Resumen Aplicado
Resumen Aplicado
PRUEBA.
A) CONCEPTO.
Planiol: prueba es todo procedimiento empelado para convencer al juez de la verdad de un hecho.
Escriche: prueba es el medio con el cual se muestra y hace patente la verdad o falsedad de alguna cosa.
Gold Schmiat: las aportaciones de prueba son actos de las partes destinados a convencer al juez de la
verdad de un hecho afirmado.
Devis Echandia: la prueba judicial constituye el conjunto de normas que regulan la admisión, producción y
valoración de los diversos medios que pueden emplearse para llevar al juez la convicción sobre hechos que
interesan al proceso.
Palacio: sostiene que la prueba es la actividad procesal realizada con el auxilio de los medios establecidos
por ley y tendiente a crear la convicción judicial sobre la existencia o inexistencia de los hechos afirmados
por las partes como fundamento de sus pretensiones o defensas.
OBJETO DE LA PRUEBA.
Por objeto de la prueba se entiende0 todo aquello sobre lo que puede recaer prueba en general. Responde a la
pregunta, ¿Qué se prueba?
FINALIDAD
Responde a la pregunta ¿para que se prueba? Hay dos tipos de finalidades; una finalidad extraprocesal, que apunta
a otorgar seguridad a las situaciones jurídicas, previniendo la formación de litigios. La otra finalidad estrictamente
procesal que permite que la acción y la jurisdicción alcancen eficacia.
Sin la prueba los derechos subjetivos serían meras apariencias. Bien lo dice el adagio “tanto vale no tener un
derecho, cuanto no poder probarlo”.
En doctrina pueden observarse 3 teorías sobre el fin procesal que cabe acordarle a la prueba:
● Obtener la verdad: la prueba tiene como fin el descubrimiento de la verdad sobre los hechos.
● Lograr la convicción del Juez: la verdad no puede ser sino una. Con el procedimiento probatorio se pretende
fundar la certidumbre o verosimilitud.
● Alcanzar la fijación formal de los hechos procesales: Sostuvo Carnelutti que el proceso no sirve para conocer
los hechos, sino para conseguir su fijación formal, la impuesta por una norma.
Con lo antes expuesto entendemos (Arazi) que resulta correcto afirmar que el fin de la prueba es formar la convicción
del Juez acerca de los hechos.
CLASIFICACION DE LA PRUEBA.
La PRUEBA INDIRECTA se da cuando el Juez llega al conocimiento del hecho a través de otro sujeto. El
Juez no percibe el hecho a probar, sino que solo percibe la comunicación que de la percepción de ese hecho
tuvo otra persona. Por ejemplo el testimonio de terceros.
● Según su estructura;
PRUEBAS PERSONALES, cuando el hecho a probar es extraído de un sujeto, por ejemplo el testimonio, la
confesión.
Y las PRUEBAS REALES O MATERIALES se dan cuando el hecho a probar se extrae de cosas o
documentos.
PRUEBA DE DESCARGO, cuando la parte que suministra la prueba persigue una de dos finalidades, o
satisfacer la carga que pesa sobre ella o desvirtuar la prueba suministrada por la contraria.
● Según el resultado. Se distinguen entre el fin y el resultado de la prueba. El fin es llevar al Juez la convicción
de la existencia del hecho que se quiere probar.
● PRUEBA PERFECTA O COMPLETA, cuando la prueba tiene entidad por si sola para acreditar la existencia
del hecho, por ejemplo una ejecución, un pagaré, etc.
● La PRUEBA IMPERFETA O INCOMPLETA, la que no logra ese resultado, no logra formar la convicción en el
magistrado.
PRUEBA DE OFICIO, A PETICION DE PARTE O DE TERCEROS, teniendo en cuenta quienes son los sujetos
legitimados para proponer y producir la prueba.
B) PRUEBA DE LOS HECHOS
Deben probarse los hechos afirmados, los hechos controvertidos y los hechos de demostración necesaria.
Respecto de los primeros, vale decir que la afirmación constituye el primer elemento para caracterizar el hecho
que debe ser probado; en el proceso civil, los hechos que no son afirmados por las partes no pueden ser objeto
de prueba.
En segundo lugar, los hechos controvertidos son aquellos hechos afirmados por el actor en su demanda y
negados por el demandado en su responde. Es la controversia entre tales hechos lo que impone la necesidad de
probarlos por los medios autorizados por la ley. No deben probarse los hechos admitidos o no controvertidos.
En relación a los hechos de demostración necesaria, éstos no están definidos, pero se trata de cuestiones de
orden público, por ejemplo las cuestiones relativas al estado de las personas. Estos, aunque se trate de un hecho
admitido será necesario probarlo.
Hechos admitidos: frente al hecho afirmado por una parte, su contraria puede negarlo o admitirlo expresamente.
En el primer caso estamos en presencia de un hecho controvertido, y como tal debe ser probado. En el segundo
caso, y salvo que se hallare comprometido el orden público, el hecho no requerirá prueba.
Entre uno y otro supuesto (negación y admisión expresa del hecho) puede también aparecer un tercero supuesto
que es la admisión tacita, derivada del silencio, de las respuestas evasivas o de la negativa meramente general.
En esta situación la ley no da reglas absolutas, por lo que el Código Procesal de la Nación establece que el
silencio del demandado con relación a los hechos expuestos en la demanda, sus respuestas evasivas o la
negativa general “podrán” estimarse como reconocimiento de la verdad de los hechos. Es por esto que será
conveniente que el actor pruebe los hechos que le interesan.
Hechos presumidos legalmente: la razón para excluir del tema probatorio a aquellos hechos amparados por una
presunción legal radica en que la ley declara ineficaz o inadmisible a su respecto la prueba en contrario, esto es
así en las presunciones legales absolutas. En cambio, las presunciones legales relativas sólo producen una
inversión de la carga probatoria. Éste es el supuesto del articulo 1113 del Código Civil que presume la
responsabilidad del dueño o guardián de la cosa que ocasiono un daño, salvo que éste pruebe que de su parte
no hubo culpa.
Las referidas anteriormente son presunciones legales de hecho; también las hay de derecho y son aquellas que
tuvo en mira el legislador al regular determinadas situaciones jurídicas como cuando establece que las personas
a partir de los 18 años adquieren la plena capacidad. Ninguna presuncion de derecho necesita ser probada.
Hechos notorios: existe notoriedad suficiente para eximir de prueba a un hecho cuando en el medio social donde
debe acreditarse y en el momento de su apreciación por el Juez, puede ser conocido por las personas de cultura
normal, basándose en medios sobre cuya autenticidad nadie disiente y que se encuentran a disposición de
cualquiera de esas personas. La jurisprudencia ha caracterizado como notorios a los siguientes hechos, la
desvalorización monetaria, el aumento del coso de la vida, el tipo de cambio de las divisas extranjeras, entre
otros.
Advertimos que el hecho aunque fuese notorio debió haberse alegado por las partes para que pudiera ser
ameritado en la sentencia.
C) CARGA DE LA PRUEBA
El término “carga” en sentido jurídico, no se aplica solo a la prueba, ni siquiera es propio del derecho procesal,
sino que comprende a todas las ramas del derecho.
Con el vocablo “carga” se señala la conveniencia para el sujeto de obrar de determinada manera a fin de no
exponerse a las consecuencias desfavorables que podría ocasionarle una actitud diferente.
Las cargas se diferencian de las obligaciones porque nadie puede compeler al sujeto a cumplirlas, en la carga no
existe la posibilidad de ejercer coacción para lograr que ella se cumpla. Frente a una carga el sujeto puede
organizar su conducta como mejor le parezca, incluso en sentido contrario al previsto en la norma, y ello no
conduce a ninguna actividad ilícita o antijurídica. En la carga no existe ni sujeto activo que pueda exigir el
cumplimiento, ni sujeto pasivo a quien se le pueda imponer ese cumplimiento. Es por ello por ejemplo que no es
correcto decir que el demandado tiene la obligación de contestar la demanda.
En general, las cargas se establecen de tal manera que el obrar en contra de ellas ocasiona un perjuicio a quien
así lo hace. Hay q tener en cuenta que perjuicio no es lo mismo que sanción.
Si no asumo la carga, me perjudico e indirectamente se beneficia la otra parte, ya que si no contesto la demanda
me daño, ya que no le estoy dando al Juez mi versión de los hechos y la parte contraria se favorece porque su
versión no es contradicha.
Con estas reglas se intenta dar respuesta a la pregunta ¿Quién tiene que probar?
Estos principios o reglas sirven, en primer lugar, para que los litigantes adecuen su conducta, sabiendo de
antemano cuál de ellos tiene que acreditar el hecho controvertido. En segundo lugar, las reglas constituyen
preceptos que le sirven al juez para fallar cuando no encuentra en el proceso la prueba de los hechos que
interesan.
El juzgador solo aplica las reglas sobre carga de la prueba cuando ésta no se ha producido; si la prueba fue
producida, no importa ya quien la trajo al proceso.
En el derecho romano, el juez, cuando no llegaba a obtener el íntimo convencimiento de la verdad, podía eludir el
pronunciamiento mediante el “non liquen”, es decir “no lo veo claro”, en cuyo caso no pronunciaba la sentencia.
En la actualidad el juez tiene que fallar en todos los casos, aún cuando no esté convencido de cómo sucedieron
los hechos ya que, de ser así, aplicará las reglas sobre carga de la prueba y dará su sentencia en contra de
quien no cumplió con esa carga.
En los casos de silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley, el juez debe sentencia de conformidad a lo
establecido por los artículos 15 y 16 del código civil, es decir, debe resolver por analogía o por los principios
generales de la ley.
El artículo 377 del Código Procesal de la Nación enuncia las reglas sobre carga de la prueba cuando dispone:
“Incumbirá la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un hecho controvertido o de un precepto
jurídico que el juez o el tribunal no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes deberá probar el
presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensión, defensa o
excepción.
La ley consagra dos principios diferentes para distribuir la carga de la prueba. El artículo 377 en su primer párrafo
establece que la carga de la prueba la tiene quien afirma, no quien niega.
Son siempre las normas jurídicas sustanciales, aplicables a cada caso, las que indican quien tiene que
Probar. No obstante de lo acertado de este criterio, en algún lado debe completarse con una regla no escrita, así
en ciertos supuestos se desplaza la carga probatoria a aquella de las partes que se encuentra en mejores
condiciones para acreditar el hecho controvertido.
Siguiendo ese criterio de establecer quién es el que está en mejor situación de probar, es que en el Proyecto de
unificación de la legislación civil y comercial de la Nación se dispone que, en caso de controversia con el cliente,
queda a cargo del profesional liberal probar que obró sin culpa.
Comenzará la apertura de la causa a prueba siempre que existan hechos que deben probarse, como ser los
hechos afirmados, los controvertidos y los hechos de demostración necesaria.
OFRECIMIENTO: Constituye el inicio necesario de la actividad probatoria. Está sujeto a condiciones extrínsecas
de tiempo, lugar y modo, e intrínsecas relativas a la legitimación del proponente, variable según el tipo de
proceso. El ofrecimiento es el acto procesal por el cual las parte litigantes le indican al juez los medios
probatorios de los cuales se van a valer.
PRUDUCCION: son los actos procesales necesarios para que las diversas pruebas ofrecidas se incorporen o
realicen en el proceso.
La ley procesal dispone términos preclusivos para la producción probatoria, imponiendo a los interesados la
carga de urgir para que sean diligenciadas oportunamente. Nace a partir de allí la llamada teoría de la
negligencia de a producción de la prueba. Culpa en el litigante y retardo en el trámite son dos de los recaudos
necesarios para que preceda su aplicabilidad, teniendo como consecuencia esto, la pérdida de la prueba.
El artículo 146 del Código Procesal de Santa Fe establece que prueba debe ser ofrecida “en los plazos previstos
para cada clase de juicio”. Sin embargo, hay supuestos en los que la prueba debe producirse anticipadamente,
esto es cuando existe peligro que con la demora quede frustrada por el transcurso del tiempo.
Según el artículo 145 el plazo probatorio es común, es decir, que comienza a correr desde que ambas partes
(actor y demandado) están notificadas de la apertura de la causa a prueba. A pesar de esto, en la práctica el
actor pide la apertura a prueba, el juez ordena y el actor ofrece la prueba antes de mandar la cédula a la parte
demandada notificándole la apertura de la causa a prueba.
La prueba documental se acompaña siempre con la demanda y contestación, salvo que se trate de documentos
posteriores o desconocidos.
CUADERNO DE PRUEBA
El artículo 150 del CPSF establece: “el actuario formará piezas separadas de las pruebas de cada uno de los
interesados; vencido el termino, las agregará a autos y la causa seguirá según su curso, sin esperar el resultado
de las diligencias probatorias; pero si ellas vinieren o se produjeren antes de la sentencia, serán tomadas en
consideración”.
La ley nacional es un derecho, y como tal no necesita ser probado. El juez debe aplicarla aún en ausencia de
alegación por las partes (principio iura novit curia).
En lo que hace al derecho nacional local, hay que decir que como la organizaron federal hace que a veces el juez
se encuentre con disposiciones locales que no han sido publicadas oficialmente, como por ejemplo el caso de
ordenanzas municipales o edictos de policía, etc. En estos casos, las conozca o no, el juez debe aplicar las
normas que integran el plexo normativo nacional.
Prueba impertinente: la que no tiene nada que ver con el juicio. Los pronunciamientos sobre la impertinencia se
hacen sobre la sentencia de fondo.
Prueba improcedente: la prohibida por la ley. Es aquella cuya producción no es querida por la ley de modo
terminante, por ejemplo: confesión en juicio de divorcio. El código dice que el juez no podrá expedirse antes de la
sentencia sobre la pertinencia de los hechos alegados o la prueba solicitada, pero que si puede desechar la
prueba prohibida por la ley.
Prueba prohibida: se hace referencia a la utilización de medios probatorios ilícitos, como por ejemplo: utilizar el
tormento o la tortura para obtener una prueba.
Los problemas de improcedencia y de prueba prohibida por ley, no los resuelve el juez en la sentencia, si no al
momento de plantearse la cuestión.
Prueba ilícita: se cuestiona el medio probatorio en si, por ejemplo: cuando ofrezco una prueba fuera de término,
no la voy a poder producir porque la presente fuera del término de la ley.
Prueba maliciosa: aquella que se proponga con el propósito evidente de entorpecer la marcha del proceso y de
quitarle seriedad al debate judicial.
El único requisito es tener que adaptarse al procedimiento determinado para otras pruebas que fuere
analógicamente aplicable”.
El único requisito es tener que adaptarse al procedimiento determinado para otras pruebas que fuere
analógicamente aplicable.
PRUEBA ANTICIPADA.
Existen ciertas excepciones en cuanto el código posibilita la producción anticipada de las pruebas: una es el
aseguramiento de las pruebas, la otra son las medidas preparatorias de juicio ordinario.
El aseguramiento de pruebas es una medida cautelar que apunta a asegurar, preservar o tutelar una prueba que
se puede tornar imposible o difícil por el transcurso del tiempo.
Las medidas preparatorias tienen por fin eliminar algún impedimento u obstáculo que se presenta para poder
deducir la demanda principal.
Una vez interpuesta la demanda, el articulo 146 CPC posibilita el ofrecimiento y producción anticipada de la
prueba cuando la demora quede frustrada.
La regla general es que los medios de prueba deben ser ofrecidos y producidos en los plazos previstos
específicamente para ofrecimiento y producción en cada tipo de proceso.
También puede proponerse la prueba antes de la apertura cuando hubiere peligro de que con la demora quede
frustrada. El juez accederá sin sustanciación a lo solicitado cuando lo considere procedente.
La similitud que presenta la prueba anticipada prevista en la norma con el aseguramiento de pruebas es que
existe una situación de urgencia motivada en el peligro de perder la diligencia probatoria en cuestión que justifica
su despacho sin respetar los paramentos normales en materia de prueba.
La diferencia es que la prueba anticipada es solicitada dentro de un proceso que se está desarrollando, mientras
que el aseguramiento de pruebas se interpone en forma previa a la existencia del juicio.
La doctrina ha sostenido que la clausura del término de prueba tiene efecto preclusivo sobre la actividad
probatoria, es decir, que dictándose el decreto de clausura del término de prueba, las partes ya no pueden mas
probar. Esto no significa que cesa la actividad probatoria, puesto que nada impide que se produzcan las pruebas
oportunamente ofrecidas.
El termino de prueba no puede suspenderse, salvo acuerdo de partes o por fuerza mayor (toda situación, a la
cual sea extraña quien la invoca, perturbe seriamente o impida el ejercicio del derecho de contradicción).
Debe tenerse en cuanta que puede clausurarse el término probatorio aun cuando existan diligencias pendientes
de prueba. Dichas pruebas pendientes podrán ser producidas con posterioridad a la clausura limitándose tan solo
a la posibilidad de poder alegar sobre las mismas según el artículo 154.
Agregación de la producida: articulo 154: “cuando se agregan a los autos diligencias de prueba después de
presentados los escritos ordinarios del juicio, las partes podrán alegar sobre su merito, salvo que se hubiera
dictado ya la providencia de autos.”
A partir de él comienza el cómputo del plazo para que el juez dicte sentencia y éste puede verse compelido a
hacerlo aun existiendo prueba pendiente.
El Art. 156 del CPC dice: “Con excepción de lo dispuesto expresamente en contrario ningún auto relativo a la
prueba es apelable; pero procederá el recurso de nulidad de la sentencia dictada en virtud de un procedimiento
en el que se hubiere negado el despacho de alguna diligencia probatoria. Dicho recurso se tendrá por no
interpuesto si se produce en segunda instancia la prueba denegada en primera”.
El único auto en materia de prueba que es apelable es el que niega la apertura del período probatorio.
Los litigantes están en libertad de arrimar o no al proceso la prueba de los hechos que los benefician, con la
consecuencia de que los efectos de su negligencia son imputables sólo a quien se mostró inoperante en la
producción de la prueba; e.d. a las partes corresponde urgir el procedimiento para que las pruebas se produzcan
y presenten antes de la sentencia.
El art. 148 del CPC, no solo sanciona el fracaso de una medida probatoria, sino que establece el castigo a la
negligencia en el proceso, que es la caducidad de la prueba. Fracasada una diligencia de prueba, el ponente
tiene 3 días para urgir su producción, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido de la misma. El art. 148 no
admite excepción alguna.
La falta de producción de alguna prueba ofrecida torna nula a la sentencia, salvo que la misma fuese desistida o
tenida por desistida por el juez.
K) Prueba Comisionada.
El funcionario competente podrá comisionar para la práctica de pruebas a otro servidor público de igual o inferior
categoría de la misma entidad o de las personerías distritales o municipales. En la decisión que ordene la comisión
se deben establecer las diligencias objeto de la misma y el término para practicarlas. El comisionado practicará
aquellas pruebas que surjan directamente de las que son objeto de la comisión, siempre y cuando no se le haya
prohibido expresamente. Si el término de comisión se encuentra vencido se solicitará ampliación y se concederá y
comunicará por cualquier medio eficaz, de lo cual se dejará constancia. Se remitirán al comisionado las copias de la
actuación disciplinaria que sean necesarias para la práctica de las pruebas. El Procurador General de la Nación
podrá comisionar a cualquier funcionario para la práctica de pruebas, los demás servidores públicos de la
Procuraduría sólo podrán hacerlo cuando la prueba deba practicarse fuera de su sede, salvo que el comisionado
pertenezca a su dependencia.
Pruebas Leviores: que se definen “como una potestad de los tribunales por las que dadas ciertas circunstancias se
puede tener por acreditado un hecho sin que medie prueba plena al respecto”. Este concepto fue empleado por
Calamandrei para referirse al juicio de verosimilitud fundado en pruebas leviores, o también llamadas pruebas “prima
facie”, existentes en los procedimientos sumarios. El funcionamiento de la teoría de las pruebas leviores presupone,
entendemos, que un determinado hecho normalmente `fácil´ de probar, se torna en materia de `prueba difícil´ en
función de circunstancias que no guardan relación con el soporte material de la prueba directa respectiva. Es que,
caso contrario, estaríamos frente a una hipótesis, v.gr de `prueba extinguida´ y no de prueba levior". Las pruebas
leviores (livianas, menores) son aquellas que, de acuerdo a las diferentes situaciones, pueden hasta dar por cierto un
hecho sin que sea motivo de prueba efficacior (prueba difícil). Las pruebas leviores rayan con las presunciones. Por
otro lado, el juez las suele utilizar para evaluar la conducta de las partes en el proceso, "aumentando o disminuyendo
el valor de otra prueba"
La Doctrina de las pruebas leviores autoriza al Juzgador, dadas ciertas circunstancias, a tener por acreditado un
hecho, sin que medie prueba acabada al respecto. La constante práctica judicial de merituar pruebas leviores está
respaldada legalmente, porque dicha potestad no es más que una expresión del principio según el cual los jueces
forman su convicción respecto de la prueba de conformidad con las reglas de la sana crítica.
Presunciones: siguiendo a Pothier se las entiende como las consecuencias que la ley o el juez deducen de un hecho
conocido para afirma un hecho desconocido. La presunción comporta pues un razonamiento que partiendo de un
hecho determinado (indicio) y de conformidad con la experiencia referente al orden normal de las cosas, permite
afirmar la existencia del hecho que se desea probar. Las presunciones pueden ser legales o judiciales. Las primeras
pueden ser que admitan prueba en contrato o no lo hagan; una y otra tienen en común que dispensan a la parte
beneficiada por la presunción de la carga de probar el hecho deducido por la ley pero mientras que las primeras
tienen el efecto de invertir la carga de la prueba transfiriéndolas a la parte contraria– juris tantum-, las segundas juris
et de jure, no admiten prueba alguna. Por su lado las presunciones judiciales se encuentran libradas al criterio del
juez cuyas conclusiones no se hallan sujetas a reglas preestablecidas sino que deben ser fijadas de acuerdo con los
principios de la sana crítica; Sin embargo la ley fija principios a tener en cuenta para que no haya arbitrariedad por
parte del juez a saber “las presunciones no establecidas por la ley constituirán prueba cuando se funden en hechos
reales y probados y cuando por su número precisión gravedad y concordancia produjeren convicción según la
naturaleza del juicio de conformidad con las reglas de la sana critica”, por lo tanto debe tenerse en cuenta: que el
hecho o indicio del cual parte el razonamiento del juez se encuentren debidamente comprobado/ que las
presunciones sean varias graves para producción la convicción del juez precisas concordantes etc./ la mayor parte de
la doctrina sostiene que las presunciones legales no configuran medios probatorios sino reglas jurídicas sustanciales
que gravitan en el proceso sobre la carga de la prueba sea por la inversión o la exención de la correspondiente
actividad, etc.
Indicios: La prueba indiciaria es, ante todo, una verdadera prueba. Esto significa no solamente que sus resultados
deben ser admitidos como válidos por el Derecho sino además –y como condición para lo primero- que es necesario
que tenga las características de seriedad, rigor, consistencia, que toda prueba debe tener en el campo del Derecho si
se quiere que sea utilizada.
La resultante de indicios, conjeturas, señales o presunciones más o menos vehementes y decisivas, aceptadas por el
juez como conclusión de orden lógico y por derivación o concatenación de los hechos”. Esta prueba se denomina
también de indicios, conjetural, circunstancial e indirecta.
El acto, circunstancia o signo suficientemente acreditados a través de los medios probatorios, adquieren significación
en su conjunto cuando conducen al Juez a la certeza en torno a un hecho desconocido relacionado con la
controversia.
Los indicios no son hechos por sí solos sino que son tomados en cuenta en tanto que partes que revelan -o parecen
revelar- un todo necesariamente mayor: son señales que sugieren la conformidad de una hipótesis y que se definen
como señales por su referencia a la hipótesis señalada. El indicio no es, entonces, cualquier hecho, no es el hecho
puro, sino el hecho que se ha logrado integrar dentro de un razonamiento para indicar algo (indicio, viene ciertamente
de indicar). Consecuentemente, el hecho bruto en su estado inicial no es todavía un indicio. Algunos lo llaman “hecho
indicador” para contraponerlo a la presunción. Pero hecho indicador es lingüísticamente lo mismo que indicio; y ese
hecho no indica todavía nada mientras no se lo dirija a una hipótesis en virtud de la presunción. Es la presunción en
su primera acepción, el razonamiento, lo que le otorga el carácter de indicio al simple hecho. Antes de que haya sido
integrado en el razonamiento y que éste sea suficientemente convincente, el hecho (proximidad de las operaciones
de compra de acciones, precio, etc.) no es todavía ningún indicio. En ese sentido es correcto decir que los hechos se
transforman en indicadores (indicios) sólo por el merito de un razonamiento lógico exitoso. Antes de eso no significan
nada.
* Sistema de apreciación legal de la prueba: también llamado de las pruebas formales o de la tarifa legal. Consiste
en constreñir al juez a dar a las probanzas producidas el valor probatorio que previamente le ha asignado la
comunidad o modernamente el legislador. El juez es un matemático de la prueba. En la edad media alcanza su
apogeo en Europa, con el texto del Deuteronomio, se desechaba el valor probatorio del testigo único. Este sistema
nació con motivo de la desconfianza a los jueces y en su momento sirvió como freno contra las arbitrariedades de los
jueces medievales, quienes no juzgaban según su leal saber y entender sino siguiendo sus caprichos e intereses. Es
un sistema que si sirve actualmente en los EE.UU. en los juicios con jurados populares, que generalmente se dejan
llevar por los sentimientos y la emotividad.
* Sistema de la libre convicción o de la apreciación en conciencia: presupone la figura de un juez libre de todo
tipo de ataduras para abordar la compleja tarea de valorar las pruebas. Este sistema tuvo éxito como reacción contra
el ritualismo y formalidad de la justicia feudal.
* Sistema de las reglas de la sana crítica: es una combinación de las dos anteriores. Son pautas valorativas de la
prueba, contingentes y variables, que no sólo involucran un conjunto de reglas de lógica que hacen al buen pensar y
la observancia de ciertas máximas de experiencia, sino también que quien las aplica tenga una clara conciencia del
tiempo y lugar donde actúa. Su nacimiento se dio con el Reglamento del Consejo Real de España, y el primer código
que las incorporó fue un viejo código de la provincia de Buenos Aires. Dos artículos que la mencionan son el 224 y
226 CPC. Art 224 CPC: “Los jueces apreciarán la prueba testimonial según las reglas de la sana crítica y el crédito
que inspiren las condiciones personales de los testigos”.
-= Bolilla X =-
Prueba de confesión:
A) Concepto:
Consiste en una declaración formulada por quien es partes en el proceso, sobre hechos personales o de su
conocimiento personal, desfavorables al confesante y favorables a la otra parte (Arazi). La declaración debe
referirse a hechos, entendidos estos como acontecimientos sucedidos en el mundo físico. Deben ser personales o de
conocimiento personal del declarante, aun atribuible a 3ros.
Capacidad:
Debe tratarse de una declaración de quien es parte en el proceso (actor, demandado, o 3ro interviniente), carecen de
capacidad procesal para confesar por si mismos, los menores de edad, debiendo hacerlo los padres o tutores, salvo
hayan obtenido venia o autorización judicial o sean partes en juicios laborales. No pueden confesar por si mismo los
dementes o sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Los fallidos y concursados no pueden, sobre
hechos relativos a los bienes de los cuales han sido desapoderados, ni los penados con arreglo a lo que previene el
art 12 del cod. Penal.
Naturaleza jurídica:
1º tesis (negocio jurídico del derecho sustancial) sostiene que la confesión es un modo de renunciar a un derecho o
de reconocer una obligación.
2º tesis (negocio jurídico del derecho procesal) se trataría de una suerte de acuerdo procesal por el que se elimina el
hecho confesado de la materia de la prueba.
*es un medio de prueba previsto expresamente por ley. Hace plena prueba.
c/ admisión: supone el reconocimiento de un hecho introducido por el adversario previamente, puede comprender
hechos que resulten favorables para quien lo admite y formula.
● Por el lugar: -Judicial: cuando se presta dentro del proceso, sea ante el juez dela causa o ante otro.
-Extrajudicial: cuando se presta fuera del proceso. No se hace ante juez.
● Por el origen: -Espontánea: la que se hace por iniciativa del propio confesante. Puede presentarse en
cualquier momento del juicio y no está sujeta a formalidades.
-Provocada: se hace a pedido del juez o de la parte contraria, mediante interrogatorios y bajo
juramento, (absolución de posiciones) está sujeta a estrictas formalidades legales.
● Por el modo: - Expresa: se hace en forma terminante y categórica. De modo que no da duda a que los
hechos han sido reconocidos. Es irrevocable y no admite prueba en contrario.
-Tacita o ficta: cuando se deduce de otros hechos o actitudes asumidas por la parte contra
quien se pide la prueba de confesión.
● Por la forma: verbal o escrita, según quede o no instrumentada en un soporte instrumental. La judicial
lograda mediante la absolución de posiciones, puede considerarse una confesión verbal.
● Por el contenido: - Simple: cuando se reconocen los hechos afirmados por la otra parte sin hacer ninguna
salvedad.
- Calificada: se reconocen hechos pero se hacen salvedades, se invocan elementos, circunstancias, o
hechos que modifican o limitan el alcance de la confesión.
- Compleja. Se reconoce un hecho y se agregan otros, el hecho agregado está destinado a destruir la
pretensión de la otra parte. Los hechos agregados son independientes y se pueden separar.
Revocabilidad de la confesión:
En principio la confesión es irrevocable, salvo medie vicio de error (excusable), dolo, violencia.
B) Absolución de posiciones: es el medio que tienen las partes para obtener la confesión de su contraria en un
proceso determinado, bajo juramento o promesa de decir la verdad. (Arazi). La confesión no se alcanza a través de
un interrogatorio, sino a través de la formulación de una serie de proposiciones afirmativas y juramentadas, respecto
de las cuales se exige una contestación positiva o negativa, pero no una explicación. Como dice Couture, la posición
supone la certeza del ponente, que no duda de lo que afirma y solo aspira a que lo confirme el absolvente.
Ofrecimiento: las partes tienen tiempo desde la contestación de la demanda hasta el llamamiento de autos para
ofrecer dicha prueba.
Las posiciones podrán pedirse una vez en cada instancia; en la primera, en la oportunidad establecida por el Artículo
404; y en la alzada, en el supuesto del Artículo 260, inc. 4.
El juez libra un decreto de proveimiento aceptando y ordenando la producción del la prueba confesional, por el
mismo fija el día y la hora de audiencia. El que deba declarar debe ser citado por cedula. En ella se debe hacer saber
al absolvente el dia y la hora de la audiencia, ello bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa causa,
será tenido por confeso.
La citación al absolvente se hará con una anticipación de 3 días en el domicilio real. En caso de urgencia
debidamente justificada ese plazo podrá ser reducido por el juez; en este supuesto de anticipación señalada no tiene
la carga de comparecer. Si la parte que debe absolver posicione tiene domicilio real fuera de la jurisdicción del
tribunal donde se tramita el proceso y no procede la declaración de los apoderados, la parte deberá:
Si fuera menos de 300 km, comparecer a la sede del tribunal, si fuere más de 300 km tiene derecho a que la
audiencia se celebre ante el juez de su domicilio, eximiéndolo de trasladarse a la sede del juzgado.
Si el citado a absolver posiciones no pudiere comparecer a la audiencia, deberá justificar sus razones mediante:
certificado médico en caso de enfermedad. En caso de viaje, deberá pedirle al juez que se anticipe la audiencia si
fuera posible (para evitar maniobras dilatorias) si no tiene tiempo para pedir que se adelante la audiencia, puede
constituir justa causa que impida confesión ficta. En este caso se designara nueva audiencia.
La parte que pidiera la absolución de posiciones, deberá presentarlas por escrito en el momento de ofrecer la prueba.
Iniciada la audiencia, el absolvente prestara juramento o promesa de decir la verdad y luego comenzara a contestar a
tenor del pliego. El pliego podrá ser modificado de oficio por el juez, sin alterar su sentido. Se podrán eliminar las
posiciones que fuesen inútiles.
Si la parte considera impertinente una pregunta, está facultado para negarse a contestarla. La posición es
impertinente.
Una vez que se efectuaron las posiciones, pueden hacerse preguntas, pero con relación a las posiciones. El abogado
que ofreció la prueba, puede realizarlas, también el juez.
Sujetos de la confesión:
● Pueden pedir la absolución de posiciones: cada parte podrá solicitar que la contraria absuelva posiciones
(404 c.pr). Si el rol de actor o demandado lo asumieren varios, la parte contraria puede pedir absolución de
posiciones de cada uno de ellos.
* Litisconsorcio: se discute si los litisconsortes pueden oponerse posiciones entre si. Se sostiene que no, por no
ser parte contrarias, y en caso de que un litisconsorte requiera la declaración de otro, debe citarlo como testigo
porque en la relación procesal existente entre una de las partes y uno de los litisconsortes, el otro es extraño.
● Pueden ser citados a absolver posiciones: en ppio. la parte contraria a la que requirió la prueba. Puede ser :
- Persona física: si las personas físicas tienen plena capacidad deben comparecer personalmente. Los
representantes de los incapaces deberán ser citados por los hechos en los que hayan intervenido
personalmente en ese carácter, sin perjuicio de que el juez pueda interrogar a aquellos (158 inc. 2º
CPSF).
Los apoderados podrán ser citados a absolver posiciones por hechos realizados en nombre de sus
mandantes, si asi lo solicita el ponente, no se requiere conformidad del mandante, el mandato debe
estar vigente en el momento de la citación. (405 inc. 2ºCPN). Pero si se tratare de hechos anteriores
a la vigencia del mandato, para que pueda absolver posiciones, el apoderado debe cumplir con los
siguientes requisitos: que el mandante se encuentre fuera del lugar en que se sigue el juicio, que el
mandatario tenga facultades expresas para absolver posiciones, y que el ponente consienta.
Pliego:
La parte que propone las posiciones puede reservarlo hasta la audiencia respectiva. Deberá ser presentado en
secretaria media hs. antes a la fijada para la audiencia, en sobre cerrado, no antes.
Posiciones:
Son proposiciones afirmativas juramentadas que dirige la parte que las propone (ponente) a su contraria (absolvente)
a fin de que esta se expida en forma afirmativa o negativa en cuanto a la existencia o inexistencia de los hechos
desfavorables contenidos en aquella y que se refieren a la actuación personal del absolvente o al conocimiento que
pueda tener de los mismos.
411 CP las posiciones serán claras y concretas, no contendrán mas de un hecho. Serán redactadas en forma
afirmativa y deberán versar sobre puntos controvertidos que se refieran a la actuación personal del absolvente o al
conocimiento que pueda tener sobre hechos ajenos al mismo.
El ponente reconoce el hecho contenido en la posición, el juez puede modificar el orden y términos sin alterar su
sentido, y eliminar las inútiles.
En cuanto a las formas de las contestaciones, el art 412 dispone que el absolvente responderá por sí mismo y de
palabra, sin valerse de consejos ni borradores (salvo nombres, cifras). Se deberá designar un traductor público si el
absolvente no conociere el idioma nacional o interprete si es sordomudo. En cuanto a las respuestas deben ser
afirmativas o negativas, sin perjuicio de que luego pueda agregar explicaciones. Si no recuerda el hecho contenido en
la posición se tendrá por confeso, siempre que las circunstancias hicieren inverosímil la contestación.
Preguntas:
Las partes podrán hacerse recíprocamente las preguntas y observaciones que juzgaren convenientes con
autorización o por intermedio del juez. Este podrá también interrogarlas de oficio, sobre todas las circunstancias que
fueren conducentes a la averiguación de la verdad
Fijación de audiencia:
El juez libra un decreto de proveimiento aceptando y ordenando la producción de la prueba, por el mismo fijara el día
y la hora de la audiencia.
Obligación de comparecer:
El absolvente deberá comparecer a la audiencia en la fecha fijada, salvo justa causa (criterio del juez) sino se tendrá
por confeso.
Ante el juez de la causa, salvo tuviese domicilio a 300km o mas del asiento del juzgado o se encontrara fuera de la
república, en ese caso, lo hará en el juzgado correspondiente a su domicilio.
(409 CPN) la parte que deberá absolver posiciones será citada por cedula en la que se indicara día y hs. de
audiencia, bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer se tendrá por confeso. El ponente quedara notificado
ministerio legis de la providencia que fija la audiencia. La cedula se deberá notificar con 3 días de antelación,
descontándose el día fijado para la audiencia y el que se cumple la notificación.
En casos de urgencia, el plazo podrá ser reducido mediante resolución fundada. En cuanto a la citación del rebelde,
ella se hará por nota o ministerio de ley.
- La enfermedad deberá justificarse con anticipación suficiente a la audiencia, mediante certificado médico. En éste
deberá consignarse la fecha, el lugar donde se encuentra el enfermo y el tiempo que durara el impedimento para
concurrir al tribunal.
- Si se hallare pendiente la absolución de posiciones, la parte que tuviere que ausentarse del país, deberá requerir al
juez que anticipe la audiencia, si fuere posible. Si no formulare oportunamente dicho pedido la audiencia se llevara a
cabo y se tendrá a dicha parte por confesa, si no compareciere.
Formulación de posiciones: serán redactadas en forma afirmativa, no preguntas. Se harán de viva voz.
Respuestas: el absolvente responderá por sí o por no, agregando explicaciones si lo desea. Responderá por sí
mismo y de palabra, sin valerse de consejos ni borradores, salvo nombres o cifras.
Facultades ampliatorias del ponente y del juez: el juez podrá proponer formulas conciliatorias o requerir explicaciones
que estime necesarias al objeto del pleito. Podrá interrogar libremente a las partes con arreglo a lo dispuesto en el
art. 415. CPN e invitarlas a reajustar sus pretensiones, y en su caso que desistan de prueba innecesaria. A su vez el
absolvente podrá entregar las explicaciones que estime necesarias.
D)
- Simple: cuando se reconocen los hechos afirmados por la otra parte sin hacer ninguna salvedad.
2) las circunstancias calificativas expuestas por quien confiesa fueren contraídas a una presunción
legal o inverosímiles;
- Extrajudicial: La confesión hecha fuera de juicio, por escrito o verbalmente, frente a la parte contraria
o a quien la represente, obliga en el juicio siempre que este acreditada por los medios de prueba establecidos por la
ley. Quedara excluida la testimonial, cuando no hubiere principio de prueba por escrito. La confesión hecha fuera
de juicio a un tercero, constituirá fuente de presunción simple.
Si el citado no compareciere a declarar dentro de la media hora de la fijada para la audiencia, o si habiendo
comparecido rehusare responder o respondiere de una manera evasiva, el juez, al sentenciar, lo tendrá por confeso
sobre los hechos personales, teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las demás pruebas producidas.
