIO
Artículo 225 CGP. Conducente y principio de prueba por escrito.
El testimonio no sirve para probar cualquier hecho, solo aquel que no se le haya establecido un medio en
específico.
Cuando se exija una solemnidad, no es posible probar por testimonio.
Se le cree más a un documento que al dicho del testigo. La prueba ideal es la prueba documental.
VALORACIÓN DE LA PRUEBA.
Para valorar la prueba se debe hacer un análisis individual y un análisis en conjunto. Individualmente implica
la revisión nuevamente de los requisitos formales, tanto generales como específicos del medio probatorio.
Luego se debe determinar la eficacia, que fue lo que se logró probar y si realmente fue útil.
ASPECTOS QUE PUEDEN DEBILITAR LA FIABILIDAD DEL TESTIMONIO:
La dificultad para percibir
La dificultad para memorizar
Dificultad para recordar
Dificultad para narrar
El concurso de intereses que comprometen la imparcialidad del relato del testigo. Las circunstancias
que dieron lugar a la tacha por sospecha se toman en cuenta en este punto.
ASPECTOS QUE PUEDEN REFORZAR LA CREDIBILIDAD DEL TESTIGO:
La probidad del testigo, que este sea una persona intachable.
La fuente del conocimiento que tenga el testigo, que sea el conocedor primario del hecho.
La coherencia y constancia de la versión del testigo
La concordancia del relato con los otros medios de prueba (puntos de apoyo que tenga el testimonio con
los demás medios de prueba)
El carácter completo, responsivo y exacto del relato del testigo
Además, sirve de guía para la valoración lo dispuesto en el artículo 404 del CPP, sobre criterios para tener en
cuenta a la hora de valorar la prueba testimonial:
ARTÍCULO 404. APRECIACIÓN DEL TESTIMONIO.
Para apreciar el testimonio, el juez tendrá en cuenta los principios técnico-científicos sobre la percepción y la
memoria y, especialmente, lo relativo a la naturaleza del objeto percibido, al estado de sanidad del sentido o
sentidos por los cuales se tuvo la percepción, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se percibió,
los procesos de rememoración, el comportamiento del testigo durante el interrogatorio y el
contrainterrogatorio, la forma de sus respuestas y su personalidad.
INSPECCIÓN JUDICIAL.
Art 236 -239 CGP
Consiste en la percepción directa de los hechos por medio de los sentidos. No siempre es posible que la
inspección judicial sea realizada por el juez. En algunos casos deberá conformarse con que sean otros quienes
realizan la inspección judicial o el juez examina los hechos a través de otros medios probatorios".
Es el medio probatorio por el que el Juez constata personalmente, a través de todos los sentidos, los hechos
materiales que fundamentan la controversia
Según el C.P.C "Es el estudio que realiza el mismo juez y su secretario sobre un hecho el cual es materia del
proceso que se lleva en curso. Es un medio probatorio por el cual el juez se traslada al lugar al que se refiere la
controversia, para constar personalmente a través de todos sus sentidos, las personas, el lugar, los objetos y
efectos de la conducta para así llegar al conocimiento de la realidad y obtener argumentos de prueba para la
formación de su convicción en el descubrimiento de los hechos en que se fundamenta la controversia"
PROCEDENCIA
Para la verificación o el esclarecimiento de hechos materia del proceso podrá ordenarse, de oficio o a petición
de parte, el examen de personas, lugares, cosas o documentos.
Se decretará siempre y cuando se cumpla el requisito de la subsidiariedad o sea obligatoria
SOBRE QUE RECAE:
1. Sobre cualquier cuerpo.
2. Elemento o fenómeno perceptible como los sentidos:
a. Olores
b. Sonidos
c. Sabores.
3. Lugares.
4. Movimientos.
5. Sistemas.
6. Dinámicas.
7. Cosas.
8. Documentos.
UTILIDAD
La confiabilidad de los elementos de prueba que se puedan recaudar en la práctica de la inspección judicial.
Sin embargo, la experiencia demuestra que la práctica de estas inspecciones resulta demasiado costosa
(debido al desplazamiento de todo el equipo judicial hasta el lugar de los hechos), a demás no es fácil asegurar
que las cosas estén en las condiciones en las que estaban al momento de ocurrencia de los hechos de esta.
De igual forma, nada asegura que una vez el juez se encuentre en el lugar donde debe realizar la inspección
judicial obtenga la colaboración de quien administra o controla el lugar y la disposición de estos para
facilitarle la observación de los elementos sobre los cuales el juez tiene interés. De hecho, puede ser muy
probable que la gente que se encuentre en el lugar de los hechos traten de borrar u ocultar elementos
probatorios que se encuentren en el lugar
INCONVENIENTES PARA LA REALIZACIÓN DE LA INSPECCIÓN JUDICIAL
1. Los hechos que se juzgan no siempre son contemporáneos al proceso. Mas bien tales hechos suelen ser
antecedentes lo que obliga a reconocer que a la hora de hacer la averiguación que se hace en el proceso
tal vez no se encuentre ni siquiera su rastro.
2. La inspección exige bastante dedicación del operador jurídico, a veces es bastante superior la exigencia
que este medio probatorio exige, a lo que reclaman otros medios probatorios para la verificación de
hechos. Es por eso que con frecuencia muchas veces el juez se conforma con la representación que le
ofrezcan otras personas y renuncie a realizar las inspecciones judiciales
OPORTUNIDAD PARA INCORPORARLA O PEDIRLA
Por las partes:
La trae porque la practicó como prueba anticipada o como prueba trasladad pretende su
introducción
La pide cuando pretende que se practique durante el proceso
Por el juez de oficio.
DECRETO
De oficio.
A petición de parte.
REQUISITOS DE LA PETICIÓN:
Artículo 237. Solicitud y decreto de la inspección C.G.P.
Expresar con claridad y precisión los hechos que pretende probar.
En el auto que decrete la inspección el juez señalará fecha, hora y lugar para iniciarla y dispondrá cuanto
estime necesario para que la prueba se cumpla con la mayor eficacia.
CARÁCTER SUBSIDIARIO DE LA INSPECCIÓN JUDICIAL
Se contempla su práctica como un medio probatorio subsidiario de cualquier otro medio de prueba, es decir
que si se puede probar un hecho por otros medios probatorios no será necesaria la práctica de la inspección
judicial.
Si una de las partes ha solicitado la inspección y el juez considera que los hechos se pueden establecer por
medio de un dictamen pericial, debe abstenerse de decretar la práctica de la inspección y en su lugar debe
otorgar un término para que se aporte el dictamen pericial, contra esa decisión no procede recurso alguno.
