TRANSMISIÓN Y EXTINCIÓN DE LA OBLIGACION TRIBUTARIA Arl.

40

6. DEVOLUCIONES DE TRIBUTOS ADMINISTRADOS POR GOBIER-

NOS LOCALES
Los últimos párrafos del artículo señalan que tratándose de tributos adminis-
trados por los gobiernos locales las devoluciones se efectuarán mediante cheques no
negociables y/o documentos valorados denominados Notas de Crédito Negociables.
Mediante decreto supremo refrendado por el Ministro de Economía y Fi-
nanzas se establecerán las normas que regularán entre otros, la devolución de
los tributos que administran los gobiernos locales mediante cheques no nego-
ciables, así como la emisión, utilización y transferencia a terceros de las notas
de crédito negociables.

CAPITUTO III
COMPENSACION, CONDONACION Y COI{SOTIDACION

Anlicul0 [0'.- c0mPEilsAGl0il r)

[a deuda tributaria podrá (ompensarse total o parc¡almente (on l0s créditos por
tributos, sanciones, intereses y otros conceptos pagados en exceso o indebida-
mente, que correspondan a períodos no pretcr¡tos, que sean administrados por
el mismo órgano administrador y (uya re(audac¡ón const¡tuya ingreso de una
m¡sma entidad. A tal efecto, la compensación podrá real¡zarse en (ualquiera de
Ias siguientes formas:
1. Compensación automát¡ca, únicamente en los (asos establecidos expresa-
mente por ley.
2. Compensación de oficio por la Administración Tributaria:
a) 5i durante una verificación y/o fiscalización determina una deuda
tributaria pendiente de pago y la existencia de los créditos a que se
refiere el presente artículo.
b) 5ide acuerdo a la información que contienen los s¡stemas de la SUNAT
sobre declaraciones y pagot se detecta un pago indebido o en exceso
y existe deuda tributaria pendiente de pago.
La 5UNATseñalará Iossupuestos en que opera la referida compensación.
En tales casos, la imputación se efectuará de conformidad con el
artículo 31'.
3. (ompensación a solicitud de parte, la que deberá ser efeduada por la
Administración Tributaria, previo cumplimiento de los requisitos, forma,
oportunidad y condiciones que ésta señale.
[a compensación señalada en los numerales 2. y 3. del pánafo precedente surtirá
efecto en la fecha en que la deuda tributaria y los créditos a que se refiere el primer
párrafo del presente artículo coexistan y hasta elagotamiento de estos últimos.
5e entiende por deuda tributaria materia de compensación a que se refieren
los numerales 2. y 3. del primer párrafo del presente artículo, altributo o multa
insolutos a la fecha de vencimiento o de la comisión o, en su defecto, detección
de la infracción, respectivamente, o al saldo pendiente de pago de la deuda
tributaria, según corresponda.

441
Arl. 40 LA OBLIGACION TRIBUTARIA

En el caso de los anticipos 0 pagos a cuenta, una vez vencido el plazo de legu-
larización o determinada la obligación principal, se considerará como deuda
tributaria materia de la compensación a los intereses devengados a que se
refiere el segundo párrafo del artículo 34", o a su saldo pendiente de pago,
según corresponda.
Al momento de la coexistencia, si el crédito ptoviene de pagos en ex(eso o inde'
bidos, y es anterior a la deuda tributaria materia de compensación, se imputará
contra ésta en primer lugar, el interés al que se refiere el artículo 38" y luego
el monto delcrédito.
Para efecto de este artículo, son créditos por tributos el saldo a favor del expor-
tador, el reintegro tributario y cualquier otro concepto similar establecido en
las normas tributarias.

o Artículo sustituido por eI Artículo 8" del Decreto Legislatívo N" 981, publicado eI
15 de marzo de 2007 y vigente desde el I de abril de 2007.

DISPOSICIONES CONCORDA

Código Tríbutarío
27', inc¡so b) (Extinción de la obligac¡ón tributaria; compensación); 31'(imputación del pago); 38'
y 39' (devolución de pagos indebidos o en exceso de tributos); 43" (plazo de prescripción para
efectuar la compensación: cuatro años).

Otras normas
Código Civil: 1288" y ss (compensación).
Ley N" 27335 [31.07.2000], Ley que modifica diversos artículos del Código Tributario y extingue
sanciones tributarias: Segunda Disposición Final y Transitoria (Compensación del IPM).
Decreto Legislativo N" 937 [14.11.2003]. Texto del Nuevo RUS: Segunda Disposición Final (de
las percepciones).
Oecreto Legislativo N' 942 120.12.20031. Reintegro tributario para la Región Selva: Modifican
artículos del Código Tributario: Primera y Segunda Disposiciones Finales (aplicación del ariículo
40 del Código).
Decreto Legislativo N'981 [15.03.2007]: Décimo Segunda D¡spos¡ción Complementaria Final
(compensación del crédito por retenciones y/o percepciones del impuesto General a las ventas
no aplicadas); Primera Disposición Complementaria Trans¡toria (procedimientos en trámite y
cómputo de plazos).
Resolución de Superintendenc¡a N' 175-2007/SUNAT [19.09.2007]: Dictan normas para la
compensación a solicitud de parte y la compensación de oficio.

CONSULTAS ABSUELTAS POR LA SUNAf

lnforme N' 084-201 0-SU NAT/2B0000 :

l. Procede la compensación a solicitud de parte de los créditos por retenciones y/o percepciones
del IGV no apl¡cados, con las cuotas de un fraccionamiento vrgente, concedido al amparo de lo
dispuesto en el artículo 36" del TUO del Código Tributario.

2. Para efecto de la compensación a que se refiere el numeral precedente, la fecha de coexistencia

será aquella en que concurran la cuota del fraccionamiento, cuyo vencimiento se haya producido y
que se quiere compensar, y el saldo acumulado no aplicado de las retenciones y/o percepciones
del IGV contenido en la declaración mensual del último período tributario venc¡do a la fecha de
presentación de la solicitud de compensación respectiva

lnforme N' 009-2008-SUNAT/280000:

1. Si el agente de retención cons¡gnó y pagó, en su declaración original, el monto realmente retenido
al contr¡buyente en vifud del Régimen de Relenc¡ones del IGV aplicable a los proveedores, el cual

442
 TRANSMISIÓx y pxTTNcIÓN op t,A oBLIGACIÓN TRIBU.TARIA Art. 40
fue en exceso, y en la rectificatoria declara el monto que le correspondia retener conforme a ley;
no surge para dicho agente el derecho a compensación, por cuanto no se genera para éste ningúrn
pago en exceso.

2. Si el agente de retención consignó y pagó, en su declaración original, el importe efectivamente

retenido por concepto del lmpuesto a la Renta de no domiciliados por rentas distintas a la quinta
categoría, el cual fue modificado mediante la presentación de una declaración rectificatoria al
monto que le correspondía retener conforme a ley; dicho agente de retención no tendrá derecho a
compensar la retención en exceso con la deuda que por el m¡smo concepto deba abonar al fisco
con poster¡or¡dad al período rectificado.