No es necesaria la apertura del pliego al momento de comprobarse la inasistencia del absolvente. El juez por lo tanto
puede disponer la apertura del pliego en oportunidad de decretar la agregación de la prueba producida o de
declararla clausura del periodo probatorio e incluso proceder a dicha apertura en el acto de dictar sentencia. Por lo
tanto se exime al ponente de la carga de presentar escrito alguno requiriendo que oportunamente se declare
configurada la confesión ficta.
● Carece de valor absoluto y su eficacia debe ser apreciada de conformidad con todos los elementos del juicio
que obran en el proceso.
Según Arazi la confesión ficta crea una situación desfavorable al absolvente, que puede ser destruida por los
demás elementos obrantes en autos. Admite prueba en contra, que debe ser suministrada por el absolvente. Las
consecuencias que se siguen de la confesión ficta, hacen necesario que la situación se juzgue con un criterio
restrictivo, ya que pueden vulnerar el derecho de defensa en juicio de raíz constitucional.
La confesión judicial hace plena prueba. En caso de que el rol de actor o demandado lo asumieren varios, la
parte contraria puede pedir la absolución de cada uno de ellos.
Prueba documental:
A) Concepto: en sentido literal, es la representación de una declaracion de voluntad, o del acaecimiento de una
determinada circunstancia. En sentido material, comprende no solo documentos propiamente dicho, sino
tambien, fotografías, videos, audio, etc.
*Documento: objeto material originado por un acto, susceptible de representar por si mismo y para el futuro, un
hecho o una serie de hechos, percibidos en el momento de su confección. Es una prueba real, en tanto su fuente
es una cosa y no una persona, es indirecta, porque no media identificación entre en documento como objeto de
la percepción del juez, con el hecho que se pretende probar con el mismo, y por lo gral. Es preconstituida, es
decir, creada con anterioridad al proceso. Es un medio autónomo que no se confunde con el testimonio, pues
como enseña Couture, “el documento no es la declaración de la voluntad, sino la representación de la
declaración de voluntad”.
Son los realizados con las formalidades que establece la ley y con la intervención de un funcionario autorizado
para darles fe pública. Los instrumentos públicos hacen plena fe, hasta que no se demuestre lo contrario
mediante querella de falsedad. El instrumento contiene las manifestaciones formuladas por las partes al
funcionario público, este contenido, hace plena fe, en tanto no sean impugnados mediante contradocumento, o
por 3ro por cualquier medio de prueba, en este caso no procede querella de falsedad (no confundir el
instrumento, con el contenido del documento). La falsedad de los documentos puede ser material (doc. Raspado,
adulterado) o ideológica (en relación a su contenido, los hechos o enunciaciones no son verdaderos). El código
civil enuncia una serie de instrumentos públicos: partidas, boletas de depósito, libros de corredores, escritos
incorporados a un expediente judicial, etc.
Cotejo: medio técnico autorizado para comprobar la autenticidad del instrumento, es la corroboración de que el
instrumento que se acompaña, es copia fiel del original.
Los litigantes podrán pedir el cotejo a sus costas de cualquier copia del documento público que creyeran
inexactas, aun de aquellas que hubieran podido ser expedidas sin necesidad de citación. El cotejo se hará por el
actuario en el lugar en que se halla el original y en presencia de las partes que asistieron, a cuyo efecto se
notificaran por cedula el día y hora en que han de verificarse. (170 CPSF)
Expedición de certificados:
(171) Las copias de instrumento público que fueren expedidas durante el juicio serán sacadas en virtud de
mandamiento compulsorio y con citación de la parte a quien haya de perjudicar. Cuando se presentare copia parcial
de un documento público, los litigantes podrán pedir que se hagan las ampliaciones que juzguen convenientes. Las
copias serán expedidas por el jefe de la oficina en que se encuentra el original o por el actuario.
(172) Los documentos públicos otorgados en el extranjero con arreglo a sus leyes y autenticados en debida
forma, producirán la misma prueba que los otorgados en la República.
Instrumentos privados:
Son documentos emanados de las partes, no tienen valor por si mismos hasta tanto , no sean declarados auténticos
por el reconocimiento expreso o tácito de la parte a quien perjudica. Requiere de la firma de los otorgantes.
Firma: se hallan sujetos al requisito de validez de la firma de quienes lo otorgan. Es el nombre escrito de una manera
particular, según el modo habitual seguido por la persona en diferentes actos jcos. Sometidos a esa formalidad. No
puede ser reemplazada por signos ni iníciales. La falta de firma no excluiría que el instrumento pudiera valer como
documento con la virtualidad probatoria que el juez le dé (ppio. de prueba por escrito).
La impresión digital: Tratándose de documentos signados con impresión digital, su eficacia probatoria quedará librada
al criterio judicial. (181 CPSF) Adviértase que las impresiones digitales del sujeto pueden lograrse con total
prescindencia de la voluntad de la parte, ya que pueden tomarse perfectamente de sus manos estando dormida, o
inconsciente, o aun después de muerto.
Firma a ruego: se da cuando una persona no sabe o no puede firmar la escritura pública, y solicita a otra que lo haga
en su lugar; en instrumentos privados el código civil, no lo admite, por el contrario el código de comercio sí. El juez
deberá tener en cuenta la importancia del documento, las otras probanzas que se aportaren y las demás
circunstancias del caso y decidir, según ellas, el valor probatorio del documento firmado a ruego.
Documentos no firmados: la falta de firma no excluirá que el instrumento pueda valer como documento con la
virtualidad probatoria que el juez pueda extraer (eficacia probatoria residual)
C) Forma del ofrecimiento: se podrá ofrecer en la demanda, reconvención y contestación de ambas. Ambas
partes deberán acompañar inicialmente toda prueba documental con la que contare en ese momento (en
todo tipo de procesos y con relación a toda prueba documental). Se adjuntan en un sobre cerrado, en original
y una fotocopia para agregar al expediente, para que quede reservado en secretaria, siempre que la
documentación este en poder de quien la ofreció.
Agregación de documentos: cuando en la contestación de la demanda o reconvención, se alegaren hechos no
invocados en la demanda o contrademanda, podrán agregarla dentro de los 5 días de notificada la providencia
respectiva, la prueba documental referente a esos hechos. Se vincula con hechos conocidos, no nuevos o
posteriores. Si no se cumple con esta carga no se podrán agregar ulteriormente.
D) Procedimiento cuando el documento (esencial) no está en poder del oferente: se trata de una hipótesis de
excepción en la que se permite que la prueba sea “ofrecida” y no acompañada al interponer la demanda o
reconvención o en sus contestaciones. Pero a condición de que la individualice, dando lugar y la persona en
cuyo poder se encuentra, sino, no procederá su agregación ulterior.
En poder de una de las partes: se lo intimara para su presentación. La exhibición del documento constituye una
carga, de lo contrario surge una presunción en su contra, cuando por otros elementos se acreditare su existencia
y contenido.
En poder de un tercero: se lo intimara para que lo presente. Si lo acompañare, podrá solicitar su oportuna
devolución dejando testimonio en el expediente. Su exhibición constituye un deber, ya que podrá ser obligado
compulsivamente a presentarlo, y será responsable por los daños y perjuicios que su resistencia cause, cuando
la no exhibición sea infundada. Ya que podrá oponerse cuando fuere se su exclusiva propiedad y la exhibición
pudiera causarle perjuicio.
*no es necesario que la prueba sea propiedad de las partes o 3º, basta con que se encuentren en su poder, para
dar origen a la carga.
Reconocimiento: Para el acto del reconocimiento se decretará una audiencia. La citación del que haya de llevar a
cabo el reconocimiento se efectuará en el domicilio real de éste, con no menos de tres días de anticipación y con
el apercibimiento de que si no compareciere sin justa causa o no concurriere a la que nuevamente se determine
cuando ésta exista, se tendrá por reconocido el documento en la sentencia. También, se notificará el decreto en
el domicilio legal, en la forma ordinaria.
Una parte: se lo cita bajo apercibimiento de ley de tenerlo por reconocido. En base a la copia presentada por la
parte contraria
Un tercero: se lo cita bajo apercibimiento de ley, si no va, se lo busca por la fuerza pública (porque está
actuando como testigo)
Si el citado negase la firma o declarase no conocer la que se atribuye a otra persona, podrá procederse, si la
parte lo solicitare dentro de tres días, a la comprobación de la autenticidad por medio de prueba pericial. El juez
convocará a las partes a fin de que se determinen los documentos con que ha de verificarse el cotejo
Redargución de falsedad: es el acto tendiente a obtener la declaración de invalidez del instrumento público. La
parte interesada puede pedir que se declare la falsedad del instrumento mediante querella o denuncia ante la justicia
criminal. Si el documento ha sido presentado en un proceso determinado, puede ser impugnada su autenticidad por
vía de incidente que deberá promoverse dentro del plazo de diez días de realizada la impugnación, bajo
apercibimiento de tenerla por desistida. Será inadmisible si no se indican los elementos y no se ofrecen las pruebas
tendientes a demostrar la falsedad. Admitido el requerimiento, el juez suspenderá el pronunciamiento de la sentencia,
para resolver el incidente juntamente con esta. Será parte el oficial público que extendió el instrumento
-= BOLILLA XI =-
PRUEBA PERICIAL.
A) Sirve cuando para el esclarecimiento se necesitan conocimientos especiales que el juez no tiene, pero que
si los tiene el auxiliar de justicia: EL PERITO.
La peritación es una actividad procesal desarrollada en virtud de encargo judicial, por personas distintas de las partes
del juicio, calificadas por sus conocimientos técnicos, artísticos o científicos, mediante la cual se suministra al juez
argumentos para la formación de su convencimiento respecto de ciertos hechos cuyo entendimiento escapa a las
aptitudes del común de la gente.
Naturaleza jurídica.
Es un medio probatorio, la prueba está constituida por el hecho mismo (el juez sólo conoce el derecho), que se
produce por medio del perito, el perito la pone en manifiesto.
La prueba no es del actor o del demandado; la prueba es del proceso. Se relaciona con el principio de adquisición.
Pertinencia.
ART. 186. “El dictamen pericial será decretado cuando cualquiera de las partes lo solicitare o el juez lo
creyere necesario…”. El juez lo dispone de oficio. El perito es oficial (incorrecto hablar de perito de parte).
Cuando la pericial es decretada de oficio o a pedido de parte, su omisión causa la nulidad de la sentencia.
Ejemplo:
C) Número de peritos.
Regla CPC y C de Santa Fe: los peritos son 3, la decisión de proponer 3 no es necesario fundarla.
Excepción: causa de escaso valor o complejidad, 1 perito. Si el juez decide que sea 1 debe fundar su decisión a las
partes.
Son 3 o 1, NUNCA 2.
ART. 186: La diligencia pericial será practicada por tres peritos si las partes no convinieren que sea uno solo
o el juez lo dispusiere así por tratarse de un asunto de poco valor.
Nombramiento.
Los peritos serán nombrados por los litigantes, de común acuerdo, o por el juez en su defecto.
No se admite que cada parte designe uno y el tercero lo nombre el juez. Las partes deben estar de acuerdo en los 3
peritos.
Designación.
Si no se ponen de acuerdo las partes, el juez designa el perito; por sorteo de la lista de peritos (si hay una lista), en
Santa Fe lo hace la cámara.
Si no hay una lista y es una profesión reglamentada se solicita una lista de los profesionales matriculados y se sortea
de allí. (El juez llama al colegio de arquitectura, médicos, etc. El perito no siempre es un profesional).
Sino la lista la arman las partes ofreciendo 3 personas por cada perito a elegir.
Ejemplo: si son 3 peritos, actor propone 9; demandado 9 = 18 peritos.
ART. 188. Si los litigantes no comparecieren a la audiencia, lo hiciere uno solo o no se pusieran de acuerdo,
se hará el nombramiento de oficio. En tal caso, si existiera lista de los peritos que haya de nombrarse, la
designación recaerá en el que corresponda, según el orden de colocación en la nómina; de no haberla, el
juez hará una de tres por cada uno de los que deban dictaminar, y nombrará a los que designe la suerte.
La lista se formará de personas que tengan título en la ciencia, arte u oficio de que se trate, emanado de
instituciones argentinas si la profesión u oficio estuviere reglamentada. Si no lo estuviere o, si está dolo, no
hubiere perito en el lugar del juicio, podrá formarse con personas entendidas o prácticas. En este caso, antes
de verificarse el sorteo, cada uno de los interesados tendrá derecho a eliminar un perito de la lista por cada
tres.
Recusación y excusación.
ART. 190. Los peritos nombrados de común acuerdo pueden ser recusados por causas posteriores a su
nombramiento y los que hubieren sido nombrados de oficio, también por causa anterior, todo de acuerdo con
lo establecido para las recusaciones. Siempre con causa.
Si los peritos han sido sorteados pueden ser recusados sin importar la época.
En el caso en que el perito haya sido recusado, hay que iniciar el procedimiento de nuevo, inclusive si son 3 peritos y
se recusa a 1 solo.
ART. 10. Todos los jueces superiores o inferiores pueden ser recusados con causa por encontrarse con el
litigante, su abogado o su procurador en alguna de las situaciones siguientes:
1) Parentesco reconocido en cualquier grado de la línea recta y hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad, en la colateral;
2) Tener el juez o sus parientes, dentro de los grados expresados interés en el pleito o en otro semejante,
sociedad o comunidad, salvo que se trate de sociedad anónima o de pleito pendiente iniciado con
anterioridad;
3) Ser el juez o su cónyuge acreedor, deudor o fiador, salvo que se tratare de bancos oficiales;
4) Ser o haber sido el juez, denunciante o acusador fuera del juicio o antes de comenzado el mismo
denunciado o acusado;
5) Haber intervenido como letrado, apoderado, fiscal o defensor; haber emitido opinión como juez o haber
dado recomendaciones acerca del pleito u opinión extrajudicial sobre el mismo con conocimiento de los
autos;
7) Haber recibido el juez o sus parientes en los grados expresados, beneficio de importancia;
9) Mediar enemistad, odio o resentimiento grave, a menos que provenga de ataques u ofensas inferidas
contra el juez después de comenzada su intervención;
10) Ser o haber sido el juez, tutor o curador o haber estado bajo tutela o curatela; salvo que hayan
transcurrido más de dos años y estén aprobadas las cuentas respectivas;
11) Tener el juez de segunda instancia parentesco, dentro de los grados expresados anteriormente, con el
que dictó la sentencia de primera instancia. Podrán recusarse con causa hasta el llamamiento de autos y aun
después si la recusación se fundare en causa nacida con posterioridad.
ART. 189. Los peritos están obligados a aceptar el nombramiento si tienen título en la ciencia, arte o industria
de que se trate o la ejercen profesionalmente.
Podrán rehusar su aceptación por las mismas razones que los testigos pueden rehusar su declaración.
Si dentro de los 3 días de ser notificados, no aceptaren el cargo o lo rehusaren sin causa debidamente
fundada, serán, de oficio, eliminados de la lista de nombramientos respectiva, no incluidos en la
correspondiente al año siguiente y pasibles de multa de hasta 20 días multa. El auto que así lo disponga, será
apelable en relación. La notificación del nombramiento se realizará por cédula en cuyo pie vayan transcriptos
este artículo y el 194.
Puntos de pericia.
ART. 187. El juez, al decretar el examen pericial, determinará con precisión los puntos a que debe contraerse
y convocará a las partes a una audiencia para el nombramiento de peritos. En el mismo auto, el juez fijará el
plazo dentro del cual deberá presentarse el dictamen. Dicho plazo se contará desde la última aceptación del
cargo, en su caso. Además, las partes pueden pedir en la misma audiencia que el juez amplíe sus preguntas,
indicando puntos concretos para que éste las redacte teniendo en cuenta en lo pertinente lo que dispone el
artículo 204.
El juez le fija al perito un plazo en el cual debe realizar el dictamen pericial (en la práctica hay que pedirle al juez que
fije el plazo porque sino no lo hace).
El dictamen pericial se hace a partir de los puntos de pericias, cuestiones puntuales y concretas sobre las cuales
pretendo que el perito se expida. Genera una obligación para el perito y un límite. El perito no puede expedirse sobre
algo que no se le pregunto.
Ambas partes proponen puntos de pericia (en la práctica nunca se fija). El juez puede proponer su propio punto de
pericia.
ART. 192. Si el objeto del reconocimiento pericial fuere de tal naturaleza que los peritos puedan dar su
dictamen inmediatamente, serán examinados acto continuo, en audiencia pública y en la forma prevenida
para los testigos. Si el reconocimiento pericial exigiere estudio o examen previo, el juez señalará el término
que considere suficiente para que se expidan.
Juramento.
ART. 191. Los peritos aceptarán el cargo ante el actuario, bajo juramento o afirmación de desempeñarlo
legalmente. Si algún perito no compareciere o no aceptare el cargo, se procederá a nuevo nombramiento, sin
perjuicio de las demás medidas previstas por el artículo 189.
Renuncia.
ART. 195. Si alguno de los peritos nombrados de común acuerdo no aceptara o cesara en el cargo, el
nombramiento quedará sin efecto respecto de los otros. Si la designación se hubiere hecho de oficio, se
procederá al reemplazo del cesante.
D) Desarrollo de la prueba.
1- Diligencia pericial: sobre el hecho, objeto. Es personal e indelegable. Si son 3 los peritos lo deben hacer en
forma personal y conjunta.
2- Dictamen pericial: es la cuestión a la que llegan los peritos después de analizar.
El incumplimiento de alguno de los requisitos enunciados acarrea la nulidad de la pericia y la pérdida de
honorarios. También debe hacer el peritaje en forma directa, sobre el objeto de la prueba, no sobre fotos del
objeto o sobre la historia clínica de la persona, en ese caso debe realizarlo sobre la persona misma.
ART. 193. Los peritos practicarán unidos la diligencia si no hubiere razón especial para lo contrario. Los
litigantes podrán asistir a ella por sí o por delegados técnicos, y hacerles las observaciones que creyeren
necesarias, pero deberán retirarse cuando aquéllos pasen a discutir o a deliberar.
El dictamen será dado por escrito, con copia para las partes, dentro del término fijado y se presentarán
tantos cuantas sean las opiniones diversas.
El juez podrá disponer de oficio o a solicitud de parte, que se amplíe el dictamen, observando las reglas
prescriptas en el artículo 187.
Impugnación de la pericia.
1- Impugnación de pericia por razones de procedimiento: ejemplo: se realizó una pericia sin darle noticia previa
al delegado técnico del día, hora y lugar. Pero no es estrictamente tal cosa, es un incidente de nulidad
procesal.
2- Impugnación de pericia por razones de contenido: porque resulta incompleta, parcial o errónea. En tal caso
será en el alegato donde se pondrán de manifiesto las falacias o equívocos, para que el juez proceda a
disponer lo que crea conveniente, inclusive una nueva pericia.
De clase: el juez dicta una providencia para poner en manifiesto, que en el término de 3 días las partas pueden
expresar observaciones sobre el dictamen pericial. Si hay alguna causa de nulidad – no es la oportunidad de criticarlo
– al contenido se lo critica en el alegato; acá lo que se impugna es la pericia por vicios formales.
Efectos de la declaración de la nulidad del acto: no produce efectos, la pericia va a carecer de valor probatorio.
ART. 194. Vencido el término sin que el o los peritos presenten su dictamen o ampliación, serán
reemplazados. Además, excluidos de oficio, de la lista respectiva por el año en curso y el siguiente y pasibles
de multa de hasta 20 días multa. El auto que disponga la exclusión y la multa será apelable en relación.
ART. 198. Si alguna de las partes manifestara no tener interés en la peritación, ésta se hará a cargo de quien
la hubiere solicitado excepto cuando la primera resultare condenada en las costas del juicio y la diligencia
hubiere sido necesaria para la solución del pleito; circunstancia, esta última, que el juez consignará en la
sentencia.
Si pierde el juicio el que se manifestó falta de interés en la pericia no va a pagar por esa pericial, si el juez prescindió
de ese dictamen pericial para resolver.
F) Delegado técnico.
El delegado técnico es un perito controlador, pero NO es perito. No es perito porque no realiza la diligencia pericial, ni
hace un dictamen. Generalmente tiene la misma profesión que el perito, pero no ha sido nombrado perito, no acepta
el cargo, no presta juramento, pero asiste, asesora a la parte (actor o demandado) durante la pericia.
Doctrina: las costas del delegado técnico las tiene que cubrir quien lo propone. No es muy coherente, debería pagarlo
el condenado, así como al abogado.
Se lo propone en la audiencia.
ART. 196. Cuando el litigante niegue sin motivo justificado la cooperación ordenada por el juez para la
realización de la prueba pericial, podrá estarse a las afirmaciones de la parte contraria sobre el punto en
cuestión (puede constituir un indicio contrario); salvo cuando se trate de asuntos que afecten el orden público,
en cuyo caso podrá ordenarse compulsivamente la realización de la prueba (se obliga al sujeto a colaborar en la
producción de la prueba). Esta última medida será recurrible.
La falta de colaboración de una parte podrá generar una presunción desfavorable en su contra.
El resultado de la prueba pericial no es vinculante para el juez. El valorará según su sana crítica. Pero, el juez para
apartarse debe dar fundamentos de porque se aparta, las razones. No ocurre en la práctica que el juez fundamente
porque se adhiere o porque se basa en el dictamen pericial; los tribunales lo deberían exigir.
PRUEBA TESTIMONIAL.
A) Es un medio probatorio. Puede analizarse desde la persona del testigo, a través del medio probatorio o a través
de su producto que es la declaración.
Se hace a través de la declaración de un tercero – ajeno al pleito – que declara sobre hechos ajenos al pleito.
Es la prueba más antigua, más directa, es la más vulnerable por las dificultades en la memoria, la educación del
testigo, un mismo hecho puede ser redactado de manera diferente por distintas personas.
Perito: emite opinión. Testigo: declara hechos que de alguna manera ha percibido.
ART. 200. Al ofrecerse la prueba testimonial, será necesario expresar el nombre, profesión y domicilio de los
testigos y presentar al mismo tiempo el interrogatorio respectivo. Peyrano: se ha declarado inadmisible la
prueba testimonial ofrecida sin acompañar el respectivo interrogatorio. La norma al decir que se debe presentar al
momento de ofrecer la prueba está fijando un término perentorio, por lo que jurisprudencialmente se ha entendido
que vencido éste no debe recibírselo.
No se admitirá más de 10 por cada parte en el juicio ordinario, y de 5 en el sumario, sumarísimo, juicios
especiales y ejecutivo; pero el juez podrá admitir la ampliación si la naturaleza del asunto lo justificase.
No pueden ser testigos los mismos que figuran para causales de excusación del juez (art. 10 CPC y C).
ART. 217. No podrán ser presentados como testigos contra una de las partes, el cónyuge aunque esté
separado, los parientes y afines en línea recta o en segundo grado de la colateral y los tutores, curadores o
pupilos, salvo:
- Cuando hubieren sido agentes o testigos instrumentales de un acto jurídico y la declaración versare
sobre éste.
- Cuando la declaración versare sobre nacimiento, matrimonio, divorcio o defunción de los miembros
de su familia.
Admisibilidad de la prueba testimonial.
ART. 201. La inadmisibilidad de la prueba testimonial no puede ser objeto de controversias; los jueces
deberán siempre decretar el examen de los testigos, sea cual fuere su opinión al respecto.
C) Convocatoria a audiencia.
ART. 202. Los testigos serán citados con 3 días cuando menos de anticipación o dentro de un plazo menor
en caso de urgencia, por medio de cédula en que se transcriba el artículo siguiente.
ART. 203. Toda persona mayor de 14 años está obligada a declarar como testigo, so pena de sufrir la sanción
establecida en el art. 243 CP. El testigo que no compareciere sin excusar su ausencia con justa causa, podrá
ser conducido por la fuerza pública y mantenido en arresto hasta que preste declaración o manifieste su
voluntad de no prestarla. Luego, será sometido a la justicia criminal.
Hay determinadas preguntas a las cuales el testigo puede negarse a responder, lo que no implica la negación de
declarar.
ART. 216. Los abogados, procuradores, médicos, sacerdotes, farmacéuticos y parteras podrán rehusarse a
prestar declaración sobre hechos que se les hubiere comunicado confidencialmente en el ejercicio de su
profesión o ministerio.
ART. 218. El testigo puede rehusarse a contestar las preguntas que se le hicieren:
Hay algunas personas que pueden estar eximidas de comparecer, pero no de declarar, por ejemplo, el gobernador,
presidente, vicepresidente, quienes pueden responder a las preguntas por escrito. El tribunal le manda un oficio con
las preguntas para que responda.
ART. 215. Prestarán declaración por medio de informes y expresando que lo hacen bajo juramento o
afirmación, el Presidente de la Nación, los gobernadores de provincia, sus ministros, los miembros de las
cámaras legislativas nacionales o provinciales y de los tribunales de justicia, los jueces letrados, los
prelados eclesiásticos, los militares de la Nación, desde el grado de coronel inclusive en adelante, y los
intendentes municipales.
Declaración en el domicilio.
ART. 214. Cuando algún testigo se hallare en la imposibilidad de comparecer al juzgado, podrá ser
examinado en su domicilio. Lo serán asimismo las personas que por su edad o sexo merezcan esta
consideración.
ART. 205. Cuando los testigos hayan de declarar fuera del lugar del juicio la parte adversaria de la que los
hubiere propuesto podrá pedir la apertura del interrogatorio, formular pliego de preguntas y asistir, por sí o
por representante, a la declaración. Si se hiciere uso de ese derecho, el juez de la causa examinará los
interrogatorios y podrá, de oficio o a solicitud de parte, modificarlos de acuerdo con las limitaciones
establecidas. Las partes o sus representantes podrán ampliar el interrogatorio o repreguntar ante el juez
comisionado, y éste, a su vez deberá resolver las cuestiones referentes al acto que se susciten en la
audiencia, con recurso devolutivo de apelación y nulidad para ante el juez de la causa.
ART. 206. Las partes tendrán derecho a pedir que los testigos que residan dentro de la jurisdicción del juez
de la causa comparezcan ante él, ofreciendo satisfacer las indemnizaciones que el mismo determine, sin
perjuicio de la condenación definitiva en costas. El tribunal podrá ordenar que se consigne previamente la
suma necesaria para el pago de dicha indemnización.
De clase: si el testigo tiene domicilio en una jurisdicción diferente del lugar donde se tramita el juicio, no está
obligado a comparecer, se le podría ofrecer a que venga cubriéndole los gastos. Se recurre a la prueba comisionada,
se realiza la prueba a la jurisdicción del testigo.
Pliego de preguntas: se puede solicitar que se abra antes para conocer las preguntas; y en ese acto se puede
proponer un pliego de preguntas para que el juez de la jurisdicción del testigo realice la audiencia.
ART. 210. Si el testigo no hablare el idioma nacional, será examinado con la intervención de intérprete
nombrado por el juez (no por las partes).
ART. 209. Los testigos prestarán juramento o afirmación antes de declarar y serán interrogados, aunque las
partes no lo pidan, por las generales de la ley y por su nombre, edad, estado, profesión y domicilio. También,
darán siempre la razón de sus dichos, que deberá serles exigida por el juez en caso que la omitieren.
El testigo va a prestar juramento de decir la verdad. ¿Qué ocurre si no jura? La norma no tiene sanción, hay que
valorar esa conducta como un indicio para presunción.
Peyrano: el juramento es un requisito esencial para la validez del acto y si se omitiere, la declaración será nula.
El interrogatorio preliminar no sólo tiene por finalidad dejar establecida la identidad del testigo, sino que de acuerdo al
principio de la sana crítica se aportan datos que el juez debe tener en cuenta al momento de valorar la prueba.
Las generales de la ley: causales objetivas, precisas y conducentes que permitan suponer que el testigo no es digno
de fe. Son las circunstancias personales del testigo (se le pregunta sí conoce a las partes o tiene alguna
circunstancia personal que él considere que pueda llevarlo a no ser digno de fe).
ART. 204. En la audiencia respectiva, a pedido de parte o de oficio, el juez podrá variar, sin lugar a recurso
alguno, los términos en que han de ser formuladas las preguntas. Las preguntas:
La parte que ofreció el testigo puede ampliar el interrogatorio siendo procedentes las nuevas preguntas si tuviesen
una relación directa con las formuladas o fuesen aclaratorias de las respuestas dadas por el testigo.
El juez tiene la facultad de dar por terminada la posibilidad de preguntar, incluyendo ampliaciones y repreguntas,
cuando resulte claro que es inútil proseguir la declaración, porque el testigo ignora totalmente los hechos, o porque
las partes incurren en reiteraciones superfluas.
Terminado el pliego, el que redactó el mismo puede formular preguntas ampliatorias, la otra parte puede formular
repreguntas.
Quien realizó el pliego no puede realizar NUEVAS preguntas, por eso son ampliatorias.
De clase: ampliación de preguntas: no ampliación en el número de preguntas, sino ampliación de las preguntas
anteriores o a raíz de un hecho que surge de esas preguntas anteriores.
ART. 211. De la declaración de los testigos se levantará acta que firmará el juez, el actuario y el testigo, si
pudiere hacerlo. Cuando el testigo, concluido que sea el interrogatorio, quisiera aclarar o rectificar sus
dichos, le serán recibidas sus manifestaciones y se dejará nota de ellas a continuación.
Permanencia en el lugar.
Los testigos, después que presten declaración, permanecerán en el juzgado hasta que concluya la audiencia
(por si el juez llega a establecer el careo), si el juez por razones especiales no dispusiere lo contrario. En caso
que no pudieren ser examinados todos los testigos en el día consignado, se suspenderá el acto para
continuarlo en los siguientes, sin necesidad de nueva citación.
ART. 208. El juez procurará, en cuanto sea posible, que el examen de los testigos de una y otra parte tenga
lugar en una sola audiencia. Los testigos permanecerán durante el acto en lugar donde los unos no pueden
oír las declaraciones de los otros, y serán examinados sucesivamente en presencia de ambas partes, si
asistieran.
G) Careo.
ART. 213. Los testigos, cuyas declaraciones sean contradictorias podrán ser careados entre sí, aunque no
medie petición de parte.
El pedido de parte no lo obliga aunque se invoquen contradicciones grandes entre las declaraciones.
Medio careo: los testigos no están enfrentados. Se enfrenta la declaración del 1º testigo, al otro (sin la presencia del
que declaro 1º) y después a la inversa.
Falso testimonio
ART. 225. Si las declaraciones de los testigos ofrecieren indicios graves de falso testimonio o de cohecho, el
juez ordenará en el mismo acto la remisión de los antecedentes a la justicia criminal y podrá decretar su
arresto inmediato, sin recurso alguno.
H) Tachas.
ART. 221. Son causales de tacha todas las circunstancias que puedan inclinar al testigo a deponer a favor o
en contra de una de las partes y las que hagan presumir razonablemente que no es digno de fe o que no se
encuentra en condiciones de conocer los hechos sobre los que debe declarar.
Peyrano: sólo resulta admisible promover un incidente de tacha cuando median circunstancias personales que llevan
a suponer que el testigo no es digno de fe. Si procede la tacha, el juez excluye el testimonio.
La tacha no impide la declaración, ni anula la declaración (sólo enuncia la circunstancia personal, que el juez luego
debe proveerla, valorarla y juzgarla, si procede la tacha, la declaración carece de valor probatorio). El juez resuelve la
tacha recién en la sentencia.
Circunstancias personales objetivas: que demuestran claramente la posibilidad que el sujeto puede declarar a favor o
en contra de una parte. Intencionalidad dolosa del testigo.
Se puede no tachar al testigo por no haber circunstancias personales y después igual en los alegatos criticar su
declaración por no tener valor probatorio.
ART. 220. Cada parte podrá tachar sus propios testigos o los de la contraria, sin que esto obste a que se les
tome declaración.
Oportunidad para la tacha. Prueba
ART. 222. Las tachas deben deducirse dentro del término de prueba; pero si surgieran de la propia
declaración, deberán serlo en el mismo acto.
La prueba será ofrecida dentro de los 3 días de deducida, y se formará incidente por separado que no
interrumpirá el curso regular del juicio. Su apreciación será hecha en la sentencia.
ART. 224. Los jueces apreciarán la prueba testimonial según las reglas de la sana crítica y el crédito que
inspiren las condiciones personales de los testigos.
Corresponde al juez establecer el grado de credibilidad y de eficacia probatoria que le merezcan los testimonios,
conforme a los principios de la sana crítica.
El juez lo que valora son las actas, lo que importa de la declaración testimonial es lo que queda en el acta. (el juez
no valora la audiencia).
El testigo está obligado a dar la razón del dicho (argumentos, fundamentos de porque el testigo responde lo que
responde). La razón del dicho es de donde surge la credibilidad del testigo. No alcanza con que el testigo diga que
sabe o que vio, sino que tiene que explicar porque sabe lo que sabe, cuales son las razones de porque declara lo que
declara.
ART. 207. Solicitada y decretada en tiempo la prueba testimonial, no obsta a su recepción el que haya
vencido el término de prueba. Sin perjuicio de la prosecución del procedimiento, los testigos podrán ser
examinados hasta la sentencia cuando no hubiere sido posible hacerlo antes por causa no imputable a la
parte.
ART. 212. Si la inspección de algún sitio contribuyere a la claridad del testimonio, podrá recibirse en él la
declaración.
ART. 223. La parte que ha presentado testigos puede renunciar al examen de ellos, pero la contraria tendrá
derecho de exigir que el examen se verifique.
PRUEBA DE INFORMES.
Palacio: “es un medio para aportar al proceso datos concretos acerca de actos o hechos resultantes de la
documentación, archivos o registros contables de terceros o de las partes, siempre que tales datos no
provengan del conocimiento personal de aquellos”.
Establece que esta clase de prueba presenta características que la distinguen de las demás:
Documental Informes
Testimonio Informes
El testigo es una persona física. Debe El informante puede ser una persona jurídica.
declarar sobre percepciones o deducciones de Puede adquirir conocimientos de los hechos
carácter personal. en el momento de expedir el informe.
Pericial Informes
ART. 228. Los jueces podrán, de oficio o a petición de parte, requerir de las oficinas, establecimientos
bancarios o de otra índole, pero de importancia análoga, informes, certificados, copias o antecedentes
relativos a hechos concretos, claramente individualizados, que se ventilen en el pleito y que consten en
anotaciones o asientos de sus libros. Podrán, igualmente, otorgar a las partes una credencial, con
transcripción de este artículo, que las autorice a gestionar de modo directo tales datos, los que deberán ser
expedidos con nota de no servir sino para el juicio.
Sujetos informantes.
Oficinas, establecimientos bancarios, caja de jubilaciones, universidades, pudiendo también emanar de particulares
equiparables a instituciones públicas, en cuyo caso será apreciable su valor probatorio de acuerdo a las reglas de la
sana crítica.
Valor de la prueba.
Respecto de la eficacia e idoneidad se establece que es una prueba supletoria de las demás conocidas.
Si un hecho puede probarse por testigos presenciales no es razonable acordar el valor probatorio mediante informes;
si las partes están en condiciones de acompañar los originales o testimonios auténticos de los documentos que citan,
no requieren la prueba de informes; lo mismo ocurre con la prueba pericial. En estos casos no corresponde el
rechazo de la prueba por falta de idoneidad, sino que es un riesgo que asume sobre quien recaiga la carga de la
prueba.
En otros casos la prueba de informes valdrá como elemento corroborante o de esfuerzo. Es decir, el valor de la
prueba de informes debe ser establecido de acuerdo con las reglas generales de la prueba procesal. Pero por tal
medio de prueba no puede desvirtuarse a otro medio probatorio.
Informes, contenido.
Comprende a los informes, certificados, copias o antecedentes relativos a hechos concretos, individualizados y que
consten en anotaciones o asientos de libros. La información no podrá consistir en apreciaciones unilaterales y
personales del informante.
Puede autorizarse a los letrados patrocinantes para que recaben de modo directo los datos objeto de la información,
tales datos deben ser expedidos con la nota de no servir sino sólo para el juicio.
En caso de entes autárquicos, municipalidades y comunas, deben ser intimados por un plazo mayor a 30 días para la
presentación de informes en el juicio.
PRESUNCIONES.
ART. 226. Las presunciones que no son establecidas por las leyes hacen prueba solamente cuando por su
gravedad, número o conexión con el hecho que se trata de averiguar sean capaces de producir
convencimiento, según apreciación que hagan los jueces de acuerdo con las reglas de la sana crítica.
Pueden ser:
Art. 77. El máximo de tiempo del embarazo se presume que es de 300 días y el mínimo de 180 días,
excluyendo el día del nacimiento. Esta presunción admite prueba en contrario.
Son aquellas, resultado de un raciocinio en cuya virtud de la valoración de los hechos indiciarios se sigue que otro
hecho (el indicado) aconteció.
Debe tratarse de una pluralidad de indicios y que estos sean graves, precisos, concurrentes, concordantes y
convergentes; la no posibilidad de dichas características hace que le quite fuerza probatoria.
Los tribunales han evaluado la conducta procesal de las partes y han extraído valiosas conclusiones.
El art. expresa también que la apreciación de los jueces se habrá de sujetar a las reglas de la sana crítica, por ende,
debe tenerse en cuenta las reglas de los medios probatorios del código procesal. Son reglas de correcto
entendimiento humano, variables a la experiencia del tiempo y lugar, pero estables y permanentes en cuanto a los
principios lógicos en los que debe apoyarse la sentencia.
Estas reglas suponen la existencia de principios generales que deben guiar en cada caso la apreciación de la prueba.
Se trata de los principios de la lógica y máximas experiencias, extraídos del comportamiento humano, científicamente
verificables.
RECONOCIMIENTO JUDICIAL.
ART. 227. Cuando el tribunal crea necesario el examen judicial de lugares, cosas o circunstancias, idóneas y
pertinentes, lo ordenará de oficio o a instancia de parte.
Consiste en una diligencia procesal, practicada por un funcionario judicial, con el objeto de obtener argumentos de
prueba para la formación de su convicción, mediante el examen y la observación con sus propios sentidos, de hechos
ocurridos durante la diligencia o antes, pero que subsisten o de huellas o rastros de hechos pasados, y en ocasiones,
de su reconstrucción.
Finalidad: percepción sensorial, por parte del juez, de ciertos fenómenos o circunstancias vinculables con el proceso;
percepción en cuestión que puede materializarse por medio de la vista, el olfato, el oído, etc.
Naturaleza jurídica.