¿CUANDO ES OBLIGATORIA LA INSPECCIÓN?
Procesos de pertenencia, servidumbre, deslinde o amojonamiento, declaración de bienes vacantes o
mostrencos. En estos eventos es posible que se hagan las audiencias ahí mismo en la inspección judicial
PRÁCTICA DE LA INSPECCIÓN JUDICIAL
La audiencia puede comenzar en el despacho del juez o en el lugar de los hechos. PERO lo más posible es que
el lugar más apropiado para llevar a cabo la audiencia sea en donde se encuentra el objeto del examen, sobre
todo si este queda lejos de la sede del juez.
No es necesario que los apoderados de las partes concurran a la diligencia, pero la inasistencia de la parte que
solicitó la inspección debe justificar su inasistencia, pues el operador jurídico puede desistir de practicar la
inspección.
Una vez ya estén en el lugar que se va a hacer la inspección, el operador debe identificar los elementos objeto
de examen, registrar los observado, así como ordenar las pruebas que se relacionen con los hechos materia de
la inspección. las partes podrán dejar las constancias del caso. Con el propósito de profundizar en el examen,
el operador jurídico puede ordenar que en la misma audiencia se hagan experimento se elaboren planos,
reproducciones, fotografías o grabaciones, para verificar el modo como se realizaron y tomar cualquier otra
medida que se considere útil para el esclarecimiento de los hechos.
Si la inspección recae sobre el cuerpo de una persona puede disponer que se practiquen exámenes, lo que
implica la intervención de un perito, por lo que en este caso debe observarse con rigor el régimen del dictamen
pericial.
Si la inspección judicial recae sobre documentos u otras cosas muebles, la autoridad debe ceñirse a la
regulación de sobre la exhibición, lo que implica que a la hora de decretarla le ordene al tenedor de la cosa
mueble o de los documentos que los exhiba, con instrucciones precisas sobre la forma en que los debe hacer
según el art 266 de C.G.P, expresando los hechos que pretende demostrar y deberá afirmando que el
documento o la cosa se encuentran en poder de la persona llamada a exhibirlos, su clase y la relación que
tenga con aquellos hechos. Entonces se ordenará que se realice la exhibición en la respectiva audiencia y
señalará la forma en que deba hacerse.
Cuando la persona a quien se ordena la exhibición sea un tercero, el auto respectivo se le notificará por aviso.
Presentado el documento el juez lo hará transcribir o reproducir, a menos que quien lo exhiba permita que se
incorpore al expediente. De la misma manera procederá cuando se exhiba espontáneamente un documento. Si
se trata de cosa distinta de documento el juez ordenará elaborar una representación física mediante
fotografías, videograbación o cualquier otro medio idóneo
PRÁCTICA DE OTRAS PRUEBAS EN EL CURSO DE LA INSPECCIÓN JUDICIAL
La ley prevé la posibilidad que en el curso de la inspección judicial se practiquen otras pruebas, verbigracia,
incorporación de documentos o recepción de testimonios. No obstante se debe tender cuidado de dicha
posibilidad, para no resquebrajar el diseño del proceso y el principio de preclusión probatoria para las partes.
CONSECUENCIAS DE IMPEDIR U OBSTACULIZAR LA PRÁCTICA DE LA
INSPECCIÓN JUDICIAL
Cuando alguna de las partes impida u obstaculice la práctica de la inspección se le impondrá multa de 5 a 10
smlmv.
Presunción de certeza + multa= Cuando la prueba fue pedida por las partes
Los hechos que se presumen ciertos son los que se enunciaron para justificar la solicitud de la inspección
Indicio grave + multa= Si el juez lo decretó de oficio.
IMPORTANCIA DE LA ASISTENCIA I INTERVENCIÓN EN A LA INSPECCIÓN
JUDICIAL.
Para dejar constancias.
Para intervenir en las pruebas que se recauden en el curso de la IJ
La única manera de controvertir la inspección judicial es asistiendo a la misma, para hacerle ver las cosas al
juez, proponiendo recursos sobre decretos de pruebas y objetando en las prácticas de las pruebas
PRUEBA POR INFORME
Art 275 - 277 CGP
Es un medio probatorio que consiste en acudir a un informe que nos suminustra una entidad pública, privada o
particuales, porque en archivos de esta entidad tienen, información, datos, cifras, que queremos que se
suministre.
Materializa en los procesos judiciales el derecho fundamental que tiene toda persona a acceder y recibir
información veráz, imparcial y completa.
El informe se condidera y entiende rendido bajo gravedad del juramento
Es un informe objetivo que reposa en esa entidad. No puede contener juicios o análisis de la información
suministrada.
Es diferente a dictamen pericial, porque quien rinde el dictamen si emite conceptos y juicios de valor.
OPORTUNIDAD E INTRODUCCIÓN DE LA PRUEBA
El informe puede llegar al proceso por introducción de las partes o de oficio por el juez
Cuando las partes la introducen puede ser:
1. Aportando el informe y solicitando sea incorporado como prueba al proceso
2. Solicitando al juez su decreto porque no pudo ser obtenido de manera directa por la parte en ejercicio de
su derecho fundamental de petición o de acceso a la administración de información. En este caso, la
incorporación o petición de la prueba deberá realizarse en las oportunidades generales,delimitando
claramente el objeto de la prueba y la autoridad de la cual se pretende obtener la información, así mismo,
se deberá indicar lo que se pretende demostrar.
3. Por las partes o sus apoderados, unilateralmente o de común acuerdo, pueden solicitar ante cualquier
entidad pública o privada copias de documentos, informes o actuaciones administrativas o
jurisdiccionales, no sujetas a reserva legal, expresando que tienen como objeto servir de prueba en un
proceso judicial en curso, o por iniciarse.
CONTENIDO DEL INFORME
El informe debe contener exclusivamente datos preexistentes, guardados en los archivos de la respectiva
entidad o persona obligada a rendirlo.
La persona o entidad que lo rinde simplemente informa sobre los hechos, actuaciones, cifras, datos que obran
en sus archivos o registros a su cargo.
Si lo pretendido con la prueba va más allá de esos datos preexistentes deberá acudirse a otro medio de prueba,
puesto que no se puede pedir y/o suministrar la información que no repose en los archivos de la entidad o se
suministren datos que no están respaldados en los archvos o que se añadan juicios de valor a la información o
datos que se entregan.