3. Si en su declaración or¡ginal, por error, el agente de retención declaró un monto mayor al

realmente retenido al contribuyente en virtud del Régimen de Retenciones del IGV aplicable a
los proveedores o por concepto del lmpuesto a la Renta de no domiciliados por rentas distintas
a la quinta categoría, error que es corregido mediante la presentación de una declaración
rectificatoria, se configurará para dicho agente un pago en exceso o indebido cuyo crédito puede
ser compensado por aquél conlra las deudas que por los mismos conceptos se originen con
posterioridad al período rectificado.

lnforme N' 1 56-2007-SUNAT/280000:

l. En caso el conlribuyenle hubiera optado por compensar automáticamente su saldo a favor del
lmpuesto a la Renta de tercera calegoría contra los futuros pagos a cuenta del mismo lmpuesto,
la SUNAT, tanto en los proced¡mientos de fiscalización y/o veriflcación de la compensac¡ón
automática dispuesta en los alículos 87" del TUO de la Ley del lmpuesto a la Renta y 55" de su
Reglamento, como en los proced¡m¡entos de compensación iniciados a solicitud del contribuyente
respecto del referido saldo, deberá observar el cumplimiento de dichas normas.
Para fines de la referida compensación automática, no resultará de aplicación lo drspuesto en el
cuarto párrafo del artículo 40" del TUO del Código fributar¡o.

2. Para efecto de la coexistencia de deudas y créditos señalada en el segundo párrafo del artículo
40" del TUO del Código Tributario debe entenderse como fecha de existencia del saldo a favor,
la fecha de la presentación de la Declaración Jurada Anual del lmpuesto a la Renta donde se
consigna dicho saldo, o la fecha de su vencimiento, lo que ocurra pr¡mero.

lnforme N" 114-2007-SUNAT/2B0000:

Toda vez que la compensación surte efectos en la fecha de coexistenc¡a del créd¡to y la deuda
tributar¡a por concepto de tributos retenidos y/o percibidos, es decir, dentro del plazo establecido
para pagarla, no se habrá configurado la infracción tipiflcada en el numeral 4 del artículo 178'del
TUO del Código Tributario, aun cuando el acto administrativo que declara la compensación se
emita y notifique luego del vencimiento de dicho plazo

COMENTARIOS.

L. ANTECEDENTES
El artículo 40, desde el Decreto Ley N'25859, ha recibido modificaciones de
las siguientes normas: Decreto Legislativo No 773, Ley N' 26414, Decreto I.egislativo
No 816, Ley N" 27038, Ley N" 27335 y Decreto Legislativo N" 953.
La actual redacción (establecida luego de la sustitución dispuesta por el Decreto
Legislativo N' 98l), respecto de los anteriores, ha precisado el texto y añadido los
efectos de la compensación.

443
0nl. 40 LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA

TEXTO VIGTNTE TEXTO ANTERIOR

La deuda tributaria podrá compensarse total 0 parcialmente con La deuda tributorio podro clmpensarse total o par-
los créditos por tributos, sanciones, intereses y 0tr0s c0nceptos pa- ciolmente con los créditos por tributos, sanciones,
gados en ex(e50 0 indebidamente, que conespondan a períodos intereses y 0tr0s clnrcptls pogodos en exrcsl 0 ¡n-
no prescritos, que sean administrados por el mismo órgano admi- debidamente, que correspondan o períodos no pres-
nif rador y cuya recaudación (onf ituya ingreso de una misma en- critos, que sean odministrados por el mismo órgano
tidad. A tal efecto, la compensación podrá realizarse en cualquiera odministrador y cuya recaudoción ronstituya ingreso
de las siguientes formas: de uno misma ent¡d0d. A tal efedl, lo conpensación
podro realizarse en cualquiera de las siguientes for-
1. Compensación automáti(a, únicamente en los casos efableci-
dos expresamente por ley. m0s:

1. (ompensoción 0utlm0tie, únicamente en Ios ca-

2. Compensación de oficio por la Administración Tributaria:
sos establecidos expresomente por ley.
a) Si durante una verificación y/o fiscalización determina una deu-
da tributaria pendiente de pago y la exifencia de los créditos a que
2. bmpensación de oficio por lo Administroción Tri-

se refiere el presente artÍculo. butario:

y/o fiscolizodón deter-
b) 5i de acuerdo a la información que (ontienen los sistemas de la o) 5i duronte uno verificoción
5UNAT sobre declaraciones y pagos se detecta un pago indebido o mina uno deuda tributario pendiente de pogo y lo

en ex(eso y ex¡fe deuda tributaria pendiente de pago. existencio de los créditos o que se refiere el presente
articulo.
La 5UNAI señalará los supuestos en que 0pera la referida (0mpen-
sación. b) Si de ocuerdo a la información que contienen los
s¡stenls de la SUNAT sobre declarociones y pagos se
En tales casos, la imputación se efectuará de conformidad con el
detecta un pago indebido 0 en excesl y existe uno
artículo 31".
deudo tributorio pendiente de pogo.
3. Compensación a solicitud de parte, la que deberá ser efe(tuada
La SUNAT señalaro los supuestos en que 0per0 I0 rc-
por la Administración Tributaria, previo cumplimiento de los requi-
ferido compensodón.
sitos, forma, oportunidad y condiciones que ésta señale.
En toles casos, lo imputación se efectuara de confor-
La compensación señalada en los numerales 2. y 3. del pánafo
midad con el artículo 310.
precedente surtirá efecto en la fecha en que la deuda tributaria y
los créditos a que se reñere el primer párrafo del presente artículo 3, Compensoción o solicitud de parte, la que deberó

coexistan y hasta el agotamiento de efos últimos. ser efectuada por lo Administroción Tributorio, pre-
vio cumplimiento de los requisitos, formo y condicio-
5e entiende por deuda tributaria materia de rompensación a que
nes que ésto señole.
se refieren los numerales 2. y 3. del primer pánafo del presente
artículo, al tributo o multa insolutos a la fecha de vencimiento o Lo compensoción señolada en los numeroles 2) y 3)

de la comisión o, en su defecto, detección de la infracción, respec- del parrafo preredente surtiró efecto en Ia fecho en
t¡vamente, o al saldo pendiente de pago de la deuda tributaria, que lo deuda tributaria y los créditos o que se refiere
según corresponda. el primer pórrafo del presente ortículo comenzoron
o coexistir y hosto el agotomiento de estos últimos.
En el caso de los anticipos 0 pagos a (uenta, una vez vencido el
plazo de regularizaclón o determinada la obligación príncipal, se Para efecto de este artículo, son créditos por tributos
considerará como deuda tributaria materia de la compensación a el saldo a favor del exportodo¡ el reintegro tributario
los intereses devengados a que se refiere el segundo párrafo del y cualquier otro rcnrcptl similar establecido en las
artÍculo 34", o a su saldo pendiente de pago, según corresponda. normos tr¡butor¡os.

Al momento de la coexistencia, si el crédito proviene de pagos en

exceso 0 indebidos, y es anterior a la deuda tributaria materia de
compensación, se imputará contra ésta en primer lugar, el interés
al que se refiere el artÍculo 38"y luego el monto del crédito.

Pa ra efecto de este artÍcu I o, so n créditos por trib utos el saldo a favor

del exportador, el reintegro tributario y cualquier otro concepto
similar establecido en las normas tributarias.

444
 TRANSMISIÓN Y EXTINCIéN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA API.40

2. LA COMPENSACION
Osterling y Castillo (2008: 715) conceptúan la compensación como "un medio
extintivo de obligaciones que opera cuando una persona es sintultánea y recípro-
camente deudora y acreedora de otra, respecto de créditos líquidos, exigibles y de
prestaciones fungibles entre sí, que el propio Código Civil califica, adicionalrnente,
como homogéneas, cuyo valor puede ser idéntico o no".
Ahora bien, el alcance de este instituto como medio de extinción de la obli-
gación tributaria -en general en materia tributaria (cuando el fisco y el deudor
tributario son acreedores y deudores, recíproca y simultáneamente)-, a diferencia
de lo regulado por el Derecho común, tiene restricciones.