Alsina entiende que no es un medio de prueba porque no incorpora al expediente un antecedente que no obre en el,
a partir de ello establece que se trata de una apreciación de la prueba porque sirve para ilustrar al juez acerca de
determinadas situaciones, hechos o acontecimientos.
Palacio establece que la cosa sobre la que versa configura un instrumento probatorio del cual se extrae un dato que
permitirá al juez convencerse de la existencia o inexistencia de estos.
De todo ello, se extrae que dicho medio probatorio es una fuente directa en la cual el objeto cae bajo percepción de
los sentidos del Juez, o de quien realice la diligencia.
La realiza el juez personalmente, rodeándola de las garantías de publicidad, control y contradicción, de ello depende
su eficacia.
Ofrecimiento: puede ser postulada por las partes o decretada oficiosamente por el tribunal, cuando las partes no la
solicitaran.
Procedimiento.
La audiencia fijada para el reconocimiento debe ser notificada a las partes por cédula con una anticipación no menor
a 3 días, pudiendo las partes realizar las observaciones pertinentes, y además se debe labrar un acta con motivo del
reconocimiento, que deberá ser autorizada por el actuario bajo pena de nulidad; debe constar las impresiones que el
juez reciba, las valoraciones que las partes formulen.
ART. 147. Cuando se ofreciere un medio de prueba idóneo y pertinente no previsto de modo expreso por la
ley, el juez establecerá la manera de diligenciarlo usando el procedimiento determinado para otras pruebas
que fuere analógicamente aplicable.
El único requisito es tener que adaptarse al procedimiento determinado para otras pruebas que fuere analógicamente
aplicable.
-= BOLILLA XII =-
A) DESISTIMIENTO
Es un modo anormal de extinción del proceso, encuentra su fundamento en los principios de economía procesal y
dispositivo; importa una manifestación de voluntad de una o ambas partes en litigio de renunciar al derecho sustancial
invocado o de no proseguir el litigio pendiente.
ART. 229. En cualquier estado del juicio, podrán las partes desistir de sus acciones o excepciones. Si el
desistimiento fuera del proceso y no de la acción, el juez no lo tendrá por producido sin el consentimiento de la
contraparte. El desistimiento de la acción la extingue definitivamente.
Las costas serán a cargo de la parte que desista. El fundamento es el hecho de haber molestado a otro con la amenaza
de un pleito al que no se le dio curso.
Clases
Es un acto unilateral, que no requiere el consentimiento de la contraria, el actor o reconveniente manifiesta su voluntad de
renunciar al ejercicio de su derecho material, acción, la que no podrá reproducir en otro juicio, ya que de hacerlo el
demandado podría oponerle válidamente la excepción de cosa juzgada.
Cuando se desiste de la acción también se desiste del proceso, porque el derecho procesal es lo que instrumenta al
derecho sustantivo y si este no existe no hay razón del proceso.
El desistimiento del proceso, también denominado de la instancia, del procedimiento, del juicio, sólo importa la renuncia al
ejercicio de la pretensión en el proceso ya iniciado, sin afectar el derecho sustancial comprometido que podrá ser renovado
en otro juicio, toda vez que no se dicte sentencia sobre el fondo de la cuestión debatida, salvo, que haya operado la
prescripción.
Se la concibe como una renuncia o abdicación tendiente a extinguir la relación procesal sin el dictado de una sentencia de
fondo.
Requiere el consentimiento de la contraparte. Hay un interés del demandado en demostrar que tenía razón, sino el actor
puede iniciar el proceso de vuelta en otro momento. El código santafesino sostiene que es bilateral.
Frente al desistimiento del proceso el juez debe disponer la extinción de aquel y el archivo de las actuaciones, imponiendo
las costas correspondientes y regulando los honorarios de los profesionales intervinientes. Pero cuando se involucran
derechos indisponibles no vincula al juez.
Es una manifestación unilateral de la parte interesada de renunciar a impugnar una determinada decisión o de extinción
de cualquier petición formulada en el curso del proceso.
Trámite
Opera procesalmente cuando, en cualquier estado de un juicio, existe una manifestación expresa de la voluntad de
renunciar al derecho o de no continuar con el proceso por parte del interesado y la aceptación por la contraria.
Oportunidad: en primera o segunda instancia, antes de que la sentencia adquiera fuerza de cosa juzgada, adquiera firmeza.
El desistimiento debe ser expreso, claro, incondicionado, redactado por escrito y de interpretación restrictiva; en caso de
duda, se estará a favor del mantenimiento del derecho o de la instancia.
Para desistir de la acción o derecho se requiere contar con capacidad procesal, ser persona capaz conforme a las reglas
del CC.
En caso de representantes convencionales y síndicos requieren de un poder especial o autorización expresa. A los
representantes legales no se les permite renunciar judicialmente a los derechos de sus representados.
- Total – parcial.
- si alcanza a todos los intervinientes del proceso o algunos. Salvo en los litisconsorcios, cada actor puede desistir
con relación a cada demandado. Si la obligación es solidaria o indivisible no perjudica ni beneficia a los demás.
Retractación: Es posible en todos los casos mientras la contraria no lo haya aceptado. Se entiende que opera de pleno
derecho una vez expresado en el expediente.
La doctrina y jurisprudencia aceptan la posibilidad de impugnar el desistimiento por parte de terceros que acrediten interés
legitimo o sean acreedores del accionante que puedan ver afectados sus derechos, en dicho caso será necesario contar
con la conformidad de los terceros para formalizar el desistimiento.
B) ALLANAMIENTO
ART. 230. El demandado podrá allanarse a la demanda, reconociendo sus fundamentos. En tal supuesto, el tribunal
dictará sentencia conforme a Derecho sin más trámite si no hubiere cuestiones sobre costas; en caso contrario,
la pronunciará después de substanciado por el juicio sumarísimo, la incidencia relativa a éstas.
Si estuviere interesado el orden público o la sentencia a dictarse pudiera afectar a terceros, el tribunal podrá
disponer la apertura a prueba y la prosecución de la causa hasta el fallo.
El allanamiento de un litisconsorte no afecta a los demás y la sentencia que acoja la demanda sólo alcanzará al
allanado.
Es un acto jurídico por medio del cual se extingue unilateralmente el proceso y se manifiesta el reconocimiento o admisión
de los derechos o postulaciones invocadas por la parte accionante.
Importa la conformidad con las pretensiones deducidas por la parte contraria, la renuncia al derecho de oposición o al
ejercicio del derecho de defensa.
Puede provenir tanto del demandado como del actor ante una demanda reconvencional, o frente al ejercicio de una defensa
o excepción.
Naturaleza jurídica: es un acto procesal cuya finalidad es la extinción anormal del proceso.
Requisitos
- Manifestación voluntaria, expresa y categórica del allanado: es una manifestación de la voluntad del demandado
en el sentido de poner fin a la controversia sobre el derecho reclamado y de someterse a la pretensión de la actora.
No se acepta el allanamiento tácito, por ende la interpretación de los actos tendientes a obtenerlo es de
interpretación restrictiva.
- Total: comprende la totalidad o integridad de la pretensión de la actora. Será pleno o total cuando exista
concordancia entre la pretensión de la actora y la manifestación del adversario.
- Por escrito o mediante acta judicial: la formalidad se justifica a que constituye un acto expreso que no puede
inferirse, ni constituye una actividad que pueda quedar sujeta a una demostración posterior.
- Formulada en forma incondicional: debe ser formulado independientemente del cumplimiento de condición alguna.
- Conocimiento del adversario: se debe poner en conocimiento al adversario sin que sea precisa su aceptación.
- No afectación del orden público o de los intereses de terceros: de lo contrario la juez continua el proceso hasta la
sentencia.
Accesorios: vinculados a los gastos del proceso.
- En el juicio ejecutivo requiere para ser eficaz y eximir las costas el pago total de la deuda reclamada y que sea
aceptada por la accionante o el juez.
- La eximición de las costas del allanado opera cuando el allanamiento se formula por tiempo oportuno y en forma
total, es decir, abarcando todas las pretensiones de modo tal que no tenga sentido seguir el proceso. En caso de
juicio ejecutivo se requiere el depósito judicial de la cosa o cantidad.
- La eximición de las costas no procede cuando se demuestra que el allanado hubiere incurrido en mora o por su
culpa se diera lugar a la reclamación.
Capacidad: toda persona capaz de actuar en un juicio puede allanarse.
Respecto de los menores emancipados puede versar sobre los bienes recibidos a título gratuito.
Representante convencional debe tener facultades expresas del mandante o bien una autorización por escrito del
poderdante.
Representación legal es preciso previa vista del Ministerio Público de Menores y la autorización judicial.
Los tutores y curadores pueden hacerlo mediante autorización judicial, siempre que no importe abdicar gratuitamente los
derechos de los menores.
Funcionamiento y oportunidad
El allanamiento debe ser puesto en conocimiento de la contraria, fundamentalmente para resolver lo atinente a las costas
generadas por el proceso.
La jurisprudencia estableció que puede ser formulado en cualquier momento aun con posterioridad a la sentencia.
Formulado expresamente, el juez debe ponderar la licitud del acto y establecer la existencia del fundamento jurídico que
respalde objetivamente la pretensión que se acepta por la contraria.
Efectos
Producido y puesto en conocimiento de la contraria el allanamiento, corresponde el dictado de la sentencia que disponga
los efectos queridos por el accionante, debido a que el allanamiento eficaz importa la finalización de la litis.
En los supuestos especiales que comprometa al orden público o afecte intereses de terceros, podrá el juzgador disponer
la apertura de la causa a prueba y el cumplimiento de los demás pasos procesales, previo al dictado de sentencia.
Costas
Se le imponen al actor; pero existe una excepción: el allanamiento formulado en tiempo y forma (tiempo: al momento de
oponer excepciones o contestar la demanda- forma: total, expresa e incondicionada) trae aparejada la eximición de costas
para quien se allana y consecuentemente se imponen por su orden.
La misma no opera cuando la contraria acredite que el allanado estaba constituido previamente en mora o que con la
conducta asumida dio lugar a la reclamación; en dichos casos las costas se impondrán al allanado.
Respecto de las controversias que se dan en cuanto a las costas, el Código establece que se hacen por juicio sumarísimo.
Allanamiento y litisconsorcio
El allanamiento de un litisconsorcio no afecta a los demás y la sentencia que acoja la demanda sólo alcanzará al allanado.
Pero se debe distinguir:
a) Litisconsorcio facultativo: no afecta a los demás dado que actúan en forma independiente. La sentencia será única.
b) Litisconsorcio necesario: el allanamiento de uno carece de efecto sobre los restantes y no impide la prosecución
del juicio, incluso contra aquel ya que la relación sustancial pasiva es una sola, aunque exista pluralidad de sujetos.
La sentencia que rechace la pretensión de la actora tiene efectos a todos los codemandados, pero si dicha
sentencia es favorable el litisconsorte que allano puede verse favorecido respecto de las costas.
C) TRANSACCIÓN
Es un modo anormal de extinción del proceso, mediante el cual las partes satisfacen sus pretensiones mediante
concesiones recíprocas respecto de los derechos controvertidos.
ART.231. No se dará curso a la transacción sin la justificación del pago de las costas o el afianzamiento de éstas.
Caracteres
Naturaleza jurídica
El art. 832 CC considera que es un acto jurídico bilateral por el cual las partes, haciéndose concesiones recíprocas,
extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.
Clases:
Requisitos
Sustanciales:
- Existencia de obligaciones litigiosas o dudosas: litigiosa: cuestión debatida dentro de un proceso judicial. Dudosa:
existe una incertidumbre.
- Concesiones recíprocas de las partes interesadas.
Formales:
Si bien es cierto que la transacción opera con la sola incorporación al expediente, la practica establece que el juzgado
emite una sentencia homologatoria del acuerdo entre las partes.
La transacción sobre derechos ya litigiosos exige la presentación de las partes ante el juez del respectivo documento,
público o privado, donde consta el acuerdo al que llegaron, la transacción; en caso de incumplimiento de tal formalidad es
nula de nulidad absoluta.
Cumplimiento de la transacción
Extingue los derechos y obligaciones que las partes hubiesen renunciado y tiene para ellas autoridad de cosa juzgada.
A partir de la incorporación al expediente implica para las partes, sus sucesores y sustitutos la finalización del proceso con
carácter de cosa juzgada material.
Queda cerrada la posibilidad de volver a plantear en juicio la misma litis, porque tiene autoridad de cosa juzgada. No puede
ser opuesto a terceros ajenos al pleito.
Tiene como efecto un negocio de fijación, de declaración de certeza, de eficacia ejecutiva, es decir, un título ejecutivo.
Homologada por decisión judicial es un modo anormal de terminación del proceso que configura un título ejecutorio. El
cumplimiento se lleva a cabo por procedimiento ejecutivo.
Revocación y desistimiento de la transacción: como es un acto bilateral y voluntario, se acepta que cualquiera de los
interesados puede desistir del acuerdo arribado con anterioridad a su presentación en la causa.
Ejecución: la transacción judicial se hace a través del procedimiento de ejecución de sentencias. La extrajudicial a través
del procedimiento ejecutivo.
Homologación: dicha homologación es la aptitud para ser realizada por la vía de la ejecución, hace que se transforme en
un título ejecutivo. Adquiere eficacia obligatoria.
Costas: lo pueden pactar las partes en la transacción, si no se deben repartir en el orden causado.
D) CADUCIDAD DE LA INSTANCIA
Es un modo anormal de conclusión del proceso generado por el hecho consistente en la inacción absoluta tanto
de las partes cuanto del órgano judicial durante el transcurso de determinados plazos previstos por la ley.
Presupuestos
1- Una instancia que es la que va a perecer. Instancia: es el conjunto de actos procesales que se realizan desde una
petición inicial que abre un grado de jurisdicción hasta la notificación del pronunciamiento final.
2- Una inactividad procesal correspondiente a esa instancia. Inactividad procesal: es aquella que se da cuando no
existe ningún acto idóneo que impulsa el proceso por parte del juez las partes y los auxiliares de justicia.
3- El cumplimiento de los plazos legales de caducidad con esa inactividad procesal.
4- Una resolución que declare operada la extinción del proceso.
Fundamento: subjetivas (se basa en la presunción tacita del abandono de la instancia por la parte), objetivas (inactivada
procesal), de interés público (interesado en evitar la propagación del juicio), y mixtas (las 3 razones anteriores juntas).
Términos de la caducidad
La instancia comprende todas las actuaciones del proceso desde la presentación de la demanda hasta la sentencia firme,
por lo que el término de la perención corre aunque no se haya contestado ni notificado la demanda.
Lo único que realmente importa es que exista una demanda y que la misma haya sido presentada ante un Tribunal, para
que principie el cómputo del término de la perención.
- Medidas cautelares a los 15 días desde su traba o desde la anulación del procedimiento o desde la declaración de
incompetencia del juez, en caso de juicio ejecutivo; 30 días en caso de depósito de mujer casada.
- Medidas preparatorias 15 días desde que se practicaron.
- Juicio provisorio de alimentos a los 15 días.
El plazo de caducidad comienza el día siguiente (hábil o no) al del último acto impulsorio; no se cuenta el día de realización
del acto de impulso, él no integra el tiempo de paralización del proceso.
Art. 25 CC. Los plazos de mes o meses, de año o años, terminarán el día que los respectivos meses tengan el
mismo número de días de su fecha. Así, un plazo que principie el 15 de un mes, terminará el 15 del mes
correspondiente, cualquiera que sea el número de días que tengan los meses o el año.
Art. 26 CC. Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años, constare de más días que el mes en que
ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los días en que el primero de dichos meses excede
al segundo, el último día del plazo será el último día de este segundo mes.
El acto interruptivo borra e inutiliza el tiempo y el efecto de la paralización que le ha precedido, colocando a las partes en
la posibilidad de continuar el juicio, como si jamás hubiera estado paralizado.
Son actos interruptivos todos aquellos que realizan las partes, el órgano judicial y sus auxiliares que resulten aptos para
promover la marcha del proceso, por ejemplo: contestación de la demanda, pedido de apertura de la causa aprueba,
ofrecimiento de la prueba, etc.
El acto suspensivo crea una solución de continuidad, que no borra, sino que detiene el curso de la perención, manteniendo
útil e intangible su pasado.
La suspensión no compromete la aptitud del tiempo transcurrido hasta que ella se produce, la interrupción neutraliza en
forma total a ese tiempo, al que corresponde tener como no sucedido.
Declaración de oficio
ART. 233. Es obligación del secretario dar cuenta al tribunal luego que transcurra el término señalado. Este, previa
vista fiscal, tendrá por extinguido el proceso.
Procederán los recursos de reposición y apelación en subsidio si el auto fuera de primera instancia, y sólo de
reposición si fuera de segunda.
En Santa Fe se trata de un sistema de caducidad declarable de oficio pero indiscutible de producirse de pleno derecho. Si
bien la declaración de oficio se halla vedada cuando aun vencido el plazo legal ha mediado un acto de impulso proveniente
de cualquiera de las partes, aquella interesada en la declaración se encuentra habilitada para solicitarla en el supuesto de
que habiéndose operado el vencimiento del plazo, el proceso prosigue paralizado o bien tiene lugar una actuación del
órgano realizada de oficio o a pedido de la otra parte y dicha actuación no se encuentra consentida por el solicitante. Si el
interesado, por el contrario, consiente el acto extemporáneo, se produce la purga de la caducidad y la declaración de ésta
resulta improcedente.
Los litigantes podrán también pedir la declaración de caducidad por vía de acción o de excepción antes de
consentir ningún trámite del procedimiento. Al no existir restricción, debe entenderse que las actuaciones idóneas
pueden provenir del Tribunal o de la parte.
Cuando sea alegada por una de las partes, el tribunal oirá a la contraria y al fiscal, mediante vistas por 3 días, y
procederá a resolver.
El principio general es que la caducidad opera contra toda persona que litigue judicialmente y haya promovido una
instancia.
Cuando se alude al Estado comprende el nacional, provincial, municipal y demás entidades autárquicas.
Indivisibilidad de la caducidad
La existencia de partes múltiples no altera la unidad del proceso, ni la de la instancia, que es insusceptible de fraccionarse
sobre la base del número de sujetos que actúan en una misma posición de parte.
Comprende a todos los supuestos litisconsorciales (necesario, voluntario; activo o pasivo), donde, los actos realizados por
uno de los demandados destinados a impulsar el procedimiento producen la interrupción de la perención extendiéndose
los efectos jurídicos de tal actividad a las demás.
ART. 236. Cuando la caducidad se produjere antes de la sentencia de primera instancia o antes de su notificación
a las partes, no se extinguirá la acción, que podrá ejercerse en nueva demanda.
Cumplida la notificación, la perención dará fuerza de cosa juzgada al fallo recurrido, aun cuando no se hubiere
elevado el expediente. La caducidad será resuelta, en todos los casos, por el tribunal en que radiquen los autos.
1. Si el proceso caduca antes de dictarse la sentencia de primera instancia el efecto alcanza al proceso, quedando
subsistente la acción.
2. Si el proceso caduca después de dictada la sentencia de primera instancia pero antes de notificarse a las partes,
igual efecto que la anterior pero falta la notificación de la sentencia, no esta completo el acto debido a que la
instancia finaliza con la notificación de la sentencia.
3. Si el proceso caduca después de notificada la sentencia de primera instancia el efecto es la fuerza de cosa juzgada
por el pronunciamiento del a quo.
4. Si el proceso caduca después de dictada la sentencia de segunda instancia, la norma no establece una solución
expresa. Chiovenda establece que cuando los efectos de la sentencia impugnada fueron modificados por otra
sentencia pronunciada por un juez superior, la caducidad de estos juicios no da fuerza de cosa juzgada a la
sentencia impugnada, sino que pone fin a la relación procesal.
ART. 237. No obstante la perención, las parte podrán usar en el nuevo juicio que promovieren las pruebas
producidas en el primero.
La caducidad de instancia no tiene por efecto perjudicar las pruebas producidas en el proceso y por ende pueden hacerse
valer en el nuevo que se instaure.
Procesos o etapas a las cuales no se aplica
ART. 238. Las disposiciones de este Título no son aplicables a la ejecución de sentencia, incluido el juicio arbitral
cuando se lo usa a este fin, ni a los autos de jurisdicción voluntaria y juicios universales.
El principio es que la caducidad de instancia no opera en los procedimientos de ejecución de sentencia. La norma se aplica
a los juicios arbitrales, a las sentencias de remates en los juicios de apremio y en los ejecutivos, pero nada dice el código
respecto de los incidentes en los procesos de ejecución, por ende, en estos se aplica.
ART. 239. En ningún caso, se decretará la perención cuando el pleito se hubiera paralizado por fuerza mayor o
disposición de la ley.
Por fuerza mayor debemos entender a situaciones de hecho que determinan que las partes están imposibilitadas o
inhabilitadas efectivamente para activar la marcha del proceso. Puede existir una resolución judicial o no, en caso de que
no, el juez deberá reconocer a esas circunstancias la eficacia suspensiva si ellas han sido alegadas y probadas por la parte
interesada.
ART. 240. La perención tiene lugar también en los incidentes, excepto en el de perención. Perimido el principal
quedan perimidos los incidentes.
Existen incidentes suspensivos del procedimiento, de cuestiones que una vez propuestas tienen la virtualidad de paralizar
el devenir del juicio principal, hasta tanto queden dilucidas, caracterizándose por ventilarse dentro del mismo expediente
que contiene el litigio sustantivo.
a) Paralelismo: si el expediente ha estado paralizado por el tiempo necesario para que se produzca la caducidad del
principal, ello denota no sólo falta de interés del principal, sino también del actor en el juicio principal.
Discurren paralelamente los términos de caducidad de las instancias principal e incidental. Desde el momento que
la parte actora interpone la demanda no existen circunstancias que la liberen de la carga de impulsar el
procedimiento; y si ha deducido un incidente ambas, la actora y la incidentista, tiene que impulsar el proceso. El
carácter suspensivo del procedimiento principal que tiene un incidente resulta relevante para impedir la perención
del principal durante el incidente.
Perimido el principal quedan perimidos los incidentes, debido a que los incidentes son instancias accesorias, carentes de
autonomía procesal.
Caducado el incidente, la instancia principal se libera de sus efectos y no resulta afectado por estos; salvo por causas
sobrevinientes.
Las costas del juicio principal y del incidente de perención. Perención en segunda instancia
ART. 241. Las costas del juicio perimido serán en el orden causado si fuese en primera instancia.
Si la perención se produjera en segunda, las costas de ésta serán a cargo del recurrente.
ART. 242. Cuando por infracción a las leyes fiscales deban paralizarse los procedimientos y el deudor de la
obligación tributaria fuere el actor, se producirá la perención si transcurridos 90 días, incluidos los inhábiles, no
se hubiere satisfecho el impuesto y la multa.
En segunda instancia, si el infractor fuere el apelante, se le considerará como actor a estos efectos, y la
paralización durante el tiempo establecido tendrá como consecuencia la deserción del recurso.
E) SENTENCIA
Es la resolución judicial que resuelve el fondo de la relación jurídica sustancial controvertida, admitiendo o
rechazando la pretensión, o la que aun sin emitir pronunciamiento sobre el mérito de la pretensión, pone fin al
proceso.
Es el modo normal de extinción del proceso. Constituye el resultado del ejercicio del deber del órgano jurisdiccional que
es el debe de fallar.
ART. 243. Los hechos constitutivos de litis son los que proceden jurídicamente de la demanda y su contestación
y de las peticiones formuladas en ella, sea cual fuere la calificación que se les hubiese dado.
Principio de substanciación:en relación con el contenido de la demanda, el principio consagra la carga que constituye para
el demandante la exposición circunstanciada y detallada de los hechos constitutivos de la pretensión.
El principio opuesto es el de la individualización (el actor realiza el encuadre jurídico de la pretensión). Si mediara una
contradicción entre los hechos de la demanda y su cita legal quedara configurada conforme el relato de las circunstancias
fácticas.
Principio iura novit curia:se traduce en la necesaria libertad con que cuenta el sentenciante para subsumir los hechos
alegados y probados por las partes dentro de las previsiones normativas que rigen el caso.
La calificación de la norma sustancial y la elección de la norma jurídica adecuada no resulta sólo del ejercicio de la facultad
del juzgador sino un verdadero derecho profesional (derecho deber) que le permite suplir el derecho silenciado por las
partes.
El deber de realizar un encuadre normativo correcto obliga al sentenciante a fiscalizar la preeminencia del texto
constitucional, resulta esto de la prioridad normativa del art 31 CN.
Los hechos constitutivos de la litis configuran el tema de prueba: la demanda y la contestación aportanlos hechos que
serán el tema de prueba, siempre que se trate de hechos controvertidos o de demostración necesaria y a salvo los hechos
admitidos o confesos, los presumidos legalmente, los hechos imposibles o indefinidos y los hechos notorios.
Principio de congruencia: lo que las partes proponen al juez como temática de la litis – los hechos que proceden
jurídicamente de la demanda y contestación - son el “límite” de toda resolución judicial.
Tipos de incongruencia:
- Subjetiva: cuando la resolución condena a quien no es parte en el proceso u omite condenar a quien lo merecía
justamente.
- Respecto al material fáctico: al momento de la resolución resuelve una cuestión no planteada u omite resolver
alguna planteada o resuelve una distinta.
- Objetiva: se da entre las peticiones de las partes y lo otorgado por el órgano judicial. Dentro de la misma
encontramos algunos subtipos como:
La extra petita: existe en la resolución que concede una pretensión no solicitada por el actor.
La citra petita cuando el órgano omite pronunciarse sobre alguna petición formulada.
El recurso que se puede oponer frente a esto es un recurso ordinario (aclaratoria, revocatoria, apelación y nulidad) teniendo
en cuenta que no sólo produce el desajuste formal de una resolución, si no también una injusticia.
Clasificación
Sentencias declarativas: son aquellas por medio de las cuales se pone fin a una relación de incertidumbre dañosa respecto
a una relación jurídica, su existencia misma, sus efectos, sus modalidades o los sujetos que la involucran. Puede ser una
declaración positiva: afirmación de un derecho o efecto jurídico a favor del actor, o negativa: cuando ese derecho o efecto
jurídico pretendido por la contraria se afirma inexistente para el actor o demandado.
Sentencias determinativas o específicas: se considera una subespecie de las declarativas, se encamina a despejar la duda
concerniente a algún elemento o modalidad de la relación jurídica que es necesario complementar o integrar por medio de
una decisión judicial. Ejemplo: la fijación judicial de plazo para el cumplimiento de la obligación pactada, indeterminado el
instrumento contractual que se trae a juicio.
Sentencias de condena: contiene una declaración del derecho a favor del litigante e imponen al perdidosos el cumplimiento
de una obligación ya sea de dar o de hacer o no hacer.
Sentencias constitutivas: son las que declaran con carácter indiscutible, la existencia, validez, eficacia o modalidades de
un estado. La declaración judicial resulta indiscutible como medio para componer la materia litigiosa, otorgan al pretensor
u estado jurídico nuevo. Ejemplo: divorcio, nulidad de matrimonio.
Sentencias ejecutivas: ponen fin a los procesos en lo que se hallen títulos judiciales o extrajudiciales, con legitimidad
presumida legalmente y cuya eficacia se obtiene con la sentencia mediante el uso de la compulsión.
Cada acto que realice el juez dentro del proceso son decisiones jurisdiccionales.
- Providencias simples o decretos: providencias de mero tramite, postulaciones de trámite que realizan las partes.
- Autos: decisiones jurisdiccionales, tienen fundamentación (cosa que no tiene las providencias simples). Tiene la
forma de providencias simples.
- Auto interlocutorio o sentencia incidental o interlocutoria: tiene toda la forma de sentencia definitiva, pone fin a una
cuestión incidental durante la tramitación del proceso.
- Sentencia definitiva, principal, de merito: decisión sobre el fondo de la cuestión. Resuelve efectivamente el litigio
acogiendo o rechazando la pretensión deducida en la demanda o contestación.
Estructura de la sentencia
- Resultandos. El juez resume el desarrollo del proceso, explicitando brevemente las cuestiones que constituyen
objeto del juicio.
- Considerandos. Aquí el Juez debe dar a conocer la motivación de su decisión, tratando específicamente los medios
de ataque y defensa propuestos por los litigantes. Realiza una evaluación con sentido crítico sobre el contenido
del proceso, y ejecuta la subsunción jurídica: contrasta la hipótesis de la norma con el caso concreto, y evalúa su
adecuación.
- Resolución. El Juez falla, y declara si hace lugar o no a las pretensiones, y si lo hace, en todo o en parte.
Toda violación o desconocimiento de las formas allí establecidas abren la vía del recurso de nulidad para el litigante
perjudicado. Se puede declarar la nulidad parcial cuando los vicios afecten a una parte de la sentencia y el resto pueda
sostenerse por si mismo.
ART. 245. Cuando la sentencia contenga condenación al pago de frutos, intereses, daños y perjuicios, saldos de
rendición de cuentas u otros análogos, expresará concretamente cuales deben satisfacerse y fijará su importe en
cantidad líquida o las bases sobre que haya de hacerse la liquidación. De no ser posible determinarlas, dispondrá
el nombramiento de árbitros o establecerá prudencialmente su monto, siempre que, en ambos casos, estuviere
probada la existencia de aquéllos.
ART. 246. La sentencia dictada en segunda instancia no podrá recaer sobre puntos que no hubiesen sido
sometidos a juicio en primera, a no ser:
ART. 247. La sentencia será nula cuando hubiere sido dictada por juez legalmente recusado. Si la nulidad se
produjera en segunda instancia, será declarada por el mismo tribunal.
ART. 248. Pronunciada y notificada la sentencia, concluye la jurisdicción del juez respecto del pleito, con
excepción de los incidentes seguidos en pieza separada. Pero, podrá corregir cualquier error material, aclarar
algún concepto obscuro o suplir cualquier omisión siempre que se lo solicite dentro de 3 días de la notificación
respectiva. Pedida la aclaración o reforma de la sentencia, el tribunal resolverá sin substanciación de ningún
género. El error puramente numérico no perjudica; puede ser corregido por el juez en cualquier tiempo.
El juez primero mira los hechos, para saber si hay hechos controvertidos.
Luego mira las pruebas, para ver si se acreditan los hechos (acontecimiento fáctico).
Pruebas: es una conformación mental que debe llegar al juez para convencerse de los hechos. Se llega a un estado de
convencimiento no a la realidad de los hechos.
Se abre plazo para interponer recurso sino queda firme y pasa a cosa juzgada: instituto procesal que persigue la seguridad
jurídica, se termina para siempre la discusión de una causa que ya ha sido tratada.
1. Termina el litigio: mediante un acto realizado por autoridad competente que debe ser legítimo y justo.
2. Concluye la actividad jurisdiccional: en relación a la cuestión decidida ya que el juez continúa siendo competente
para las impugnaciones, pretensiones cautelares, etc. Además la jurisdicción no es algo que se tiene, es algo que
se hace.
3. Da certeza en las relaciones jurídicas que estaban siendo discutidas.
4. Existencia del fenómeno de cosa juzgada.
5. Da ejecutoriedad a la decisión cuando es susceptible de ejecución.
Cosa juzgada
Es la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existiere contra ella medios de impugnación que permitieran
modificarla. Se trata de una calidad, un atributo propio de la misma.
ART. 249. La sentencia sobre relaciones civiles no afecta sino a los litigantes y sus herederos y a los que sucedan
en el derecho litigado durante el pleito o después de fenecido. La sentencia sobre filiación dictada en pleito entre
padre e hijo aprovechará o perjudicará a los demás parientes aunque no hubieran tomado parte en el juicio.
Caracteres
Positivo: puede ser invocada por quien ha visto acogida favorablemente su pretensión en la sentencia, exigiendo
el acatamiento de todo por el juez.
Formal: se caracteriza por la inimpugnabilidad y su eficacia interna con relación al mismo proceso en que fue dictada la
sentencia y es el resultado de haberse producido la preclusión de todas las cuestiones propuestas o susceptibles de ser
alegadas, ya sea por haberse agotado el recurso contra el fallo o no ejercitarse en término y legal forma los que hubieran
podido oponerse.
La cosa juzgada formal funciona como la máxima o suma preclusión en cuento cierra definitivamente el curso del debate
que se ventila en el proceso.
Material: además de ser inimpungabilidad es inmutabilidad, por su contenido, la sentencia firme además de ser irrecurrible
no puede discutirse o alterarse en otro proceso judicial distinto.
Puede existir cosa juzgada formal sin cosa juzgada substancial, mientras que lo contrario no resulta factible, pues, aquella
es presupuesto y antecedente necesario de ésta.
Limites subjetivos
La cosa juzgada afecta solamente a quienes revisten el carácter de partes en el proceso en el cual se emite el decisorio.
Parte es aquel que peticiona en nombre propio o en cuyo nombre se peticiona la satisfacción de una pretensión – parte
actora - y aquel frente al cual se formula dicha pretensión – parte demandada.
No debe mediar una identidad física de la parte sino jurídica, el código extiende esta norma a los herederos y a quienes le
sucedan el derecho litigioso.
En caso de sustitución procesal, la cosa juzgada alcanza tanto al sustituto como al sustituido.
Hay excepciones en las cuales la sentencia puede ser opuesta a terceros o invocada por ellos.
Limites objetivos
La cosa juzgada alcanza a todas las cuestiones que fueren propuestas por las partes en consideración del juez, objeto de
debate en el proceso y de decisión en la sentencia.
Se tiene en cuenta para estos límites el objeto (bien corporal o incorporal que se reclama en un juicio), y causa (situación
fáctica de la que surge la consecuencia jurídica pretendida).
En relación a la causa, vale aclarar, que solo la alegación de nuevos argumentos, es decir, de hechos sobrevinientes o
pruebas no conocidas antes del proceso, justifican la promoción de un nuevo proceso, de lo contrario se afectaría el
principio de seguridad jurídica, ya que podrían existir sentencias contradictorias.
La cosa juzgada en su preclusión no alcanza solo a las cuestiones que fueron planteadas por las partes, sino que también
a aquellas que pudieron ser planteadas y no lo fueron.
ART. 110. Cuando el retardo se refiera a sentencia definitiva o interlocutoria, presentado el pedido de pronto
despacho, los jueces tendrán para fallar un término igual al que debió observarse. Si no lo hicieran, cualquiera de
las partes podrá solicitar que la sentencia sea pronunciada por un conjuez, cuya designación se efectuará de
inmediato, por sorteo, de la lista respectiva. El pedido producirá ipso facto la pérdida de la potestad del juez para
dictar el pronunciamiento. Si éste entendiera no haber vencido el plazo, elevará los autos al superior, que resolverá
sin trámite alguno.
En tratándose de simple auto o decreto, el superior, una vez substanciada la queja, ordenará al juez que lo emita
dentro del plazo que le fije so pena de incurrir en responsabilidad civil y administrativa.
El artículo prevé un procedimiento diferente dependiendo si se trata de una sentencia definitiva o interlocutoria o un simple
auto o decreto.
Para las sentencias definitivas o interlocutorias, se debe presentar un pedido de pronto despacho y los jueces tendrán para
fallar un término igual al que debió observarse. Vencido dicho plazo, las partes podrán solicitar que la sentencia sea
pronunciada por un conjuez.
El pedido de designación del juez produce ipso facto (por el hecho mismo) la pérdida de la potestad del juez para dictar el
pronunciamiento, y deberá remitir los autos en el plazo de 3 días al conjuez.
El juez no pierde su competencia, solo queda imposibilitado para dictar sentencia, pero continuará interviniendo en los
demás trámites como ser incidentes, medidas precautorias, recursos.
Una vez dictado y notificado el pronunciamiento, resuelta la aclaratoria o concedido el recurso, termina la facultad del
conjuez y los autos volverán al juez subrogado, que continuará interviniendo en los trámites posteriores.
Hay 13 Art. más sobre cómo se procede pero creo que es innecesario, regulan particularmente el procedimiento.
F) SUSTRACCIÓN DE LA MATERIA
La corte ha sostenido que no procede el control judicial respecto de casos abstractos. El interés personal que debe existir
al momento de inicio del pleito debe subsistir a lo largo de su existencia.
La sustracción de la materia es concebida como un medio anormal de extinción del proceso constituida por la circunstancia
de que la materia justiciable sujeta a decisión deja de ser tal, no pudiendo el tribunal intervenir emitiendo un
pronunciamiento de mérito sobre la pretensión deducida.
Es un medio de extinción del proceso por sustracción de la materia o desaparición del objeto del proceso.
Cuando la controversia sometida al conocimiento judicial se torna abstracta, de tal manera que no puede el órgano
jurisdiccional emitir una decisión acogiendo o rechazando la pretensión, precisamente porque ha dejado de existir el "caso"
como sinónimo de colisión de intereses o derechos, ocurre la extinción del proceso por "sustracción de materia".
Costas: no puede considerarse que exista vencedor ni vencido, en tales casos deben ser impuestas por el tribunal.
Contenido de la sentencia: algunos tribunales rechazan la demanda, en nuestro país corresponde declararlo en sentencia.
-= BOLILLA XIII =-
a) Recursos: concepto, clasificación, admisión y fundabilidad.
Son vías o medios de los que goza un sujeto procesal encaminado a subsanar los errores de los actos procesales en
la medida que causen agravios. Las impugnaciones son el género, y tienen dos especies.
Recursos – concepto:
Son los medios que la ley concede a las partes para que una providencia judicial sea modificada o dejada sin efecto
por considerar que le causa algún tipo de agravio con un error. Es decir, promueven la revisión de la resolución y su
eventual modificación o anulación sea total o parcial. Ataca a distintos tipos de resoluciones judiciales:
o Sentencia: es la resolución que pone fin al pleito, resolviendo la cuestión de fondo, haciendo lugar o rechazando
la demanda.
o Auto interlocutorio con fuerza de sentencia: pone fin al pleito, pero en sentido amplio, sin resolver la cuestión
de fondo (declara la caducidad de instancia, por ejemplo).
o Auto interlocutorio: son las resoluciones que resuelven incidentes y cumplen los mismos requisitos que la
sentencia. Hay de distintas clases y se resuelven con o sin sustanciación. (Ej: resuelve medidas cautelares,
regulación de honorarios).
o Decretos o proveídos: resuelven escritos de mero trámite, haciendo avanzar el proceso hacia la sentencia,
pasando de una etapa procesal a la otra.
Recursos – Requisitos:
✔ La resolución judicial tiene que tener un error en si mismo, o en el procedimiento que le precede y la contagia
de los vicios. Pero si no es una resolución, sino una actuación aislada (por ejemplo, una notificación, un escrito
viciado, etc.) el modo de impugnación es otro, generalmente mediante incidentes.
✔ Se necesita un acto judicial, no un acto administrativo, ni un amparo (que es una demanda en si misma) ni
contra un laudo arbitral.