TÉRMINO PARA RENDIR EL INFORME
Cuando la prueba sea decretada de manera oficiosa por el juez o por petición de parte, el juez deberá señalar
al obligado a cumplir la orden probatoria:
1. De manera precisa la información, datos o cifras a informar.
2. El plazo para que la autoridad rinda o presente el informe
La autoridad tiene el deber de suministrar el informe sobre los datos o información que de manera precisa y en
el plazo que el juez le haya determinado, so pena de incurrir en renuencia, cuando sea injustificado el
incumplimiento de la orden.
No obstante, el deber de rendir el informe no es ilimitado y tiene situaciones en que se legitima una respuesta
negativa a suministrar el informe, como cuando se compromete el derecho a la intimidad o es información
sujeta a reseva establecida en la constitución
En este caso, se puede oponer de manera legítima a suministrar el informe exponiendose por la autoridad las
razones por las cuales se niega la informaicón para que la misma no sea arbitraria. La carga de la prueba
respecto de la reserva corre a cargo de quien la alega.
Si alguna parte de la informaicón, se encuentra bajo reserva, la persona que debe rendir y justificar tal
afirmación para que se afopten por el juzgado las decisiones correspondientes.
CONSECUENCIAS DE LA RENUENCIA, RETARDO O INEXACTITUD
INJUSTIFICADA
Sanción de multa de 5 a 10 smlmv, sin perjucio de las demás sanciones a que hubiere lugar.
En caso de renuencia, deberá el juez calificar la conducta y determinar si la justificación es razonable y decidir
sobre los alcances de la reserva y sobre la legitimidad de levantarla para los fines del proceso en que se
solicita. EN caso de encontrar injustificada la oposición o renuencia, además de la sanción económica, deberá
insistir haciendo de sus poderes de ordenación e instrucción en la orden probatoria, sin necesidad de acudir a
otros procedimientos, tales como recurso de insistencia u otros.
ACLARACIÓN, COMPLEMENTACIÓN Y APLIACIÓN DEL INFORME
Presentado el infrome, se puede llevar a cabo la aclaración, complementación y ampliación del informe,
cuando se advierte por parte del juez que en el informe se omitió algún punto o el juez considera que debe
ampliarse, o que no tiene reserva, ordenará rendirlo, complementarlo o aclarar lo correspondiente en un pazo
que no superará la mitad del inicial.
De la misma manera, las partes dentro del término de traslado del informe (3 días después de presentado)
podrán solicitar su aclaración, complementación o ajuste a los asuntos solicitados.
La prueba por informe no reemplaza o ssutituye el dictamen pericial, porque en estricto sentido la persona o
entidad que lo rinde no presenta una opinión, sino una constancia de datos, archivos o registros. Así las
cosas, si se requieren demostrar hechos que demanden conocimientos científicos, técnicos o artísticos,
además de la realización de exámenes, experimentos o investigaciones debe recurrrse al dictamen pericial.
DICTAMEN PERICIAL
Art 226 -235 CGP
Es un medio de prueba que tiene regulación propia en el CGP, CPACA y CPP
El sistema que más tiene diferencias es el penal, debido a la forma y momento de contradicción, por las reglas
de la bilateralidad.
UN POCO DE HISTORIA…
En los tiempos del CPC se realizaba una práctica probatoria netamente escritural, contrario al CGP en que la
práctica de la prueba pericial es fundamentalmente oral.
En el CPC no había forma de garantizar la idoneidad del perito, puesto que la introducción de la prueba se
daba únicamente por petición probatoria y era el juez quien escogía de la lista de auxiliares de la justicia el
perito para el proceso.
Otro inconveniente es el referido a la contradicción del dictamen, pues solo existían dos opciones, se podría
pedir la aclaración o complementación de este; u objetar por error grave el dictamen (lo que implica un error
fundamental que genera que este no sea útil, la información obtenida de este es falsa); sin embargo, esta
contradicción era netamente escritural, por lo que se convertía en una bola de nieve cuya disolución tardaba
incluso mucho más que el proceso mismo (el proceso de contradicción del dictamen era más largo que todo el
proceso)
CAMBIO AL CGP
Con el nuevo código procesal se opta por la oralidad en vez de las forma escritas, lo que pretende garantizar la
inmediatez y acelerar los trámites, de modo que estos sean mucho más cortos.
A demás, quien requiera de un dictamen pericial, deberá traerlo al proceso por si mismo, es decir, se debe
aportar la prueba, no pedirla.
¿CUÁNDO ES NECESARIA LA INTERVENCIÓN DEL PERITO? ¿CUÁNDO ES
NECESARIO EL DICTAMEN PERICIAL?
Cuando para entender o probar un hecho se requieran conocimientos artísticos, científicos o artísticos. Por
regla general no hay dictamen sobre puntos de derecho, pues quien debe saber sobre derecho es el juez
directamente y este es quien en últimas toma las decisiones respecto a ese punto; a menos que estemos
hablando de ley o costumbre extranjera, la cual requiere prueba pericial.
A FIN DE CUENTAS…
El cambio que se dio fue respecto a la introducción de la prueba pericial y en cuanto a su contradicción.
INTRODUCCIÓN Y NECESIDAD DE CONOCIMIENTO EXPERTO.
La necesidad de un dictamen pericial lo determina que la valoración de determinado hecho, necesaria para su
adecuación en la hipótesis fáctica prevista en la norma requiera de la aplicación de conocimientos técnicos,
científicos o artísticos.
Para el maestro Parra Quijano, lo que hace necesario el dictamen pericial es la exigencia de tener unos
conocimientos especiales para apreciar determinados hechos.
Por ello, Marco Antonio Álvarez indica que la prueba pericial parte del supuesto de la ignorancia del juez,
entendida la ignorancia cómo saber cuál es su límite de conocimiento.
CONCEPTOS:
A. Es la opinión consulta de quien, habiendo analizado un conjunto de pruebas, realizado exámenes o
experimentos, arriba una conclusión que es ofrecida al juez para determinar si existe certeza o no sobre
una determinada hipótesis procesal.
B. El perito no emite concepto jurídico acerca de las consecuencias del hecho sobre el cual expresa su
opinión, pues tal labor le está reservada al juez, quien, por mandato legal, debe tener una preparación
básica acerca de la ciencia o del arte materia del experticia (sana Crítica).