3. tA COMPENSACIÓN EN MATERIA TRIBUTARIA

3.1. Condiciones
Calvo Ortega (1997 245) señala que la compensación es un medio de extinción
de las obligaciones que se basa, por una parte, en una idea de justicia (no se puede
exigir una prestación de una persona de la que se es deudor)t::zl t
de otro lado,
en un planteamiento de eficacia (no realizar por separado dos pagos) que pueden
evitarse en todo o en parte con el mecanismo extintivo de la compensación; ésta
exige, lógicamente, unas condiciones de homogeneidad entre los créditos. Añade
que el crédito tributario está especialmente dotado para ello: tiene naturaleza pe-
cuniaria, un carácter periódico en la mayor parte de los tributos y una liquidación
que no ofrece problemas específicos.
Como se ha señalado en el apartado anterior, si bien es cierto que nuestro
Código considera a la compensación como un medio para extinguir obligaciones
tributarias (tiene los mismos efectos del pago), debemos reiterar que en nuestra
materia este medio reúne características especiales y restringidas, de acuerdo con
lo dispuesto por la ley.
En este entendido, no siempre podrá haber compensación cuando existan
deu<las encontradas de cualquier clase, aun cuando correspondan a dos sujetos (el
fisco y el deudor tributario) recíprocamente y al mismo tiempo, deudores y acree-
dores: otros créditos (no tributarios) no pueden ser compensados por esta vía.t3331

Í3321
En esa línea, el Tribunal Fiscal ha señalado otro basamento: evitar un enriquecimiento in-
debido (RTF N' 120-2-98: teniendo en cuenta que la recurrente cuenta con un crédito liqui-
dado y exigible según lo resuelto en la resolución apeiada, procede que la Administración
efectúe la compensación de dicho crédito con deudas contenidas en valores o en su delecto
con otra deuda exigible a cargo de la recurrente, evitándose así un enriquecimiento indebi-
do).
RTF N" 994-5-2000: "[...] no está contemplado dentro de los procedimientos establecidos en
el Código Tributario, la compensación de un crédito a favor del contribuyente generado ¡ror
una relación civil, con la deuda tributaria que ésta pudiera tener".
Otro ejemplo véase en la RTF N'930-7-2009.

445
Anl. 40 LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA

Bajo este criterio general (reciprocidad: que los sujetos obligados al pago sean
recíprocamente acreedores y deudores entre sí, respecto de créditos de naturale-
za tributaria [RTF N" 5409-2-2004]), el artículo 40 de nuestro Código prescribe
puntualmente:
- la deuda tributaria (obsérvese que se trata de deuda tributaria en general,
sea por tributos, multas e intereses, si es que los hubiese;t33al entre éstas
no se considera a las costas y gastost33sl) podrá compensarse total o par-
cialmente;

- con los créditos por tributos, sanciones, intereses y otros conceptos pagados
en exceso o indebidamente.
Los indicados créditos de los deudores tributarios, además deben cumplir los
si guientes requisitos:

- Deben corresponder a períodos no prescritosi es decir, debe ser un crédito

exigible; no hay que olvidar que de acuerdo con el artículo 43, la acción
para efectuar la compensación prescribe a los cuatro años, contados estos
desde el 01 de enero siguiente a la fecha en que se efectuó e1 pago indebido
o en exceso (RTF N" 3021-4-2002).
Que sean administrados por el mismo órgano administrador; la deuda
tributaria y el crédito existente deben estar vinculados con el mismo ór-
gano administrador (por ejemplo: una deuda del Impuesto a la Renta y un
crédito por pago en exceso por el IGV: ambos tributos son administrados
por la SUNAT).
Y cuya recaudación constituya ingreso de una misma entidad; debe haber
coincidencia en lo que respecta al acreedor tributario; en el ejemplo ante-
rior, habrá tal coincidencia pues se trata de ingresos del tesoro público; no
sucederá lo mismo cuando se trata, por ejemplo, de una deuda por e1 IGV y
un crédito por pago en exceso de aportaciones al ESSALUD, aunque quien
recaude ambos tributos sea la SUNAT (véase como ejemplo 1o resuelto por
las RTF Nos. 608-2-2002 y 8802-4-2007). Aquí resulta oportuno recordar
lo expresado en la Segunda Disposición Final y Transitoria de la Ley' N"
27335:

Segunda.- Compensación del Impuesto de Promoción Municipal (IPM)

El rec1uisito para la procedencia de Ia compensación previsto en el Artículo
40 del Código Tributario modificado por Ia presente Ley, respecto a c1ue Ia

[334] Por cierto, no procede la compensación respecto de deudas futuras, toda vez que para que
opere Ia cornpensación deben existir a la vez crédito y deuda tributaria liquidas y exigibles
(RTF N" 3994-2-2003).
[33s] Sobre el punto, la SUNAT en la conclusión del informe N' 113-2002-SUNAT/K00000 se-
ñaló: "No procede la compensación de las costas y gastos adeudados con los créditos por
tributos, sanciones, intereses y otros conceptos pagados en exceso o indebidamente, a que
se refiere el artículo 40' del TUO del Código Tributario; toda vez que las costas y gastos no
tienen naturaleza tributaria 1

446
 TRANSMISIÓN Y EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARTA Arl. 40

recaudación constituya ingreso de una misma entidad, no es de aplícación

para el Impuesto de Promoción Municipal (IPM) a que se refiere eI Artículo
76 de la Ley de Tributación Municipal aprobada por Decreto Legislativo
N" 776.

No hay que olvidar que salvo los casos de compensación automática, para
considerar compensada una deuda debe haber una resolución que la reconozca o
declare (más claramente, debe existir un crédito reconocido IRTF N" 997-l-2001]).
En esta línea de pensamiento, extremando, si bien el artículo 40 del Código Tri-
butario exige como requisitos indispensables para que la compensación se lleve a
cabo que los créditos no se encuentren prescritos, sean administrados por el mismo
órgano y tengan el mismo acreedor, debe señalarse también que los mismos deben
estar liquidados y ser exigibles, es decir, requiere un pronunciamiento expreso
de la Administración que reconozca el pago en exceso o indebido, o el saldo o
crédito tributario, y que acepte o disponga la compensación respectiva (RTF Nos.
s3I-4-97 y 293-s-99).
De otro lado, cuando el crédito es menor que la deuda a compensar, se aplicará
en su oportunidad la imputación respectiva (artícuio 31 del Código).

3.2. Formas
El Artículo señala que la compensación podrá realizarse en cualquiera de ias
siguientes fbrmas: automática, de oficio y a solicitud de parte.