✔ Los sujetos activos son las partes, o cualquier sujeto procesal que se encuentra agraviado o sufra perjuicio.
Para que haya recurso tiene que haber impulso de parte.
✔ Supone un control y fiscalización de lo decidido, pero nunca la reedición del debate. Terminado el material
fáctico de los hechos, el debate no se reabre.
✔ La resolución atacada no debe tener el carácter de cosa juzgada, sea porque se ejerció el recurso o porque
precluyó la posibilidad de ejercerlo. La revocatoria de cosa juzgada fraudulenta sería una nueva demanda.
Recursos – clasificación:
● Según la procedencia:
o Ordinarios: Permiten atacar cuestiones vinculados a errores de juzgamiento frente a cualquier género
de gravamen o agravio que invoque el recurrente (revocatoria, aclaratoria, nulidad, apelación, queja).
o Suspensivos: generan la inejecución de la sentencia o del acto impugnado hasta tanto no sea resuelto
el recurso que contra ella se interpone. No obstante, existe la posibilidad de ejecutar provisionalmente
la sentencia apelada cuando se otorgue fianza que garantiza el restablecimiento de la cosa a su estado
original en el supuesto de ser vencido en la apelación (apelación, nulidad).
o Devolutivo: También se llama no suspensivo. Determina que toda la actuación del inferior tenga carácter
provisional, esto es, subordinado al éxito de la apelación pendiente. Permite que la resolución se cumpla
de modo provisorio (extraordinarios, revocatoria).
o Extensivos: consiste en extender a la parte que no recurre los beneficios tomados de quien impugna,
por cuanto aquel se encuentra en idéntica situación a la del recurrente.
o Instancia simple: el recurso se interpone ante el mismo juez que terminará resolviendo la cuestión.
Instancia plural: se interpone ante el juez inferior, que lo acepta o rechaza y lo remite al de instancia superior para que lo
resuelva.
Recursos – Admisibilidad:
Es la aceptación que hace un juez de un recurso en razón de su procedencia formal. Analiza ciertos requisitos desde
el punto de vista formal o procedimental sin analizar si tiene razón o no en recurrir, si son ciertos o no lo errores que
reclama se subsanen. Si se cumple, pasa el juicio de admisibilidad y se deberá dictar una resolución acerca del recurso.
Esa resolución será a favor o en contra dependiendo del posterior juicio de fundabilidad. Si no cumple con los requisitos
de admisibilidad, se deniega el recurso.
✔ Plazo: cada recurso tiene un plazo propio que corre para cada parte independientemente, y si no se interpone
en ese plazo, precluye la posibilidad de interponerlo a posteriori.
✔ Gravamen: que el recurrente sea perjudicado por la resolución, que sufra algún perjuicio a primera vista (el
análisis profundo se hace en la fundabilidad), estando insatisfecho total o parcialmente de la injerencia de la
resolución.
✔ Forma: si cumple con las formalidades adecuadas para cada recurso, pudiendo en general, ser interpuestos
por escrito o en diligencia con nota en autos. Pero algunos recursos exigen necesariamente la forma escrita.
✔ Adecuación: que el recurso interpuesto corresponda con la clase de resolución que se impugna, dado que
ciertas resoluciones no se impugnan con determinados recursos.
✔ Competencia: todos los recursos (salvo el de queja) se interpone ante el tribunal que dictó la resolución. Si es
de instancia simple, ese mismo juez lo resuelve. Si es de instancia plural, el tribunal superior analiza
nuevamente la admisibilidad y luego la fundabilidad.
Recursos – fundabilidad:
Son las causas o motivos que justifican la interposición del recurso. Debe estar fundado en motivos de hecho y derecho.
Según la clase de recurso que sea, varía el órgano judicial ante el cual debe fundarse. El agravio es la medida del
recurso, si este no existe la sentencia no le será favorable. El juez es el que revisará si los agravios expresados son
verdaderamente gravámenes, en qué medida lo perjudican, cuánto daño ha hecho y si está bien fundamentado el
recurso interpuesto.
Reposición – concepto:
Es el recurso tendiente a obtener en la misma instancia donde una resolución fue emitida, se subsanen los agravios
que aquella podría haber inferido. Tiende a que el mismo tribunal o juez que dictó la resolución subsane por contrario
imperio cierto agravio. Significa que con la misma facultad con la que dictó la resolución, puede dejarla sin efecto.
Este recurso, como el de aclaratoria, se funda en la economía y celeridad procesal evitando gastos y demoras que
supone abrir una segunda instancia.
Reposición – procedencia:
✔ Solo son susceptibles de este recurso, las providencias, decretos y autos. Solo contra ellas se puede plantear
el recurso. Contra actos procesales (audiencias, notificaciones, escritos, etc.) se plantean incidentes. El artículo
326 CPCC establece que el paralelismo que hay entre el recurso de revocatoria y el incidente de nulidad, y la
diferencia está dada por el objeto de cada una.
✔ Esta resolución judicial debe hacer sido dictada sin sustanciación, o sea, sin oir a las partes o al menos a una
de ellas. Sin correr traslado a la contraparte antes del dictado de la resolución. (Ej: se deniega la apertura de la
causa a prueba cuando hay hechos controvertidos).
Reposición – trámite:
● Plazo: debe interponerse dentro del plazo de 3 días contados desde la notificación de la resolución judicial que
se recurre (art. 345 y 71 CPCC). Hay que tener en cuenta la notificación automática.
● Juez: Analiza la admisibilidad y fundabilidad el mismo que dictó la resolución cuestionada. No es necesario que
sea el mismo juez en persona, sino el mismo juzgado.
● Fundamentación: el CPCC no dice expresamente, pero surge del artículo 345 cuando faculta al juez desecharlo
sin trámite cuando fuera notoriamente infundado. En cuanto a su fundamento en concreto se puede mencionar
la celeridad y economía procesal.
o Si el recurso lo plantea la parte contraria a la que solicitó la resolución, debe correrse traslado a la
contraria por 3 días. Si no contesta el traslado, solo pierde la posibilidad de defenderse haciéndose oír
antes de que la misma sea resuelta.
o Si la resolución depende de hechos controvertidos que no constan en autos, el juez puede dar el trámite
sumario, Se lo critica porque la vía para la tramitación de los incidentes es la sumarísima.
● Relación con la apelación: cuando se da sin sustanciación que causa gravamen irreparable, para que sea
admisible la apelación, debe estar precedida por la revocatoria. Pero una vez resuelta la revocatoria, ya no
puede ser interpuesta la apelación. Por eso hay que interponer la apelación antes de que se resuelva la
revocatoria, siempre que esté en término. En la práctica, se interponen revocatoria y subsidiaria apelación en
el mismo escrito.
Según el artículo 21 del CPCC, el juez puede de oficio revocar su propio decreto o resolución interlocutoria que no se
hubiera notificado a ninguna de las partes. Aunque una sola de las partes esté notificada, el juez ya no puede revocar su
decreto si advirtió su propio error.
Aclaratoria - concepto
Es el remedio que se concede a las partes para obtener que el mismo juez o tribunal que dictó la resolución subsane
las deficiencias materiales o conceptuales que contengan; o la integre de conformidad con las peticiones oportunamente
formuladas.
Parte de la doctrina sostiene que es un recurso porque tiende a la revisión de sentencias y sus resultado puede ser una
modificación de ésta. Los errores, omisiones o conceptos oscuros son vicios de la sentencia que deben ser reparados
y para ello existe el recurso.
Otra parte sostiene que no es un recurso porque no tiene efecto modificador sobre un pronunciamiento judicial en lo
sustancial, lo llaman reclamo.
Aclaratoria – procedencia:
✔ Procede cuando haya errores materiales (numéricos, o de firmas). Se trata de errores de copia o las
equivocaciones en las que hubiere incurrido el juez sobre los nombres y calidades de las partes. Cuando haya
errores materiales, el juez los «corrige»
✔ Procede cuando haya conceptos oscuros, entendidos como la discordancia que resulta entre la idea y los
vocablos utilizados para reflejarlas; es decir; son términos ambiguos. Se trata de una cuestión puramente
idiomática. Cuando haya conceptos oscuros, el juez los «clarifica»
✔ Procede cuando haya que suplir omisiones: Es decir, hay que completar olvidos sobre cuestiones accesorias,
que no recaen sobre hechos principales (aunque se discute si puede recaer sobre estos también). Cuando haya
que suplir omisiones, el juez
«amplía»
Aclaratoria – trámite:
● Plazo: En el juicio escrito, debe interponerse dentro de los 3 días de notificado el decreto, aunque si se trata de
errores numéricos, no hay plazo. En el juicio oral, se interpone inmediatamente. Vencido el plazo, queda firme
la resolución haciendo cosa juzgada.
● Juez: Analiza la admisibilidad y fundabilidad el mismo que dictó la resolución cuestionada. No es necesario que
sea el mismo juez en persona, sino el mismo juzgado.
● Fundamentación: Se debe fundamentar indicando cual es el error u omisión que el juez debe aclarar, perfilando
nítidamente en qué consiste el agravio.
● Procedimiento: Se presenta el escrito ante el juez, pidiendo la aclaratoria. El juez analiza la admisibilidad y
fundabilidad, y resuelve sin sustanciación, sin correr traslado a la otra parte.
o Cuando se hace lugar, la resolución aclaratoria integra la resolución aclarada como una masa
indivisible, como si siempre hubiera existido. La resolución integrada tiene efectos retroactivos.
o Cuando se la rechaza, esta integración no se produce aunque de todos modos esa resolución es inocua.
-= BOLILLA XIV =-
d) Apelación: concepto, procedencia, trámite, modos, efectos. Apelación por adhesión: concepto, procedencia.
Apelación – concepto:
Es el remedio procesal tendiente a obtener que un tribunal jerárquicamente superior revoque o modifique una resolución
judicial que se estima errónea en la interpretación o aplicación del derecho; o en la apreciación de los hechos o pruebas.
Subsana errores in iudicando que afecta el contenido de la resolución. Se interpone ante el mismo juez que dictó la
resolución recurrida, pero lo resuelve el tribunal de segunda instancia. Supone una doble instancia aunque no implica
un nuevo juicio porque solo se limita a examinar la decisión impugnada. Excepcionalmente se pueden aportar nuevos
elementos de juicio y producir pruebas.
Apelación – procedencia:
✔ Sentencias definitivas que resuelvan la pretensión principal: de todo tipo de juicios (ejecutivo, de conocimiento,
etc.) incluso de jurisdicción voluntaria. Se puede apelar toda la sentencia o una parte de ella, y en caso de duda
se entiende que se recurre la totalidad. Se apela siempre la parte dispositiva, porque los considerandos no
causan agravios.
✔ Autos que resuelven incidentes, que causan gravamen irreparable: Significa que sea definitivo, que no pueda
ser subsanado en el curso posterior del proceso. Hay un principio que dice que la cuestiones de prueba y
procedimentales no se pueden apelar, salvo cuando sean irreparables o cuando el juez deniegue la apertura
de la causa a prueba. Las excepciones dilatorias, aunque es una cuestión procesal, son apelables.
✔ Autos y providencias que importen la paralización del incidente. También es un gravamen irreparable, procede
incluso si el auto no fue sustanciado y se interpuso revocatoria, (Ej: la caducidad de instancia).
✔ Sentencia de apremio.
✔ Sentencia de juicios orales.
Apelación – admisibilidad:
● Juez: el recurso se interpone ante el juez de primera instancia que dictó la resolución a apelar (a-quo) que va a
analizar los requisitos de admisibilidad decidiendo si procede o no. El juez de segunda instancia (a-quen) es
quien analiza la fundabilidad, el que estudia los agravios, resolviendo la apelación.
● Plazo: debe ser interpuesto dentro de los 5 días de notificada la sentencia (art. 352 CPCC) pero cuando el auto
no hubiese sido sustanciado, solo procede si le precedió la revocatoria y esta no fue resuelta; por eso hay que
interponerlas juntas (art. 347 CPCC).
● Agravio: que la parte que recurre, sea total o parcialmente perdedora y se vea afectada por la resolución, a
simple vista.
● Procedencia: que la apelación sea el recurso adecuado para la clase de resolución que se trate, y el efecto que
se busque (art. 346 CPCC)
● Cuantía: que el agravio sea superior a 10 unidades JUS (art. 46 LOPJ) actualmente es de $ 6.000 y se extrae
de la diferencia entre lo pretendido y lo resuelto en la sentencia. En caso de duda o cuando no es expresable
en dinero, la apelación es procedente (art. 349 CPCC)
Apelación – trámite:
El recurso se interpone ante el juez de primera instancia (a-quo) que dictó la resolución dentro de los 5 días posteriores
de la notificación. Este juez, debe analizar los requisitos de admisibilidad decidiendo si le da procedencia o no. En caso
de admitirlo, le otorga un modo de trámite y un efecto (art. 350 CPCC) sin sustanciación alguna (art. 353 CPCC). Si lo
deniega, puede recurrir directamente al superior mediante el recurso de queja.
Al día siguiente se elevará el auto al tribunal superior, o después de 3 días por primer correo si el a-quo y a-quen no
estuvieren en la misma localidad. Se entrega el expediente en secretaría (art. 353 CPCC). Si el apelante no entregó el
importe de los gastos de envió al actuario antes del momento de remisión de los autos, se lo intimará bajo apercibimiento
de concederlo en modo devolutivo (art. 354 CPCC). En la Cámara se sorteará la sala que entenderá en la apelación.
Tienen que constituir nuevo domicilio en el lugar del superior.
La primera providencia de la Sala informará la constitución del tribunal que se notifica a ambas partes, previo análisis
de la admisibilidad del recurso. A partir de ese momento, corren los plazos para recusar, pedir pleno, pedir tribunal
integrado o pedir la audiencia para el cambio de modo y efecto.
Se puede cambiar el modo y el efecto en que haya sido concedido el recurso dentro de los 3 días del primer decreto. El
incidente se resuelve en audiencia; aunque no hayan comparecido los interesados, de la que quedará acta (art. 355
CPCC).
Si no hay reclamos, se corre traslado al apelante para que exprese agravios por el plazo propio del modo en que tramita
(devolutivo o suspensivo) que dependerá si el a-quo y a-quen están o no en la misma localidad. La expresión de agravios
debe indicar los puntos de la sentencia que con los que el recurrente esté disconforme (art. 365 CPCC). Es una crítica
punto por punto de los defectos de la sentencia, que no debe ser amplia, vaga, equivoca; debiendo indicar cuál es el
error, que perjuicio genera, y cuál es la resolución que se pretende
No se deben repetir los argumentos de la demanda (o contestación) ni los del alegato. El agravio es la medida del
recurso, la Cámara no puede reformar de lo que no me quejo de acuerdo al principio de «reformatio in pejus» o
personalidad del recurso. Al apelante no lo pueden perjudicar, lo peor que le puede pasar es que le confirmen la
sentencia. La falta de expresión de agravios en el plazo establecido será pasible de la deserción del recurso (art. 364
CPCC) y la expresión vaga, genérica, ambigua se tiene como con insuficiencia técnica considerándose como de
conformidad con las afirmaciones de hecho contenidas en la sentencia (art. 365 CPCC).
De la expresión de agravios, se correrá nuevo traslado a la apelada por los mismos términos de la expresión (art. 366
CPCC).
En la expresión de agravios o en la contestación, se puede solicitar excepcionalmente la apertura de la causa a prueba,
por el plazo que corresponda según el modo en que tramita la apelación. Pero se tienen que dar alguno de estos
supuestos:
✔ Que se alegue algún hecho nuevo conducente al pleito que fue ignorado antes (el hecho existía antes del período
probatorio, pero yo no lo conocía. Ej: hijo extramatrimonial que aparece) o posterior (sale sentencia en sede
penal) al período de prueba anterior.
✔ Que alguna prueba ofrecida en primera instancia no fue admitida (ilícita) por motivos no imputables al solicitante;
o no fue producida (Ej: el testigo que estaba en terapia intensiva, ahora está sano).
✔ Que hubiera invocado hechos de difícil justificación, aunque no concurra los supuestos anteriores, quedando a
criterio de la Cámara si lo abre o no. Procede la revocación si no acepta o deniega la apertura de la causa a
prueba (art. 370 CPCC).
La prueba se ofrece y se produce con las mismas formalidades que en la primera instancia (art. 371 CPCC) y en el plazo
que corresponda a cada modo. Luego, pasan los autos para alegar por su orden (art. 372 CPCC).
Si no se abrió el período probatorio, o habiéndose abierto ya alegaron ambas partes, se llama a autos para sentencia
(art. 368 y 372 CPCC), pero se puede pedir que las partes en audiencia informen in voce después de que los vocales
estudien en asunto.
Si no se usa ese derecho, el secretario pasa los autos para el estudio de cada vocal, sucesivamente, por el plazo que
otorga cada modo. Salvo que algún vocal se oponga; cuando sea urgente o fácil solución puede analizarse
simultáneamente (art. 372 CPCC). Transcurrido el estudio y producido el informe in voce (si se solicitó) la Cámara tiene
cierto tiempo para dictar sentencia.
Apelación – modo:
Procede solo en apelación de sentencia Procede en todos los demás supuestos del art.
definitiva de juicio ordinario. Tiene plazos más 346 CPCC que no sean sentencias definitivas
de juicio ordinario. Tiene plazos más
extensos.
abreviados.
Traslado para expresar agravios por 10 días o Traslado para expresar agravios por 5 días o de
de 20 días si el a-quo y a-quen están en distintas 10 días si el a-quo y a-quen están en distintas
localidades. localidades.
Traslado para contestar agravios por 10 días Traslado para contestar agravios por 5 días o de
o de 10 días si el a-quo y a-quen están en distintas
20 días si el a-quo y a-quen están en distintas localidades.
localidades.
Apertura de la causa a prueba por 20 días, y se Apertura de la causa a prueba por 10 días y se
ofrece la prueba dentro de los 5 primeros. El ofrecen dentro de los 3 primeros. No hay plazo
plazo extraordinario no puede superar los 40 extraordinario.
días.
Traslado para alegar por 6 días. Traslado para alegar por 3 días.
10 días para el estudio del expediente para cada 5 días para el estudio del expediente para cada
vocal y en forma sucesiva, si no deciden hacerlo vocal y en forma sucesiva, si no deciden hacerlo
simultáneamente. simultáneamente.
Apelación – efecto:
Existe apelación por adhesión cuando hay una sentencia de primera instancia con vencimientos recíprocos (ambas
partes ganaron y perdieron al a vez) y ante esta situación, una de ellas apela pero la otra no. Ya en la Cámara cuando
una expresa agravios y corre traslado a la otra para que la conteste, la segunda contesta los agravios expresando los
suyos diciendo que apelará por adhesión.
Son dos expresiones de agravio, dos contestaciones y una sola sentencia que las resuelve.
El apelante parcialmente vencido apela la sentencia de primera instancia, pero el otro no lo hace. A este apelante se le
corre traslado para que exprese sus agravios. Una vez expresados, se corre traslado al apelado para que los conteste.
El apelado además de contestarlos, expresa los suyos en lo que la sentencia de primera instancia lo perjudica. De esta
manera se produce la apelación por adhesión. Se le corre traslado al apelante originario para que conteste estos nuevos
agravios. Luego la Cámara resuelve ambas apelaciones.
Nulidad – concepto:
Es el recurso por el cual se peticiona a un órgano jerárquicamente superior que invalide o anule una resolución judicial
que adolece de vicios graves y dañosos sea en sí misma, o en el procedimiento anterior a su dictado o por haber sido
emitida inoportunamente o en sentido contrario a una prohibición legal.
Una sentencia puede ser justa, pero si es nula por defectos de firmas, el recurso de nulidad es procedente y en
consecuencia se la tiene como no pronunciada. Una sentencia, en cambio puede ser válida en cuanto a su forma, pero
injusta en cuanto a su contenido y en este caso no procede el recurso de nulidad sino el de apelación.
Nulidad - procedencia:
Se debe interponer recurso de nulidad, pero ante las mismas resoluciones en las que procede la apelación, las
enumeradas en el artículo 346 CPCC:
✔ Cuando el vicio proviene de la forma o contenido de la resolución (art. 362 CPCC).
✔ Cuando el vicio proviene del procedimiento previo a la resolución pronunciada (art. 362 CPCC).
✔ El recurso de nulidad lleva implícito el de apelación y viceversa, pero el superior no se pronunciará sobre el no
deducido a no ser que el recurrente lo solicite en el curso de la instancia.
Nulidad – trámite:
● Juez: se interpone ante el juez de primera instancia quien analiza la admisibilidad concediendo o rechazando
el recurso. Lo resuelve el juez superior quien realizará el juicio de fundabilidad.
● Plazo: tiene que ser interpuesto dentro de los 5 días de notificada la resolución (art. 360 CPCC).
● Fundabilidad: los fundamentos de la nulidad se analizan recién en la 2da instancia, por lo que no hace falta
expresarlos en la primera.
● Trámite: según el artículo 361 CPCC, el recurso de nulidad se sustancia por los mismos trámites que el de
apelación y procede ante las mismas resoluciones.
o Cuando la nulidad proviene del contenido de la sentencia o de la forma (Ej: falta de firma, fechas,
fundamentos) declarará la nulidad de la resolución y dictará otra resolución que reemplace la que
terminó siendo nula.
Nulidad – objeto:
El objeto del recurso consiste en remediar un error o vicio in procedendo en una resolución jurídica. Ataca las
resoluciones pronunciadas con violación de las formas y solemnidades prescriptas por la ley. No se dirige a revisar una
decisión porque sea injusta. No pretende remover un error in iudicando sino que se trata de obtener la rescisión,
casación, invalidación de la resolución, por defectos procesales o formales.
El incidente de nulidad, en cambio se da por un vicio de procedimiento desde la interposición de la demanda hasta el
dictado de sentencia, pero se resuelve en el mismo tribunal, no en la alzada. (Ej: cédula mal diligenciada, falta de cargo
en los escritos, etc.)
Este recurso es el recurso procesal extraordinario, atribuido al rebelde, que por causas graves y ajenas a su voluntad,
se ve impedido de hacer valer en juicio la defensa de sus derechos, permitiendo de este modo y mediante su efecto, el
retroceso de las actuaciones. Persigue dos objetivos atacando la cosa juzgada material: retrotraer el procedimiento
hasta el ultimo acto válido y obtener una nueva tramitación del pleito ahora con audiencia del interesado (art. 83 CPCC).
Rescisión – procedencia:
Para que proceda el recurso de rescisión del rebelde, hacen falta varios supuestos: Que el juicio sea susceptible de
interposición, es decir, declarativo con excepción de los sumarísimos y de desalojo, que no admita un juicio de
conocimiento posterior. Que se haya declarado la rebeldía de una de las partes.
✔ Que medie nulidad del emplazamiento o que el rebelde acredite no haber podido comparecer por fuerza mayor
o por no haber tenido conocimiento del pleito (art. 84:01 CPCC).
✔ Que desde la cesión de la fuerza mayor o desde la noticia del pleito hasta la instauración no hayan transcurrido
sino el máximum del término legal del emplazamiento y treinta días más.
Rescisión – trámite:
● Juez: Se interpone ante el juez que entendió la causa, quien analizará la admisibilidad y fundabilidad.
● Plazo: Debe entablarlo durante el proceso y hasta 6 meses después de la sentencia desde que finalizó la razón
de fuerza mayor o de la noticia del pleito.
● Procedimiento: La rescisión se sustanciará en pieza separada y por el trámite del juicio sumario. Suspenderá
en su caso la ejecución de la sentencia (art. 85 CPCC).
Es el remedio procesal tendiente a obtener que el órgano judicial competente para conocer en segunda instancia
ordinaria, tras negar el juicio de admisibilidad formulado por el órgano inferior para que revoque la providencia
denegatoria de la apelación y declare a ésta admisible por la forma y efecto que corresponda. Es decir, es la apelación
de la denegatoria del recurso de apelación.
● Plazo: se interpondrá dentro de los 3 días de la notificación del rechazo de la apelación; si el a-quo y a-quen
residen en el mismo lugar; y 10 días si residen en distinto lugar.
● Forma: se tiene que hacer por escrito acompañando copia de la resolución apelada con su notificación; escrito
de apelación con su cargo, el auto que lo deniega con su notificación.
● Fundamento: aunque el CPCC no lo diga, el recurrente tiene la carga de fundar el recurso según se desprenda
de su misma naturaleza.
● Cuantía: el agravio debería superar las 10 unidades JUS, que exige la L.O.P.J para el acceso a la Cámara de
Apelaciones.
● Procedimiento:
o Se presenta el recurso directamente ante el juez superior en el plazo que corresponda, acompañando
de la resolución apelada con su notificación; escrito de apelación con su cargo, el auto que lo deniega
con su notificación (art. 356 CPCC).
o Si el secretario no le entrega las copias al apelante, este puede presentarse ante el superior
interponiendo la queja y dando cuenta de la falta al actuario (art. 357 CPCC).
o El tribunal superior, previo análisis de fundabilidad del recurso decidirá sin sustanciación alguna si la
apelación ha sido bien o mal denegado.
Si el recurso ha sido bien denegado, o sea el a-quo tenía fundamentos para rechazar el recurso de apelación, se
termina el recurso de queja y se remiten las copias al inferior. En este caso, la interposición de la queja no suspende la
ejecución de la sentencia, porque hay cosa juzgada.
Si el recurso fue mal denegado, es decir, el a-quo tendría que haber concedido la apelación y no lo hizo, la Cámara
ordenará subir los expedientes para dar al recurso la tramitación que corresponda. En otras palabras, finaliza el recurso
de queja e inicia el recurso de apelación, fijándose el modo y efecto en que procederá. En este supuesto, se suspende
la ejecución de la sentencia (salvo que sea otorgado en modo devolutivo) porque no hay cosa juzgada todavía.
La sentencia que dicta el tribunal de instancia única en estos procesos reviste el carácter de definitiva, en cuanto a los
hechos. Toda cuestión de hecho queda fuera del análisis incluyendo la valoración de la prueba (salvo que sea esencial).
Es extraordinario porque si lo comparamos con el extraordinario provincial, existe una diferencia notoria, las distintas
jerarquías del tribunal que resuelve la cuestión. Además, las causales de procedencia son taxativas, el gravamen puede
encuadrar en alguno de los supuestos contemplados en la ley. Además, los tribunales colegiados están integrados por
tres jueces, y que dicten sentencia tres jueces es suficiente garantía de que el fallo estará libre de gravámenes. Por
eso, extraordinariamente y por cuestiones expresamente detalladas, son apelables estos fallos.
Ataca solamente las sentencias definitivas o autos con fuerza de tales. Pero ¿Qué se entiende por sentencia definitiva?
Para una tesis, es la que versa sobre la litis principal y es decisoria en el proceso. Para otra, es cualquier resolución
que ponga fin al proceso en forma normal o anormal. Una tercer tesis dice que es aquella que pone fin al proceso y
que no puede ser reeditado en una nueva causa (incluye autos interlocutorios con fuerza de sentencia) siendo la más
aceptada.
Las cuestiones de hecho son irrecurribles. La sentencia es un silogismo. Como premisa mayor, el juez interpreta la ley,
es una cuestión de derecho y por lo tanto recurrible. Como premisa menor, la ponderación de los derechos. Como
conclusión se extrae que el juez encuadra la conducta en una determinada norma. Es una zona fronteriza, que depende
de la posición que se adopte. Las causales de procedencia son:
✔ Apartamiento de las formas sustanciales: estatuidas para el trámite o la decisión del litigio, siempre que influya
directamente en el derecho de defensa y en tanto no medie consentimiento del impugnante. Es un supuesto
de error in procedendo muy similar al recurso de nulidad que recae sobre el trámite del procedimiento (Ej: no
se agregaron alegatos, los jueces que presenciaron la vista de causa no son los mismos que dictan sentencia,
etc). También recae sobre errores en las formas de decisión de la causa, siempre y cuando sea grave y no
había sido atacado por incidentes de nulidad.
✔ Apartamiento del principio de congruencia: es decir, el juez falla sobre una cosa no pretendida; sea extra petita
(cosas no pretendidas, o personas no demandada), ultra petita (adjudica más de lo pedido) y citra petita (no
contiene declaración expresa acerca de la pretensión oportunamente deducida). También procede contra
sentencias que se contradicen en sí mismas.
✔ Apartamiento relevante de la interpretación que dio una Sala de la Cámara de Apelación de la misma
circunscripción a una cuestión de derecho. Para eso se puede solicitar un plazo adicional de 20 días que se
concede solo a pedido de parte.
✔ Desconocimiento del principio de seguridad jurídica por violación de la litispendencia o de la cosa juzgada.
Fueron oportunamente interpuestas en primera instancia, pero se rechazaron.
● Juez: Se interpone ante el mismo tribunal colegiado de juicio oral que dictó la sentencia, quien analizará la
admisibilidad. Será resuelto por la Cámara de Apelaciones que realizará el juicio de fundabilidad.
● Plazo: se interpone antes de los 10 días de haber sido notificado la sentencia.
● Forma y fundamento: Se debe interponer únicamente por escrito y se funda al momento de interponerlo,
invocando la causal encuadrada y de la forma que encuadran los hechos. Se debe indicar el pronunciamiento
que se pretende. Debe ser autosuficiente, no se puede citar o remitir al expediente, sino que hay que reproducir
lo que se quiere expresar. Cada motivo se indica separadamente.
● Legitimidad: pueden interponer el recurso la parte perdidosa e incluso el Ministerio Público Fiscal cuando es
parte.
● Cuantía: para que se admita la apelación extraordinaria, el agravio debe exceder una cantidad de 10 JUS.
Se interpone el escrito con todos sus requisitos propios ante el Tribunal Colegiado de Juicio Oral dentro de los 10 días
de notificada la sentencia (art. 567 CPCC). El Tribunal Colegiado se pronunciará dentro de los 5 días de presentado el
recurso (art. 568 CPCC).
Si lo deniega, se puede recurrir a la Cámara por vía de recurso de queja. Si se concede, se lo eleva a la cámara
directamente. En caso de que acepten algunas causales de procedencia y se rechacen otras, se accede directamente
a la cámara en la ciudad de Santa Fe; pero en Rosario se debe ir en queja.
Concedido el recurso, se elevan los autos. Dentro de los 15 días de notificada la providencia que decreta la aceptación
del recurso, las partes pueden presentar un memorial (art. 569 CPCC). Este es una especie de expresión de agravios,
es un escrito en el que el apelante repite lo alegado al interponer el recurso, y el recurrido defiende la sentencia. No es
una carga, es un derecho.
No se abre la causa a prueba, no se admite. El efecto es suspensivo, salvo que la ley determine otro efecto como por
ejemplo en el juicio de alimentos es devolutivo.
Vencido el plazo, la causa quedará conclusa para sentencia, que se dictará dentro de los 20 días siguientes.
Cuando se considera que el error está en el proceso, se declara nula la sentencia y se reenvía a los respectivos
subrogantes (art. 570 CPCC).
Cuando se considera que la sentencia impugnada violó o aplicó falsa o erróneamente la ley o doctrina legal, se casa la
sentencia y se resuelve el caso conforme a la ley y doctrina cuya aplicación declare (art. 570 CPCC).
Es el recurso procesal tendiente a obtener que la Corte Suprema de Justicia de la Nación repare la violación de una
garantía establecida en la Constitución Nacional.
Está previsto en el artículo 14 de la ley 48. El control judicial de constitucionalidad surge del artículo 31 de la CN pero
la eficacia de dicho control hace necesaria que un tribunal supremo mediante la revisión de las sentencias pronunciadas
por los jueces y tribunales inferiores, interpreten definitivamente el alcance de las cláusulas y principios contenidos en
la CN.
Su finalidad es asegurar la supremacía de la CN en especial de la pirámide jurídica que está inserta en el artículo 31
de la CN. Apunta a la inteligencia o interpretación de las leyes federales o de los actos de autoridades federales.
Solamente puede apelarse ante la CSJN las sentencias definitivas que hicieron cosa juzgada material pronunciadas
por los «tribunales superiores de provincia» (art. 14 Ley 48). Hubo una discusión sobre que se entendía por Tribunal
Superior de provincia, considerándose como tales a las Cámaras de Apelaciones, porque la ley provincial 7055 no
habilitaba a la Corte Provincial a revisar la Constitución Nacional. Luego, un fallo con argumento de que ningún juez del
país podía inhibirse a aplicar la Constitución Nacional, el «tribunal superior de provincia» pasó a ser la Corte Suprema
de Justicia Provincial.
El principio general es que todo juicio inicia y finaliza en la jurisdicción provincial y no puede ser apelado a la CSJN,
salvo las sentencias definitivas de tribunal de provincia cuando:
✔ En el pleito se ha puesto en cuestión la validez de un tratado, de una ley del Congreso, o de una autoridad
ejercida en nombre de la Nación, y la decisión ha sido contra su validez (art. 14 inc. 1 - Ley 48).
✔ La validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se ha puesto en cuestión bajo la pretensión de ser
repugnante a la Constitución Nacional, a los tratados o leyes del Congreso, y la decisión ha sido en favor de la
validez de la ley o autoridad de provincia (art. 14 inc. 2 - Ley 48).
✔ La inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un tratado o ley del Congreso, o una comisión ejercida
en nombre de la autoridad nacional ha sido cuestionada y la decisión sea contra la validez del título, derecho,
privilegio o exención que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio (art. 14 inc 3 Ley 48).
✔ Gravedad institucional: Cuando esta interesado en la resolución de la cuestión toda la ciudadanía aunque no
haya cuestión federal ni constitucional siempre que exceda el mero interés de las partes.
✔ Existen sentencias arbitrarias entendiéndose a estas como omisiones y desaciertos de gravedad extrema en
que a causa de ellos, las sentencias quedan descalificadas como actos judiciales. Hay sentencia arbitraria al:
● Que en el caso se encuentre en debate una «cuestión federal» Se considera cuestión federal aquella que versa
sobre la interpretación de la Constitución, leyes federales, tratados o actos federales de autoridades nacionales,
así como también los conflictos que puedan surgir entre la Constitución Nacional y leyes nacionales o
provinciales, o conflictos entre normas nacionales o locales con respecto a otra norma federal preeminente.
Como principio, se trata de cuestiones de derecho.
o Cuestión federal simple: Es aquella que versa sobre la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución
Nacional, o de leyes federales, tratados o de una autoridad o comisión ejercida en nombre de la Nación.
o Cuestión federal compleja directa: Se presenta en aquellos casos en que una norma o acto (sea
nacional o provincial) es cuestionada por ser contraria a la Constitución Nacional. Dentro de este
supuesto cabe distinguir los casos según que la norma impugnada sea o no federal.
o Cuestión federal compleja indirecta: En este caso debe resolverse la inconstitucionalidad de una norma
por ser incompatible con otra que, conforme el art. 31 de la Constitución, tenga carácter preeminente.
Por ej., conflicto entre una ley provincial y una ley federal
● Que la cuestión federal planteada tenga relación directa e inmediata con el tema debatido en la causa. Es decir,
que la misma no pueda fallarse sin resolver dicha cuestión federal. Por lo tanto, no basta la mera invocación de
cláusulas constitucionales o normas federales, si la decisión del caso no depende específicamente de la
interpretación que se les dé a las mismas, pudiendo ser resuelto conforme normas de derecho común o local.
● Que la resolución cuestionada haya sido contraria al derecho federal invocado. Es decir, que se haya declarado
la invalidez de un tratado, o de una ley o autoridad nacional en la que el peticionante fundaba su derecho.
● La resolución cuestionada debe ser una sentencia definitiva. Se consideran tales aquellas que ponen fin a la
litis o las que impiden su continuación.
● Que la decisión recurrida haya sido dictada por el superior tribunal de la causa, entendiéndose por tal a aquél
cuyo fallo no es susceptible de ser revisado por otro tribunal en el orden local.
● Juez: Se interpone ante el tribunal superior de provincia quien analiza la admisibilidad. Lo resolverá la Corte
Suprema de Justicia de la Nación quien analizará la fundabilidad.
● Plazo: Debe interponerse dentro de los 10 día días de notificada la sentencia. El plazo de presentación reviste
carácter perentorio y no se interrumpe ni suspende por la deducción de otros recursos declarados inadmisibles.
● Legitimación: están legitimados para interponer el recurso, los que fueron agraviados por la sentencia que se
recurre.
Forma: De ser interpuesto por escrito. La cuestión federal debe haber sido introducida oportunamente en el
pleito. Esto quiere decir que el planteo constitucional debe haberse efectuado en la primera oportunidad posible.
Normalmente esto sucede en los escritos iniciales del proceso. Si la cuestión federal surgiera en el trámite del
juicio, deberá plantearse en la primera oportunidad procesal válida. Debe ser mantenida expresamente en todas
las instancias del juicio. La finalidad de tal reserva es conferir a los jueces de la causa oportunidad para ponderar
la cuestión y juzgar la relación existente en su posible dimensión y el derecho constitucional cuya eventual
valoración se invoca. Sólo sería admisible la cuestión federal introducida en el mismo escrito de interposición
del recurso extraordinario, en el caso de tratarse de una sentencia definitiva "arbitraria", ya que tal circunstancia
no sería previsible.
● Fundamento: El escrito en que se interpone el recurso debe estar fundado, debiendo ser autónomo. Debe
bastarse a sí mismo, sin efectuar remisiones a otros escritos u otras constancias del juicio. Debe contener el
examen de todos los elementos necesarios para poder determinar la procedencia del recurso. Debe contener
un relato de los hechos relevantes de la causa; debe efectuar mención precisa de las cuestiones federales en
debate y de su vinculación con el resultado de la causa; debe efectuar una crítica concreta y razonada de todos
los argumentos utilizados en la sentencia cuestionada. Resumiendo, necesita justificar: personería del apelante;
existencia de interés jurídico concreto en el mismo; oportuna introducción de la cuestión federal; mantenimiento
de la misma en todas las instancias; que se está impugnando una sentencia definitiva emitida por el superior
tribunal de la causa.
✔ Del escrito en que se interpuso el recurso extraordinario en plazo oportuno y con los requisitos propios de
fundamentación (en el tribunal superior de provincia) se dará traslado a las partes interesadas por 10 días. Es
decir, que la sustanciación del recurso se efectúa ante el mismo tribunal que dictó la sentencia recurrida (art.
257 CPCN).
✔ Una vez contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo deberá expedirse sobre la admisibilidad del
recurso. Si lo concede dentro de los cinco días de la última notificación, debe remitir los antecedentes a la Corte
Suprema (art. 257, CPCN.) La recepción del expediente por la Corte implicará el llamamiento de autos (art. 280
CPCN). Si lo deniega, se recurre en queja.