C. La principal función del perito es socializar la prueba y garantizar su contradicción. Además de brindar
apoyo científico y conocimiento especializado al juez, busca socializar frente a las partes el
conocimiento de los hechos. Por ello el perito no puede emitir conceptos jurídicos, sólo científicos
(arts. 236 del CPC y 226 del CGP).
FUNCIÓN DEL PERITO:
Proporcionar al juez los conocimientos necesarios para entender o valorar la existencia de unos hechos,
auxiliando al juez ilustrándolo, sobre las circunstancias del caso, pero sin llegar a reemplazarlo, esto es, sin
negarle al juez la facultad de juzgarlo, tanto así, que el juez puede apartarse del dictamen al momento de
valorarlo.
CLASIFICACIÓN:
Los dictámenes periciales se clasifican en dictamen de opinión y dictamen de confirmación o comprobación.
Ello depende de quien aporta el dictamen, si es nombrado por el juez, es decir, el juez designa al perito, es de
opinión, si es aportado por las partes es de confirmación.
De igual forma, si es dictamen de opinión es dictamen judicial, si es de confirmación es dictamen de parte.
NATURALEZA DUAL DEL DICTAMEN PERICIAL EN COLOMBIA.
C-124 de 2011
En Colombia, el dictamen pericial tiene doble naturaleza, puesto que, a pesar de ser por regla general de
parte, puesto que el dictamen cumple con dos funciones básicas:
Un instrumento para que el juez pueda comprender aspectos fácticos del asunto que, al tener carácter
técnico, científico o artístico, requieren ser interpretados a través del dictamen de un experto sobre la
materia de que se trate. A través de este se pretende llevar al proceso conocimientos científicos o
prácticos que el juez podría conocer, pero que no está obligado a ello, y que son precisos para adoptar
la decisión. El dictamen pericial no aporta hechos distintos de los discutidos en el proceso, sino que se
complementan los conocimientos necesarios para su valoración por parte del juez.
un medio de prueba que permite comprobar, a través de valoraciones técnicas o científicas, hechos
materia de debate en un proceso.
VALOR VINCULANTE DEL DICTAMEN PERICIAL PARA EL JUEZ.
El dictamen pericial no es vinculante, lo que implica que el juez puede apartarse de lo dicho por el perito al
momento de tomar la decisión, ello requiere un gran esfuerzo argumentativo que justifique la toma de una
decisión NO fundada en el dictamen.
Al momento de valorar el dictamen pericial el juez debe tener en cuenta la idoneidad e imparcialidad del
perito, así como el contenido del dictamen y su justificación. Cuando el juez se aparta del dictamen suele ser
por errores en la recolección de la información (No se sustentan las conclusiones, no existe justificación de
estas) o errores en la elaboración del dictamen (dictamen incompleto o incongruente con el estado del arte del
asunto)
¿QUÉ SUCEDE CUANDO EL JUEZ NO QUEDA CONVENCIDO POR LOS
DICTÁMENES PRESENTADOS?
El juez puede:
1. Decretar otro de oficio
2. Los dos peritos pueden buscar un tercero que decida entre los dos
3. Resolver con el sucedáneo de la prueba
El juez es el perito de peritos
En el entendido de que en últimas quien determina la eficacia probatoria del dictamen es el juez
PROCEDENCIA DEL DICTAMEN PERICIAL. art 226 CGP
La prueba pericial es procedente para verificar hechos que interesen al proceso y requieran especiales
conocimientos científicos, técnicos o artísticos. Sobre un mismo hecho o materia cada sujeto procesal solo
podrá presentar un dictamen pericial. Todo dictamen se rendirá por un perito.
El perito deberá manifestar bajo juramento que se entiende prestado por la firma del dictamen que su opinión
es independiente y corresponde a su real convicción profesional. El dictamen deberá acompañarse de los
documentos que le sirven de fundamento y de aquellos que acrediten la idoneidad y la experiencia del perito.
Todo dictamen debe ser claro, preciso, exhaustivo y detallado; en él se explicarán los exámenes, métodos,
experimentos e investigaciones efectuadas, lo mismo que los fundamentos técnicos, científicos o artísticos de
sus conclusiones.
REQUISITOS DEL DICTAMEN PERICIAL
El dictamen suscrito por el perito deberá contener, como mínimo, las siguientes declaraciones e
informaciones:
Referente a…
contenido del
Idoneidad Imparcialidad
dictamen
La profesión, oficio, arte o actividad
especial ejercida por quien rinde el
dictamen y de quien participó en su La dirección, el número de
elaboración. Deberán anexarse los teléfono, número de La identidad de quien rinde el
documentos idóneos que lo habilitan identificación y los demás dictamen y de quien participó
para su ejercicio, los títulos adémicos datos que faciliten la en su elaboración.
y los documentos que certifiquen la localización del perito.
respectiva experiencia profesional,
técnica o artística.
Declarar si los exámenes,
métodos, experimentos e
Si ha sido designado en investigaciones efectuados
La lista de publicaciones, relacionadas procesos anteriores o en son diferentes respecto de los
con la materia del peritaje, que el curso por la misma parte o que ha utilizado en peritajes
perito haya realizado en los últimos 10 por el mismo apoderado de rendidos en anteriores
años, si las tuviere. la parte, indicando el objeto procesos que versen sobre las
del dictamen. mismas materias. En caso de
que sea diferente, deberá
explicar la justificación de la
variación.
Referente a…
Idoneidad Imparcialidad Contenido del dictamen
La lista de casos en los que
haya sido designado como
perito o en los
que haya participado en la Declarar si los exámenes, métodos,
elaboración de un dictamen experimentos e investigaciones
pericial en los últimos efectuados son diferentes respecto de
cuatro (4) años. Dicha lista aquellos que utiliza en el ejercicio
deberá incluir el juzgado o regular de su profesión u oficio. En
despacho en donde se caso de que sea diferente, deberá
presentó, el nombre de las explicar la justificación de la variación.
partes, de los apoderados de las
partes y la
materia sobre la cual versó el
dictamen.
Si se encuentra Relacionar y adjuntar los documentos e
incurso en las causales información utilizados para la
contenidas en el artículo 50, en elaboración del dictamen.
lo pertinente.
REGLAS DE INTRODUCCIÓN DE LA PRUEBA:
1)Por la partes: se aporta o se anuncia. Artículo 227.
2)Por el juez de oficio Artículo 230. Entre otros, cuando hay amparo de pobreza, en los casos donde es
obligatoria
REGLAS DE CONTRADICCIÓN: Art 228 CGP
Traer su propio dictamen
Solicitar interrogatorio al perito: Solo puede llamar al perito la contraparte de quien lleva el
dictamen, pues llamarlo la parte que lo lleva y hacerle preguntas distintas a las relacionadas con el
dictamen implica la reforma o adición de este, asunto inoportuno y prohibido.