3.2.1. Compensación automótica

Nuestro Código prescribe que únicamente puede haber compensación au-
tomática en los casos establecidos expresamente por ley; sólo en estos casos, y
de acuerdo con las condiciones descritas en la le¡ el deudor puede "compensar"
automáticamente la deuda.t33ól
Véase como ejemplo lo dispuesto por el artículo 87 de la Ley del Impuesto a
la Renta y el artículo 55 de su Reglamento (RTF Nos. 205-4-200r, de observancia
obligatoria [04.03.2001], y 8949-5-2001).

j.2.2. Compensación de ofício

La compensación de oficio por la Administración Tributaria podrá realizarse
de dos formas:

[336] RTF N' 7551-r-2004 (de la sumilla publicada en la web del Tribunal Fiscal): "Se confir-
ma la apelada q_u_e declara inadmisible la reclamación contra la Orden de Pago emitida por
concePto de IGV dado que de la revisión de los actuados se advierte que laórden de pago
impugnada ha sido girada por el tributo autoliquidado por el deudor iributario por el^mes
de julio de 2003 y no cancelado. Se precisa que no procede la compensación a que se reliere
' el artículo 40'del citado Código Tributario cntre el Impuesto General a las Ventis de un mes
con el saldo a favor de los_tneses posteriores, puesto que éste solamente se puede aplicar, por
mandato de dicha le¡ en los meses siguientes hasta agotarlo [ . . . ]'1

447
APl. 40 LA OBLIGACIÓN TRIBUTARTA
a) Durante una verificación y/o fiscalización, si determina una deuda tributaria
pendiente de pago y la existencia de los créditos por tributos, sanciones,
intereses y otros conceptos pagados en exceso o indebidamente.
Uno de los supuestos inciuidos en este caso es el glosado en el segundo
párrafo del inciso c) del artículo 39 del Código.
Desde luego que también puede darse en procedimientos de verificación
o fiscalización no vinculados a solicitudes de devolución. En estos casos,
aunque creemos que sería más equitativo que la Administración para la
compensación de oficio considere los créditos líquidos y exigibles (a favor
del deudor tributario) y la deuda tributaria también líquida y exigible,
establecida mediante algún valor exigible coactivamente (como en su
momento resolvió el Tribunal Fiscal [RTF Nos. 517-1-96 y 6568-3-2002]),
desde la modificación del sentido del artículo en comentario se ha asimi-
lado que la Administración está facultada para compensar directamente
deudas tributarias pendientes de pago, incluso recién determinadas. Así,
la Administración, si encuentra deudas tributarias (determinándolas) y
simultáneamente reconoce créditos a favor del contribuyente, está facultada
para compensarlas. Indudablemente, contra las respectivas resoluciones
(de determinación y de multa, en las que deberá constar, además de la
correspondiente motivación, las compensaciones), podrá interponerse los
recursos pertinentes.
De otro lado, si ocurre que algún contribuyente realiza indebidamente
una compensación automática no autorizada, no existe impedimento para
que la Administración, luego de la verificación, proceda, si corresponde,
a compensarla de oficio (RTF N' 1040-2-2000).
Ahora bien, no obstante lo expreso del inciso a) del numeral 2 del artículo
en comentario, la SUNAT, siguiendo los informes Nos. 092-2001-SUNAT-
K00000 y 004-2003-SUNAT/280000, estaría asumiendo que tal forma
de compensación podría ser aplicable incluso en las verificaciones que
realice la Administración Tributaria durante el trámite del procedimiento
contencioso-tributario, al actuar los medios probatorios ofrecidos o en el
ejercicio de las facultades de ordenar pruebas de oficio y de reexamen;
nosotros, considerando que sí es posible la compensación en esa instancia,
asumimos que Ia misma está iimitada al recálculo compensatorio, o a la
compensación con deudas ya determinadas (como ocurrió en la RTF N"
2117-5-2006) y exigibles, pues en vía de reexamen o en la actuación de
pruebas no puede realizarse nuevas determinaciones (aunque sí incrementar
las sumas acotadas).
b) De acuerdo a la información que contienen los sistemas de la SUNAT sobre
declaraciones y pagos (considerando lo declarado por el contribuyente y
los reportes que el sistema o las bases de datos que la SUNAT maneja),
si se detecta que el deudor tributario tiene un pago indebido o en exceso
' y existe una deuda tributaria (exigible) pendiente de pago. La SUNAT
señalará los supuestos en que opera la referida compensación.

448
 TRANSMISIÓx y ¡xTIxcIÓN op LA oBLIGAcIÓx TRISUTARIA Afl.Ifl
A este respecto, el artículo 9 de la Resolución de Superintendencia No
175-20071SUNAT señala como supuestos de compensación de oficio:
Artículo 9". - SUPUESTOS
La compensación de oficio a que se refiere el literal b) del numeral 2 del
artículo 40" del Código Tributario, podrá realizarse respecto de los Créditos
Materia de Compensación que se detecten en la información c1ue contienen
Ios sistemas de Ia SUNAT, en base a los siguientes supuestos:
a. Los pagos efectuados por el deudor tributario a través de
declaraciones juradas y/o boletas de pago cuyo monto resulta en
exceso respecto a Ia obligación determinada considerando Ia base
imponible declarada por el período, los saldos a favor o créditos
declarados en períodos anteriores o los pagos a cuenta realizados
o Por corrección de los errores materiales en que hubiera incurrido
el deudor tributario.
b. Los pagos eJectuados por el deudor tributario respecto de los cuales no
Ie corresponda reelizar declaración y/o pogo alguno.
c. Las retenciones y/o percepciones del Impuesto General a las Ventas
no aplicadas por el contribuyente o que no hubieran sido materia
de devolución o de una solicitud de compensación o devolución, con
excepción de las percepciones a que se refere Ia Segunda Disposición
Final del Decreto Legislativo Il" 937 y normAs modifcatorias.
Los supuestos de Crédito Materia de Compensación a que se refiere el pa-
rrafo anterior serón compensados de oficio con Ia Deuda Compensable de
acuerdo a la información de los sistemas de la SUNAT.
En tales casos, como no podía ser de otro modo, la imputación de pagos se
efectuará de conformidad con el artículo 31.
De otro lado, si bien la norma refiere al término podrá, la Administración
estará obligada a hacerlo cuando así lo disponga una resolución superior en virtud
del artículo 156 del Código Tributario.
En cualquiera de los supuestos indicados, no podrá realizarse la compensación
con deudas tributarias determinadas pero impugnadas (RTF Nos. 6465-5-2002 y
5570-5-200s).

3.2.3. Compensación a solicitud de parte (deudor tributario)

Esta deberá ser efectuada por la Administración Tributaria, a solicitud de
parte, previo cumplimiento de los requisitos, forma, oportunidad y condiciones
que la Administración señale.
Esta petición puede plantearse incluso dentro de un recurso de reclamación
(RTF N' 2890-2-2006) o una solicitud de devolución.
La Resolución de superintendencia No 175-200719TJNAT regula el procedi-
mieñto a seguir para efectuar esta compensación.

149
Arl. 00 I,A OBLIGACIÓN TRIBUTARIA

3.3. Efectos
Tanto la compensación de oficio como la corlpensación a solicitud de parte,
surtirá efecto en la fecha en que la deuda tributaria y los créditos por tributos,
sanciones, intereses y otros conceptos pagados en exceso o indebidamente coexistan
y hasta el agotamiento de estos últirnos.
Se entiendepor deuda tributaria materia de compensación a que se refieren
los numerales 2 y 3 del primer párrafo del artículo 40, al tributo o multa inso-
lutos a la fecha de vencimiento o de la comisión o, en su defecto, detección de la
infracción, respectivamente, o al saldo pendiente de pago de la deuda tributaria,
según corresponda.
En el caso de los anticipos o pagos a cuenta, una vez vencido el piazo de
regularización o determinada la obligación principal, se considerará como deuda
tributaria materia de la compensación a los intereses devengados a que se reflere el
segundo párrafo del artículo 34, o a su saldo pendiente de pago, según corresponda.
Al momento de la coexistencia, si el créditoproviene de pagos en exceso o
indebidos, y es anterior a la deuda tributaria materia de compensación, se impu-
tará contra ésta en priner lugar el interés al que se refiere el artículo 38 y luego
el monto del crédito.