✔ Una vez analizada por la Corte la admisibilidad del recurso, corresponde expedirse sobre el fondo del recurso:
✔ Si estima que el mismo no es procedente, confirmará la sentencia recurrida. La ley 23.774 introdujo una
modificación en el art. 280 del Código Procesal, en virtud de la cual la Corte podrá, según su sana discreción,
y con la sola invocación de dicha norma, rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente
o cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de trascendencia.
✔ En aquellos casos en que su decisión revoque el fallo impugnado, puede la Corte efectuar una declaración
sobre la forma de resolver el punto cuestionado y devolver (reenviar) la causa a fin de que se pronuncie nueva
sentencia, o puede directamente dictar el fallo correspondiente, expidiéndose sobre el fondo de las cuestiones
planteadas (art. 16, ley 48). Obviamente, en este último supuesto no hay reenvío de la causa.
Procede solo contra sentencias definitivas dictadas en juicio que no admite otro ulterior sobre el mismo objeto y contra
autos interlocutorios que pongan fin al pleito, o hagan imposible su continuación (art. 1 ley 7055).
Se entiende por sentencia definitiva aquellas que culmina tragando la relación sustancial subyacente en este pleito que
además impide que la cuestión sea debatida en otro juicio posterior; y por autos interlocutorios que no son sentencias
definitivas aunque normalmente son resoluciones procesales que impiden la continuación del juicio. La ley 7055 diseña
3 causales de procedencia:
✔ Cuando se cuestionó la congruencia con la Constitución Provincial de una norma jerárquicamente inferior y la
decisión fue favorable a la validez de ésta. Se da un supuesto de colisión normativa o contradicción con la
norma condicionante lo que generalmente se llama «cuestión constitucional compleja» (art. 1 inc. 1 Ley 7055).
✔ Cuando no reunieren las condiciones mínimas necesarias para satisfacer el derecho a la jurisdicción que
acuerda la Constitución Provincial. Se refiere a lo arbitrario, a lo contrario a la razonabilidad del derecho vigente
(art. 1 inc. 3 Ley 7055).
No procede si la decisión del litigio no dependiera de cuestiones constitucionales planteadas, o cuando hay colisión
entre la CN y una ley nacional (siempre la norma debe ser provincial), o cuando hay colisión entre la CP y una ley
nacional (procedería el recurso extraordinario).
Recurso de inconstitucionalidad – requisitos propios:
Hay una primera etapa pre-recursiva conformada por todo lo que hay que hacer previamente para interponer en el futuro
un recurso extraordinario contra sentenciad definitiva o auto interlocutorio. La cuestión constitucional debe plantearse
en la primera oportunidad posterior del procedimiento a su surgimiento ni bien visualice el vicio. No exige una forma
sacramental, pero tiene que tener suficiente entidad como para que el juez se pronuncie sobre la cuestión constitucional
al momento de dictar sentencia. La segunda etapa es el trámite propiamente dicho.
● Juez: Se interpone ante el tribunal que dictó la sentencia definitiva quien analizarçá la admisibilidad del recurso.
El recurso lo resolverá la Corte Suprema de Justicia de la Provincia que analizará la fundabilidad.
● Plazo: debe interponerse dentro de los 10 días posteriores a la notificación de la resolución definitiva (art. 2 Ley
7055), sino precluye su posibilidad.
Forma: Debe necesariamente hacerse por escrito, siendo este autosuficiente, sin citar fojas del expediente sino
reproduciendo lo que se quiere exponer. Se debe acompañar copia del escrito de interposición del recurso.
● Fundamento: el escrito se debe presentar exponiendo separadamente con claridad y precisión: la admisibilidad
del recurso en demostración de la concurrencia en el caso de los requisitos formales necesarios y La
procedencia del recurso en demostración de los fundamentos de fondo relacionados con la cuestión
constitucional planteada.
● Legitimidad: puede ser presentado por el que se siente agraviado en la resolución a recurrir.
Se interpone el recurso ante el tribunal que dictó la resolución definitiva con las formalidades y fundamentación exigidos
(art. 1 y 2 Ley 7055) el mismo tribunal que dictó la resolución recurrida.
Del escrito de interposición del recurso, se corre traslado por 10 días a la contraparte en el juicio para que se expida
sobre la admisibilidad y procedencia (art. 4 Ley 7055).
Contestado el traslado o vencido el plazo el tribunal tiene 10 días para admitirlo o denegarlo (art. 6 Ley 7055).
● Si se admite el recurso:
o Se elevan el expediente a la CSJP que correrá vista al procurador por 9 días para que dictamine su
admisibilidad. Luego se dictará la providencia de autos (art. 7 Ley 7055)
o Cada ministro, sucesivamente, tiene 5 días para el estudio de la causa, salvo que acuerden estudiarlo
simultáneamente. Concluido el estudio se señalará acuerdo para dictar sentencia en un plazo menor a
los 10 días (art. 10 Ley 7055) El tribunal emitirá votos en el orden que sus miembros estudiaron la
causa. La primera cuestión versará sobre la admisibilidad del recurso (art. 11 Ley 7055).
● Si se deniega el recurso:
o Se recurre en queja directamente ante la Corte Provincial, fundándose de acuerdo al auto denegatorio
(art. 8 Ley 7055).
o Se depositará a la orden del tribunal una suma fijada mediante acordada de la Corte, nunca superior a
los $ 500. Si el recurso se admite, se devuelve al interesado, pero si se rechaza va a parar a la biblioteca
de tribunales. (art. 8 Ley 7055).
o El tribunal va a desestimar la queja si no satisface los requisitos de forma exigidos ya este recurso en
el CPCC (art. 8 Ley 7055).
● Efectos:
o En los supuestos de los incisos 1 y 2, se revocará la resolución en cuanto ha sido materia del recurso
y devolverá los autos al tribunal de origen para que se pronuncie nuevamente de conformidad con la
doctrina constitucional aceptada, con costas al vencido; o confirmará la resolución con costas al
recurrente.
En el caso del inciso 3, anulará la sentencia impugnada remitiendo la causa a otro juez o tribunal para que juzgue
nuevamente; o desestimará el recurso.
Es un mecanismo para lograr que el juez moroso dicte la resolución en término cuando esté demorado en dictar
resolución o sentencia.
No es un recurso, porque está regulado fuera del título de los recursos y además no es un medio de impugnación de
decisiones judiciales, porque esta decisión no existe sino que está demorada. Puede considerarse un incidente para
que el juez dicte una resolución. Existen dos mecanismos distintos, conducentes a evitar una situación de morosidad
judicial, que son distintos. Cuando se regularon se mezclaron y no se sabe bien a que pedazo pertenece cada uno:
✔ Uno de ellos es el procedimiento de queja por retardada justicia y consiste en solicitar un informe al juez inferior
que debe contestar y resolver generando un expediente aparte. Su finalidad es sancionar al juez moroso. Éste
es un procedimiento menor de índole facultativa y optativa que no es necesario realizar para acudir al otro.
✔ El otro es un procedimiento para quitarle al juez moroso la potestad de dictar sentencia, otorgándosela a un
conjuez.
Según el trámite que se siga, el pronto despacho genera dos plazos y efectos distintos, pero simultáneos.
✔ Se puede pedir la queja y si es admitida, al vencimiento del plazo, se puede pedir nombramiento de conjuez.
✔ Interpuesto el pronto despacho para la queja y vencido el 2do plazo para dictar sentencia puede omitirse la
queja y pedir directamente un conjuez.
✔ Rechazada la queja justificándose la demora del juez y vencido el 2do plazo para dictar sentencia, se puede
igualmente pedir un conjuez.
✔ Tres casos de morosidad sin causa, implica mal desempeño de las funciones a los efectos del jurado de
enjuiciamiento (art. 118 CPCC).
A partir de ese momento, el juez tiene 10 días para dictar resolución. Si se dicta dentro de esos 10 días, se acaba el
trámite. Si no se dictó la resolución en ese plazo, se recurre en queja por retardo de justicia ante el superior inmediato.
Se le dice a la Cámara o la Corte (dependiendo quien sea el moroso) que se ha pasado el plazo para dictar sentencia;
que se ha pedido pronto despacho y habiendo transcurrido el plazo no se ha verificado la resolución. El superior le va
a pedir un informe al juez inferior, fijándole un plazo para contestarlo, requiriéndole explicaciones sobre sus motivos de
la demora. El juez contesta el informe explicando sus razones. (art. 109 CPCC).
El tribunal superior declarará procedente o no la queje dependiendo si justifica o no la demora del inferior. Si la
admite, le impone de 6 a 40 días multa (cada día multa representa un día de salario del empleado judicial que menos
gana) en beneficio de la biblioteca de los tribunales. (art. 109 CPCC).
Si es un simple auto o decreto excepcionalmente el juez ordenará que lo dicte dentro de un plazo que lo fije, bajo pena
de responsabilidad civil y administrativa. (art. 110 CPCC).
Supone una sentencia o auto interlocutorio cuyo plazo para ser dictado está vencido. Es una facultad de la parte la
solicitud de este procedimiento (no están obligado). Se inicia con la presentación de un pronto despacho a igual que la
queja, pero su efecto es distinto: le otorga al juez un término igual al que debió observarse para fallar (art. 110 CPCC).
Vencido el segundo plazo, se puede solicitar que la sentencia sea pronunciada por un conjuez. Su solo pedido produce
el apartamiento del juez para dictar la resolución (art. 110 CPCC).
El conjuez se sorteará en el momento entre los que integran la lista respectiva. Son abogados matriculados que
cumpliendo los requisitos para ser juez se anotan en la Corte para integrar la lista. El juez originario sigue siendo el juez
de la causa para otras cuestiones que no sea el dictado de la sentencia.
Si el juez originario considera que el plazo no está vencido, eleva el expediente a la Cámara para que esta lo decida
(art. 113 CPCC).
El conjuez sólo dicta la sentencia, resuelve la aclaratoria y los demás recursos que se interponen y ahí termina su
función. Los autos vuelven al juez subrogado para todo trámite posterior. (art. 113 CPCC)
-= BOLILLA XV =-
ORDINARIO SUMARIO
Medidas Preparatorias SI. 15 días para realizar mediación o SI. No lo dice pero por remisión al
entablar demanda, sino caducan. ordinario
Demanda Ordinaria, con documental en el Sumaria, con documental si tiene.
caso de que tenga.
Citación y Emplazamiento Citación por cédula si conoce el Citación por cédula si conoce el
domicilio, sino por edicto. domicilio, sino por edicto.
Declaración de Rebeldía SI. A pedido de parte. Se notifica al SI. A pedido de parte. Se notifica al
rebelde por cédula o edicto. rebelde por cédula o edicto.
Corre traslado para contestar la 15 días. Copias de demanda. 5 días. Copias de demanda.
demanda
Excepciones de previo y especial SI. Dentro de 10 días, sino SI. Dentro de 3 días. Igual que el
pronunciamiento precluyen. Paralizan el trámite hasta ordinario, luego de resueltas se
ser resueltas. Luego de resuelta, se corre nuevo traslado por 5 días para
corre traslado por 10 días para contestar la demanda.
contestar la demanda.
Contestación No se corre traslado de la Sólo la RECONVENCION se
contestación. Sólo si traslada y el actor tiene 5 días y 3
RECONVIENE. Si se corre, tiene 15 para oponer las excepciones.
días para contestar – 10 primeros
días para oponer las excepciones.
QUEDA TRABADA LA LITIS
Apertura Causa a Prueba Si hay hechos controvertidos o de Igual que el ordinario. Diferentes
demostración necesaria. plazos.
Si son cuestiones de puro derecho, 3 días para ofrecer, 10 para
se pasa directamente a los alegatos. producir.
Se notifica por cédula.
Plazos: 10 días para ofrecer, 30 para No se puede ofrecer prueba
producir. ampliatoria, no hay plazos
Puede haber plazo extraordinario: extraordinarios.
60 días, y 100 días.
Prueba ampliatoria: 5 días desde el
decreto de ofrecimiento del
adversario.
Se incorporan las pruebas al expediente, se clausura el período
Y sólo serán incorporadas las que estén antes de la sentencia si no fue por culpa de las partes.
Alegatos Juez decreta traslado para alegar Igual, plazo de 5 días para cada
por el término de 15 días. (1º el parte. La doctrina admite el alegato
actor, después el demandado – ampliatorio.
plazo escalonado)
Se puede realizar alegato
ampliatorio siempre que no se haya
llamado a autos.
Llamamiento de autos y Sentencia Luego de los alegatos se llama a Luego de los alegatos se llama a
autos para dictar sentencia. autos para dictar sentencia.
Efecto: queda cerrada toda Efecto: queda cerrada toda
discusión, se purgan los vicios de discusión, se purgan los vicios de
procedimiento, comienza a correr el procedimiento, comienza a correr el
plazo para dictar sentencia. plazo para dictar sentencia.
-= BOLILLA XVI =-
SUMARISIMO ORAL
Si proceden, por más que estén También proceden.
reguladas sólo en el ordinario.
Medidas Preparatorias
Caducan a los 15 días si no se hace
mediación o entabla demanda.
Junto con la demanda, se ofrece Demanda y Prueba: todo junto!!
toda la prueba. Después de la Prueba sobre los hechos nuevos
contestación del demandado puedo alegados por el demandado (5 días)
Demanda
ofrecer prueba pero sólo sobre los
HECHOS NUEVOS. Plazo de 3
días.
Citación y emplazamiento son Citación y emplazamiento
Citación y Emplazamiento conjuntamente con la contestación conjuntamente. Todo igual que el
de la demanda. sumarísimo.
Plazo de 10 días, 3 si se trata de un Plazo de 20 días.
incidente.
Notificación por cedula y con copia
de demanda. Si no se sabe el
domicilio, se hace por edicto y se lo
emplazará a estar a derecho.
NO HAY. Si no comparece se dicta En principio NO hay. Pero
sentencia sin más trámite. jurisprudencialmente se admite para
que pueda deducir recurso de
Declaración de Rebeldía
rescisión.
También se dicta sentencia sin más
trámite.
Puedo oponer excepciones pero no SI. Dentro de los 9 días de notificada
son previas porque se resuelven en la demanda. Se corre traslado a la
la sentencia y la demanda se debe otra parte por 5 días para que
contestar igual. conteste.
Puede producir prueba, sino se
Excepciones Previas resuelve. Puede recurrirse con
REVOCATORIA ante el tribunal.
(Suspende el término para contestar
la demanda. Resuelto, se corre
traslado por 10 días para contestar
la demanda)
((No dice si puede reconvenir)) Si el demandado reconviene se
Contestación
corre traslado al actor por 10 días.
Se fija una audiencia de vista de Se fija una audiencia de vista de
causa. causa.
La prueba se produce desde La prueba se produce en la
contestación de la demanda hasta la misma audiencia que se fijará dentro
Apertura Causa a Prueba
audiencia que será dentro de los 30 de los 30 días.-
días, sólo se amplía por prueba
producida fuera de la provincia o el
país.
Se realizarán en la audiencia. Se realizarán sólo de forma oral,
Alegatos
Tienen 20 minutos cada uno. tienen 30 minutos cada uno.
No hay llamamiento de autos, la Se resuelve en el momento de la
sentencia se dicta en la misma audiencia o por complejidad del
Sentencia
audiencia o dentro de 5 días. caso 5 días después y se notifica por
cédula.
Sólo es apelable la sentencia o el Contra la sentencia:
auto que paralice el proceso. RECURSO APELACION
EXTRAORDINARIA
Pero le concede a cada tribunal que (RAE)
pueda reparar los agravios de los
incidentes o procedimientos de 1º Actos del juez de trámite sin
instancia. sustanciación: REC. DE
Recursos
REPOSICION
-= BOLILLA XVII =-
NO se debe expresar la causa del título o el por qué se lo tiene, y además se debe
adjuntar el título ejecutivo. (El embargo debe ser peticionado en la demanda, que es la
primera oportunidad que tiene el ejecutante, porque le genera preferencia sobre los
posteriores embargantes)
Demanda
El juez examina la demanda y el título, y si son completos: LIBRA MANDAMIENTO DE
EMBARGO, o cualquier otra medida precautoria, como puede ser la inhibición general de
bienes.
El juez libra mandamiento de embargo para el oficial de justicia, que tendrá que ir al domicilio
del deudor y solicitar el pago de la deuda.
Si el deudor no paga, procederá a embargar bienes suficientes, que en principio quedan en
depósito del deudor
Si el deudor no se encuentra en su domicilio tiene que ir de nuevo y se hará el embargo
aunque él no se encuentre presente.
Si no hay bienes sobre los cuales se puede decretar el embargo, se decretará la inhibición
Libramiento de
general.
Embargo
El depositario de bienes embargados estará obligado a entregarlos dentro del plazo
prudencial que el juez designe en cada caso, sin que le sea lícito eludir la entrega invocando
el derecho de retención.
El juez decretará, a solicitud del actor y sin sustanciación ni recurso alguno, la ampliación
del embargo siempre que se estimase insuficientes los bienes embargados.
Luego del decreto que ordene la notificación del deudor (que se hace por cédula) para que
comparezca a estar a derecho, el demandado puede:
Citación y a) comparecer antes de ser declarado rebelde
Emplazamiento b) hacerlo después de ser declarado rebelde pero antes de ser citado a remate: en este
caso se lo citará al deudor de remate, con la prevención que si no opone excepciones
legítimas se mandará llevar a cabo la ejecución.
c) comparecer después de haber sido citado a remate pero antes del término de tres
días para oponer excepciones: en este caso, el demandado toma el proceso como está y
quedará notificado de la citación de remate efectuada en secretaria, desde la fecha en que
se declaró su rebeldía.
Traslado de Opuestas las excepciones, se corre traslado al ejecutante para que las conteste. Tiene un
Excepciones plazo de 6 días. Contestado el traslado, se abre la causa a prueba.-
Se abre por un término que podrá prorrogarse hasta 20 días como máximo, y toda la prueba
debe ofrecerse los primeros 5 días.
Vencido el término probatorio, el juez decretará traslado a cada parte por tres días para
alegar. Presentados los alegatos, o bien vencido el término para alegar, se llamará a autos
para sentencia.
Alegatos
Sólo se dictará la providencia de llamamiento de autos cuando se han opuesto excepciones,
de lo contrario, se debe dictar sentencia de inmediato.
Será dictada dentro de los 10 días de llamados los autos.
Podrá:
♥ Rechazar la ejecución
♥ Aceptarla total o parcialmente
Sentencia ♥ Declarar la nulidad del procedimiento.
Si la sentencia fue dictada en rebeldía, será notificada por edictos que se publicarán
por dos días cuando el rebelde no tuviera domicilio conocido.
El trámite difiere según la naturaleza de los bienes embargados.
Si se trata de dar cosas o valores, se librará mandamiento para desapoderar al deudor.
Cumplimiento de
Sentencia Si se trata de bienes muebles, inmuebles o acciones que no cotizan en bolsa y otros títulos
o créditos, se ordenará remate o subasta.
Con lo obtenido en el remate, se pagaran los gastos de justicia, las deudas al fisco y por
Pago al Ejecutado
último al ejecutante, siempre y cuando no existan otros acreedores con preferencia.
● REPOSICION: contra autos y resoluciones sin sustanciación.
● ACLARATORIA.
● NO EL RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD PORQUE NO ES UNA
SENTENCIA FORMAL.
● APELACION: que tiene efecto suspensivo o devolutivo si presta fianza el actor.
Recursos
(RECURRIBILIDAD RESTRINGIDA) - No se podrán recurrir, aunque no sean sustanciados:
♥ El auto que ordene la entrega del bien embargado
♥ La ampliación del embargo pedido por el actor
♥ La sentencia, si el ejecutado sabia del proceso
♥ Acta de subasta sólo se podrá impugnar por vicios en el procedimiento.
-= BOLILLA XVIII =-
JUICIOS ESPECIALES
DESALOJO
Persigue asegurar la libre disponibilidad de los bienes a quien tiene derecho a eso, cuando son detentados contra su
voluntad por personas que entraron en posesión precaria (tenencia) mediante actos o contratos que por cualquier causa
no se los puede considerar existentes, o se hallan sin derecho, o contra la ley, en el uso y goce de la cosa ajena.
Objeto: inmuebles y se admiten bienes muebles NO fungibles. Sólo se discute el derecho de restituir, no tiene cuantía.
Tiene una pretensión única: desalojar.
Caracteres: es un juicio sumario que se tramita siempre por circuito. Existe competencia exclusiva en razón de la materia.
Demandados:
★ Locatario
★ Sublocatario
★ Tenedor precario
★ Y cualquier otro ocupante que tenga derecho a restituir o entregar y sea exigible.
Actor: quien tenga derecho a restitución.
🡪 En caso de que el demandado sea un intruso, luego de la demanda, el actor podrá pedir la entrega del inmueble
(cautelar innovativa) si hay verosimilitud en el derecho, previa fianza. (Es una cautelar con anticipo de fondo a
mérito)
🡪 Se puede entablar contra locador antes de vencer el contrato, por temor a que no lo devuelva. La sentencia se
cumplirá cuando se venza el contrato.
Si el demandado se allanare, las cuentas correrán por cuenta del actor.
Prueba: 5 testigos.
PROCESO:
Se corre traslado de la demanda por 5 días, si no contesta se tendrán por ciertos los hechos del
actor y se llamarán los autos sin más trámite.
En caso de que haya terceros, subinquilinos, se los notifica por cédula que se fijará en la puerta
de la casa para que la sentencia tenga efectos contra ellos.
Anotación de litis: el actor podrá pedir que se inscriba el bien como litigioso a fin de que la
sentencia se ejecute contra ocupantes posteriores. La inscripción debe hacerse conocer por
medio de edictos. Se puede pedir antes de iniciar el proceso.
3 días después del llamamiento de autos. Puede apelarse (en relación). Se concederá en efecto
Sentencia
devolutivo si el actor afianzare.
El juez podrá acordar para el desalojo un plazo que no exceda de 15 días, si no se cumple,
procederá al lanzamiento sin recurso alguno a costas del ocupante.
El resultado del juicio no podrá hacerse valer si las partes invocaren derecho de posesión o
dominio en otro juicio.
El actor debe realizar medidas preparatorias con el fin de saber quien ocupa y en calidad de que.
De lo contrario, podría iniciar el desalojo en vano.
RENDICION DE CUENTAS
Se tramita por sumarísimo. Esta etapa sirve para determinar si el demandado tiene o no la obligación de rendir
cuentas.
El actor demanda, si el demandado NO contesta, se dictará sentencia sin más trámite; la omisión implica
reconocimiento. Es decir, si no contesta o se allana, se dicta sentencia. (Si el demandado se allana, no paga
costas, a no ser que haya estado en mora)
En caso de que se fije que si tiene que rendir, se fijará un plazo para rendir cuentas (+10 -30 hábiles).
🡪 Si el demandado no rinde cuentas en el plazo fijado, se tendrán por exactas las que rinda el actor 15días
después, lo cual se critica porque es menos tiempo para el actor y él no tiene todos los medios para
hacerlas. Las cuentas del actor no podrán ser atacadas.
🡪 Si el demandado rinde cuentas, se correrá traslado al actor por 10 días. Si no las impugnare, el juez las
aprobará sin más trámite. Si las observare, el escrito se tomará como una demanda y se tramitará según
el trámite que corresponda, de acuerdo con las diferencias que surjan de la impugnación.
Y así se abre una segunda etapa.
Se tramitará por ordinario o sumario, según el monto. Puede que en esta etapa no tenga competencia el jue
que declaró previamente la obligación de rendir cuentas.
En Santa Fe y Rosario se tramita por juicio oral, en los demás lugares por juicio sumarísimo.
Desde la iniciación de la causa, el juez podrá fijar alimentos provisorios y expensas del juicio. Es una medida cautelar pero
particular. Son sentencias anticipadas de mérito o fondo. Siendo cautelar no se tendría que sustanciar pero va a depender
del juez.
La fijación puede ser recurrida, con efecto devolutivo (No causa Estado).
Tribunal competente:
Alimentos entre cónyuges: el juez que tramita el divorcio, que puede ser el del último domicilio conyugal o el del
demandado.
Alimentos hijo menor: si está en trámite el divorcio o separación personal, el mismo juez. Si es una acción
autónoma, el del lugar de residencia del menor con quien tenga su tenencia.
Se tendrán en cuenta las circunstancias del caso. Puede convocar a una audiencia para acordar con las partes.
DIVISION DE CONDOMINIO
Si la sentencia hace lugar a la división: debe establecer si se hará en especie, o si se venderá y se repartirá lo
producido.
Ejecutoriada la sentencia, se nombrará un perito tasador y partidor (división en especie) o un martillero para la venta.
MEDIDAS CAUTELARES
A) Concepto
Se llama cautelar –según Carnelutti- al proceso cuando sirve para garantizar el buen fin de otro proceso (definitivo).
Según Podetti, las medidas cautelares son actos procesales del órgano jurisdiccional, adoptados en el curso de un proceso
de cualquier tipo, o previamente a él, a pedido de los interesados, o de oficio, para asegurar bienes o pruebas, o mantener
situaciones de hecho, o para seguridad de personas, o satisfacción de necesidades urgentes, como un anticipo que puede
no ser definitivo.
La medida cautelar es una garantía jurisdiccional de la persona o los bienes para hacer eficaces las sentencias de los
jueces.
Según Enrique Falcón las medidas cautelares son medios que a pedido de la parte realiza la jurisdicción a través de actos
concretos, con el fin de proteger el objeto de la pretensión patrimonial, o para determinar la seguridad de las personas.
Finalidad
Según Arazi, la finalidad de las medidas cautelares es evitar que el tiempo que insume el proceso frustre el derecho del
peticionario. Se asegura así el eventual cumplimiento de la condena, disipando los temores fundados de quien la pide.
🡪 Se ordenan sin oír previamente a la parte contraria. Se tramitan “inaudita parte” para evitar precisamente que
ésta se frustre con maniobras de ocultamiento o desbaratamiento.
🡪 Son accesorias de un proceso principal, en virtud del cual tienen que garantizar el resultado práctico.
🡪 Son provisionales, es decir que van a existir en tanto y en cuanto cumplan alguna finalidad en el proceso.
🡪 Modificabilidad/Adaptabilidad de las cautelares: para poder ordenar las medidas cautelares, se necesitan
cumplir requisitos fácticos y jurídicos al momento que la parte la peticione y durante todo el tiempo que dure la
medida cautelar.
🡪 Tiene que ser proporcional a la finalidad destinada a cumplir.
1. Requisitos de eficacia: deben presentarse siempre en el mismo momento de ordenar el juez la cautela y son de
carácter extrínseco o intrínseco:
● Extrínsecos: se vinculan con ciertas preguntas: ¿Quién debe ordenar la cautela?
Es competente al efecto el propio juez que ya conoce del litigio, cuando es actual (es decir, ya se tramito
el respectivo expediente), y el juez a quien le correspondería cuando es eventual (cuando aún no se
presentó la demanda).
La petición puede ser presentada en el mismo texto de la demanda, y también en cualquier momento
posterior.
Pero es lógico aceptar que la cautela se peticione y despache antes de ser presentada la demanda del
caso y que dará sustento a la orden que se dicte a tal efecto.
Dado que la naturaleza de toda cautela es la propia de la instancia de petición, no puede ni debe ser
bilateralizada por el juez antes de admitirla. Por eso no es oído al efecto aquel contra quien se dirige.
Como consecuencia de la falta de bilateralidad previa, todas las leyes exijan que cada cautela admitida
sea precedida del otorgamiento de una adecuada contracautela de cuya determinación el afectado no
participa (277).
● Intrínsecos: ¿Qué debe meritar el juez antes de ordenar la cautela en cuanto a las razones que
fundamentan la respectiva petición?
🡪 Verosimilitud del derecho: es verosímil lo que tiene apariencia de ser verdadero y resulta creíble.
🡪 Peligro en la demora.
La contracautela. (Velloso)
Se refiere a la caución que debe otorgar el solicitante de la cautela para garantizar el pago de reparación indemnizatoria
por el eventual daño que su efectivización provoque al afectado por ella.
En esencia, es una verdadera cautela que el cautelante extiende a favor del cautelado para el supuesto de que su propia
cautela así contracautelada produzca eventual daño a éste.
Decretada la caución del caso, debe ser constituida después de la admisión de la cautela pero antes de su ejecución o
traba, para así dejar expedito el procedimiento anterior. Para eso, el juez debe fijar un monto dinerario a la caución que se
prestará, teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
Las posibles clases de caución que garantizan la obligación primaria del cautelante son tres:
1- Caución REAL: Es la que constituye el propio cautelante o un tercero, gravando o afectando un bien determinado
al pago de eventual acreencia del cautelado por daño sufrido a causa de la traba de la cautela.
2- Caución PERSONAL: Es la que presta una tercera persona con capacidad de obligarse y que, a raíz de ello, se
convierte en fiador judicial del cautelante.
3- Caución JURATORIA: Es el juramento que el mismo interesado (quien ya es naturalmente responsable por los
daños que su cautela puede generar) hace para asegurar que cumplirá llegado el caso. Este tipo de caución sólo
puede ser constituido por el propio cautelante.
Clasificación
1) Aseguramiento de pruebas: Para asegurar una prueba determinada antes de la iniciación del proceso principal
correspondiente. (la prueba anticipada a diferencia del aseguramiento de pruebas, se ofrece dentro del proceso
pero antes del período de prueba) arts 274 y 275 del CPCC. Al aseguramiento de pruebas no se le aplica la
caducidad de las cautelares (de 15 días.
2) Aseguramiento de cosas: Es el depósito solicitado por quien se encuentra en poder de una cosa y desea
deshacerse de ella, depositándola judicialmente por cuenta de un tercero.
3) Aseguramiento de bienes: Anotación de Litis, Embargo, Inhibición general, Prohibición de innovar, Prohibición de
contratar, Medida innovativa.
4) Aseguramiento de personas: Tienden al resguardo legal para proteger a los menores o incapaces, y los que sufren
algún tipo de incapacidad de hecho. Son medidas protectivas.
Por lo general tiene la forma de un decreto o auto interlocutorio simple. Se decreta inaudita pars, sin sustanciación y sin
oír al destinatario de la medida. Es de ejecutabilidad inmediata.
Recursos. Efectos. Sustitución. Modificación posterior. (Apuntes de clases, de todas maneras esta dicho lo mismo en otros
puntos del programa)
Si la modificación se da al momento de ordenarse la medida cautelar hay que ver quién puede pedirla:
★ El afectado si es mayor. El afectado se entera que se trabó una medida cuando le llega la cédula, razón por la
cual tiene que pedir la modificación con un RECURSO porque es una queja contra una decisión jurisdiccional y va
a interponer el recurso de revocatoria o el de apelación de subsidio. No se pueden interponer INCIDENTES!
★ Peticionante si es menor.
Se debe plantear por vía de recurso (revocatoria o en su caso, apelación en subsidio) el déficit en los recaudos de
procedibilidad existentes al momento del dictado de la medida cautelar. Éstas se conceden con efecto devolutivo, es
decir, la medida se cumple igual pero si la apelación prospera, quedará sin efecto.
La revocatoria debe ser entablada dentro de los tres días de ordenada la cautelar; existe otro recurso llamado de
levantamiento de cautelar, y éste se puede interponer cuando se demuestren cambios en la realidad factico-jurídica que
dieron origen a la medida, tornándola sobreabundante, innecesaria o escasa (estos cambios pueden ser motivo para
intentar el levantamiento, pero también la modificación de la cautelar).
Objeto.
Lo que se asegura son los hechos o documentos que constituyen fuente de la prueba a rendirse, y ello se puede hacer a
través de distintos medios:
ART. 273. Igualmente, cuando por cualquier circunstancia alguna persona se halle en peligro de perder su derecho,
si no se admite desde luego la verificación de un hecho, podrá producir sumaria información de testigos, prueba
pericial y, cuando existiere urgencia de comprobar el estado de lugares o de cosas o la calidad de estas últimas,
también, solicitar una inspección judicial; todo con citación de la persona a quien haya de oponerse o del
ministerio fiscal en caso de no ser posible el comparendo de aquélla con la urgencia del caso.
❖ LEGITIMACIÓN: La ley refiere que pueden interponerla los que sean o vayan a ser partes en un proceso. Puede
invocarse tanto un derecho subjetivo, como un interés legítimo o de hecho. Puede tratarse de un interés individual,
colectivo o difuso. En todos los casos se trata de sujetos que pueden ser parte.
❖ RELACIÓN TEMPORAL CON EL PROCESO ORDINARIO: las medidas pueden ser interpuestas antes del proceso ordinario.
También pueden ser deducidas durante el transcurso del mismo, en virtud de su carácter cautelar. De modo, que
si durante un proceso ordinario una de las partes advierte el peligro de la desaparición de una prueba, tiene a su
disposición esta medida.
❖ PERICULUM IN MORA: “peligro de demora”. Este supuesto se debe acreditar para la procedencia de estas medidas.
Este peligro esta definido en dos textos:
272: Se dice que surge cuando las partes “tengan motivos para temer que la producción de las pruebas que les
sean necesarias se haga difícil o imposible por el transcurso del tiempo”.
273: se refiere a que “halle en peligro de perder su derecho, si no se admite desde luego la verificación de un
hecho”.
● Que hay una prueba disponible por una de las partes. Significa describir los hechos controvertidos puesto
que a ellos se refiere la actividad probatoria.
● Que esa prueba es necesaria. Esta necesariedad debe extenderse en dos sentidos: en primer lugar es
necesaria para demostrar la existencia de un supuesto de hecho de n derecho (273) y en segundo lugar,
de que no existen otros medios accesibles para demostrar el mismo hecho.
● Que el transcurso del tiempo hará imposible o difícil su producción.
A. Citación del interesado: La norma legal dispone que la medida debe realizarse con citación de la persona a quien
haya de oponerse o del ministerio fiscal en caso de no ser posible el comparendo de aquella con la urgencia del
caso. La citación de parte tiene una finalidad de contralor y no se trata de un proceso contradictorio. No hay un
plazo establecido para que la citación se lleve a cabo.
B. Posterior a la medida: el art. 274 dice que “Producida la prueba, en un término prudencial que señalará el juez, se
dará traslado a la parte que hubiere sido citada o al agente fiscal para que manifieste si tiene algo que observar.
Evacuada la vista y producida la prueba de tachas, en su caso a cuyo efecto el juez fijará el término que crea
conveniente, se archivará el expediente sin dictarse auto alguno sobre su mérito”.
En el primer caso, la contraria puede realizar impugnaciones a la prueba, pero el juez no valorará su mérito sino
en la sentencia del juicio ordinario.
En las segundas, el citado no se lo considera parte ni legitimado para recurrir de nulidad o apelación, aunque le es
permitido intervenir en algunas actuaciones con el fin de garantizar el debido proceso.
La afirmación anteriormente hecha “estas medidas no causan estado y son revocables” no debe dar la impresión de que
si se hace una medida, luego se puede hacer otra y desmentir o cambiar lo que se ha probado. Si se quiere hacer esto
último, debe acreditarse un supuesto específico. En este sentido se ha señalado que es procedente si variaciones
sobrevinientes en la situación fáctica lo hicieren aconsejable, y que el rechazo de una medida cautelar no impide solicitarla
de nuevo cuando se haya modificado la situación de hecho o de derecho.
Como consecuencia del mismo efecto, el juicio que hace el juez sobre la cautelar, no importa un prejuzgamiento
sobre el litigio posterior y no constituye causa de recusación.
Competencia: participando el carácter de medidas cautelares, se pueden deducir ante un tribunal incompetente, porque
respecto de ellas no procede la excepción de incompetencia territorial.
La parte contraria puede realizar impugnaciones a la prueba, pero el juez no valorara su mérito sino en la sentencia del
juicio ordinario. Por otro lado el citado no es parte ni legitimado para cuestionar la cautelar en sí, pero si le es permitido
actuar en algunas actuaciones con el fin de garantizar el debido proceso.
Estas cautelas refieren a bienes materiales (cosas muebles, inmuebles y semovientes) e inmateriales (porción hereditaria
o condominal, participación societaria, derecho intelectual, etc.) y tienen por objeto:
1) Asegurar la eventual ejecución forzosa de un derecho aún no declarado y que se encuentre litigioso a la espera
de que lo declare una sentencia o un laudo a dictar luego de un proceso.
2) Posibilitar la ejecución forzosa de un derecho ya declarado, por una sentencia o por ley.
3) Mantener el statu quo actual de ciertos bienes mientras se discute sobre ellos en un proceso.
ANOTACIÓN DE LITIS
ART. 276. Todo aquel que inicie un juicio relativo a bienes inmuebles, podrá pedir que se inscriban como litigiosos
en el Registro General, dando fianza bastante por los daños que pudiere causar.
Este tipo de cautela siempre se circunscribe sólo a bienes registrables, muebles o inmuebles, en tanto la pretensión que la
origine tenga como consecuencia una modificación en el correspondiente registro.
La anotación de Litis puede funcionar como complemento de otra medida cautelar, v.g. con una prohibición de innovar.
SUPUESTO PRECEDENTE: además de todas las cautelas, es condición propia de ésta la obtención de adecuada
publicidad frente a los terceros del litigio en el cual se ordena, a fin de que un eventual comprador de la cosa litigiosa
conozca antes de adquirirla que su dominio es objeto de discusión entre cautelante y cautelado.
SUPUESTO CONSECUENTE: Si la cautela funciona adecuadamente, el cautelante podrá oponer al tercero comprador de
la cosa litigiosa, y en su oportunidad, el eventual resultado favorable de la sentencia que obtenga respecto del bien
registrable de que se trate. De tal forma, dicho comprador no podrá alegar entonces la buena fe frente a aquel para
sostener, como tercero en el pleito, la inoponibilidad de la sentencia.
EMBARGO:
ART. 277. En cualquier estado de la causa y aún antes de la demanda podrá el acreedor pedir el embargo preventivo
de bienes del deudor sin necesidad de acreditar la deuda y con la sola condición de prestar fianza o caución real
bastante para cubrir los daños y perjuicios si resultase que fue solicitado sin derecho. En todos los casos, deberá
justificarse la solvencia del fiador propuesto.
▪ Preventivo (277)
▪ Ejecutivo: se otorga al acreedor una obligación documentada en un título que trae aparejada ejecución.
▪ Ejecutorio: se decreta en el trámite de cumplimiento de una sentencia firme. Tanto el embargo preventivo como el
ejecutivo pueden transformarse en ejecutorio, una vez que se reconozca el derecho del actor mediante el
pronunciamiento de la sentencia definitiva en el juicio de conocimiento, o cuando debe cumplirse la sentencia que
manda llevar adelante la ejecución.