Traer dictamen propio e interrogar al perito.
Contradicción difusa. Dentro de ellos, está que se controvierta con los otros medios de prueba o que
simplemente en los alegatos se expongan argumentos en contra del dictamen o se acompañen o
aporten conceptos de asesores expertos.
Pedirle al juez que el dictamen de parte aportado no se admita o que no se tenga como prueba
porque no cumple los requisitos de admisibilidad probatoria generales y específicos.
ESPECIFICIDADES EN EL CPP:
El juez nunca podrá decretar el dictamen pericial de oficio
La solicitud probatoria debe hacerse en la audiencia preparatoria
El perito SIEMPRE debe asistir a la audiencia, en este sistema la practica de la prueba pericial consta
de dos partes, una documental (el dictamen en si mismo) y otra oral (el interrogatorio al perito que se
surte bajo las reglas del interrogatorio al testigo)
Si el perito no asiste a la audiencia el dictamen no sirve para nada, si se muere el perito por regla
general se lleva el dictamen a la tumba (porque quien está citado para surtir el interrogatorio es el
perito que hizo el dictamen personalmente), aun cuando es posible que el juez tome otra posición, pero
estas posiciones son solamente opcionales, no está regulado el proceso en este punto.
Por regla general la contradicción se surte a través del interrogatorio al perito, aún cuando existe la
posibilidad de llevar un dictamen previamente practicado
ESPECIFICIDADES EN EL CPACA:
Si la parte requiere de un dictamen puede llevarlo al proceso o pedírselo al juez (cono en el CPC
antiguamente), mantiene la dualidad
Puede ser decretado de manera oficiosa por el juez
La contradicción tiene una modificación:
Cuando el dictamen haya sido traído por las partes o decretado de oficio por el juez, se seguirán las
reglas de contradicción del CGP (otro dictamen, interrogatorio al perito o ambos)
Cuando el dictamen fue pedido al juez, solamente se podrá controvertir interrogando al perito
El juez puede decidir que la contradicción se haga por escrito como en el CPC antiguamente.
¿SOBRE QUÉ ASPECTOS SE INTERROGA AL PERITO?
Idoneidad
Imparcialidad
Contenido del dictamen
El juez puede hacerle preguntas al perito
Primero preguntará la parte que solicitó el interrogatorio y luego la parte que llevó el dictamen al proceso,
esta última no puede realizar preguntas que impliquen adición o cambio en el dictamen
El perito va a la audiencia siempre y cuando se haya solicitado previamente el interrogatorio de este y
solamente será con el fin de que sea examinado, más no que se vuelva a rendir el dictamen.
CARACTERÍSTICAS Y CONTENIDO DEL DICTAMEN EN EL CGP:
Se rinde por escrito.
Se rinde bajo la gravedad del juramento.
No versa sobre puntos de derecho. Excepciones costumbre y ley extranjera.
Número de peritos: Por cada hecho cada parte o sujeto procesal podrá aportar un dictamen. Por
consiguiente, no opera la limitante de que sobre un mismo punto solo habrá un dictamen
El perito solo va a audiencia si lo solicita la contraparte o el juez lo requiere y cuando es dictamen
de oficio.
Si el perito es citado a audiencia y no asiste el dictamen perderá eficacia. Justificación de la
inasistencia y consecuencias.
Si el dictamen es decretado de oficio por el juez, éste deberá elaborar el cuestionario que deberá
absolver el perito con su opinión.
Si el dictamen fue decretado de oficio por el juez, el perito siempre deberá presentarse a audiencia.
El dictamen debe ser claro, preciso, detallado, exhaustivo y se explicarán los exámenes, métodos,
experimentos e investigaciones efectuadas, lo mismo que los fundamentos técnicos, científicos o
artísticos de sus conclusiones. Esto último con el objetivo de volver el dictamen objetivo e
imparcial, de modo que todas las hipótesis que se puedan presentar sean vencidas por el dictamen.
REGLAS DEL INTERROGATORIO AL PERITO:
Recordemos que el perito será interrogado siempre que lo solicite la contraparte de quien lo aporta o si el juez
lo requiere.
- Se realiza bajo juramento.
- El interrogatorio versa sobre idoneidad, imparcialidad del perito y sobre el contenido del dictamen
- La contraparte de quien haya aportado el dictamen podrá formular preguntas asertivas e insinuantes, dado
que la finalidad del contrainterrogatorio es refutar al perito.
- El contra interrogatorio como mecanismo de contradicción de la prueba pericial parte del dictamen que ya
está rendido por escrito y esa es la base sobre la que se centra su intervención
- Las partes tendrán derecho, si lo consideran necesario, a interrogar nuevamente al perito, en el orden
establecido para el testimonio.
- Las explicaciones adicionales que se deban suministrar por parte del perito en la audiencia serán las
necesarias para responder las críticas o ataques que realice la parte que está controvirtiendo.
PARCIALIDAD ESTRUCTURAL DEL DICTAMEN PERICIAL DE PARTE.
Por su naturaleza el perito es parcial pues lo aporta una de las partes.
Forma de controlar la imparcialidad.
El dictamen se presenta bajo juramento: El perito deberá manifestar bajo juramento que se entiende
prestado por la firma del dictamen que su opinión es independiente y corresponde a su real convicción
profesional. El dictamen deberá acompañarse de los documentos que le sirven de fundamento y de
aquellos que acrediten la idoneidad y la experiencia del perito. La imparcialidad del perito de parte está
referida y debe examinarse frente al contenido del dictamen a su objetividad y exhaustividad, al incluir en
su examen y análisis todos los factores que pueden desfavorecer la afirmación la contraparte y los
controvierte. Examine todas las alternativas de respuesta.
El perito es susceptible de interrogatorio
El Perito deberá declararse en impedido como consecuencias de encontrarse incurso en causal de
impedimento o recusación.
Prohibición de pactar honorarios del perito a resultado o Prima de éxito.
Objetividad de la pericia u opinión del perito.
CRITERIOS DE APRECIACIÓN DEL DICTAMEN PERICIAL:
Reglas de la sana crítica
Solidez
Exhaustividad. Los fundamentos del dictamen deber ser suficientes y detallados.
Precisión.
Claridad de sus fundamentos.
La calidad de sus fundamentos.