4, DE LOS CRÉDITOS POR TRIBUTOS

El último párrafo del artículo en comentario precisa que para efecto de este
artículo, son créditos por tributos el saldo a favor del exportador, el reintegro
tributario y cualquier otro concepto similar establecido en las normas tributarias.
Por cierto, esta disposición aclara los alcances del crédito y es coincidente
con la Primera y Segunda Disposiciones Finales del Decreto Legislativo N'942:
Primera.- Precísase, en concordancia con lo señaledo en el Artículo 39" del
Texto Único Ordenedo del Código Tributario aprobado por Decreto Supremo
N" 135-99-EF y normas modificatorias, que dentro de los créditos tributarios
a que hace referencia el primer párrafo del Artículo 40" de la citada norma se
encuentran comprendidos el saldo a favor del exportador, el reintegro tributario
o cualc1uier otro concepto similar establecido en las normas tributarias.
Asimismo, entiéndnse que cuando Ias normas vigentes señalen c1ue la compen-
sqción automátice sólo procede respecto a tributos en los cuales el sujeto tenga
la calidad de contribuyente, igual restricción se aplica para la compensación de
oficio o de parte a clue se hace referencia en los numerales 2 y 3 del Artículo
40" del referido Código Tributario.
Segunda.- Precíssse que no será de aplícación Ia compensación a clue hacen
referencia los Artículos 39" y 40" del Texlo Único Ordenado del Cócligo Tribu'
tario aprobado por Decreto Supremo N" 135-99-EF y normas modificatorias,
cuando el reintegro tributario hultiera sido utilizado como costo o gctsto para
efecio del [mpuesto a Ia Renta.

4s0
 TRANSMISIÓN Y EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA APl. 40

5. DÉCIMo SEGUNDA DISPOSICIÓN coMPLEMENTARIA FINAL DEL

DECRETO LEGISLATIVO N' 981
La disposición señalada dispone un caso particular de compensación:
Décimo Segunda.- Compensación del crédito por retenciones y/o percepciones
del Impuesto General a las Ventas no aplicadas
Sin perjuicio de lo señalado en el artículo 40" del Código Tributario, tratándose
de Ia compensación del crédito por retenciones y/o percepciones del Impuesto
General a las Ventas (IGV) no aplicadas se considerará Io síguiente:
1. De la generación del crédito por retenciones y/o percepciones del IGV
Para efecto de determínar el momento en eI cual coexisten la deuda
tributaria y el crédito obtenido por concepto de las retenciones y/o
percepciones del IGV no aplicadas, se entenderá c1ue éste ha sido
generado:
a) Tratándose de la compensación de ofcio
a.l En el supuesto contemplado por el literal a) del numeral2. del
artículo 40" del Código Tributario, en Ia fecha de presentación
o de vencimiento de Ia declaración mensual del último
período tributario vencido a la fecha en que se emite el acto
administrativo que declara la compensación, lo clue ocurra
primero.
En tal caso, se tomará en cuenta el saldo acumulado no
aplicado de las retenciones y/o percepciones, cuya exístencia y
monto determine la SUNAT de acuerdo a la verifcación y/o
fscalización que realice.
a.2 En el caso del literal b) del numeral 2. del artículo 40" del
Código Tributario, en la fecha de presentación o de vencimiento
de la declaración mensual del último período tributario vencido
a Ia fecha en que se emite el acto administrativo que declara
la compensación, lo clue ocurra primero, y en cry)a declaración
conste el saldo acumulado no aplicado de las retenciones y/o
percepc iones.
Cuando el deudor tributario no hubiera presentado dicha
declaración, en Ia fecha de presentación o de vencimiento de
Ia última declaración mensual presentada a la fecha en que
se emite el acto administrativo c1ue declara la compensación,
Io que ocurra primero, siempre que en la referida declaración
conste el saldo acumulado no aplicado de retenciones y/o
percepciones.
b) Tratándose de la compensación a solicitud de parte, en la fecha
de presentación o de vencimiento de Ia declaración mensual del
último período tributario yencido a Ia fecha de presentación de
la solicitud de compensación, lo que ocurra primero, y en cuya
' declaración conste el saldo acumulado no aplicado de retenciones
y/o percepciones.

451
Anl. 40 LA OBLIGACIÓN TRIBUTARTA
2. Del cómputo del interés aplicable al crédito por retenciones y/o
percepciones del IGV no aplicadas
Cuando los créditos obtenidos por las retenciones y/o percepciones del
IGV no aplicadas sean anteriores a la deuda tributaria meteria de lo
compensación, los intereses a los c1ue se refere el artículo 38" dei Código
Tributario se computarán entre la fecha en que se genera el crédito
hasta el momento de su coexistencia con el último saldo pendiente de
pago de Ia deuda tributaria.
3. Del saldo acumulado no aplicado de retenciones y/o percepciones
Respecto del saldo acumulado no aplicado de retenciones y/o
percepciones:
3.1 Para que proceda Ia compensación de ofcio, se tomará en cuenta
lo siguiente:
a) En el caso del literal a) del numeral2. del artículo 40" del Código
Tributario, sólo se compensará el seldo acumulado no aplicado
de retenciones y/o percepciones que hubiera sido determinado
producto de la verifcación y/o Jiscalización realizadq por la
SUNAT
b) En el caso del literal b) del numeral 2. del artículo 40" del
Código Tributario, los agentes de retención y/o percepción
deberán haber declarado las retenciones y/o percepciones que
forman parte del saldo acumuledo no aplicado, salvo cuando
estén exceptuados de dicha obligacíón, de acuerdo a las normas
pertinentes.
3.2 Para que proceda la compensación a solicitud de parte, se
tomará en cuenta el saldo acumulado no aplicado de retenciones
y/o percepciones c1ue hubiera sido determinado producto de le
verificación y/o fscalización realizada por Ia SUNAT
Cuando se realice una veriJicación en base al cruce de información
de les declaraciones mensuales del deudor tributario con las
declaraciones mensuales de los agentes de retención y/o percepción
y con la información con la c1ue cuenta la SUNAT sobre las
percepciones que hubiera efectuado, Ia compensación procedera
siempre clue en dichas declaraciones así como en la información
de la SUNAT, consten las retenciones y/o percepciones, según
corresponda, clue formatt parte del saldo acumulado no aplicado.

4. Toda veriJicación que efectúe Ia SUNAT se hqrá sin perjuicio del

derecho de practicar una fscalización posterior, dentro de los plazos de
prescripción previstos en el Código Tributario.
Lo señalado en Ia presente dísposición no será aplicable a los créditos
generados por retenciones y/o percepciones del IGV no apl¡cadas
respecto de los que se solicite la devolución.
Lo establecido en el artículo 5" de la Ley N" 28053 no sera aplicable aIo
díspuesto en Ia presente disposición.

452
 TRANSMISIÓX Y EXTIXCIÓN DE LA OBLIGACIÓX TRISUTARIA ANI.4I

APticul0 41".- c0il00ltAct0il

[a deuda tributaria sólo podrá ser condonada por norma expresa con rango de
Iey.
Excepcionalmente, los Gobiernos locales podrán condonar, con carácter general,
el interés moratorio y las sanciones, respecto de los impuestos que administren.
En el caso de contribuciones y tasas dicha condonación también podrá alcanzar
(.)
altr¡buto.

r-t Párrafo sustituido por el Artículo 9" del Decreto Legislativo N'981, publicado el
15 de marzo de 2007 y vígente desde eI 7 de abr¡t de zo0z.

DtsPosrcfoNES coNc9RDA.NTES Y/O VTNCULADAS

Código Tributario
lV (reserva de ley); 27'(extinción de Ia deuda; condonación); 33" (interés moratorio); 52'
(competencia de los gobiernos locales); 180' (aplicación de sanciones).

Otras normas
Constitución: 74' (princip¡o de legalidad).
Código Civil: 1295 y ss.