El embargo preventivo es una medida cautelar por la que se afectan uno o varios bienes de quien fue demandado en un
proceso de conocimiento –o de quien lo ha de ser, tanto en un proceso de este tipo como en uno de ejecución- a la eventual
cancelación forzosa del crédito pretendido por el solicitante de la medida. Es así que su objeto es el de otorgar eficacia
práctica a la sentencia que pudiese llegar a dictarse en dichos procesos.
Caracteres de la cautela:
La afectación mencionada genera una indisponibilidad relativa del bien embargado, sujetándolo a la potestad judicial, sin
atribuir poder alguno sobre la cosa al acreedor embargante y sin modificar la titularidad del dominio.
Los bienes embargados pueden ser transmitidos en virtud de lo dispuesto por el artículo 1774 del CC, continuando la
medida cautelar en cabeza del nuevo adquirente en virtud del jus persequendi que es de la naturaleza del embargo, así
como por lo dispuesto por el art. 3266 del CC.
El código limita las exigencias para el despacho de la medida a la prestación de contracautela, con la sola exigencia de la
justificación de solvencia por parte del fiador (exigencia que queda sin efecto en el caso de tratarse de un proceso en que
se ha declarado rebelde al demandado, o se ha obtenido sentencia favorable, o cuando se trate de las situaciones
excepcionales previstas en el art. 279 y 280 de mismo ordenamiento).
Debe entenderse que es facultad de la parte afectada fiscalizar la solvencia del fiador, ya que es a ella a quien se le
deberán indemnizar los daños y prejuicios. En este marco, aparece como lógico que la decisión judicial por la que se estima
la solvencia y acepta el fiador sea recurrible con efecto devolutivo mediante la interposición del recurso de reposición y la
subsidiaria apelación.
Igualmente cabría al afectado la posibilidad de demostrar que, con posterioridad a la constitución de la fianza, ha disminuido
la solvencia del fiador, promoviendo el incidente respectivo.
De prosperar cualquiera de estas posibilidades, la decisión judicial no produciría la revocación de la medida cautelar, sino
que traería aparejado el emplazamiento al embargante para que constituya nueva fianza o aumente la existente, bajo
apercibimiento de producirse el levantamiento sin más trámite.
Trámite.
Bienes inembargables
★ El lecho cotidiano del deudor, de su mujer y de sus hijos, los muebles y ropas del preciso uso si corresponden a
su posición social, utensilios para preparar el sustento, animales para alimento y provisiones necesaria para un
mes, libros, instrumentos, usufructo de los padres sobre los hijos, indispensables para llenar las cargas respectivas,
y demás bienes exceptuados por las leyes.
★ Créditos por pensiones alimentarias y litis expensas.
★ Bienes y rentas de municipios mientras estén afectados a servicios públicos.
★ Los sepulcros, salvo que se reclame su precio de compra o construcción o compra.
★ Las imágenes de templos u objetos de culto, salvo precio de compra o construcción.
★ Los honorarios profesionales, hasta el 25 % de su monto.
★ Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesión, arte u oficio del deudor, sólo protege el trabajo
individual, no comercial, efectuado en pequeña escala. No protege una empresa.
★ Bienes indispensables: heladera, lavarropas, entre otros.
★ bienes de escaso valor, o los que lo unen sentimentalmente al deudor, lo contrario sería abusivo.
★ Los que integran el dominio público.
★ bien de familia.
★ Indemnizaciones por accidentes de trabajo.
★ Buques de guerra.
★ Prestaciones jubilatorias salvo alimentos o litis expensas.
★ Bienes de sindicatos.
Bienes muebles e inmuebles: Son embargables, tanto unos como otros, salvo las excepciones antes mencionadas.
Prioridad registral
El problema se presenta cuando varios embargos existen sobre un bien. El orden de preferencia para el cobro lo da el
orden de traba: inscripción en el registro de la propiedad. Salvo existencia de privilegios o concursos.
Contingencias que puede sufrir el embargo durante el transcurso del pleito. (Velloso)
INSUFICIENTE: debe ser ampliado por el juez a petición del embargante (471). La ampliación debe ser dispuesta
sin audiencia previa del embargado.
La impugnación que haga el propio embargado tanto contra la decisión de embargar como contra la de ampliar el
embargo inicial, es instancia de acción procesal, a raíz de lo cual el embargante debe ser oído antes de que la
alzada emita cualquier decisión sobre el tema.
EXCESIVO: debe ser deducido por el juez a petición del embargado. Todo lo relativo a la pretensión del embargado
de reducir un embargo ya trabado es una instancia de acción procesal. La pretensión accidental de reducción
(281 y 455) que se presente contra la orden de cautelar debe ser sustanciada con audiencia previa del embargante.
TRABADO SOBRE BIENES INEMBARGABLES O QUE EL EMBARGADO PRECISA DISPONER
LIBREMENTE: debe ser sustituido por orden del juez a petición de cualquiera de las partes interesadas en la
cautela. Todo lo relativo a la pretensión del cautelado de sustituir por otro un bien embargado constituye un
accidente procesal. Dicha pretensión debe ser sustanciada con audiencia previa del embargante.
ILEGITIMO: se trabó sin que se dieran los requisitos para ello: debe ser levantado de inmediato por el juez a
petición del embargado.
1. Si el embargo se ordenó antes de haber sido presentada la demanda, dura 15 días, dentro del cual el actor debe
demandar. El precepto establece un plazo de caducidad que califica de “automático”, al caducar las medidas
preparatorias, las mismas se tienen como no presentadas.
2. Si el embargo se ordenó después de haber sido presentada la demanda, dura todo el proceso y cambia a embargo
ejecutivo por decisión judicial al comenzar la ejecución forzosa de lo sentenciado.
ART. 278. Si se pidiese el embargo para hacer efectivo el cumplimiento de un contrato bilateral, el solicitante
deberá, además, acreditar que ya lo ha cumplido por su parte o prestar fianza de que lo cumplirá. Si el embargo se
pide en virtud de deuda sujeta a condición o pendiente de plazo, el que lo solicite deberá acreditar sumariamente
que el deudor trata de enajenar, ocultar o transportar sus bienes o que ha disminuido notablemente su
responsabilidad después de contraída la obligación.
ART. 279. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 79, segundo apartado, el que hubiere obtenido una sentencia
favorable podrá pedir embargo preventivo, sin necesidad de prestar fianza, y asimismo, acreditando su carácter,
el cónyuge, el coheredero, el comunero y el socio, sobre los bienes gananciales, de la sociedad, de la herencia o
del condominio.
ART. 280. Todos aquellos a quienes las leyes de fondo acuerdan privilegio sobre ciertos bienes pueden pedir sobre
ellos el embargo preventivo sin necesidad de fianza, acreditando sumariamente su calidad de tales respecto de la
persona contra quien se solicita y justificando, además, que los bienes de que se trata están afectados al privilegio.
Procederá, igualmente, el embargo preventivo sin necesidad de fianza en favor del tenedor de una letra de cambio
extraviada o perdida, fijando el juez según las circunstancias el plazo que debe durar.
ART. 281. El embargo se limitará siempre a los bienes necesarios para cubrir la deuda y las costas. La interposición
de tercería será fundamento bastante para solicitar que se amplíe el embargo.
ART. 282. Con excepción de la intimación previa de pago, que no procede en el embargo preventivo, es aplicable
a éste lo dispuesto en el juicio ejecutivo, en cuanto no se halle modificado en este Título. En todos los casos,
después de trabado el embargo se hará saber al embargado.
ART. 283. Las informaciones para los embargos preventivos se producirá sin citación del deudor y podrán
ofrecerse firmando los testigos el escrito y ratificando sus firmas.
ART. 284. El auto que recaiga sobre medidas precautorias será apelable sólo en efecto devolutivo si las ordena.
ART. 285. En todos los casos en que el embargo no recaiga sobre bienes en que las leyes acuerden privilegio
especiales, podrá ser sustituido, a solicitud del deudor o del tercerista, por fianza equivalente al capital
demandado, intereses y costas provisoriamente estimados. La incidencia se substanciará por el trámite del juicio
sumarísimo.
ART. 286. Si el embargo se hubiera decretado antes de la demanda, caducará automáticamente si no se deduce la
acción o se inician medidas preparatorias dentro de los quince (15) días desde que aquél se trabó o desde que la
obligación fuere exigible. En tal caso, serán a cargo de quien solicitó el embargo, las costas causadas.
Caducará, igualmente, en el caso de medidas preparatorias si no se entabla la demanda dentro de los quince (15)
días de realizadas.
Para los casos en que rija la mediación prejudicial obligatoria, la caducidad operará en idénticos plazos si no se
inicia el respectivo procedimiento de mediación. De igual modo, también caducarán si no se entabla la demanda
dentro de los quince (15) días de firmada el acta de finalización del mismo.
ART. 287. En casos de urgencia, podrá ser decretado el embargo preventivo por juez incompetente siempre que
por razón de la cantidad no se excediera de su competencia. La apelación en este caso, se interpondrá ante el juez
que hubiere decretado el embargo.
INHIBICIÓN GENERAL:
ART. 290. De no conocerse bienes libres al deudor, podrá solicitarse contra él, inhibición general; que quedará sin
efecto si presentare bienes o diere caución bastante.
La inhibición general de bienes es una diligencia precautoria por la cual el deudor se verá impedido de enajenar o constituir
derechos reales de garantía sobre bienes inmuebles o muebles registrables que tenga inscripto a su nombre al momento
de la anotación de la cautela o que adquiera con posterioridad y mientras dure su vigencia.
Esta medida no individualiza el objeto de la cautela como sucede en el embargo generando una suerte de interdicción que
afecta globalmente el patrimonio del cautelado. Es por ello que es de aplicación restrictiva y de carácter subsidiario,
operando sólo en el caso que el peticionante desconozca bienes de su presunto deudor o aquellos sobre los que se ha
trabado embargo resulten insuficientes para garantizar el monto cautelado, o no tenga sobre ellos su libre disponibilidad.
(Velloso) En realidad no se trata de una inhibición GENERAL, ya que, es una inhibición que sólo alcanza a algunos bienes
de registro obligatorio, en la medida que la cautela se inscriba en el lugar respectivo, ya que hay varios en correspondencia
con los diferentes tipos de bienes registrables. LOS BIENES NO REGISTRABLES NO SON NI PUEDEN SER OBJETO
DE ESTA CAUTELA.
Es condición propia de la inhibición el desconocimiento, por parte del cautelante, de la existencia de bienes embargables
de propiedad o posesión del embargado. Caso contrario, procede embargo y no esta cautela.
Muchas de las leyes que regulan el registro de inhibiciones establecen un plazo de caducidad para la cautela registrada,
que hacen operar casi de pleno derecho (es decir, sin necesidad de petición de parte interesada ni de resolución judicial
alguna).
Ejemplo: en el Registro General de la Propiedad Inmueble de SFE, la inhibición caduca a los 5 años de la traba de la
cautela. De tal modo, debe ser reinscrita antes del vencimiento de dicho plazo pues, caso de hacerlo luego, el cautelante
pierde su original preferencia de cobro frente a otro acreedor con embargo o inhibición posterior. Mientras dure el pleito,
se puede reinscribir la inhibición cuantas veces quiera. Empero, es discutible si se puede hacer lo mismo después de que
el pleito haya sido sentenciado.
Trámite.
Ordenada judicialmente la inhibición general de bienes, la cautela debe anotarse en uno, en varios o en la totalidad de los
registros mencionados a fin de que la registración cumpla su cometido de tener efecto contra terceros.
SECUESTRO:
ART. 288. Procederá el secuestro de los bienes muebles o semovientes motivos del litigio cuando el embargo
preventivo no bastare para asegurar el derecho invocado por el solicitante, siempre que se presenten documentos
que hagan verosímil el derecho cuya efectividad se quiere garantizar. Asimismo, procederá, con igual condición,
toda vez que sea indispensable proveer a la guarda o conservación de cosas para asegurar el resultado de la
sentencia definitiva. La medida se cumplirá desapoderándose al supuesto deudor.
Concepto. (Velloso)
Es el tipo de cautela que se hace exclusivamente sobre bienes muebles o semovientes de propiedad o posesión del
cautelado y que tiene por objeto su específica asignación al eventual pago de un crédito aún no declarado como tal por
sentencia o laudo (por eso es litigioso) cuando, ya cierto y no abonado espontáneamente por el deudor, requiera su
ejecución forzosa.
Hasta acá, el caso es exactamente igual al del embargo sobre cosa mueble. Sin embargo, es mucho más grave porque el
cautelado no puede continuar con el uso de la cosa pues se lo desposee o, con mayor propiedad, se le quita la
tenencia de ella.
Y esto ocurre mediante el simple procedimiento cumplido en el acto de la traba del embargo, de darle al oficial de justicia
la tenencia de la cosa a un tercero que la recibe en calidad de depósito, siendo así responsable por ella como depositario
a partir de entonces.
Conforme a lo que se ha dicho hasta ahora, surge evidente que el secuestro es una típica cautela para ejecutar un derecho
ya declarado por lo que, en principio, parece que no debe ser admisible con carácter preventivo.
(No se la veracidad de este punto, pero es lo único que encontré sobre esto)
Podetti:
Secuestro en sentido propio: existe cuando lo que se intenta cautelar es la cosa misma sobre la cual recae la medida.
Secuestro en sentido impropio: se alude al acto de desapoderar a una persona de un bien mueble o inmueble, sea aquel
su propietario o un tercero, para ponerlo en custodia judicial.
Secuestro y embargo.
El embargo puede generar desapoderamiento de hecho, cuando el deudor se niega a ser depositario o bien cuando este
no se encuentra.
Quien posee un derecho de retención sobre una cosa, debe igualmente acatar la orden de secuestro impartida por el juez,
sin perjuicio de hacer valer sus derechos después sobre el producto de la venta del bien.
PROHIBICIÓN DE INNOVAR:
ART. 289. En cualquier estado del proceso anterior a la sentencia definitiva, a petición de parte, y si a juicio del
tribunal la medida fuere necesaria, podrá ordenarse la prohibición de innovar en lo que sea materia del pleito a
todos los litigantes.
Este tipo de cautela tiene su fundamento en la necesidad de mantener el estado actual de ciertas cosas o situaciones
litigiosas, de hecho o derecho, durante todo el tiempo que se discuta procesalmente sobre ellas, de donde resulta la
prohibición judicial al cautelado para innovar a su respecto o, lo que es lo mismo, la prohibición de efectuar actividad que
pueda cambiarlas en detrimento del eventual derecho del cautelante.
La medida tiene por objeto el mantenimiento del status fáctico y jurídico existente al momento de notificarse la orden de no
innovar, de modo que se evite que cualquier alteración de ilusorio el ulterior pronunciamiento judicial.
Caracterización:
Es una diligencia precautoria de naturaleza excepcional y de interpretación restrictiva porque por su injerencia en la esfera
de libertad de los justiciables es necesario que haya mayores requisitos para el despacho de la medida.
Recaudos:
Es requisito para la procedencia de la medida precautoria la existencia de proceso, por lo que no podría ser promovida con
anterioridad a la interposición de la demanda. También debe cumplir con los requisitos propios de las medidas cautelares.
Cumplida exitosamente la cautela, el cautelado debe abstenerse de alterar el estado de la cosa litigiosa so capa de incurrir
en delito del derecho penal: desobediencia judicial.
Por supuesto, la prohibición de innovar debe mantenerse incólume durante todo el tiempo que insuma la tramitación del
litigio hasta tanto haya sentencia firme y ejecutoriada respecto de la pretensión que lo originó.
MEDIDA INNOVATIVA:
Concepto. (Arazi)
Existen supuestos en que el juez debe pronunciarse urgentemente, y antes de la sentencia definitiva, ordenando el
cumplimiento inmediato de su mandato a fin de impedir un gravamen irreparable. Mediante esta medida, se ordena variar
el estado de hecho existente al momento de iniciarse el juicio, es decir, se retrotraen las cosas al estado anterior
al acto o hecho cuestionado en el proceso.
Como toda medida cautelar, para su procedencia debe acreditarse la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora.
Ejemplos:
▪ Reincorporación de un alumno expulsado de un establecimiento educacional, mientras se tramita el juicio por
nulidad.
▪ Reincorporación provisoria de un socio expulsado de una institución cuando se impugna la decisión de una
asamblea, y hasta que se resuelva en definitiva.
Cabe señalar que el otorgamiento de la medida innovativa no implica prejuzgar sobre el fondo de la cuestión en debate.
Caracterización, recaudos, supuestos, trámite. Juicios contra el Estado. Vinculación con la acción de amparo.
PROHIBICIÓN DE CONTRATAR:
Concepto.
Es la medida cautelar que impide la actividad jurídica de la persona a la que se dirige, sobre bienes determinados y con
concreta individualización de cuáles son los actos que no puede realizar; su efectividad se logra mediante la notificación y
la inscripción en los Registros que corresponde.
Caracterización.
La prohibición de contratar –que constituye una modalidad de la prohibición de innovar– es la medida en cuyo mérito se
ordena a una de las partes que se abstenga de celebrar uno o más contratos determinados respecto de los bienes litigiosos
o que han sido objeto de embargo, acordando a esa orden la consiguiente publicidad.
Esta medida alcanza no solo actos jurídicos de disposición sino también de disposición.
Recaudos.
En el marco del CPC y C, es de destacar que la prohibición de contratar sólo podrá decretarse favorablemente sí se ha
presentado contemporáneamente o con anterioridad una demanda. Tal es la interpretación judicial prevaleciente que ha
merecido el texto del art. 289 del CPC tratándose del género “prohibición de innovar”. Eso sí: su despacho puede requerirse
en cualquier momento posterior a la presentación de la correspondiente demanda.
Supuestos.
1. La prohibición de contratar es una variante de la prohibición de innovar; no correspondiéndose, exactamente, los perfiles
y límites de una y otra.
2. Resulta viable que la prohibición de contratar pueda despacharse en Santa Fe, a pesar de no encontrarse legislada de
manera expresa
3. Para cubrir el referido vacío legal padecido por la legislación procesal civil santafesina, debe recurrirse a la aplicación
analógica del art. 231 CPN, aunque teniendo presente, en todo momento, los lineamientos propios de la prohibición de
innovar santafesina por ser ésta el género madre de la prohibición de contratar.
4. Una vez efectivizada, acontece que la prohibición de contratar desconocida acarrea la nulidad de la actividad jurídica
(de disposición o de administración) judicialmente vedada; nulidad que alcanza a la totalidad del negocio consumado
prohibido.
A esta medida cautelar hay que relacionarla con el derecho de fondo y tiende al resguardo legal para proteger a los menores
o incapaces y que sufren algún tipo de incapacidad de hecho. Son medidas protectivas que no se agotan en lo procesal.
Casos legales.
1ro. De la mujer que haya intentado o se proponga intentar o contra quien se haya deducido demanda de divorcio,
de nulidad de matrimonio o querella de adulterio.
Competencia:
A su vez, para decidir la competencia funcional en consonancia con el lugar de demandabilidad tendrá que acudirse al
Juez del último domicilio conyugal efectivo o el del domicilio del demandado según la previsión del art. 227 de la ley 23.515
al regular la competencia de las acciones de separación personal, divorcio nulidad del matrimonio. Por tratarse de una
medida cautelar no son recusables los jueces.
Cuando la demanda es presentada antes de la separación personal o divorcio vincular, estamos en presencia de una
típica medida cautelar innovativa, pues está sujeta a los requisitos del caso:
Se procura alterar la situación fáctica existencia, innovando en la cohabitación conyugal pues cesa el derecho-deber de
los esposos de vivir juntos a partir de ordenada la medida, pero en forma preventiva o provisional, sin que ello signifique
juzgamiento sobre el fondo del asunto.
Sustanciación:
Si la demanda se incoa como medida cautelar previa al juicio de divorcio o separación personal, la mayor parte de la
doctrina se inclina por que sean oídos los esposos.
Efectos:
Sus efectos son provisionales, pudiendo sufrir modificaciones, suspensión o levantamiento si cambian las circunstancias
fácticas que lo ordenaron.
2do. De la mujer menor de edad que hubiere de contraer matrimonio contra la voluntad de sus padres, tutores o
curadores.
3ro. De los incapaces que sean maltratados por sus padres, tutores o curadores o inducidos por los mismos a
actos reprobados por las leyes o la moral.
Incapaces: se refiere a los comprendidos por el art. 141 del CC, excluyendo a los del 152 bis.
A pesar de la carencia normativa, la protección se debe extender a los menores, pudiendo solicitarse a título de medida
cautelar encaminada a preservar la integridad física y espiritual de los mismos.
En todos los casos debe estar presente el peligro y la urgencia, ya que al revertir una limitación a la libertad física, debe
ser de características excepcionales y por necesidad de defensa social o bien de protección al propio incapaz.
La internación puede ser ordenada a pedido de algún familiar, vecino o de oficio. Este proceso de internación es
AUTONOMO del de incapacidad o inhabilitación, aunque es común que se encuentren ligados. Aquí el juez sólo ordena la
internación como medida protectiva, o bien confirma la resuelta por la autoridad preventora (Art. 482 CC).
Debe ordenarse la inmediata externación cuando las causas que la originaron han cesado, o cuando las condiciones lo
determinen, pueda adoptarse la modalidad de “tratamiento ambulatorio”.
5to. De los incapaces que estén en pleito con sus representantes legales o respecto de los que se controvierta la
patria potestad, tutela o curatela o sus efectos.
En este inciso están comprendidos los incapaces declarados como tales, los inhabilitados y los menores no emancipados.
La inadecuada expresión “depósito” dio motivo a que se entendiera que, en el concepto de la ley, la separación personal
de los esposos equivaliera a residencia de la mujer en un lugar designado bajo una dirección responsable.
El término deposito es no muy feliz, ya que se asemejaría a la mujer con una cosa, lo cual denota lo antiguo de nuestro
código, por lo menos en cuanto su terminología.
La doctrina discrepaba si era el marido quien debía pedir el depósito de la mujer en casa honesta (ante la demanda de
divorcio, intento de esta, nulidad de matrimonio o querella) o si podía hacerlo ella misma. La doctrina y la jurisprudencia
entendió que podía cualquiera de los dos entablar esta medida cautelar preventiva. Y de hecho, actualmente es así, tanto
el marido como la mujer casada pueden solicitar esta medida cautelar preventiva, ubicándolos la ley 23.515 a ambos en
un plano de absoluta igualdad en este aspecto.
1. CC ORIGINARIO: Estableció la potestad marital de fijar el domicilio conyugal. Preveía la norma, que en caso de negarse
la mujer a residir en el domicilio que el marido fijase, obtuviese el reintegro compulsivo mediante medidas policiales y,
asimismo, la privase de alimentos.
Vélez reputó a la mujer casada incapaz de hecho relativa y colocó sus bienes propios y la totalidad de los gananciales bajo
la administración del marido, siendo éste el único que, en principio, podía contratar y obligarse
3. LEY 11.357 (del año 1926): Ley de “derechos civiles de la mujer” - incidió grandemente en materia de capacidad de la
mujer casada.
Estableció que la mujer mayor de edad, soltera, viuda o divorciada, tenía plena capacidad civil.
En lo patrimonial le confirió capacidad para ejercer el comercio, profesión, empleo, industria honesto, y para administrar y
disponer libremente del producto de tales actividades, así como de sus bienes propios.
4. LEY 17.711: Ésta derogo el art. 55, inc. 2 que establecía la incapacidad de hecho relativa de la mujer casada y el 57,
inc. 4º, que disponía la representación marital de ella.
5. LEY 23.264: Se equipara a la mujer en el ejercicio de la patria potestad sobre los hijos menores.
6. LEY 23.515: Al regular el régimen del matrimonio civil, coloca a ambos cónyuges en situación de igualdad jurídica,
sustituyéndose todas las disposiciones de la ley 2393 que mantenían prerrogativas maritales derivadas de la antigua
jefatura del hogar por el marido.
Trámite en el caso de la mujer casada.
ART. 292. El depósito de la mujer casada o que pretenda contraer matrimonio puede ser solicitado por ella misma
o por otra persona, a su pedido. Presentada la solicitud, el juez acompañado del actuario, se trasladará al domicilio
de la mujer y sin que el marido, los padres o tutores estén presentes, la interrogará sobre si ratifica o no la solicitud.
Hecha la ratificación e informado el juez de los hechos, decretará el depósito, procurando el acuerdo de la mujer
y el marido, padre o tutor, respecto de la casa en que deba aquél verificarse. Cuando no fuere posible proceder en
la forma expresada, el juez arbitrará el procedimiento a seguir.
El código, con respecto a este tema, mantiene la falta de adecuación a la legislación de fondo, pues según se vio se refiere
al derogado texto de la ley 2393 donde la mujer casada era una incapaz de hecho relativa conforme al art. 55, inc. 2 del
Código de Vélez.
Hoy, no es necesaria ratificación alguna ni inspección ocular del juez con el secretario para disponer la exclusión o el
retorno de alguno de los cónyuges al hogar común, tampoco cabe la exigencia del acuerdo del marido en relación al lugar
donde habitará la esposa.
ART. 296. El auto que recayere sobre el depósito será apelable y si se hiciere lugar a él, sólo en efecto devolutivo.
El artículo trata de brindar efectividad a la medida, disponiendo su apelación en modo devolutivo cuando la resolución fuere
favorable a la misma, siendo aplicable esta disposición en las circunscripciones judiciales que carezcan de Tribunales
Colegiados.
Para el caso de estos últimos, conforme al régimen de impugnabilidad interna dada por la reforma a la Ley Orgánica nº
10.160, de haber existido sustanciación previa al dictado de la resolución ahora impugnada el recurso debió ser interpuesto
por ante el Tribunal Colegiado en Pleno.
Para el caso que la medida fuere dictada inaudita parte, o bien sin traslado a la contraria, cabe la reposición ante el mismo
juez de trámite que intervino.
Es importante poner de resalto que esa sustanciación es la que se produce ANTES del dictado de la providencia atacada
y no después, toda vez que si así lo fuera, en todo supuesto en el cual el pedido de reposición proviniera de la parte
contraria a la que solicitó una medida –lo que impone el consecuente traslado-, se obviaría la intervención del Juez de
trámite como director del proceso pasando a resolución directamente la incidencia ante el Pleno, viéndose conculcado de
tal modo el equilibrio que en función de la oralidad y celeridad procesal sustenta la restricción impugnativa propia del trámite
ante los Tribunales Colegiados de la Provincia.
ART. 297. En caso de incapaces huérfanos o abandonados, el juez tomará las medidas necesarias para la
seguridad de los bienes, mientras se les provee representantes legales.
Será competente el juez de menores, al tratarse de menores huérfanos o abandonados. Discrepa la doctrina al respecto
de la potestad del juez, hay quienes le establecen una amplia libertad, señalando que puede tomar medidas como depósito
de dinero en cajas de seguridad.
DEPÓSITO DE COSAS
Se trata del depósito solicitado por quien se encuentra en poder de una cosa y desea deshacerse de ella, depositándola
judicialmente por cuenta de un tercero.
Se requiere que el depositante en poder de la cosa atribuya propiedad o algún otro título en virtud del cual la misma deba
ser recepcionada por un tercero, por cuenta de quien la deposita.
El depósito de cosas debe despacharse con citación del tercero por cuenta de quien se las deposite, siempre y cuando el
mismo se encontrare en el lugar del juicio, y si ello no fuere así, con citación del agente fiscal.
Trámite.
A. Ordenar también el inventario de las mismas, el cual deberá expresar la calidad y el estado de los objetos
depositados.
B. Observar el requisito de quien sea nombrado depositario resulte ser una persona de responsabilidad. El juez, al
despachar la medida, deberá decidir igualmente quien realizará el inventario, si el actuario o un perito inventariador
nombrado por el mismo.
Si el solicitante del depósito no resultare confirme con el inventario solicitado, o con alguna parte del mismo, ante la
observación del juez podrá:
ART. 299. Cuando haya de venderse parte de los bienes para atender a los gastos del depósito, la venta se hará
en la forma prescripta para el juicio ejecutivo.
Se dispone aquí que, si los mismos no fueren solventados, el depositario podrá pedir la venta de parte de los bienes para
cubrir dichos gastos.
Para proceder a la venta de bienes que se encuentren en depósito judicial, necesariamente se deberá acudir a lo que el
Código dispone para el juicio ejecutivo, esto es a la subasta judicial pública.
ART. 300. Siempre que la persona que deba entregar mercaderías o que deba recibirlas quiera hacer constar el
estado en que se encuentran, el juez, personalmente o por peritos, sin más trámite, practicará la inspección.
Estamos ante el supuesto de que quien pretende hacer el depósito o quien vaya a constituirse en depositario, considere
necesario hacer constar el estado en que las cosas se encuentran, ya sea cuando las mismas son entregadas recibidas.
En tal caso, el juez procederá a practicar la inspección personalmente, o designará peritos si la naturaleza de las cosas a
constatar requiera de algún conocimiento técnico.
El juez ordenará la inspección sin necesidad de ningún trámite previo. Si la misma se realiza personalmente por el juez, se
procederá dejar constancia por Secretaría; si fuere realizada por un oficial de justicia, se labrará el acta respectiva; y si la
actuación se llevare a cabo por peritos, los mismos deberán presentar el correspondiente informe.
Dentro de las medidas cautelares en el derecho de familia podemos citar las decretadas en el juicio de divorcio antes o
después de entablada la demanda. Artículos 231, 233 y 1295 del CC.
✔ Artículo 231: Deducida la acción de separación personal o de divorcio vincular, o antes de ella en casos de
urgencia, podrá el juez decidir si alguno de los cónyuges debe retirarse del hogar conyugal, o ser reintegrado a él,
determinar a quien corresponda la guarda de los hijos con arreglo a las disposiciones de este código y fijar los
alimentos que deban prestarse al cónyuge a quien correspondiere recibirlos y a los hijos, así como las expensas
necesarias para el juicio.
✔ Artículo 233: Durante el juicio de separación personal o de divorcio vincular, y aun antes de su iniciación en caso
de urgencia, el juez dispondrá, a pedido de parte, medidas de seguridad idóneas para evitar la administración o
disposición de los bienes por uno de los cónyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos
patrimoniales del otro. Podrá, así mismo, ordenar las medidas tendientes a individualizar la existencia de bienes o
derechos de que fueren titulares los cónyuges.
✔ Ley 24.470: por la cual constituye delito la actitud del padre o de terceros que, ilegalmente, impidiere u obstruyere
el contacto de menores con sus padres no convivientes, lo mismo si para evitar dicho contacto mudare al menos
de domicilio sin autorización judicial, agravándose la pena si el traslado se hiciese al extranjero.
✔ Ley 24.417: “Protección contra la violencia familiar”.
En esta ley se crea un proceso sumarísimo, en el orden nacional, a favor de cualquier persona que sufriese
lesiones o maltrato físico o psíquico por parte de alguno de los integrantes del grupo familiar: se inicia por denuncia
verbal o por escrito ante el juez con competencia en asuntos de familia, pudiendo pedirse medidas cautelares
conexas.
Una vez efectuada la denuncia, el juez requerirá un diagnostico de interacción efectuado por peritos de diversas
disciplinas.
La medida cautelar genérica o innominada es la que puede dictar el juez atendiendo a las necesidades del caso, si no
existe una ley especifica que satisfaga las necesidades del aseguramiento.
Corresponde dictarla cuando resulten insuficientes o excesivas las medidas precautorias contempladas expresamente por
la ley.
Deben concurrir los presupuestos generales comunes a todas las medidas cautelares:
❖ Peligro en la demora
❖ Verosimilitud del derecho invocado
❖ En su caso, dar la contracautela.
Ejemplos:
Regulación legal.
Es esta función del instituto fue lo que puso a la jurisdicción cautelar en primer plano, a tal punto se dice que lo cautelar es
el "nuevo modo de pensar el derecho”, el poder cautelar de los jueces pretende aumentarse. Avanza una corriente que
propicia modificar las potestades de los jurisdiccionales, permitiendo que se resuelva definitivamente sin oír a la otra parte.
Ello, lógicamente, no solo desconoce el debido proceso, sino también la verdadera utilidad del instituto.
-= BOLILLA XX =-
INTERVENCIÓN DE TERCEROS
Los terceros intervienen en el proceso cuando se encuentran interesado en el desenlace del jurídico del debate en el que
ingresa, sin embargo es ajeno a la relación actor-demandado. El tercero interviene en el proceso que entablaron otros.
Las partes son un presupuesto procesal, son sujetos procesales principales que peticionan en el proceso a nombre propio
y por un derecho que le es propio, como parte que es sufre todas y cada una de las consecuencias del proceso y la
sentencia.
El tercero es un sujeto procesal eventual, puede estar o no en el proceso, es un sujeto que peticiona en nombre ajeno y
por un interés propio, puede peticionar en nombre del actor o demandado. La sentencia que se dicte a diferencia de las
partes, no lo incluye, pero puede afectar su interés.
Para poder intervenir debe tener un interés jurídicamente relevante, la ley determina si su interés lo es o no. Interviene
para coadyuvar a una parte.
Según Peyrano es aquel sujeto procesal eventual cuyo acceso al proceso pendiente le facilita la ley, siempre y cuando
posea un interés jurídico relevante, variando las atribuciones concedidas en función de la medida de ese interés.
Tercerista: es el sujeto procesal principal que peticiona en nombre propio y por un derecho propio (Actor) y lo que busca
es dejar sin efecto la medida cautelar que recae sobre un bien o tener preferencia en el cobro. El proceso lo inicia contra
el Actor y el Demandado de otro proceso en el que el tercerista es ajeno.
Intervención voluntaria: es cuando el aspirante a tercero solicita su ingreso al proceso en trámite para auxiliar al actor o al
demandado.
Caracteres. Facultades del tercero y funcionamiento en cada tipología. Efectos sobre el proceso principal
El rol que va a tener el tercero excluyente una vez que ingrese al proceso, va a ser el mismo que el de una parte y goza
de todas las facultades inherentes a esa condición. Su ingreso al proceso no persigue ayudar a una de las partes, sino que
ejercita una acción independiente pretendiendo total o parcialmente la cosa o el derecho sobre el que el proceso originario
vers. La sentencia de fondo deberá incluirlo sea como vencedor o como vencido.
Un ejemplo de esta hipótesis es: una parte demanda a otra por reivindicación de un inmueble. A su vez un tercero cree ser
el verdadero titular del bien en litigio y entabla una pretensión propia contra los dos primeros.
Debe realizar el trámite previsto en el Art. 304 como todas las intervenciones de terceros voluntarias.
-La pretensión del tercero es incompatible a las pretensiones de las partes principales
-la intervención del tercero implica una nueva demanda, generadora de un nuevo juicio, por ser la pretensión incompatible.
-Los actores y demandados del proceso principal resultan ahora sujetos pasivos de la pretensión del tercero, creándose
una relación procesal compleja.
El interés jurídico relevante deberá consistir en la pretensión total o parcial de la cosa o derecho sobre el que verse la litis.
ARTICULO 307.
El Art. 302 establece tres hipótesis de interés jurídico relevante que justifican un caso de intervención coadyuvante
autónoma.
a) Si la sentencia que se dicte en un proceso ha de producir efectos jurídicos directos en la relación jurídica existente entre
una de las partes o de las dos y un tercero.
Este caso se pueda dar en demandas societarias, donde un socio demanda a la sociedad por nulidad de asamblea, otro
socio puede concurrir en ayuda del socio o de la sociedad como tercero coadyuvante autónomo porque una asamblea
societaria no puede ser válida solo para algunos socios.
b) Si la ejecutabilidad de la sentencia ha de extenderse ha de extenderse a bienes del tercero.
Es un supuesto anómalo, se da en el caso de que por ejemplo un cónyuge responda con los frutos de sus bienes por
deudas contraídas por el otro cónyuge para atender las necesidades del hogar o la educación de sus hijos. El tercero
coadyuvante autónomo puede intervenir en el proceso de otro si la sentencia eventualmente se puede ejecutar en bienes
de él.
c) Cuando el derecho del tercero sea conexo con el deducido en el proceso por la parte que coadyuve.
Es el supuesto contemplado en el Art. 28 CPCCSF. Que supone el cambio en el transcurso del proceso de la persona a la
cual pertenece el interés en litis por otro título que no sea la muerte. En este caso el derecho del cesionario es conexo con
el del cedente, ya que si éste resulta perdidoso ya que si el cedente resulta perdidoso se desvanecerán las expectativas
del cesionario.
Este tercero tiene amplias facultades, puede inclusive varias y contrarias el criterio de la parte a la que coadyuva. De todas
formas no es parte y se limita a coadyuvar a alguno de los litigantes. Carece de aptitud para allanarse o transar, no podrá
ser incluido en la sentencia.
Pero si puede por ejemplo, intervenir en la prueba, interponer recursos, apelar la sentencia, plantear incidentes.
El presupuesto de admisibilidad esta dado en este caso en que la sentencia que se dicte en pro del litigante a que coadyuve
constituya condición favorable de su derecho, esta incidencia no debe ser directa sino indirecta o refleja, de lo contrario
sería tercero coadyuvante autónomo.
Se debe demostrar un interés propio fundado en una relación jurídica preexistente al proceso principal que vincule al
coadyuvante con la parte a la que ayuda y que resulte conexa con el vínculo jurídico de esta última con su contraria, de
modo tal que la sentencia pueda colocar al tercero en una condición ventajosa o no. Ej: tercero fiador.
Este tercero no es parte en el proceso, y no podrá disponer del proceso mediante algún modo extintivo anormal.
Si podrá realizar actos en la medida de que no sean contrarios a la decisión de quien coadyuva, también podrá suplir las
omisiones que el coadyuvado cometa.
ARTICULO 306. Se refiere a la intervención coadyuvante de terceros, la misma no tramita por separado sino que
acompañará a la acción o excepción a la que coadyuvare. Tampoco suspende el curso del proceso ni puede el tercero
cumplir actos ya precluidos, ya que éste toma el procedimiento en el estado en que se encuentra.
ARTICULO 308. La sentencia dictada obliga a los terceros como a los principales.
La doctrina entiende que la sentencia es oponible tanto a los terceros como a las partes, que no implica que les sea
ejecutable, sino oponible en la medida de su intervención.
Tramite de la solicitud de ingreso por el tercero. Efectos sobre el proceso principal
ARTICULO 304.
Este presupuesto regula la admisibilidad de todos los tipos de intervención voluntaria de terceros.
El tercero siempre ingresa al proceso y lo toma en el estado en que se encuentre sin que pueda retroceder ni suspender
el curso de la causa. A pesar de esto, el juicio de admisibilidad del tercero por su naturaleza resulta suspensivo del
procedimiento.