La coherencia las conclusiones con sus soportes y justificaciones.
El grado de aceptación de los principios científicos, técnicos o artísticos en que se apoya el perito.
Idoneidad del perito, la cual es necesaria pero no un presupuesto suficiente para la valoración, puesto
que a valoración del juez recae sobre las afirmaciones del perito, la calidad de la prueba pericial.
Comportamiento del perito en la audiencia.
Demás pruebas que obren en el proceso.
La competencia judicial de valoración de la prueba apunta determinar:
1. el cumplimiento de las pautas legales para la recolección y práctica de la prueba
2. el poder de comprobación del dictamen frente a los hechos materia de litigio.
El valor del dictamen de parte depende de cumpla los requisitos objetivos tendientes para demostrar que es
idóneo para demostrar las afirmaciones de la parte que lo aporta, que se encuentra sustentado en pruebas que
obren en el expediente, que esté precedido de un procedimiento o método, que sus conclusiones se adecuen al
estado del arte o de la materia y que las conclusiones estén debidamente justificadas en las consideraciones
del dictamen.
DEBER DE COLABORACIÓN DE LAS PARTES CON EL PERITO
Consecuencias del incumplimiento.
Impedir la práctica de la prueba = presunción de certeza de hechos susceptibles de confesión y multa de 5 a
10 SMLMV.
Obstaculizar la práctica de la prueba = indicio grave.
DIFERENCIAS ENTRE PERITO, TESTIGO EXPERTO Y TESTIGO TÉCNICO
Se requiere Se les pregunta por se ponen a su
su percepción conceptos especializados disposición evidencias
Declarante
directa de relacionados con los para que rinda
los hechos hechos dictamen sobre ellas
Testigo común si no no
No es un
Testigo técnico si si no
testigo
como tal,
Testigo
no si no pero
Experto
aplican las
reglas del
Perito no si si
testimonio
CAUSALES DE OBJECIÓN
causal significado
Confusa No precisa lo que quiere que responda
Ambigua No se refiere a hechos específicos, se puede interpretar de varias maneras
Prohibida Viola una excepción al deber de testificar
El interrogador cita incorrectamente lo dicho en otro medio de prueba o en
Cita incorrecta
una fuente
Referencia (en
No es hecho del confesante o del que deba tener conocimiento
declaración de parte)
Referencia (de oidas) La pregunta pide respuesta que no conoce directamente el absolvente
La pregunta incluye argumento a favor del interrogador no estando
Sugestiva, Argumentativa
permitido
Pide o induce una narración, no pide una respuesta concreta, induce a
Narrativa
divagar
No aporta avance, no hace que un hecho sea más probable o menos
Irrelevante
probable
Capciosa Asume que el testigo ha aceptado algo que no ha aceptado
Compuesta Contiene más de una pregunta
causal significado
Tema diferente al
Este testimonio no se pidió y decretó sobre ese tema (impertinente)
invocado, sin fundamento
Repetitiva El asunto ya fue preguntado o respondido
Opinión El testigo no ha sido acreditado como experto o como perito
Especulativo, se Induce al testigo a especular, alejarse del conocimiento personal, la
extralimita respuesta se extralimita
Ofensiva Tiende a ofender al testigo
PRUEBA DOCUMENTAL
El documento es una creación humana, es un acto humano con el objeto de conservar la representación de los
hechos que le interesan, de modo que puedan ser reconstruidos o recordados cuando se quiera.
No siempre que se hable de prueba documental será algo escrito
Hay dos concepciones, una amplia y una restringida:
RESTRINGIDA: Solo documentos escritos
AMPLIA: Cualquier cosa creada por el hombre con el objeto de dar registro de una información sin
importar la naturaleza, capaz de representar un hecho o tener la representación de un hecho,
por eso es que son pruebas videos, grabaciones, lapidas, mensajes de textos, correos
electrónicos, todo mensaje de redes sociales
El 243 del CGP es una noción amplia, cosas creada por el hombre (nuestro código aprecia la noción amplia)
Los mensajes de datos (mensajes de Facebook) son considerados como prueba documental
CLASIFICACIÓN DE LOS DOCUMENTOS
Según su procedencia:
Públicos: Documento público es el otorgado por el funcionario público en ejercicio de sus funciones o
con su intervención. Así́ mismo, es público el documento otorgado por un particular en ejercicio de
funciones públicas o con su intervención.
Privados: Sin la intervención de un funcionario público (en carácter de tal) en que se deja constancia de
un hecho.
Provenientes de las partes y de provenientes de terceros: En un proceso los documentos de las partes son de
quienes están dentro del proceso y será
considerado un documento de tercero aquel
documento dado por una persona que es ajena al
proceso
Según su contenido:
Declarativos: Contiene una manifestación de voluntad o una manifestación de una persona y produce
una consecuencia frente a terceros
Representativos: Plasma un hecho o una versión de un hecho. (Cuadros, Fotografías, Grabaciones
digitales o magnetofónicas)
Según la certeza de su procedencia: Auténticos o no auténticos
Es auténtico un documento cuando existe certeza sobre la persona que lo ha elaborado, manuscrito, firmado, o
cuando exista certeza respecto de la persona a quien se atribuya el documento.
Autenticidad, es certeza de autoría y no se puede confundir con la figura de la autenticación como medio para
dotar a las copias de valor probatoria en vigencia del CPC. Ahora en CGP la copia tiene valor probatorio igual
que el original.
La presunción de autenticidad no solo comprende a los documentos que tienen signos de individualidad, sino
igual a aquellos que sin firma son atribuidos a una de las partes (carga de atribución)
La veracidad no está ligado a la autenticidad, un ejemplo de esto es la simulación.
Según su naturaleza pueden ser originales y duplicados: Duplicado es el mismo documento original expedido
dos veces. La copia es una reproducción.
Hoy en día la copia de un documento tiene la misma validez del original
Si usted aporta la copia, pero sabe donde esta el documento original, es mejor expresar donde esta ese
documento para que el juez en su facultad pueda sacar ese documento original y así el pueda cotejar (cotejar
es que el juez compara el documento copia y el original, esto lo hace un experto)
¿QUÉ DOCUMENTOS ESTÁN COBIJADOS POR LA PRESUNCIÓN DE
AUTENTICIDAD? TODOS, excepto los documentos extranjeros y los poderes
¿CÓMO SE APORTAN LOS DOCUMENTOS HOY EN DÍA?