COMENTARIOS

1. ANTECEDENTES
Salvo la variación inicial en el primer párrafo del artículo 4l aprobado por
el Decreto Ley N" 25859 (con la aprobación del Código por el Decreto Legislativo
N" 773 se cambió la frase "... condonada en la forma que establece la ley", por "...
condonada por norma expresa con rango de ley"), el texto y ubicación, hasta su
modificación por el Decreto Legislativo N" 981, era el mismo desde 1992.
El segundo párrafo fue establecido por el Decreto Legislativo N' 981: se precisó
los alcances de la facultad de condonación de los gobiernos locales.

TEXTO VIGENTE TEXTO ANTERIOR

Excepcionalmente, los Gobiernos locales podrár Excepcionolmente, los 5obiernos Locoles pcdrór
condonar, con carácter gener¿1, el interés moratorio y lat condonor, con urócter generol, el interés moratorio y la:
sanciones, respecto de los impuefos que administren sondones, respecto de los tributos que administren.
En el caso de contribuciones y tasas dicha condonaciór
también podrá alcanzar altributo.

2. LA CONDONACIÓN
Cabanellas (1994-II: 274) señala que en general la condonación es la renuncia
gratuita de un crédito; el perdón o remisión de deuda u obligacióu de otro lado,
condonar es anular, perdonar o remitir una deuda en todo o en parte; dar por
extinguida una obligación por la voluntad del beneficiario.

453
Art. 4t I,A OBI,IGACION TRIBUTARIA

La profesora Robles Moreno (2006: I.1) indica que la condonación viene a

ser "una forma de extinción de la obligación, sin que se produzca ia satisfacción
de la deuda (que en principio se encontraba obligado a cumplirla el sujeto deudor
de la misma)".
En esa misma línea, González Sánchez (2004: 682) señala que la condona-
ción no significa otra cosa que la liberación al deudor del pago de la deuda y con
carácter gratuito.
En fin, en materia tributaria se entiende que la condonación implica el perdón
o la remisión de deudas u obligaciones tributarias ya generadas.t3'71 También se
utiliza en su aplicación, como sinónimo, el término amnistía.
Con la idea de sustentar la condonación el profesor Calvo Ortega (1997:2a7)
señala que estas "remisiones por una ley específica (más precisamente, autorizadas
por ella) están pensadas para situaciones en la que un conjunto de personas por Lln
hecho externo a ellas no pueden pagar un determinado tributo (p.ej., una catástrofe
natural, una prohibición que impide el ejercicio de una determinada actividad,
etc.)"; y acota: "Se ha producido una pérdida de capacidad económica (referida a
un sector económico o a un territorio) y la condonación viene no a contrariar a
la justicia tributaria, sino a servirla".
Si bien este ha sido el fundamento del instituto de la condonación tributaria,
en nuestro país lamentablemente se ha desvirtuado el mismo con su aplicación; en
algunos casos, se otorga sin considerar tal fundamento resultando ser finalmente
un premio para el deudor tributario incumplido o moroso.

3. LA CONDONACION EN GENERAL
Ahora bien, como se sabe, en materia tributaria rige el principio de indis-
ponibilidad del crédito, por tal razón sólo es posible la condonación en virtud de
una le¡ o norma de igual rango.
Así, el artículo 41, al establecer que la deuda tributaria (tributo o cuota, in-
tereses y multas) sólo podrá ser condonada por norma expresa con rango de Le¡
sigue este ya clásico criterio.
Por cierto, la extinción de deudas tributarias mediante la emisión de reso-
luciones de la Administración Tributaria sobre deudas de cobranza dudosa o de
recuperación onerosa, es una forma indirecta de condonación de deudas.

La condonación es la dispensa del pago de una obligación ya generada a ciertos sujetos y no

los exceptúa o exime de la relación jurídica en sí, la cual se mantiene inalterable (RIF N"
9r8-4-97).

454
 TRANSMISIÓN Y EXTINCION DE LA OBLIGACION TRIBUTARIA Arl. 42

4, CONDONACIÓN POR GOBIERNOS LOCALES

4.1. Tratóndose de impuestos

La norma en comentario faculta a los gobiernos locales, de modo excepcional
y restringido, a condonar, con carácter general -no con carácter especial o par-
ticular- (RTF N" 1074-1-2001) , el interés moratorio y las sanciones (y solo estos .

conceptos, conjunta o independientemente;t33'l es decir, una condonación parcial

pues no se incluye al tributo o cuota), respecto de los impuestos que adrninistren
(por ejemplo, impuesto predial o impuesto vehicular). Este aspecto fue claramente
precisado por el Decreto Legislativo N' 9Bl.

4.2. Tratándose de otros tributos

Con la modificación instituida por el Decreto Legislativo N" 981 se ha pre-
cisado que tratándose de contribuciones y tasas la condonación puede alcanzar
toda la deuda, inclusive la cuota o tributo en sí.
Cabe anotar que en aigunos casos, considerándolos corno exoneraciones se
han otorgado condonaciones de tributos (RTF Nos. 8237-2-200I y 680-5-2002).t33'1
En otros casos se utilizó ei término "prescripción" de deudas, disponiéndose que-
brarlas (extinguirlas); el beneficio en realidad fue el de condonación de deudas
(RTF N' 4444-r-2003).

Antícut0 [2".- G0üs0UDACl0ll

[a deuda tributaria se ext¡ngu¡rá por consol¡dación cuando el acreedor de la

obligación tributaria se conv¡erta en deudor de la misma como consecuencia
de la transmisión de bienes o derechos que son objeto deltributo.

prsposrcroNEs coNcoRpANTEslf/ol4NguLADAS
Código Tributario
25" (transmisión de la obligación tributaria); 27" (ext¡nción de la obligación tributaria;consolidación).

Otras normas
Código Civil: 1300" y 1301'(consolidación).

[33E] En su aplicación hay que atenerse estrictamente a los alcances de la norma que otorga la
condonación (véase la RTF N'073-3-2000).
[33e] Al respecto, mediante la RTF N" 8303-2-2001 se resolvió un caso de confusión entre condo-
nación y exoneración: se indica que el beneficio cor.rcedido a favor de los damnificados del
Fenómeno del Niño es, en realidad, una condonación y no una exoneración, como equivo-
cadamente señala el texto de la ordenanza que la estableció, en la medida en que tal beneficio
está referido a deuda tribut¿rria (por arbitrios) ya generada y vencida de determinados suje-
tos por su condición de damnificados.

455
nrl. 42 LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA

COMT,NTARIOS

L ANTECEDENTES
El texto y ubicación del artículo 42 viene sin modificaciones (salvo la exclu-
sión de la coma después del término derechos realizada al aprobarse el Decreto
Legislativo N' 816) desde el Decreto Ley N' 25859.

2. CONSOLIDACIÓN
A la consolidación también se le conoce como confusión.
Guzmán Castañeda (1999: 565) anota genéricamente que hay "lugar a la
confusión cuando en una misma persona concurren las calidades de deudor y
acreedor. En materia tributaria sólo ocurre por excepción y se presenta cuando el
sujeto activo es también sujeto pasivo de la obligación tributaria".
Villegas (2002:380), guiándose del concepto de confusión del Modelo de Có-
digo Tributario para América Latina, precisa que opera la extinción por confusión
cuando el sujeto activo de la obligación tributaria (el Estado), como consecuencia de
la transmisión a su nombre de bienes o derechos sujetos a tributo, queda colocado
en la situación del deudor. Añade que esta situación se produce muy raramente
en derecho tributario; ocurre, por ejemplo, cuando el Estado (para nosotros pue-
de ser alguna Municipalidad) recibe una herencia en cuyo pasivo figuran deudas
tributarias. En tal caso, estas deudas se extinguen por confusión.
En nuestro país, el profesor Hernández Berenguel (2005: 275), dentro de un
amplio estudio sobre los alcances de este modo de extinción de la deuda tributaria,
como un aspecto pacífico asume la siguiente posibilidad: "Tratándose de un deudor
tributario que es persona natural, la extinción de la deuda por consolidación solo
podrá darse en nuestro concepto, pues, si hay una transmisión a título universal
del patrimonio del deudor a favor del acreedor tributario. Esto ocurrirá si al fa-
llecimiento del deudor, su acreedor tributario resulta ser el heredero".