Una vez dirimida su incorporación a la litis y notificada la resolución que lo disponga, el tercero podrá aprovechar las etapas
que no se encuentren precluidas.
Cuando la intervención del tercero sea excluyente, la presentación del mismo deberá reunir los requisitos de la demanda
(porque el demanda algo distinto y entabla una litis contra las anteriores partes). En los supuestos de terceros
coadyuvantes, estos deberán desarrollar los fundamentos fácticos y jurídicos que dan razón a su intervención. En ambos
casos deben ofrecer y acompañar todas las pruebas en que se funde su solicitud.
El pedido se sustancia con un traslado a la parte por 3 días para que esta pueda formular oposiciones, basta con que uno
de los litigantes se oponga para hacer proceder su rechazo por el órgano judicial, debiendo sustanciarse las oposiciones
en una sola audiencia. La resolución se dictará en el término de 5 días y es susceptible de apelación.
ARTICULO 305.
En este caso es el juez de la causa o una de las partes las que toman la iniciativa del ingreso de un tercero al proceso. La
comparecencia del tercero constituye una carga para el mismo.
1) Existencia de un litisconsorcio necesario: lo cual reclama imperativamente la presencia de todos los sujetos en el proceso
y procura la adecuada integración de la litis.
Existe litisconsorcio necesario cuando en virtud de una disposición legal (litisconsorcio propiamente necesario) o por la
naturaleza de la relación jurídica controvertida (litisconsorcio impropiamente necesario) la única pretensión hecha valer en
juicio solo es proponible por todos los litigantes o en contra de todos los litigantes. Ej.: juicio de condominio, en caso de no
estar todos los condóminos, de lo contrario la sentencia no es oponible al que no fue citado.
El cumplimiento del presupuesto procesal configurado por la adecuada integración subjetiva de la litis, es una cuestión que
atañe al orden público por estar cinculada con el principio de veracidad de la cosa juzgada, por ello la citación al litisconsorte
necesario constituye un deber procesal del juez.
Las partes pueden solicitarlo mediante la exeptio plurim consortium (al oponer excepciones, como falta de legitimación
para obrar del actor). También puede hacerse al contestar la demanda, o en otro momento anterior a la apertura de la
causa a prueba, debiendo tramitarse siempre por vía incidental. La sustanciación de esta cuestión tiene la virtud de
suspender el procedimiento y su resolución es apelable con efecto suspensivo.
En caso de que se resuelva la citación del tercero, se debe notificar al mismo la existencia de un proceso y se lo emplazará
a comparecer, pudiendo este oponerse mediante incidente que suspenderá el procedimiento. Resuelto el mismo en caso
de que se haya solicitado, el tercero asumirá la calidad de parte en la relación procesal y lo alcanzarán los efectos del
pronunciamiento.
Si el tercero no comparece a estar a derecho en el término fijado se decretará su rebeldía, resultándole oponible la
sentencia que eventualmente se dicte.
2) Cuando de acuerdo a las leyes de fondo, la relación en litigio fuera presupuesto de una obligación del tercero para con una
de las partes:
Ej.: cuando el acreedor demandante del deudor afianzado solicita que sea llamado el fiador.
A diferencia del supuesto anterior no existe peligro de dictado de una sentencia inútil, por lo cual el tercero no podrá ser
convocado oficiosamente por el juez.
El actor puede solicitarlo al entablar la demanda o al contestar excepciones interpuestas por el demandado, el demandado
puede hacerlo al oponer excepciones.
El pedido se resuelve sin sustanciación, si es de modo favorable al llamamiento es revocable por la parte contraria al
solicitante, en caso de que se deniega es apelable con efecto devolutivo.
En caso de incomparecencia del tercero, éste no podrá hacer valer en otro proceso los vicios o irregularidades suscitadas
en el proceso ni cuestionar la validez o existencia de la obligación cuya legitimidad se declaró en el juicio al que fue llamado.
(Art. 2323 CC).
No procede la declaración de rebeldía por que el tercero no es parte.
Concepto Es la citación que realiza el actor o demandado a un tercero para que comparezca al proceso, por haber sido
su derecho turbado.
Finalidad La finalidad de la citación de saneamiento es que el transmitente del derecho responda por la evicción que el
adquirente está sufriendo.
-que se genere la privación (cuando se le quita la posesión) o turbación (cuando se inicia una demanda para cobro de
hipoteca sobre inmueble que creía libre) de un derecho.
-la causa de la turbación debe ser anterior o contemporánea a la adquisición del derecho transmitido.
Una vez solicitada la citación de saneamiento el juez debe despacharla sin sustanciación y se emplazará al transmitente
del derecho por cédula en su domicilio.
ARTICULO 311
En el proceso no se genera ninguna consecuencia en caso de que el citado no comparezca, porque no es parte del proceso.
Las consecuencias son en relación al citante, ya que el transmitente que fue citado y no compareció no va a poder oponer
excepción de negligente defensa contra el citante cuando el mismo realice una acción de saneamiento.
Esta norma prescribe un límite temporal a la posibilidad de citar. Está destinada a determinar la invalidez para el caso de
citaciones sucesivas en caso de que estas sean demasiado tardías y no le permitan a los sucesivos citados comparecer y
oponer sus defensas, invalidez que generará la extinción de la obligación de saneamiento. Resulta claro que no es con
relación a la primera citación debido a que el Art. 309 establece cual es el tiempo oportuno.
ARTICULO 314. Se pueden también realizar citaciones simultáneas, esto obedece a razones de celeridad.
Concepto. Fundamento Es el recurso que la ley concede al acreedor que no tenga otro medio de hacer efectivo su
crédito, para ejercitar los derechos y acciones no utilizadas por el deudor, cuando no sean inherentes a la persona de éste.
-Deudor subrogado: que será citado al proceso y podrá tomar distintas posiciones de acuerdo a su interés o desinterés.
Tipo de proceso y trámite ARTÍCULO 315. El trámite va a depender de la cuantía de la pretensión. El proceso será
declarativo de condena.
Citación e intervención del deudor. ARTÍCULO 316. La parte actora deberá solicitar que se cite al deudor sustituido y
en caso de omitirlo el juez está obligado a ordenarlo oficiosamente. El emplazamiento para comparecer se efectuará
simultáneamente con el demandado.
Distintas actitudes que puede asumir el deudor citado. Efectos de cada una
El deudor subrogado siendo tercero o no compareciendo tiene la obligación de comparecer a absolver posiciones y a
reconocer documentos.
Sentencia. Efectos con relación a las partes y con relación al deudor citado ARTICULO 319..
Los efectos de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada en el juicio de subrogación alcanzarán a todos los sujetos
procesales citados, hayan comparecido o no.
Por efecto de la subrogación el bien se incorpora al patrimonio del deudor quien podrá disponer libremente del mismo, sin
perjuicio de las medidas cautelas que sobre el mismo pueda hacer valer el acreedor, quien deberá intentar para su cobra
todas las gestiones judiciales o extrajudiciales pertinentes.
La acción subrogatoria no genera ningún tipo de privilegios a favor del acreedor, los demás acreedores serán beneficiados
en igual medida que él.
TERCERÍAS
Concepto La tercería es la pretensión de que se vale una persona distinta de las que como parte actora y demandada
intervienen en el proceso a fin de reclamar el levantamiento de un embargo sobre un bien de su propiedad o posesión
(tercería de dominio) o el pago de un crédito por el producto de la venta judicial del bien objeto de dicha medida (tercería
de mejor derecho)
-tercería de dominio
-tercería de posesión
En relación a este artículo y al tema Barberio sostiene que no es solo para el juicio ejecutivo, que la ubicación dentro del
Código es errónea y también lo es el nombre de tercero, ya que el mal llamado “tercero” en realidad peticiona en nombre
y por derecho propio, que en verdad podría llamarse de otra forma.
El tercero tiene como fin desembarazar el bien de una medida cautelar (cualquier medida no solo embargo).
Tercerías de Dominio y de Posesión. Finalidad. Derechos en que se funda
● Tercería de dominio: implica una pretensión por un tercero que es ajeno a la litis principal donde se ha trabado una medida
cautelar que afecta a un bien de su propiedad con el objeto de lograr su desafectación.
Se fundamenta en el derecho real de dominio que faculta a su titular a impedir a terceros el uso, goce o disposición de la
cosa. El embargo aparece como una interferencia y faculta al afectado a promover una tercería.
La tercería da inicio a un nuevo proceso que tramitará por la vía declarativa que corresponda según el monto del objeto
que se pretenda desafectar y los sujetos pasivos serán el actor y demandado de la relación procesal que afecto al tercero.
El tercero deberá invocar la titularidad del dominio del bien embargado y debe probar la calidad de propietario.
● Tercería de posesión: es aquella que pretende la desafectación del inmueble mediando boleto de compra venta con más
la posesión anterior al embargo, sin que sea imprescindible la inscripción registral.
Las tercerías de dominio y de posesión en realidad son lo mismo y tiene igual trámite, cambian en la invocación que hace
el tercero, en una invoca dominio en la otra posesión.
Juez competente: el juez que interviene en la tercería puede ser distinto al juez que tramita el juicio principal donde se
trabó el embargo, esto puede ser posible porque la tercería de mejor derecho se tramita ante el juzgado de distrito y el
juicio donde se subastó el bien se tramita en circuito. Sin embargo, por accesoriedad, siempre se inicia ante el mismo juez
que interviene en la ejecución donde se ha trabado el embargo.
Efectos de la interposición. Las tercerías de dominio no suspenden la ejecución de la subasta del bien embargado, salvo
como lo dice el Art. 321, que el tercerista cuando promueva la tercería acredite que tiene razón acompañando una escritura
pública donde conste que es el dueño, o, ofrezca fianza suficiente. ARTICULO 322.
En caso de que las causas tramiten ante distintos jueces, se generará la suspensión de la subasta o del pago y se deberá
efectuar mediante un oficio judicial.
Trámite oportunidad y plazo para deducirlas. ARTICULO 325. La interposición de la demanda de tercería no suspende
el tramite, para que ello se produzca deberá, antes de la ejecución de la sentencia de remate, demostrarse la verosimilitud
en el derecho o prestarse fianza suficiente.
Costas El tercerista deberá abonar las costas por su presentación tardía y son como consecuencia de los gastos que se
hubieran podido evitar en el juicio principal donde se trabó el embargo, si el tercerista hubiera sido diligente. (Se hubiera
evitado el nombramiento del martillero, publicación en edictos para el remate, etc.)
Tercería de mejor Derecho. Concepto Es aquella que busca declarar el derecho del tercerista a ser preferido en relación
al embargante.
Finalidad La finalidad de la tercería de mejor derecho es ejercer el tercerista su la preferencia que tiene en el cobro frente
a otros.
Oportunidad para deducirla. ARTÍCULO 321…. Cuando la tercería fuese de mejor derecho, se ejecutará la sentencia
hasta la realización de los bienes embargados, y se suspenderá el pago mientras aquélla se decida, aunque éste se solicite
bajo la responsabilidad de los acreedores o con fianza.
En este caso la demanda de tercería no suspende la ejecución de la sentencia, sino que suspende el pago (al ejecutante
y a los restantes acreedores) hasta que se resuelva la tercería.
Como se desarrolló en la tercería de dominio y según el Art. 322, en caso de que el primer proceso y el de tercería tramiten
ante jueces distintos se suspenderá el primero.
Facultades del Tercerista. ARTICULO 323. El tercerista de mejor derecho no interviene en el debate del proceso principal,
pero se le otorga una participación activa en la fase de remate de los bienes, lo cual implica adjudicarle las facultades
necesarias para la protección del privilegio que invoca, posibilitándole una fiscalización directa de esas actuaciones.
Supuestos previstos Procede únicamente demostrando el dominio de un bien inmueble, dicha posesión debe ser plena:
-escritura pública
Forma y oportunidad de promoverlo El incidente o gestión de desembargo es un derecho y no una obligación del tercero
afectado por el embargo, que puede recurrir directamente a la tercería de dominio si así lo quisiere.
Trámite El trámite es de simple sustanciación, con un traslado al embargante, sin que participe en el mismo el embargado.
La resolución que se dicte no hace cosa juzgada, si resulta denegatoria admite la posibilidad de una posterior tercería de
dominio.
Prueba. El embargado debe probar el dominio pleno sobre el bien inmueble o la posesión actual del bien mueble. La forma
de probarlo es a través de los recaudos señalados anteriormente.
Efectos de la sentencia que desestima la solicitud La sentencia será irrecurrible para el embargado pero no afectará
su posibilidad deducir la tercería de dominio.
-= Bolilla XXI =-
INCIDENTES
ART. 326. No se admitirán sobre el procedimiento otros incidentes que la reposición o la nulidad. Se seguirán en
pieza separada, a menos que por disposición de la ley deban paralizar el principal o que, por su naturaleza, exijan
una resolución previa. En este último caso, si la prioridad se refiriera únicamente a la sentencia, el proceso
principal seguirá su curso, pero no se pronunciará el fallo hasta que el incidente fuera resuelto definitivamente.
A) Concepto
Son todas la cuestiones contenciosas que puedan suscitarse durante el desarrollo del proceso y guardan algún grado de
conexión con cualquiera de los elementos que lo integran, es decir con los sujetos, con el objeto o con las dimensiones de
lugar, tiempo y forma en que se escinde la actividad procesal.
La nota distintiva del incidente es la ACCESORIEDAD que guarda respecto del desarrollo principal de la instancia. Ello
implica:
● Deben tener conexión más o menos inmediata con el objeto principal del juicio. Las cuestiones ajenas al mismo
deberán promoverse en juicio separado., porque de otra manera se alterarían los términos de la relación procesal
y se introduciría la confusión en el procedimiento.
● La facultad de promoverlo no se reduce a las partes, sino que pueden ser planteados por los auxiliares y por los
terceros que se encuentran vinculados a juicio.
● Siendo instancias accesorias del juicio principal, es competente el juez que conoce en el mismo.
No obstante su carácter de accesorios, responden en menor o mayor grado a la necesidad de asegurar la defensa en juicio
de la persona y sus derechos. De allí que tienen como consecuencia, un fin común en el proceso en el cual se producen.
Distintos tipos
El artículo dice que no se admitirán otros incidentes que el de reposición y nulidad. Si bien la redacción parecería ser
limitativa, en realidad sucede lo contrario. Es que a través de la reposición y nulidad se abre un abanico de posibilidades
difícil de sistematizar.
● Reposición: está contemplada en el Art. 344 y ha sido definida como el remedio procesal que tiene como fin lograr
que se subsanen errores o deficiencias o se reparen agravios, en la misma instancia en que se cometieron.
Implica agravios de tipo procedimental.
● Nulidad: es el estado de anormalidad del acto procesal, originado en la carencia de algunos de sus elementos
constitutivos o en vicios existentes entre ellos, que potencialmente lo coloca en la situación de ser declarado
judicialmente inválido.
En nuestro sistema, las nulidades tienen una base legal (ART. 124. Ninguna actuación ni otro acto de
procedimiento será declarado nulo si la ley no le ha impuesto expresamente esa sanción. Sin embargo, la
omisión de un elemento substancial autorizará al juez, apreciando las consecuencias materiales y jurídicas
que se hayan derivado, a pronunciar la nulidad aun a falta de toda sanción expresa. La disposición
prohibitiva está asimilada a la nulidad expresa). Pero resulta imposible que el legislador pueda prever en forma
exhaustiva la multiplicidad de variantes que puede asumir un acto irregular. De allí que, a la par que hay nulidades
expresas, se enuncian genéricamente las implícitas que son aquellas que a pesar de no estar prescriptas
expresamente, afectan la naturaleza misma del acto procesal, sea en orden a la omisión de elementos
sustanciales, como su finalidad.
- Suspensivos: detienen la marcha del litigio donde se insertan y se substancian dentro del mismo expediente
principal.
- No suspensivos: no detienen la marcha del litigio donde se suscitan y se substancian mediante la formación de
una pieza separada.
La distinción tiene proyecciones más profundas. Así mientras la promoción de un incidente suspensivo es susceptible, en
principio, de interrumpir el curso de la caducidad de la instancia, la formación de un incidente que debe tramitar por
separado carece de aptitud para producir aquel efecto por cuanto no se traduce en un avance del proceso principal.
Cuando el artículo dice que se seguirá en pieza separada, a menos que por disposición de la ley deban paralizar el principal,
está estableciendo como principio general que los incidentes son no suspensivos.
Paralizan el proceso en virtud de la ley:
● El incidente de arraigo, cuando se interpone como de previo y especial pronunciamiento, o cuando fuere introducido
después de la sentencia de primera instancia favorable al demandado.
● La declaratoria de pobreza, si lo fuese antes o simultáneamente con la demanda.
● Las excepciones dilatorias del Art. 139.
● El incidente de acumulación de autos.
● La intervención de tercero excluyente.
● El recuro de rescisión en el supuesto del Art. 85.
● La citación de saneamiento en los términos del Art. 370.
● Las tercerías de dominio y mejor derecho en los términos del Art. 321.
Pero resulta más complejo determinar cuándo debe paralizarse el proceso según que la naturaleza del incidente lo exija.
Lo determinante es que siempre será el Juez el que ha de señalar si el incidente tendrá efecto suspensivo. No basta que
por su naturaleza el incidente sea suspensivo, sino que así se lo declare.
Tribunal competente
Es el mismo en el que se tramita el proceso principal; si todavía no hay proceso principal el tribunal competente será el
que tendrá competencia en el juicio que se iniciara.
Legitimación
Pueden ser promovidos por las partes, por los auxiliares y por los terceros que se encuentran vinculados el juicio.
Acumulación
ART. 327. Todos los incidentes que deban paralizar el juicio y cuyas causas existan simultáneamente han de
promoverse a la vez; no serán admitidos los que se articularen con posterioridad.
Consagra la regla procesal de la eventualidad con efecto preclusivo para la promoción de incidentes.
Esta regla importa que todas las defensas que deba esgrimir una parte procesal han de ser propuestas en forma
simultánea, a fin de que si la primera es rechazada por el Juez pueda éste entrar de inmediato a considerar la siguiente.
Para que los incidentes sean promovidos al mismo tiempo se exige que:
Los juicios declarativos generales cuya cuantía no exceda de la fijada para la competencia por valor de la justicia
de paz letrada.
● Los incidentes con procedimiento propio. Como: arraigo -Art. 329-, declaratoria de pobreza -Art. 332-, acumulación
de autos –Art. 340-, apremio –Art. 507- y proceso monitorio -Art. 260-.
● Las reposiciones cuya resolución dependiera de hechos controvertidos, que tramitaran por juicio sumario (Art.
345).
● El incidente de tacha de testigos (Art. 222).
● Al tramite incidental abreviado del Art. 89 para los casos de incidentes donde no medien ofrecimiento de prueba.
La pieza separada
ART. 326. “…Se seguirán en pieza separada, a menos que por disposición de la ley deban paralizar el principal o
que, por su naturaleza, exijan una resolución previa…”
Cuando el incidente sea no suspensivo se seguirá en pieza separada, para no entorpecer el desarrollo del proceso, lo que
no siempre ocurre en la práctica.
Sin embrago, esta última circunstancia no tiene ninguna relevancia jurídica, por lo que de ninguna manera cabe atribuirle
virtualidad suspensiva.
ART. 328. El condenado en las costas de un incidente no podrá promover otro si no justifica el pago de aquéllas.
La parte vencedora tendrá derecho a pedir también la paralización de los trámites del principal mientras no se
efectúe el pago.
Ha sido caracterizado por Velloso como una defensa temporaria que paraliza el derecho de acción y opera procesalmente
como excepción previa.
Peyrano sostiene que estamos ante un supuesto de prohibición condicional de impulsar el trámite, en tanto y en cuanto se
priva a una de las partes de la facultad de impulsar el proceso hasta que cumpla con una condición impuesta.
La prohibición de impulsar el trámite ha sido tildada de inconstitucional, apoyada en el argumento de que esa inflexibilidad,
implica una restricción al derecho de jurisdicción.
Contra dicha afirmación la Corte Suprema de Justicia de Santa Fe ha señalado que las normas que consagran el valladar
procedimental, no pueden ser tachadas de inconstitucionales, pues no importan una restricción arbitraria irrazonable a la
garantía de la debida defensa en juicios de la persona y de los derechos, por cuanto no es dudoso que su finalidad este
encaminada a prevenir y sancionar los actos contrarios a los deberes de lealtad, probidad y buena fe; a la vez que tampoco
menoscaba el principio de igualdad ante la ley, habida cuenta que puede jugar la imposición tanto a favor o en contra de
cualquiera de las partes, según cual haya sido la conducta procesal asumida por ellas.
Cuestión controvertida resulta determinar si para que proceda la paralización, es necesario previamente la confección de
una planilla liquidatoria y la intimación de pago. Así mientras se afirma que para que la falta de pago de las costas
correspondientes a un incidente produzca la paralización del principal, se requiere la existencia de una liquidación de
aquellas y una negativa del deudor a pagarlas; otro antecedente contraviene que el pago de las costas de cualquier
incidente por el condenado en ellas, es condición previa para poder plantear otro. Para tal supuesto no es necesario que
medie intimación de pago de las costas o liquidación de las mismas, por cuanto al existir regulaciones de honorarios
consentidas, estas y los porcentajes para aportes constituyen cantidades liquidas y exigibles al condenado en costas; de
donde resulta que el deudor puede satisfacer la exigencia legal depositando judicialmente el importe respectivo.
Con respecto a esta ultima postura se dice que no sería procedente, ya que si del incidente perdidoso solo surge la condena
en costas, pero no se han regulado los honorarios correspondientes (que el abogado puede estimarlos, pero que en
definitiva los fija el juez) no se puede reclamar pago alguno, puesto que el crédito liquido y exigible que habilitaría la vía
del cobro del Art. 260, no se encuentra expedito.
Estas costas, según la Ley Arancelaria de la Provincia de Santa Fe son un 30% de la regulación que corresponde al
principal. Debe advertirse que esta especie de detención procesal no suspende el curso de la caducidad de instancia,
proceso que caducará en 1 año (distrito) o 6 meses (circuito).
C) Incidentes en particular
ARRAIGO
Es la garantía que debe prestar el actor, a solicitud del demandado, para asegurar el pago de las costas del juicio, a las
que eventualmente podría ser condenado. Es un instituto impuesto en resguardo exclusivo del demandado para seguridad
suya que si el actor es vencido, habrá de responderle por las costas causadas en su defensa frente a una demanda carente
de derechos.
El arraigo es procedente en los juicios declarativos, juicio de conocimiento, que tramitan por vía ordinaria y sumaria.
Pero esta referencia a juicio declarativo es excesiva, el arraigo no es procedente en ninguna de sus variantes, en el juicio
sumarísimo, y congruentemente con ello, tampoco es admisible en los juicios de rendición de cuentas, alimentos y
litisexpensas, acciones posesorias y despojos, declarativo de prescripción cuando deba tramitar pos sumarísimo y
desalojo.
Tampoco es procedente el arraigo en una pretensión incidental (según doctrina y jurisprudencia).
El arraigo queda excluido cuando el accionante es un concurso o cuando el que solicita la quiebra o concurso es un
acreedor.
EL ARRAIGO COMO EXCEPCION: el arraigo no es una excepción, pero puede sustanciarse como si lo fuera, cuando es
introducido como articulo de previo y especial pronunciamiento; funciona como una verdadera y especialísima excepción
dilatoria, no obstante no figurar en le enumeración del Art. 139.
● Oportunidad de hacerlo valer: varía según el juicio de conocimiento de que se trate. El termino comienza a correr
a partir del traslado de la demanda: juicio ordinario dentro de los 10 días, juicio sumario dentro de los 3 días, juicio
oral dentro de los 9 días.
● Simultaneidad: el Art. 140 dispone que las excepciones dilatorias serán deducidas simultáneamente en un sólo
escrito. Se trata de una regla de eventualidad de defensas con carácter preclusivo.
● Efectos: suspensión del procedimiento.
● Arraigo y competencia: la paralización del trámite de las demás excepciones, plantea un problema cuando la
excepción previa es la incompetencia.
Es que la excepción de incompetencia, por su propia naturaleza, debe preceder en el tratamiento a cualquier otra.
En un fallo la CSJ Santa Fe ha dicho que la preferencia de tratamiento del arraigo es de dudosa aplicación cuando
la otra excepción es la de incompetencia, cuya naturaleza impone también un tratamiento preferencial.
En contra, Velloso sostiene, que la suspensión del procedimiento prevista en el 2º párrafo alcanza a todas las
excepciones dilatorias, incluso la de incompetencia y las defensas previas.
Es que mas allá de que en orden lógico, la cuestión de competencia precede a cualquier otra, lo cierto es que el
CP expresamente ha dispuesto que se trate con preferencia al arraigo interpuesto como articulo previo, por sobre
las demás excepciones.
● Reanudación del término y traslado para contestar la demanda:
Juicio ordinario: tanto la doctrina como la jurisprudencia afirman que en este supuesto resulta necesario un nuevo
traslado de la demanda, explicito, por el término de 10 días luego de que haya quedado ejecutoriado el auto que
resolvió el arraigo. La solución encuentra sustento en el Art. 399.
Juicio sumario: debe correrse un nuevo traslado explicito de la demanda, en este caso por 5 días.
Juicio oral: se ha sostenido que es aplicable el Art. 554. La oposición de excepciones suspenderá el término
para contestar la demanda, el que volverá a correr, automáticamente ejecutoriado que sea el auto que las
resuelva. En este supuesto, el plazo para la contestación será de 10 días. Es decir, no hace falta un nuevo
traslado formal. El término es de 10 días y comienza a correr automáticamente una vez que se encuentra firme el
auto que resolvió el arraigo.
EL ARRAIGO COMO INCIDENTE: en este supuesto, se aplican al arraigo las disposiciones propias de los incidentes no
suspensivos. De allí que tramite como pieza separada.
EL ARRAIGO DESPUES DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA: cuando la sentencia de primera instancia fuere
favorable al demandado, este ultimo podrá interponer arraigo. Se aprecia su naturaleza cautelar.
No obstante que algún fallo aislado haya entendido que en este supuesto, el Juez de primera instancia donde radicaron lo
autos no es el competente, en atención a que estando la causa radicada ante el tribunal de alzada tramitándose el recurso,
es este y no el de la instancia de primer grado quien debe entender originariamente; consideramos que por aplicación del
Art. 248, el Juez de grado tiene competencia residual para tramitarlo y decidirlo, ya que no va a entender en cuestión que
hace al objeto del mismo, sino en un incidente seguido en pieza separada.
INCISO 2: se considera que la contrademanda no es más que un medio de defensa, y que el que reconviene no es el que
promueve el juicio, ni pierde su carácter de demandado, y no hay razones para que se tema que no satisfaga las costas
del adversario en el caso de que fuera vencido.
El actor cuenta, para asegurar las resultas del juicio, con las correspondientes medidas cautelares.
INCISO 3: el auto que declare la pobreza, para que impide la introducción del arraigo, debe encontrarse ejecutoriado, de
lo contrario deviene admisible.
Sustanciación. Tramite. Costas. Recurribilidad del auto que lo resuelve. Carácter provisorio. Caducidad por falta de
otorgamiento de la caución
ART. 331. Solicitado el arraigo, el Juez substanciará el incidente y lo resolverá fijando, en su caso, la cantidad por
la que debe prestarse la caución. Las costas se impondrán por su orden si se produjere el desistimiento del
demandado después de rendida la prueba. La Resolución será apelable en efecto devolutivo, y no causa estado.
El incidente seguirá su curso normal, y si la caución no se prestare, el Juez suspenderá el procedimiento del
principal hasta que se otorgue. Transcurridos 90 días, incluidos los inhábiles, sin que se constituya, procederá la
declaración de caducidad del proceso.
La fijación del arraigo queda librada al prudente arbitrio del juez, este debe establecer:
Monto: que se determina tomando en consideración la suma probable a la que ascenderán las costas del demandado.
El concepto de costas abarca tanto los eventuales honorarios del juicio, como los gastos que son consecuencia necesaria
de su tramitación.
Naturaleza del monto: la prestación del arraigo podrá hacerse:
● Mediante caución real, que podrá consistir en depósitos de dinero o valores públicos que el juez determine.
También en la constitución de una hipoteca o prenda.
● Mediante fianza personal de un tercero que satisfaga las exigencias del Art. 1998 CC en cuanto dispone: el fiador
debe estar domiciliado en el lugar de cumplimiento de la obligación principal y ser abonado, o por tener bienes
raíces conocidos, o por gozar en el lugar de un crédito indisputable de fortuna.
● Si bien se ha postulado la procedencia de la caución juratoria, prestada por el patrocinante del actor, la opinión
doctrinaria más firme la rechaza por cuanto carecería de sentido.
● En cuanto a la fianza real la jurisprudencia es contradictoria.
En materia de costas el arraigo se aparta de la regla general. El articulo dispone “…las costas se impondrán por su orden
si se produjere el desistimiento del demandado después de rendida la prueba…”
El desistimiento debe ser tempestivo. En este sentido se ha señalado que corresponde decretar la carga de las costas
conforme a derecho cuando el desistimiento del arraigo interpuesto resulta tardío, ya que primero se cuestionan los
elementos acreditativos de bienes presentados por la contraria, y luego sin que conste en autos ninguna probanza se
desiste, no siendo aplicables, en consecuencia los Arts. 251 inc. 1 y 331 CPCC.
En cuanto a la caducidad el término es de 90 días corridos incluyendo los inhábiles. El plazo comienza a correr desde la
notificación a quien debe arraigar de la decisión que así lo dispone.
Es unánime la opinión jurisprudencial que establece que el único acto idóneo para interrumpir la caducidad, es el
otorgamiento valido de la respectiva fianza o caución real.
El arraigo no causa estado, ello implica:
● Que el monto del arraigo puede ser modificado cuando se altera el entorno económico, respecto del cual fuera
fijado.
● O bien que el cambio de circunstancias pueda tornar procedente un arraigo previamente rechazado.
Tramite
1- Pedido de arraigo
2- Se corre traslado al actor por 3 días.
3- Actitudes posibles de este: se allana, presta caución (real o personal) o, tiene bienes por lo que no necesita prestar
caución (pone en conocimiento su situación patrimonial).
4- Fijación de audiencia de vista de causa (ya debe haberse generado la prueba). El demandado puede: sostener
que el patrimonio demostrado insuficiente e insistir en que preste la caución; desistir del incidente de arraigo (costas
por su orden).
DECLARATORIA DE POBREZA
ART. 332. Será considerado pobre el que acredite no poseer bienes por mayor valor de $15.000 ni renta mensual
que exceda de $2.000, y el que por cargas de familia u otras circunstancias no pueda sufragar los gastos de su
defensa, siempre que esa situación no haya sido creada por actos que verosímilmente lleven a presumir el
propósito de eludir las responsabilidades emergentes del proceso. En la estimación del valor de los bienes, no
serán incluidos los muebles y enseres que las leyes declaran inembargables.
Objeto y fundamento
Es conocido como “beneficio de litigar sin gastos”, y es una dispensa de una o amabas partes, en forma total o parcial,
provisional o definitiva, de la responsabilidad por el pago de los gastos que ocasiona la sustanciación del proceso. Es
derivado de los principios constitucionales de igualdad y defensa en juicio.
Resulta indispensable para que haya justicia social, que en el proceso se otorgue una similar protección para que los
pobres y débiles, no estén desamparados en el proceso y no resulten vencidos o condenados a causa de la carencia de
oportunidades practicas para la adecuada defensa de sus derechos.
Para obtener una declaratoria de pobreza no se requiere el estado de indigencia o la más absoluta indigencia patrimonial,
siendo suficiente que el apelante no posea bienes bastante para costear los gastos que demanda la promoción del juicio.
La concesión del beneficio queda librada a la prudente apreciación del juez.
Los beneficiarios pueden ser personas de existencia física y también ideal. Ello por cuanto la ley no formula ninguna
distinción.
La concesión del beneficio es para litigar con determinadas personas y en un proceso determinado.
Es intransferible y personal, y comprende todas las instancias e incidentes. Por ello, cuando la pobreza se intenta antes de
la promoción de la demanda principal se debe indicar con precisión a la futura contraria.
Tramite
El pedido de declaratoria de pobreza, tramita por juicio sumarísimo por lo que en la demanda se debe ofrecer tota la prueba
necesaria. Típico incidente autónomo.
El pedido de litigar sin gastos o declaratoria de pobreza puede efectuarse con antelación a la presentación de la demanda
o durante el curso del proceso, y tanto por parte del actor como del demandado.
El trámite a dar al pedido de declaratoria de pobreza es el del juicio sumarísimo.
En el juicio es parte necesaria el Fiscal. Su intervención debe realizarse necesariamente apenas se haya integrado la litis,
es decir, cuando el demandado principal haya contestado la demanda. El fiscal podrá intervenir en todas la demás
actuaciones, pero necesariamente debe ser notificado de la audiencia de vista de causa, puede querer estar presente en
la misma. De no presentarse el fiscal en la AVC, una vez realizada la misma, debe corrérsele una vista para que dictamine
sobre la procedencia o no de la declaratoria de pobreza.
A través del fiscal, el Estado es parte y participa activamente en el trámite ya que existe interés fiscal comprometido. De
allí entonces esa necesaria intervención del Ministerio Publico. Obviamente que la participación del funcionario ha de ser
no solo anterior sino ulterior a la prueba rendida, hallándose legitimado, procesalmente, para apelar incluso a favor de la
parte actora si la resolución del juez fue denegatoria del beneficio.
Por lo general el demandado se limita a exigir que se pruebe acabadamente el estado de pobreza, pero sin oponerse
expresamente a la pretensión del actor. De esta manera y por imperio de la última parte del artículo, queda eximido del
pago de costas en el juicio de pobreza.
ART. 334. Durante el trámite de la pobreza, cuando ésta hubiere paralizado el procedimiento del principal, el
peticionario será considerado pobre al solo efecto de solicitar medidas urgentes o de seguridad o formular pedidos
que deban interrumpir la prescripción o perención de la instancia.
Este articulo consagra una especie de pobreza provisoria, a favor de quien se encuentra tramitando una declaratoria de
pobreza, con efecto paralizante sobre el procedimiento del principal, con el solo propósito de dispensarlo del pago del
sellado correspondiente a medidas de seguridad, franquicia que de ningún modo lleva la de obtener el libramiento de
medidas cautelares sin otorgamiento de contracautela.
La redacción de este artículo ha dado lugar a que se interprete que la promoción del incidente de pobreza no interrumpa
el curso de la descripción del reclamo principal. Ello por cuanto la referencia normativa a la posibilidad de efectuar
peticiones interruptivas de la prescripción solo tiene sentido si la pobreza no produce ese efecto.
Costas
ART. 336. El declarado pobre no estará exento del pago de las costas en que hubiere sido condenado si tiene
bienes con que hacerlo. La vivienda del trabajador o sus causahabientes, no podrá ser afectada al pago de costas
en caso alguno.
El beneficio solo permite litigar sin realizar erogaciones. Pero en caso de resultar vencido en el juicio principal, el declarado
pobre queda obligado al pago de costas, es decir, que el vencedor en costas podrá reclamar el pago al declarado pobre y
podrá ejecutar sus bienes en caso de que los posea.
ART. 337. Si el declarado pobre venciere en el pleito, deberá pagar las costas causadas en su defensa hasta la
concurrencia de la tercera parte de los valores que reciba.
Se refiere al caso en que el declarado pobre resulte vencedor en el juicio principal. En dichos supuestos solo estará obligado
a pagar sus propias costas hasta la concurrencia de la tercera parte de los valores que reciba. Esta es una limitación
oponible por el pobre frente a su propio abogado. Claro que el representante del pobre siempre podrá cobrar la totalidad
de las costas del vencido.
ART. 339. A pedido de parte y por los mismos trámites, podrá declararse caduca la pobreza si su titular dejara de
reunir los requisitos del artículo 332.
La resolución por la que se concede el beneficio en provisional, no causa estado.
ACUMULACIÓN DE AUTOS
Caracterización
Es la coexistencia de relaciones jurídicas interconectadas, interrelacionada, por cuestiones de celeridad y economía
procesal, para evitar sentencias inconciliables entre sí, etc. Los vínculos entre estas relaciones pueden ser:
● IDENTIDAD: cuando hay igualdad de sujetos, objeto y causa; lo que puede articular las excepciones de
litispendencia (si ambos procesos estuvieran en trámite) o de cosa juzgada (si uno ya hubiese sentenciado).
● CONEXIDAD: cuando existe un punto de contacto (al menos) en alguno de esos 3 elementos estructurales; lo que
puede determinar la situación de litispendencia, la excepción de incompetencia o la acumulación de causas.
● AFINIDAD: cuando no habiendo coincidencia en ninguno de los elementos sustanciales de cada relación procesal,
existe una proyección necesaria de efectos de un pronunciamiento sobre el otro, que hacen que daban ser
tramitados o resueltos conjuntamente o por el mismo juzgador, generando la acumulación o la incompetencia.
● NEUTRALIDAD: implica la absoluta desconexión, estructural o efectual, entre tales relaciones procesales.
Recaudos
ART. 340. Para que proceda la acumulación de autos, es necesario:
- Que las causas se encuentren en la misma instancia, pertenezcan a la misma jurisdicción y deban
substanciarse por el mismo trámite.
- Que la sentencia que haya de dictarse en un pleito deba producir cosa juzgada en el otro o que en virtud
de idéntica causa jurídica una misma persona sea demandada separadamente por varias o ella demande a
varias.
La acumulación se hará a solicitud de parte o de oficio y sobre el expediente más antiguo.
● Se requiere que las causas se encuentren en la misma instancia. Sí resultaría viable suspender el trámite de un
proceso a la espera del distado de sentencia en otro, cuando en virtud de esa conexidad este deba incidir en el
resultado de aquel.
● Las causas deben pertenecer a una misma jurisdicción; la norma alude a la competencia material.
En nuestra provincia se ha aceptado, para preservar la continencia de la causa, la acumulación en primera
instancia de causas originadas en la justicia de paz (hoy de Circuito) mas no a la inversa.
● Los procesos a acumular deben sustanciarse por el mismo trámite, es decir, no es pensable la acumulación de un
proceso ordinario con uno ejecutivo.
● Exigencia de conexidad que determina la necesidad de formalizar la acumulación.
● Procede a solicitud de parte o de oficio.
● La frese final alude al principio de prevención.
Finalidad
Conceptualizarlo implica entender que proceso es el acto de llevar el litigio ante el estrado judicial y la litis como el conflicto
de intereses cuya heterocomposición se pretende a través de él. El fenómeno de acumulación es predicable en dos facetas
distintas: la propia de las pretensiones en que sustenta la litis (inadecuadamente denominada acumulación de acciones) y
la inherente a la de procesos, también denominada acumulación de causas.