Las partes pueden aportar la original o copia, y eso es totalmente validos las dos tienen el mismo valor
probatorio
Ahora cosa distinta es la valoración que el de el juez, pero ambas tienen el mismo nivel
Si tiene el original, apórtelo, si no tiene el original, pero sabe donde está, expréselo al juez para que el juez
pueda tener el original.
¿EN QUE MOMENTO SE APORTAN LAS PRUEBAS DOCUMENTALES?
Regla general, en la demanda, como anexo de la contestación
Ojo hay una carga probatoria, si la parte tiene el documento en su poder tiene la obligación de aportarlo.
EL DOCUMENTO PUEDE LLEGAR:
Por presentación directa de las partes
Por mutuo acuerdo entre las partes,
Por incorporación en inspección judicial ya que permite pruebas en ese momento, o incorporación en
prueba testimonial
Por actividad oficiosa del juez
¿PARA QUÉ SIRVE LA EXHIBICIÓN DE DOCUMENTO?
Es una forma de obtener y utilizar documentos que no se encuentran en mi poder, pero que se encuentra en la
parte contraria o de terceros, pero para poder pedirle esto al juez, primero debo intentar haberlo conseguido
por mi cuenta, sino lo logro a el juez decreta la exhibición
Para esto la parte debe señalar que quiera la exhibición debe decir claramente para que quieres el documento,
justificar para que lo quiere
A veces el juez no pide la exhibición solo solicita a la parte que tiene que lo mande al proceso
CONSECUENCIA DE LA OPOSICIÓN A LA EXHIBICIÓN
Si la parte se opone de manera injustificada, esto le permitirá al juez tener por cierto los hechos que quien
pidió la exhibición se proponía probar, salvo cuando tales hechos no admitan prueba de confesión, caso en el
cual la oposición se apreciará como indicio en contra del opositor.
Ojo la presunción de certeza debe ser susceptible de confesión, pero esto no aplica a los documentos
solemnes:
Cuando es un tercero quien se opone a la exhibición o la rehúsa sin causa justificada, el juez le impondrá
multa de 5 a 10 smlmv.
Los terceros no están obligados a exhibir documentos de su propiedad exclusiva, cuando gocen de reserva
legal o la exhibición les cause perjuicio
MENSAJE DE DATOS:
Un mensaje de datos es una información que ha sido enviada por la demonología, y esto son prueba
documental
DOS MANERAS DE APORTAR LOS MENSAJES DE DATOS EN UN PROCESO:
Aportar la fuente original del mensaje (para esto se necesita, un perito profesional)
Aportar la impresión del mensaje (capturas de pantallas)
Esto presta como prueba valida, completamente valida. Esto es una prueba documental, un mensaje de datos,
tiene todo el carácter de fuerza probatoria.
La prueba documental no se practica, se incorpora.
CONTRADICCIÓN DE LA PRUEBA DOCUMENTAL
Para la contradicción específica de la prueba documental se usa la tacha de falsedad o el desconocimiento,
estas figuras propugnan por controvertir la presunción de autenticidad del documento.
También por posible aplicar los mecanismos transversales pero estas figuras con las específicas de los
documentos.
Cuando sea un problema de veracidad del documento no se puede hacer uso de los mecanismos, porque se
entraría al terreno de la falsedad ideológica (contenido del documento), lo cual no es objeto de tacha de
falsedad ni de desconocimiento.
Mediante estas figuras se controvierte la autoría, es decir, el documento es de autoría o no de la parte contra
la cual se aduce, pero en cuanto al contenido de este, no puede ser impugnado por estas figuras. Ello se rebate
a través de otros medios de prueba.
El Consejo De Estado, ha precisado las diferencias entre la falsedad material y la ideológica,
explicando que la primera se presenta cuando se le hacen al documento supresiones, cambios,
alteraciones o adiciones, o se suplanta su firma y la segunda, llamada ideológica o intelectual,
ocurre cuando la declaración que contiene el documento no corresponde a la realidad. Por ello,
aseveró que la tacha de falsedad solo es procedente frente a la material, por cuanto constituye
una falsedad documental y no frente a la simulación o adulteración del contenido del
documento, para cuya información deben utilizarse los términos probatorios de las instancias.
Quien no esté de acuerdo con el documento deberá desconocerlo o tacharlo en el momento de aportarlo, o
cuando la otra parte lo aporta. Aportarlo es reconocer la autenticidad de este, si se queda callado
absolutamente, se reconoce.
DIFERENCIAS ENTRE TACHA DE FALSEDAD Y EL DESCONOCIMIENTO.
Para hacer uso de la tacha de falsedad es necesario que el documento tenga signos de individualidad o huellas
de autoría, es decir que se pueda identificar claramente el autor, o que se trate de reproducción de la voz o
reproducción de la imagen.
Se desconoce el documento cuando carece de esa huella, esto es, no está firmado, ni manuscrito ni firmado
por la parte contra la cual se aduce y se afirma que es su autor, asimismo, cuando se trata de documentos
emanados de terceros. El desconocimiento del documento no procede respecto de las reproducciones de la voz
o de la imagen de la parte, contra la cual se aducen, ni de los documentos suscritos o manuscritos por dicha
parte, dado que en tal caso deberá presentarse la tacha de falsedad de documento.
Existe una diferencia en torno a la carga de la prueba de la impugnación en una y otra figura. En efecto,
cuando se hace uso de la tacha, quien tacha debe demostrar la alteración del documento, esto es, la razón de
la falsedad; en el caso del desconocimiento, una vez formulado, la carga de probar es de quien aportó el
documento, quien deberá probar la autenticidad del documento que aportó.
En consecuencia, cuando se tacha si esta no se prueba, se consolida la presunción de autenticidad, mientras
que en el desconocimiento si la parte que aporta el documento no logra verificar la autenticidad del documento
que fue desconocido, el documento carecerá de eficacia probatoria, en tanto y en cuanto, el desconocimiento
debidamente formulado destruye ipso facto la presunción de autenticidad, la cual solo la recuperará en la
medida en que se acredite se reitera, por la parte que aportó el documento su autenticidad.
¿A QUIÉN CORRESPONDE LA CONTRADICCIÓN DE LA PRUEBA
DOCUMENTAL?
A la parte contra la cual se presenta el documento. Sin embargo, la persona que aporta el documento también
puede tacharlo o desconocerlo, ello en el momento de presentar el documento.
Ejemplo, Si se que hay un documento que puede ser presentado en mi contra y yo lo tengo, puedo presentarlo
y tacharlo o desconocerlo cuando lo presente. Si no lo hago, reconozco que el documento es auténtico y me
suicido, pues ya no tengo más oportunidad para hacerlo.