3. CONSOLIDACIÓN: CONDICIONES
El artículo en cornentario dice: "La deuda tributaria se extinguirá por con-
solidación cuando el acreedor de la obligación tributaria se convierta en deudor
de la misma como consecuencia de la transmisión de bienes o derechos que son
objeto del tributo".
Así, para que ocurra esta forma de extinción de la deuda tributaria, deben
concurrir los siguientes requisitos:
- que el acreedor de Ia obligación (deuda) tributaria, sea gobierno central,
regional o local, o determinadas entidades de derecho público, se convierta
en deudor de la misma.t3aol

[340] La RTF N'5408-2-2002, ante un pedido de extinción de deuda por consolidación, señaló:

456
 TRANSMISIÓN Y EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA 0rl. 43

- que la conversión del acreedor en deudor tributario se origine como

consecuencia de la transmisión de bienes o derechos que son objeto dei
tributo.13arl

Obsérvese que si bien el artículo 27 del Código considera a la consolidación

como medio de extinción de la obligación tributaria, el artículo en comentario
habla de la "deuda tributaria", por lo que debemos entender que el objeto de la
confusión no se circunscribe a la obligación tributaria sino a los componentes
(cualquiera de ellos) de la deuda tributaria: tributo o cuota, intereses y multas.

CAPITUTO N
PRESCRIPCION

Articut0 03".- PLAz0s 0E PRESCRlPCl0llf)

La acción de la Administración Tributaria para determinar la obligación tti-

butaria, así<omo la acción para exigir su pago y ap¡icar san(¡ones prescr¡be a
los <uatro (4) años, y a los seis (6) años para quienes no hayan presentado la
declaración respect¡va.
Dichas acc¡ones prescr¡ben a los diez (10) años (uando el Agente de retención o
percep(ión no ha pagado el tributo reten¡do o perc¡b¡do.
[a acción para sol¡(¡tar o efectua] la compensación, así como para solicitar la
devolución pres(r¡be a los cuatro (4) años.

(-) Artículo sustituido por el Artículo 18" del Decreto Legislativo N" 953, publícado
el 05 de febrero de 2004.

"[...], respecto a la extinción de la obligación tributaria por consolidación solicitada por la

recurrente, cabe indicar que ésta ocurre cuando la calidad de deudor y acreedor tributario
de una misma obligación, recae parcial o totalmente en un mismo sujeto, supuesto que no
se ha producido en el caso de autos, ya que si bien la recurrente tiene deudas tributarias a su
cargo, no tiene la calidad de acreedora tributarial'
En la RTF N' 13.14-1-2003, lrente a la alegación de que por tratarse de una institución que
desempeña funciones de bienestar social en representación del Estado Peruano, en su caso
se estableceria la consolidación prevista en el artículo 42 del Código Tributario, por cuanto
los bienes sujetos a tributo son parte del Estado, el Tribunal Fiscal estableció: "Que según Io
establecido en el artículo 3" del Decreto Legislativo N' 356, las Sociedades de Beneficencia
tienen personería jurídica propia por lo que resulta infundado lo alegado por la recurrente
que por ser una institución que desempeña funciones de bienestar social en representación
de1 Estado Peruano se encuentra inafecta al pago de tributos, asimismo carece de sustento
lo alegado respecto a la consolidación puesto que no se le ha asignado la calidad de acreedor
tributario'1
Similar criterio se siguió en la RTF 1924-4-2004.
[34r] La asunción por parte de1 N{inisterio de Economía y Finanzas de la carga económica deri-
vada de las obligaciones sociales y previsionales del personal de la recurrente, no constituye
un acto de transmisión de bienes o derechos que conlleven a que aquella adquiera a la vez, la
. condición de deudora y de acreedora de los tributos en cuestión, por lo que no existe conso-
lidación y la recurrente es la obligada al pago de los tributos por el personal bajo su mando.
Asimismo, clue la recurrente sea parte del Gobierno Central (Unidad Territorial de Salud el
Carmen) tanrpoco implica la consolidación (RTF N' 754-4-2001).

457
0nl. [3 I-A OBLIGACIÓN TRIBUTARIA
Dtsposle|qN*E-S!oxcoRDANTE SjlOfllNeUtADAS
Código fributario
Xll (cómputo de plazos); 3'(exigibilidad de la obligación tributaria); 10'(agentes de retención o
percepción); 27', último párrafo (prescripción); 38'(devolución de pagos indebidos o en exceso);
39" (devolución de tributos administrados por la SUNAT); 40' (compensación); 44' (cómputo
de los plazos de prescripción); 45'(interrupción de la prescr¡pc¡ón); 46" (suspensión de la
prescripción); 47' (declaración de la prescripción); 59' (determinación de la obligación tributaria);
63'(determinación sobre base cierta y sobre base presunta); 87', numeral 8 (conservar soportes
magnét¡cos por el plazo de prescr¡pción); 88' (la declaración tributaria); 92', inciso o) (derecho
del administrado a solicitar la prescr¡pc¡ón de a deuda tributaria); 180'(aplicación de sanciones).

Otras normas
Código Civil: 1989" ("La prescripción extingue la acción pero no el derecho mismo"); 2000'("Sólo
la ley puede fijar los plazos de prescripción");2002" ("La prescripción se produce venc¡do el último
día del plazo").
Ley N" 27788 125.07.20021. Única Disposición Final (fiscalización de la Adminlstración Tr¡butaria;
plazo de prescripción).
Decreto Supremo N" 179-2004-EF [08.12.2004], TUO de la Ley del lmpuesto a la Renta: 89'
(facultad de la SUNAT para verificar períodos prescritos).
Decreto Supremo N' 003-2000-EF [18.01.2000]: 5' (prescripciÓn - ONP y ESSALUD).
Decreto Supremo N' 057-2009-EF [08.03.2009]. Texto Único de Proced¡mientos Administrativos
(TUPA) de la SUNAT. Procedimiento 55 (prescripción).

CO--NSU LTAS ABS UE LTAS_PO R LA SUN AT

lnforme N" 071 -2011 -SUNAT/280000:

La acción para exigir el pago de resoluc¡cnes de multa emit¡das por infracciones tipificadas en el
artículo 174' del TUO del Código Tr¡butario, por perÍodos por los cuales los contribuyentes no han
real¡zado ninguna declaración, prescribe a los cuatro (4) años.

JURISPzuDENCIA
Jurisprudencia de Observanc¡a Obligatoria del fribunal Fiscal

RTF N'9217-7-2007, publicada el 09.10.2007.

El plazo de prescripción de la facultad de la Administración Tributaria para aplicar las sanciones de
las infracciones consistentes en no presentar las declaraciones que contengan la determ¡nación
de la deuda tributaria y ser detectado por la Admin¡stración, así como la de no presenlar las
declaraciones que contengan la determinación de la deuda trtbutaria dentro de los plazos
establecidos, tipiflcadas en el numeral 1) del artículo 176' del texto orig¡nal del Código Tributario,
aprobado por Decreto Leg¡slativo N'816 y su modificatoria real¡zada por la Ley N'27038, es de
cuatro (4) años.

RTF N'4083-A-2006, publicada el 28.07.2006.

Para el computo del plazo de prescripción del lmpuesto General a las Ventas, lmpuesto de
Promoción N4unicipal e lmpuesto Selectivo al Consumo que gravan la impodación de mercancías,
son aplicables las reglas conlenidas en el artículo 21" de la Ley General de Aduanas aprobada
por Decreto Legislativo N" 809 y el artículo 22' de su Reglamento aprobado por Decreto Supremo
N" 121-96-EF, que señalan que la acc¡ón de ADUANAS para determinar y cobrar la deuda
tributaria aduanera prescribe a lcs cuatro (4) años, plazo computado a partir del día siguiente de
la numeración de la Declaración Única de lmportación.

RTF N" 7646-4-2005, publicad a el 22.12.2005.

De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 43' del Código Tributar¡o aprobado por Decreto
Legislativo N'816, el plazo de prescripción de la facultad sancionadora de la Administración
Tributaria respecto de la infracción tip¡ficada en el numeral 5 del artículo 178'del citado Código
consistente en no pagar dentro de los plazos establecidos los tr¡butos retenidos o percibidos, es
. de diez (10) años.

458
 TRANSMISIÓN Y EXTINCIÓN DE LA OBLIGACION TRIBUTARIA 0rl. 43

COMENTARIOS

t. ANTECEDENTES
El tercer párrafo del artícr.rlo 43 del Código aprobado por el Decreto Ley N'
25859, consideraba a la solicitud de compensación.

Este artículo fue sustituido por el Decreto Legislativo N" 953; a diferencia
del anterior texto se sustituyó, en el primer párrafo, la frase "deuda tributaria"
por "obligación tributaria"; y en el tercer párrafo se agregó el térn-rino "solicitar"
antes de 1a compensación.

TEXTO VIGENTE TEXTO ANTERIOR

La acción de la Administrarió n Tributa ria pa ra determ ina r La occión de la AdminisUación Tributario paro determ¡n0r

la obligación tributar¡a, asícom0 la acción para exigir su lo deuda tributaris, 0sí oml la acción paro exigir su
pago y aplicar sanciones prescribe a los cuatro (4) años, pogo y oplicar sonciones prescribe o los cuatro (4) años,
y a los seis (6) años para quienes no hayan presentado la y o los seis (6) años para quienes no hoyon presentodo la

declaración respectiva, derl oración respectivo.

Dichas acciones prescriben a los diez (10) años cuando Dichos arciones prescriben o los diez (10) oños cuando el
el Agente de retención o percepción no ha pagado el Agente de retención o percepción no ha pogodo el tr¡buto

tributo retenido o percibido. retenido o percibido.

La acción para solicitar o efectuar la compensación, así La occión pora efectuor la compensación o paro solititor la
(0m0 para solicitar la devolución prescribe a los cuatro devolución prescribe o los cuatro (4) oños.
(4) años.

2. LA PRESCRIPCIÓN: CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Corno señala Vidal Ramírez (2002:83), en "una noción genérica la Prescripción
se puede entender como un medio o modo por el cual, en ciertas condiciones, el
decurso del tiempo modifica sustancialrnente una relación jurídica".
En el Derecho Civil se conoce dos clases de prescripción: adquisitiva y extintiva.
De estas la que por sus características semejantes se regula en nuestra materia es
la prescripción liberatoria o extintiva. AI respecto, Marcial Rubio (1939: 16), dentro
del esquema de la normativa civil (artículo 1989 del Código Civil: "La prescripción
extingue la acción pero no el derecho mismo"), indica que la "prescripción extintiva
es una institución jurídica según la cual, el transcurso de un determinado lapso
extingue la acción que el sujeto tiene, para exigir un derecho [...1D.t34'z1
El maestro argentino Guillermo Borda (1998: 383-384) describe su utilidad y
fundamento del siguiente modo: "La prescripción liberatoria desempeña un papel

[3421 Más adelante Rubio Correa (1989: 31-32) precisa que la prescripción se fundarnenta (i) en
el t¡anscurso de un lapso determinado en ia ley para la extinción de la acción, y (ii) en la
inacción del titular del derecho para reclamarlo, en circunstancias tales que no haya estado
impedido de hacerlo, o que no haya habido conflicto de intereses entre las dos partes de la
relación que hiciera inviable la interposición de la acción correspondiente, o que en el decur-
so dcl tiernpo no hava habido circunstancias que impidieran la continuación del plazo.

459
Arl. 43 LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA

de primer orden en el mantenimiento de la seguridad jurídica. El abandono pro-

longado de los derechos crea l¿r incertidumbre, ia inestabilidad, la falta de certeza
en las relaciones entre los hombres. [...] La prescripción tiene, pues, una manifiesta
utilidad: obliga a los titulares de los derechos a no ser negligentes en su ejercicio
y porle claridad y precisión en las relaciones jurídicas".t:r3l Más adelante acota:
"No debe creerse, por 1o tanto, que la institución se inspira en el propósito de
proteger al deudor contra su acreedor; su fundamento es, corro se ha indicado,
de orden social".t344l
En la línea de pensamiento expuesta precedentemente, García Vizcaíno (2009:
504) sostiene que la prescripción responde a los principios de certeza y seguridad
jurídica, que son pilares básicos del ordenamiento jurídico. Añade la profesora
que otros fundamentos de la prescripción los encontramos en las máxirnas "jura
civilia sucurrunt diligentibus et non durmientibus" (si el acreedor no es diligente,
pierde su derecho) e "introducta est odio negligentiae, non favore praescribientis"
(la prescripción se introdujo más bien en contra de la negligencia que en favor
de quien prescribe).

3. LA PRESCRIPCIÓN TRIBUTARIA
Los profesores González y Lejeune (1997 291), advirtiendo que la teoría de
la prescripción elaborada desde el derecho privado no es trasladable íntegramente
a la materia tributaria, señalan: "El fundamento de la prescripción se encuentra,
tanto en el Derecho Privado como en ei Derecho Público, en la necesidad de dar
seguridad jurídica a las relaciones entre las partes como consecuencia de la no
actuación de las mismas en relación a los derechos en presencia. Adviértase que
la prescripción no se presenta sólo como consecuencia de una inactividad tanto
del titular del derecho como de la persona sobre la cual ese derecho puede ser
ejecutado. Precisamente por ello [...] la prescripción no opera si, pese a ia inacti-
vidad del acreedor, el deudor realiza alguno de los actos previstos por la Ley con
eficacia interruptiva".
"Se trata, en suma, de impedir que una situación de pendencia indefinida
en las relaciones jurídicas que vinculan a la Administración con los ciudadanos
pueda provocar actuaciones intempestivas claramente atentatorias del principio de
seguridad jurídica" (Arranz de Andrés 2005: 53-1).
Nuestro Tribunal Fiscal, en la RTF N" 161-1-2008, entre otras, ha señalado
al respecto que el "fundamento de la prescripción está en la necesidad de dar
un plazo determinado a ias situaciones de incertidumbre, de manera que quien
presente una conducta de inacción por el tiempo indicado en la norrna perderá la
oportunidad de hacer valer algún derecho. Es decir, la seguridad jurídica tiene por

[343] Convirtiéndose la prescri¡-rción en un rnecanismo legal que por razones de seguridad ju-
rídica pone fin a una relación jurídica inactiva durante un prologando período de tiempo
(Bereroth 2000).
t3441 'iPoñ.ron., de seguridad juríclica la sociedad no clesea que las deuclas sean r:ternad' (i:ler-
nández Berenguel 2011: -301).

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