Si el documento lo aporta el demandado en la contestación, el demandante podrá tacharlo o desconocerlo en
las excepciones o cuando el juez ordene que el documento se tenga como prueba
Si el documento fue recogido como prueba conexa en una inspección judicial o que fue aportado por un
tercero, la oportunidad para controvertirlo es cuando el juez ordena su incorporación al proceso, por eso hay
que asistir a las audiencias y a las inspecciones judiciales.
Si el documento viene como prueba de oficio por el juez, la oportunidad es cuando el documento llegue y el
juez ordena su incorporación al proceso
TACHA DE FALSEDAD:
Es procedente cuando se le atribuye a una de las partes un documento que presuntamente se encuentra
suscrito o manuscrito por ella, o cuando se trate de reproducciones mecánicas de la voz o de la imagen de la
parte contra quien se aduzca. Quien manifieste que no es el autor del documento, deberá tacharlo en la
contestación de la demanda, si se acompañó a esta, y en los demás casos, en el curso de la audiencia en que
se ordene tenerlo como prueba.
Permite discutir la autoría del documento o su integridad, porque: el autor del documento no es la persona a
quien se le atribuye, porque la voz e imagen grabadas en el documento no corresponden en a la persona a la
que se atribuyen y porque el documento ha sido adulterado después de elaborado. Es decir, cuando se trata de
falsedad material, puesto que la tacha esta referida al aspecto físico del documento a su cuerpo, integridad,
no a su veracidad. Lo cual descarta, la posibilidad de tachar de falso un documento por falsedad ideológica. La
veracidad del documento se ataca a través de la refutación con otras pruebas, más no mediante tacha de
falsedad.
REQUISITOS PARA FORMULAR LA TACHA:
1. Estar legitimado para hacerlo: Ya sea La parte contra la cual se va a aducir el documento o quien aporta
el documento al momento de aportarlo.
2. Realizarlo de modo oportuno: Ello depende de quién lo haya aportado, entonces será la contestación o
cuando lo aporto o cuando se incorpore el documento al proceso.
3. El documento tachado debe tener incidencia en el proceso, ello para que no sea utilizada la tacha para
dilatar el proceso
4. Se debe motivar la tacha, es decir exponer las razones.
5. Se deben pedir o aportar las pruebas para demostrarla
6. Quien tacha de falso el documento asume la carga de probar
Luego de cumplidos estos requisitos, se admite la tacha y se le dará trámite para poder concluir si se
desvirtúa o no. La sola tacha no desvirtúa la autenticidad del documento; solo en la medida en que la tacha
prospere, ello se podrá dar.
El juez puede ordenar el cotejo judicial del documento, cuando este le genere dudas, pero en no significa que
el jue proponga la tacha, este solo ordena la revisión. Si luego del cotejo se da cuenta de que, si es falso, no la
valora.
En los procesos ejecutivos la tacha debe formularse como excepción
FORMAS DE TERMINACIÓN DE LA TACHA:
1. Anormal: No se tramita la tacha, no se practican pruebas. Formulada la tacha la parte desiste de que el
documento se tenga como prueba en el proceso.
2. Normal: Se practicaron las pruebas y se llegaron a conclusiones, la tacha prosperó o no. Si no prospera,
se robustece la presunción de autenticidad.
EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE FALSEDAD:
Pérdida de eficacia probatoria por la destrucción de la autenticidad. Eficacia Probatoria Nula
Anotación en el documento, anotar en el mismo documento que es falso.
Comunicación a la oficina pública en donde reposa el documento, si se trata de documento público.
Aviso a la autoridad penal por la posible comisión de un delito.
El impugnante vencido debe pagar una sanción al impugnante que ganó, el que pierde paga, no a
favor del estado, le paga a la otra parte. Paga el 20% del monto de las obligaciones contenidas en el
documento, o de 10 a 20 smlmv cuando no represente un valor económico.
Si el abogado no tenía poder para formular la tacha, deberá responder solidariamente por dicha
sanción, si quien formuló fue quien perdió.
Prejudicialidad: Yo puedo tachar el documento dentro del proceso civil y presentar la denuncia ante
la fiscalía por falsedad documental.
El proceso penal sobre falsedad no suspenderá el incidente de tacha, pero la providencia con que
termine aquel surtirá efectos en el proceso civil siempre y cuando la sentencia penal se dicte antes
de que el proceso civil finalice.
DESCONOCIMIENTO:
Procede cuando la parte a quien se atribuya un documento no firmado, ni manuscrito por ella, niega su
autoría. Esta misma regla, es aplicable a los documentos dispositivos y representativos emanados de terceros.
El desconocimiento no procede respecto de las reproducciones de la voz o de la imagen de la parte contra la
cual se aducen, ni de los documentos suscritos o manuscritos por dicha parte, respecto de los cuales deberá
presentarse la tacha y probarse por quien la alega.
REQUISITOS:
i. Oportunidad: Esto es, en la misma oportunidad para formular la tacha de falsedad, lo cual tiene lugar en la
contestación de la demanda cuando el documento a desconocer se aporte con la demanda, o, en el curso
de la audiencia en que se ordene tenerlo como prueba.
ii. Legitimación: La puede solicitar la parte a quien se le atribuya un documento no firmado, ni manuscrito
por ella o esté frente a documentos emanados de terceros con carácter dispositivo o representativo.
iii. Motivación: Quien desconozca el documento debe motivar y sustentar su petición.
iv. Procedencia: Respecto de cualquier medio probatorio, distinto de las reproducciones de la voz o de la
imagen de la parte contra la cual se aduce, ni de los documentos suscritos o manuscritos por dicha parte.
v. Tenga influencia en el proceso.
Cuando se desconoce el documento, basta con desconocerlo, la carga se invierte, el que aportó el documento
es quien debe defenderse del desconocimiento. Una vez admitida, queda en entredicho su autenticidad, la
recupera cuando se verifica que el documento es autentico luego de tramitar el desconocimiento. Quien aportó
el documento es quien debe probar que es auténtico, a este se le da traslado para que pida pruebas en aras de
recuperar la autenticidad del documento.
Quien pierde el trámite paga igual que en la tacha.
Si el documento fue aportado por el tercero y desconozco el documento, resolviendo el trámite a mi favor, el
tercero si responderá por la sanción como debe hacerlo la parte, pero previamente se debe probar que el
tercero actuó de mala fe.