La acumulación de procesos se vincula a la reunión de distintos procesos ya iniciados o existentes, ante un mismo Juez o
Tribunal o ante varios, para que preferentemente se substancien por los mismos tramites y se resuelvan en una misma
sentencia y con un mismo criterio, evitando de tal modo que en razón de la conexidad existente entre ellos se corra el
riesgo de expedir sentencias contradictorias.
La acumulación de pretensiones, en cambio, se da en el inicio del proceso, y se califica en objetiva y subjetiva.
La objetiva, provoca la reunión en la misma demanda, de las diversas pretensiones que tenga el demandante contra el
demandado en las condiciones autorizadas por la ley.
La subjetiva, reúne distintos actores contra el mismo demandado (activa), o varios actores y varios demandados (mixta)
generando el fenómeno de litisconsorcio.
Se ha dicho con razón que el fundamento último de la acumulación de pretensiones radica en la ECONOMIA PROCESAL,
mientras que la razón de ser en la acumulación de autos es el RESGUARDO DE LA SEGURIDAD JURIDICA.
Procedimiento
Es necesario entender la noción de “expediente más antiguo”, que hace referencia al principio de prevención (importa una
pauta atributiva de competencia) que implica formular una opción, entra varias posibles, a los fines de precisar cuál será el
expediente más antiguo sobre el que se materializara la acumulación de causas cuando ella procediere.
Las alternativas son:
▪ atender a la fecha de promoción de la demanda;
▪ interpretar que el expediente más antiguo es aquel en el cual se notifico primero la demanda, prescindiendo del
momento de radicación de la misma;
▪ asignar relevancia temporal al momento en el cual queda trabada la relación procesal por la contestación de que
ella se haga.
A nivel provincial, las opiniones mayoritarias parecen adscribirse a la primera opción, mientras que el código nacional
adopta el criterio del inc. b.
Acumulación
ART. 343. Si dos jueces estuvieran conociendo de juicios que deben ser tramitados conjuntamente y resueltos en
una misma sentencia, cualquiera de ellos podrá reclamar la acumulación, y si el otro juez no accediese, ambos
elevarán los autos al superior que corresponda, para que, sin trámite alguno, decida si procede la acumulación y
ante cual de ellos debe hacerse.
La previsión normativa guarda relación con los conflictos positivos y negativos de competencia.
La distinción con las controversias inherentes a la competencia, radica en que en estas se debate sobre la determinación
de alguna de las pautas atributivas de la misma, en tanto en la norma comentada ambos jueces involucrados tienen a su
respecto tales recaudos satisfechos (ambos son competentes), pero se debate respecto de quien será aquel que reciba el
expediente a acumular y quien el que lo envié, desprendiéndose de esa competencia.
Este artículo implica un conflicto positivo. La intervención del superior que corresponda será sin trámite alguno y la identidad
de tal superior común dependerá de las circunstancias del caso.
EXCEPCIONES PROCESALES
Se llama Excepción a toda defensa que el Demandado opone a la pretensión del actor que sea:
- Se nieguen los hechos en que se funda la demanda.
- Se desconozca el derecho que de ellos pretende derivarse.
- Se limite a impugnar la regularidad del procedimiento.
Es decir, la excepción se opone a la acción, frente al ataque, la defensa.
En sentido amplio: Se entiende que son las defensas dirigidas a paralizar el ejercicio de la acción o a destruir o extinguir
su eficacia jurídica, fundada en una omisión procesal o en una norma substancial.
En sentido estricto: Es solo la defensa que el juez puede tomar en cuenta, únicamente, cuando el demandado se ampara
en ella, las demás solo son supuestos de defensas que el juez puede valorar de oficio. Esta distinción es aplicable tanto a
las excepciones procesales como a las substanciales o de fondo.
Excepciones Substanciales: Habrá excepción en sentido estricto cuando ello suponga el ejercicio de un derecho subjetivo
susceptible de ser renunciado, porque el juez no puede suplir la inactividad de las partes o cuando pudiera significar un
perjuicio económico o moral porque sólo puede decidirlo el propio interesado.
Excepciones Procesales: Algunas veces, el juez está facultado para relevar de oficio algunos vicios del procedimiento, (ej:
declarar de oficio su incompetencia por razón de materia – grado o valor, declarar de oficio que algunas de las partes
carezca de capacidad para actuar por sí misma, puede el juez negarse a dar curso a la demanda que no se acomode a las
reglas de forma prescriptas para la misma y ordenar la acumulación de autos cuando haya litispendencia) en tanto en otros
supuestos, sólo puede tomarlas en cuenta a requerimiento del demandado y constituyen excepciones en sentido estricto
(ej. El juez no puede declarar de oficio su incompetencia por razón del territorio ni de las personas, la nulidad de una
notificación, la omisión de algunas enunciaciones de la demanda).
Si bien la voz excepción puede utilizarse en varios sentidos, en el caso, el código alude a aquellas defensas mediante las
cuales, el demandado que denuncia la existencia de un impedimento que vicia la validez del proceso, o lo que es lo mismo,
que impide que el mismo pueda constituirse válidamente, pretender que se lo exime temporal o definitivamente, de la carga
de contestar la demanda.
Estas excepciones son defensas previas, que se oponen “in limine litis”, y que refieren no a la pretensión del actor, sino al
proceso en sí mismo.
Todo proceso, a los fines de que pueda existir y constituirse válidamente, debe cumplir con requisitos que son previos a
él, de ahí el nombre de presupuestos procesales. Ejemplo de dichos presupuestos son la investidura del juez y la capacidad
de las partes. A su vez es necesario distinguir a los presupuestos procesales propiamente dichos que son aquellos que
pueden ser denunciados por las partes y también declarados de oficio por el juez, de los impedimentos procesales, que
necesariamente deben ser alegados por las partes.
Los juicios o procesos declarativos o de conocimiento, son aquellos en los que existe una situación de incertidumbre
respecto a la pretensión del actor. De allí que nacen entonces, la necesidad y el fundamento de otorgar al demandado las
más amplias posibilidades de defensa y prueba.
El nombre de “excepciones dilatorias” dilatan o postergan en el tiempo el tratamiento de la pretensión. Esto es, demoran
la actividad procesal del demandado respecto a la consideración de los fundamentos de hecho o de derecho de la
pretensión del actor, y por ende, de las oposiciones que pueden formularse a la misma, consecuentemente, excluyen en
forma temporal cualquier pronunciamiento sobre el derecho del actor.
Las excepciones EN ATENCION A SUS EFECTOS pueden ser perentorias o dilatorias.
Las perentorias excluyen definitivamente la pretensión del actor, mientras que las dilatorias posponen sólo en forma
temporaria un pronunciamiento sobre la misma. Y también están las excepciones mixtas, por cuanto no obstante funcionar
como dilatorias, producen en caso de ser recepcionadas, los efectos de las perentorias.
A través de las excepciones dilatorias se busca impedir un juicio nulo, evitar un proceso inútil, asegurar el resultado del
mismo o corregir errores. De lo que se trata es de lograr la depuración del proceso con el objeto de que oportunamente
pueda dictarse una sentencia útil que vincule a las partes.
Las excepciones dilatorias deben interponerse en forma de artículo previo. En caso de no utilizarse ese momento procesal,
precluye la oportunidad para deducirlas.
LA PRECLUSION: puede operarse en tres supuestos:
a) por cumplimiento del acto procesal en el plazo respectivo.
b) por expiración del plazo sin que se realice actividad alguna.
c) por llevarse a cabo un acto incompatible con el que de tal modo queda preclusivo.
Una vez vencido el plazo para oponer excepciones como de artículo previo, o contestada la demanda sin que las mismas
se hayan deducido, el litigante, en virtud de la preclusión, pierde la posibilidad de oponerlas.
La oposición de excepciones como de articulo de previo y especial pronunciamiento significa también que las mismas
deben resolverse en forma previa, estos es, antes de la sentencia de merito. Entonces, interpuesta la excepción y cumplido
el trámite respectivo, el juez deberá proceder a resolverla, haya o no solicitud de las partes al respecto.
Las excepciones dilatorias cumplen una función impeditiva al desarrollo de los procesos de conocimiento pleno. En los
demás procesos, (sumarísimo, especiales, y ejecutivos) no sucede lo mismo, puesto que las encontramos entre las
oposiciones que se pueden deducir al contestar la demanda o al excepcionar ante la citación ejecutiva de remate. Dicha
oposición es siempre conjunta y el juez debe resolverlas en la sentencia, si bien en forma previa a las defensas de fondo.
En cuanto a los efectos, por el solo hecho de su interposición, las excepciones dilatorias paralizan el trámite del principal,
y hasta tanto no se resuelvan, y tal resolución queda firme y ejecutoriada, no puede reanudarse el mismo.
El trámite aplicable a las excepciones dilatorias es el sumarísimo.
El art. 138 establece que la incompetencia por razón de la materia, valor o grado podrá proponerse en cualquier estado o
instancia y aun suplirse de oficio.
En todos los supuestos de competencia prorrogable, donde se trata tan solo de un impedimento procesal, habiendo
precluido la etapa respectiva y por lo tanto consentida la competencia del tribunal por las partes, la misma ya no puede ser
declarada de oficio por el juez.
ART. 139. Las únicas excepciones que pueden articularse como de previo y especial pronunciamiento son:
A) Incompetencia.
B) Falta de personalidad en el actor o de personería en su procurador.
C) Defecto legal en el modo de proponer la demanda.
D) Falta de cumplimiento del proceso de mediación prejudicial obligatoria.
INCOMPETENCIA: Todos los integrantes del Poder Judicial, ya sea este Nacional o Provincial, tienen jurisdicción, si bien
no todos tienen competencia.
La competencia es la que circunscribe las funciones del juez a los casos que sus pautas determinan.
La jurisdicción, alude a la función que lleva adelante el juez, de decir el derecho en la solución de conflictos, mientras que
la competencia refiere a la aptitud legal del mismo para entender solamente en determinada categoría de conflictos.
Para nuestro código la jurisdicción de los jueces de la provincia no es prorrogable ni delegable, mientras que la competencia
no es en principio, prorrogable.
Si el incumplimiento de la pautas que determinan la competencia, puede ser observada de oficio por el Juez que se declara
entonces incompetente, estamos ante un presupuesto procesal. Si por el contrario, la declaración de incompetencia
necesita ser alegada por las partes, estamos ante un impedimento procesal.
La excepción de incompetencia procede cuando el demandado entiende que el juez ante el cual se promovió la demanda,
y en su caso la reconvención, no es al que le corresponde entender en la causa, ya sea por razones de materia, valor,
grado, territorio, o turno, y también cuando se pretende que la competencia le corresponde a un juez federal.
Procede también en el supuesto de que el caso deba someterse a una decisión arbitral, bien sea por un acuerdo previo de
partes o por disposición de la ley y habiéndose promovido la demanda ante la justicia ordinaria de la provincia, la parte
demandada decide no someterse a esta.
En los procesos declarativos, promovida la demanda la misma debe revisarse de oficio. Esto significa, que el juzgador
puede, desde ese momento declararse incompetente por razón de la materia, grado o valor en el caso de que la estimación
pecuniaria de la pretensión supere el monto de su competencia.
Si el juez acepta ser competente y provee la demanda, ordenando la sustanciación del proceso, el demandado puede
denunciar la incompetencia por materia, grado o valor si la del juzgador es de menor cuantía que la de la pretensión,
mediante la correspondiente excepción dilatoria de incompetencia. También puede ser denunciada por el actor, a pesar de
que la interposición de la demanda signifique haber aceptado desde un principio la competencia del juez.
La incompetencia por valor, materia o grado también puede ser denunciada por el actor, a pesar de que la interposición de
la demanda signifique haber aceptado desde un principio la competencia del juez.
Por el contrario, cuando la competencia del juez constituye nada más que un impedimento procesal, el único habilitado por
la ley para denunciarla es el demandado, por medio de la excepción dilatoria de incompetencia, deducida como de previo
y especial pronunciamiento.
En los demás procesos la incompetencia deberá alegarse al contestar la demanda (sumarísimos y declarativos especiales),
al oponer las excepciones luego de la citación de remate (procesos ejecutivos), o dentro de los 9 días de corrido el traslado
de la demanda (juicio oral).
FALTA DE PERSONALIDAD: Servirá para denunciar la inexistencia de la persona, ya fuera esta originaria o sobreviniente.
Puede ser definida como el medio con que cuenta la parte demandada para evitar que el proceso se desarrolle con la
intervención de un sujeto carente de facultades para llevar adelante su pretensión.
Se entiende que para evitar un proceso y una sentencia viciada de nulidad, la cuestión puede ser deducida en cualquier
momento, (la vía correcta seria la incidental, y sin que se suspenda el tramite principal) pudiendo incluso suplirse de oficio
por el juez, ya que se verifica la ausencia de un presupuesto procesal.
En cuanto a las costas de la excepción, que en nuestro código se imponen al vencido, cabe preguntarse si sería posible
que en tal caso de que la falta de personalidad prosperara, las costas se impusieran al incapaz que carece de capacidad
para obligarse. La respuesta negativa es la que se impone. Las costas deberán ser cargadas por el abogado o procurador
que lo patrocine o represente, quien por su culpa o negligencia no advirtió la incapacidad, o aun advirtiéndola, se arriesgo
a promover la demanda.
FALTA DE PERSONERIA: Personería= Representación. Es el remedio procesal que la ley acuerda a los litigantes para
denunciar la falta de adecuada representación judicial de una parte.
Con la falta de personería se está diciendo que el mandato para actuar judicialmente no existe, o que el mismo es irregular
o insuficiente (ver art. 42 y 43 del CPCC).
Salvo lo dispuesto respecto a la representación de parientes ausentes en el país, nuestro Código no admite la ratificación
de los actos realizados sin poder, por lo cual será necesariamente nula cualquier intervención de un gestor, esto es de
quien actúa en nombre de la parte realizando actos procesales de carácter urgente, pero sin contar con un poder otorgado
por la misma.
DEFECTO LEGAL: El incumplimiento de la imposición que provoca en el justiciable el desconocimiento de cualquiera de
los tres cuestionamientos tradicionales, esto es “quien demanda, que se demanda, y porque se demanda”, es el que abre
las puertas a esta excepción.
Su objetivo entonces es permitir el eficaz ejercicio del derecho de defensa. Y para ello es necesario que quien reclama lo
haga con precisión, en razón de que el demandado debe de acuerdo al sistema, refutar o negar todas y cada una de las
manifestaciones del actor, bajo apercibimientos tales que de no hacerlo su derrota judicial estaría casi asegurada.
ART. 140. Las excepciones dilatorias serán deducidas simultáneamente en un solo escrito, dentro de 10 días en el
juicio ordinario y de 3 en el sumario.
Este art. Consagra expresamente el principio de acumulación eventual, el cual deriva del principio de preclusión, siendo
este ultimo a su vez, una consecuencia del principio de economía procesal (esta tiene tres metas: economía de tiempo,
economía de esfuerzos, economía de gastos).
Cuando se refiere a excepciones dilatorias, el código alude a todas aquellas que pueden oponerse como de previo y
especial pronunciamiento.
Pueden acumularse entonces las previstas en el art. 139. Y las del art 141, cosa juzgada y litispendencia, que pueden
oponerse en cualquier estado y grado del proceso, y por consiguiente, pueden ser deducidas como articulo de previo y
especial pronunciamiento. Finalmente, el arraigo también puede oponerse como articulo previo.
Termino para interponer las excepciones: 10 días ordinario, 3 días sumario, días que se cuentan desde la notificación de
la demanda.
En los demás procesos se oponen en la estación oportuna, (igual que para la incompetencia). Pero en estos procesos, si
bien se modifica el momento de su interposición, la oposición de excepciones sigue siendo conjunta y el juez debe
resolverlas en la sentencia, aunque en forma previa a las defensas de fondo.
ART. 141. La cosa juzgada y la litispendencia pueden ser alegadas por las partes en cualquier estado y grado del
proceso. Deben también ser suplidas de oficio con los recursos de reposición y apelación subsidiaria si fuera en
primera instancia, y sólo el de reposición en segunda. En el último caso se dará a la reposición el trámite de los
incidentes. Este mismo procedimiento se observará si se opusieran fuera del escrito de responde.
Cuando la litispendencia se origine por conexión, los autos podrán acumularse o tramitarse separadamente, según
lo aconseje la índole de cada pretensión y el estado de cada procedimiento. Se dictará una sola sentencia si ambas
litis pertenecieren al mismo fuero y aunque se encontraren en distinto grado. Si no correspondiere a la misma
jurisdicción se emitirá primero la que haya de producir cosa juzgada respecto de la otra pretensión.
La cosa juzgada, al darle autoridad y eficacia a la sentencia judicial por un lado atiende al interés privado de las partes,
que necesitan certeza jurídica, y por el otro responde al interés público, en cuanto evita la reiteración de los litigios y
mantiene la paz social.
Para que exista cosa juzgada (esto es, la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existe contra ella medios
de impugnación que permiten modificarla) o lo que es lo mismo para que lo decidido en un proceso no pueda plantearse
nuevamente en otro, tradicionalmente se ha exigido identidad de sujetos, objeto y causa. Para esto hay que hacer un
examen integral de los dos procesos. Pero hay casos en que si bien no se da el supuesto de identidad de sujetos, objeto
y causa, puede existir cosa juzgada parcial o por conexidad. En estos supuestos la cosa juzgada se produce en virtud de
la continencia de la causa, que se da cuando una causa contiene a la otra, de la cual forma parte.
La litispendencia, es una institución que se fundamenta en la necesidad de que exista para cada pretensión un único
proceso, puesto que de no ser así podría llegarse al dictado de dos sentencias contradictorias sobre un mismo caso.
La litispendencia es la situación procesal que surge cuando se siguen dos o más procesos idénticos en sus sujetos, objeto,
y causa. Existen entonces en el mismo tribunal o juzgado, o en uno distinto, otro proceso pendiente entre las mismas
partes, el que tiene una misma causa y también un mismo objeto, lo cual equivale a decir que las pretensiones son
idénticas. Esta es la litispendencia propiamente dicha o por “identidad”.
Pero hay veces que dos procesos distintos coinciden solamente en uno o en dos de sus elementos, pero la sentencia que
se dicte en uno pueda hacer cosa juzgada en el otro; estamos entonces ante un caso de litispendencia por “conexidad”.
En el caso de litispendencia por conexidad, el artículo establece que los autos podrán acumularse o tramitarse
separadamente, según la índole de cada pretensión y el estado de cada procedimiento. Ahora bien, para que la
litispendencia por conexidad pueda dar origen a la acumulación de autos, es necesario que las causas se encuentren en
la misma instancia, pertenecen a la misma jurisdicción y deban sustanciarse por el mismo tramite. La acumulación se hará
siempre sobre el expediente más antiguo.
INCIDENTE DE NULIDAD
ART. 326. No se admitirán sobre el procedimiento otros incidentes que la reposición o la nulidad. Se seguirán en
pieza separada, a menos que por disposición de la ley deban paralizar el principal o que, por su naturaleza, exijan
una resolución previa. En este último caso, si la prioridad se refiriera únicamente a la sentencia, el proceso
principal seguirá su curso, pero no se pronunciará el fallo hasta que el incidente fuera resuelto definitivamente.
Caracterización. Tramite.
El incidente de nulidad está regulado en el Art. 326, que establece que no se admitirán sobre el procedimiento, otros
incidentes que la reposición y la nulidad.
Se seguirá por pieza separada, a no ser que por disposición de la ley suspendan el procedimiento en el principal.
La nulidad, en la generalidad de los casos, es un incidente suspensivo. Requiere previamente que el juez resuelva sobre
la nulidad, antes de poder continuar con el procedimiento.
El trámite del incidente es el del juicio sumarísimo, a no ser que la nulidad se exteriorice por revocatoria, en cuyo caso
tiene el tramite sumario, en la medida que hubiere hachos que necesiten prueba.
REGIMEN DE COSTAS
Naturaleza de la condena
Su relación con el proceso principal. Apelabilidad de la condena en costas. (esta mas abajo)
El principio general que rige en materia de costas, cede frente al vencimiento que determina la imposición o condena en
costas al vencido, haya o no razón plausible para litigar.
Puede definirse a la condenación en costas como la obligación de pagar los gastos del proceso que el juez impone a
alguna de las partes como consecuencia de la condenación en lo principal y como un accesorio de ella.
La condena en costas es un accesorio de la condena o declaración del derecho en lo principal o incidental.
El fundamento de esta condena según Chiovenda es que la actuación de la ley no debe representar una disminución
patrimonial para la parte a favor de la cual se realiza, es decir, el derecho debe reconocerse como si lo fuese al momento
de interponerse la demanda, todas la erogaciones que tuvo que hacer la parte para lograr ese reconocimiento, constituyen
una disminución del derecho, razón por la cual deben reintegrársele, a fin de que esta no sufra detrimento por causa del
juicio.
La condena en costas representa un resarcimiento que procede siempre que se declare judicialmente un derecho,
consecuentemente, un accesorio de esta último. Es válida la renuncia a la condena en costas, como cuando se peticiona
“costas en caso de oposición” y la contraria se allana a la pretensión, en cuyo caso, deben distribuirse en el orden causado,
por ser ese el principio general que rige la materia.
¿Siempre que exista vencimiento corresponde condenar en costas al vencido? No, hay 3 supuestos en los que por razones
de justicia, y a pesar del vencimiento, se vuelve al principio general:
● Cuando el vencimiento se produce por el allanamiento oportuno del demandado: debe ser idóneo para extinguir el
proceso, debe implicar un sometimiento incondicionado a las pretensiones del vencedor; debe ser oportuno; debe
el allanado no encontrarse en mora antes de la promoción del proceso; y en el proceso ejecutivo se requiere que
dicho allanamiento sea efectivo, es decir, que vaya acompañado del depósito judicial de las costas o cantidad
reclamada.
● Cuando el vencido se allanare al tomar conocimiento de prueba documental tardíamente presentada por el
vencedor. La norma se refiere claramente a los documentos fundantes de su demanda que, por ser tales, son los
que permiten al demandado comprobar el carácter que invoca el actor y, definir la actitud a seguir frente a aquella,
sea sometiéndose a sus pretensiones, sea oponiéndose.
● Cuando la parte vencida desistiere de la pretensión al oponérsele la prescripción de la acción. Las obligaciones
civiles prescriptas, subsisten como obligaciones naturales, y como tales, constituyen deberes de conciencia, a las
que la ley les imputa limitados efectos jurídicos. Precisamente por constituir deberes de conciencia el legislador
procesal exime de la condena en costas a quien resultara vencido en el proceso tendiente a su cobro, por habérsele
opuesto una excepción de prescripción, siempre que se allanare a ella en tiempo o desista de la pretensión.
ART. 252. Si el resultado del pleito fuere parcialmente favorable para ambos litigantes, las costas se compensarán
o se distribuirán prudencialmente por el juez en proporción al éxito obtenido por cada uno de ellos; pero si la
reducción de las pretensiones de una de las partes fuera relativamente insignificante, procederá la condenación
total en costas al adversario.
La proporción a que alude la ley para distribuir las costas debe ponderarse con criterio jurídico y no puramente aritmético
lo cual implica la valoración por parte del juez de la trascendencia de lo admitido y lo desestimado, no en el aspecto
exclusivamente cuantitativo, sino en su conjunto para poder apreciar prudencialmente cual es el apropiado y equitativo
prorrateo del rubro costas.
ART. 253. El litigante que incurra en pluspetición, será condenado en costas si el adversario hubiese reconocido
oportunamente la justicia de la reclamación hasta el límite establecido por la sentencia.
Si ambas partes incurrieran en pluspetición, regirá lo dispuesto en el artículo precedente.
No se entenderá que hay pluspetición, a los efectos determinados en este artículo, cuando el valor de la condena
dependiese legalmente del arbitrio judicial, de dictamen de perito o de rendición de cuentas o cuando las
pretensiones de las partes no fuesen reducidas por la condena en más de un vigésimo.
Pluspetición: es el exceso en la pretensión, o pedir más de lo que en derecho es debido.
Esta norma reconoce a la culpa como factor de atribución determinante de la imposición de costas a aquel que, a pesar de
salir victorioso, por sus pretensiones excesivas, ha dado lugar a que la contraparte no satisfaga las debidas por las vías
normales de cumplimiento, es decir, ha colocado al obligado en el trance de desplegar una actividad procesal y afrontar
gastos que resultan innecesarios.
Requiere que el exceso tenga una cierta importancia, que sea inexcusable y que el demandado se allane hasta el límite
finalmente reconocido de la sentencia.
ART. 254. Si el procedimiento se anulase por causa imputable a una de las partes, serán a su cargo las costas
producidas desde el acto o la omisión que dio origen a la nulidad.
Si ésta debiera atribuirse a culpa del juez o tribunal que sentenció la causa, se le impondrán las costas.
Este artículo también reconoce a la culpa como factor de atribución. Existen 2 supuestos:
● Nulidad por causa imputable a las partes; esta disposición es aplicable con prescindencia de que la nulidad haya
sido declarada a petición de parte o de oficio. Cuando la nulidad se declare de oficio, la condena en costas, solo
incluirá las costas del procedimiento a actuaciones anuladas, mientas que cuando se declare a pedido de parte
también comprenderá las del incidente respectivo.
Si fuese imputable a ambas partes, las costas deben imponerse en el orden causado; de igual modo si la misma
no fuese imputable a ninguna de ellas.
● Nulidad atribuible a culpa del juez; se trata a una excepción a la regla de que solo quien es parte puede ser sujeto
a una condena en costas.
La imposición de costas al juez tiene carácter de indemnización sustitutiva del perjuicios que con su error se
ocasionan, y su monto se gradúan con los gastos efectivamente ocasionados, que se cuantifican en el mismo
proceso en que se suscitan.
Solo es procedente en los casos de nulidades de procedimiento en las que el obrar negligente o doloso del juez
sea manifiesto, y no es hipótesis dudosas.
ART. 255. Los abogados, procuradores, contadores partidores, tasadores y demás personas que hubieren
intervenido en los juicios pueden solicitar la regulación de sus honorarios desde el llamamiento de los autos para
sentencia, y antes si su intervención hubiera terminado.
La solicitud deberá expresar concretamente los trabajos a regular.
El juez de primera instancia o el presidente de los tribunales colegiados practicarán dichas regulaciones.
El interesado disconforme deberá interponer conjuntamente los recursos de reposición y apelación subsidiaria en
primera instancia y sólo el de revocatoria para ante el tribunal, en la segunda.
Se llama honorarios a la retribución que recibe por su trabajo quien ejerce o practica una profesión.
Los honorarios deben ser regulados por el juez, quien tomara como criterios para estimarlos el fijado por las leyes
arancelarias de las respectivas profesiones, con los límites impuestos por el Art. 343 de la Ley 10160 y 505 CC.
El lugar natural de regulación es la sentencia que resuelve la causa o incidente, ello no obstante si la intervención del
profesional hubiese concluido con antelación al dictado de la misma, este puede pedir que sus honorarios sean regulados.
ART. 256. En los juicios sucesorios, divisorios y de concurso, el interesado detallará al pedir regulación, cuáles
son los trabajos que considera comunes y cuáles como particulares. El juez resolverá previo traslado a las partes.
Dispone la discriminación ab initio (al pedir regulación) por el interesado de cuales trabajos consideraba comunes y cuales
particulares y, así, previo traslado a las partes, el juez resuelve y regula separadamente los mismos.
ART. 257. Toda sentencia estimará los honorarios de los profesionales intervinientes por ambas partes.
En las resoluciones interlocutorias se aplicará la misma regla cuando decidan condenar en costas.
Contra la estimación contenida en la sentencia de segunda instancia cabe el recurso de reposición. La apelación
de la resolución de primera instancia por la parte vencida lleva implícita la de los honorarios regulados que son a
su cargo. La parte vencedora debe hacerlo expresa y directamente.
ART. 258. En la regulación de honorarios, los jueces tomarán como criterio para estimarlos el arancel, si lo hubiere;
en su defecto, la cuantía del asunto, la importancia de los trabajos y en lo posible, el éxito o la utilidad de los
mismos para la decisión del litigio. No se tendrán en cuenta para la apreciación de las costas en que haya sido
condenada una de las partes, las correspondientes a cualquier pretensión del adversario que hubiere sido
rechazada.
Hay que tener en cuenta los topes regulatorios que contiene la Ley 10160 y, también la Ley 11089 que ha derogado todas
las normas que declaren de orden público los aranceles y escalas de honorarios de cualquier clase, pudiendo las partes,
convenir libremente tales honorarios con los profesionales, mediante convenios formalizados por escrito. En los casos en
que no existiesen tales convenios, serán de aplicación obligatoria las leyes de aranceles, escalas, planillas y tablas de
honorarios, comisiones o cualquier otra forma de retribución deservicios u obra profesionales.
Es importante recordar el Art. 505 CC que dispone, que la responsabilidad por el pago de costas, incluidos los honorarios
profesionales de todo tipo devengados no excederá del 25% del monto de la sentencia, laudo, transacción o instrumento
que ponga fin al diferendo.
Si las regulaciones de honorarios practicadas conforme a las leyes arancelarias o los usos locales, correspondientes a
todas las profesiones o especialidades, superan dicho porcentaje, el juez procederá a prorratear los montos entre los
beneficiarios. Para el cómputo del porcentaje indicado, no so tendrá en cuenta el monto de los honorarios de los
profesionales que hubieran representado, patrocinado o asistido a la parte condenada en costas.
Por su parte el Art. 521 CC, dispone que en caso de incumplimiento malicioso de la obligación, no será aplicable el tope
porcentual previsto en el último párrafo del Art. 505.
ART. 259. Los funcionarios de los ministerios públicos no responden personalmente de las costas causadas por
su intervención.
Esta disposición tiene como finalidad darle completa libertad de acción al representante del interés público.
ART. 260. Todo el que tenga honorarios regulados podrá cobrarlos directamente al condenado en costas. El
abogado o procurador que actúe en causa propia puede pedir regulación de sus honorarios y cobrarlos de la parte
contraria si fuese condenada en costas. Será aplicable al respecto la norma del Art. 279. En todos los casos el que
pretende cobrar los honorarios y costas judiciales podrá optar entre el trámite de los Arts. 507 y siguientes o
hacerlo dentro del juicio o incidente. En el último supuesto la petición se hará por cuerda separada, una vez
aprobada en el juicio la liquidación respectiva, procediéndose a intimar por tres días el pago de la misma. En caso
de no haberse verificado, el pago, podrá solicitarse la traba de embargo y otras medidas cautelares y se procederá
en la forma establecida para el cumplimiento de la sentencia de remate. Elegida una vía no podrá utilizarse la otra.
En lo que respecta a honorarios, cada parte está obligada a pagar los de sus profesionales, sin perjuicio de que luego se
puede repetir su importe de quien resulte condenado en costas. También el abogado puede accionar directamente contra
el condenado en costas, ya que dicha condena crea una relación de crédito por la cual el que fue condenado a pagarlas
puede ser compelido por las vías de los artículos de apremio –el mismo procede no solo contra los condenados a pagar
costas judiciales sino también contra los deudores de costas judiciales, concepto que comprende a aquellos que utilizaron
los servicios de los profesionales o los encomendaron- inyuccional o monitorio –son aquellos que no requieren un periodo
previo de cognición, sino que el juez luego de examinar la habilidad de los títulos y la concurrencia de los presupuestos
procesales, libra un mandato, intimación o interpelación al demandado, bajo apercibimiento de que en caso de
incumplimiento infundado, se procederá a ejecutarlo-
BOLLILLA -= XXII =-
PROCESOS UNIVERSALES
Juicio sucesorio: proceso judicial encaminado a asegurar la transmisión de la herencia del causante a favor de la persona
o personas llamadas por la ley o por testamento. A esta finalidad primordial cabe agregar: determinar la masa transmitida
en su aspecto activo y pasivo, el pago de éste, tomar medidas cautelares, proveer el régimen de administración, liquidación
y partición de esa masa en caso de indivisión, etc.
Se trata en principio de un proceso de jurisdicción voluntaria, y eventualmente contencioso. Ejemplo: si los sucesores que
invocan derecho se excluyen recíprocamente o disienten sobre los actos de administración.
Medidas Preventivas
ART. 580. La justicia debe tomar medidas conservatorias sobre los bienes de una sucesión:
1ro. Cuando lo solicite alguna persona, invocando su calidad de albacea, heredero, legatario o acreedor;
2do. De oficio, cuando no hubiere herederos conocidos o cuando todos ellos estuvieren ausentes;
4to. Cuando lo solicite el Consejo General de Educación, espontáneamente o por denuncia de tercero, con la
especificación de tratarse de herencia vacante;
5to. Cuando lo soliciten los cónsules de acuerdo con la ley Nro. 163
Tienden a individualizar y conservar el acervo hereditario, como asimismo a tratar que las actividades o negocios del
causante no se interrumpan. Se toman inaudita parte, y como son precautorias, no prejuzgan sobre la propiedad de los
bienes sobre las que recaen.
No corresponde su dictado si no es verosímil la propiedad del muerto de los bienes en cuestión, sin perjuicio que ella se
discuta en proceso contencioso. Tampoco cuando los bienes se encuentran en poder de terceros, situación en que los
herederos tendrán que entablar las acciones pertinentes para su restitución y recién en el correspondiente juicio pedir
medidas precautorias.
La conservación del caudal hereditario se lleva a cabo a través de las medidas preventivas, éstas pueden consistir en el
inventario provisional de los bienes; designación de peritos contadores para establecer el patrimonio real del causante a la
época del deceso y su evolución posterior; balance en el comercio en que era propietario o socio; pedidos de informes;
depósitos de bienes, nombramiento de un administrador provisional (art. 594 CPC y C).
ART. 581. El dueño de la casa en que ocurra el fallecimiento, así como cualquier otra persona en cuya compañía
hubiera vivido el causante, tendrán obligación de dar aviso de la muerte, en el mismo día, al juez de primera
instancia o, si no lo hubiere en el lugar, al de paz, siempre que no existieren herederos en el lugar o que el causante
haya muerto sin dejar sucesores, bajo pena de responder por los perjuicios que la omisión causare.
La exigencia que el aviso sea dado el mismo día de la muerte, hace presumir que pueda ser escrito o verbal.
ART. 582. El juez procederá a sellar todos los lugares o muebles donde hubiere papeles o bienes, nombrará
depositario al cónyuge que viviera en compañía del causante, a los parientes más próximos o al albacea y tomará
las demás medidas que juzgue oportuno, levantando acta de todo lo obrado.
El juez se limitara a sellar los bienes que sean susceptibles de abuso, fraude u ocultaciones. Los objetos y útiles que sean
necesarios para su uso quedarán a disposición de los que convivieran con el difunto o los demás posibles depositarios. En
ningún caso el juez debe permitir que se apoderen o sean sacados bienes de la casa, so pretexto de no pertenecer al
causante.
ART. 583. Si se promoviera declaratoria de herederos, se levantarán los sellos para practicar el inventario. Las
medidas de seguridad continuarán o no, según corresponda.
De la norma se desprende que las medidas analizadas pueden disponerse antes de la apertura del juicio.
DECLARATORIA DE HEREDEROS
Nuestro Código de Procedimientos divide en dos etapas diferenciadas el juicio universal de sucesión.
1º: Juicio de declaratoria de herederos, trámite previo e independiente del juicio sucesorio que tiende a comprobar quienes
tienen vocación sucesoria.
2º: Juicio sucesorio propiamente dicho, debe necesariamente preceder el período que culmina con el dictado de la
declaratoria de herederos, el que ha sido dividido en el inventario, avalúo y partición. Tiende a la determinación de los
bienes que componen la sucesión y cuál es su valor, para luego distribuirlos entre los herederos, y culmina con la
adjudicación a los sucesores de lo que les corresponde, la inscripción de las hijuelas en los registros respectivos y la
expedición de los testimonios que le sirvan de título.
ART. 584. Al juicio de sucesión, debe preceder siempre la declaratoria de herederos. Son parte legítima para
promoverla:
2do. El albacea;
5to. Todos los que tengan en la sucesión algún derecho declarado por las leyes.
Determina quienes pueden promover la declaratoria de herederos, y aparentemente coincide con los autorizados para
articular el juicio sucesorio. Sin embargo, existen diferencias sustanciales.
Por el inc. 3 del art. pueden hacerlo los acreedores del heredero o de la sucesión, mientras que en el juicio sucesorio sólo
es permitido iniciarlo a los acreedores de los herederos si esto no lo hicieren. También el consejo de educación en la
declaratoria, pero únicamente pueden intentar el juicio sucesorio cuando se haya reputado vacante la herencia. Por último,
pueden solicitar la declaratoria todos los que tengan en la sucesión algún derecho declarado por las leyes, no
acordándoseles, en cambio, la facultad de iniciar el juicio sucesorio.
Ello se explica pues antes de la declaratoria no se sabe quiénes son los herederos, ni si esta será o no vacante. Por eso,
además, pueden solicitarla los que tienen en ella un interés legitimo: los acreedores de la sucesión, para poder dirigir sus
acciones y tener con quien controvertirlas, en fin, todos los que tengan algún derecho declarado por las leyes en la
sucesión, porque mal podrían ejercerlo sin conocer a los herederos. Pero disipada la duda, a los acreedores de la sucesión
sólo les cabe el ejercicio de sus derechos en juicio contradictorio con los herederos declarados. En cambio, conservan el
ejercicio los acreedores de los herederos, ante la inacción de éstos, pues les interesa la determinación material de la
porción ideal de su deudor en la herencia.
Cabe mencionar, por último, que si la providencia inicial denegase la apertura del proceso cabe la impugnación mediante
el recurso de reposición y apelación subsidiaria, o directamente por ésta si la ha cuestión ya ha sido sustanciada y se
causa un gravamen irreparable.
ART. 585. El derecho de los acreedores, del Consejo de Educación y del albacea consular, que deberá ser un
abogado de la lista, sólo podrá ejercerse después de transcurridos 60 días del fallecimiento del causante si antes
no hubieren los otros interesados promovido las gestiones pertinentes. Exceptúase de esta disposición los
acreedores a quienes se les diere fianza suficiente por el importe de sus créditos o que tuvieren éstos asegurados
con hipotecas u otras garantías reales; como también, a los legatarios de cosa o cantidad determinada y a los
cesionarios de cantidad si se les hiciere entrega de la cosa o cantidad o se les diere garantía suficiente de
entregársela oportunamente.
Los verdaderos y principales interesados en la sucesión son los herederos y legatarios, de ahí que el derecho de solicitar
la declaratoria de herederos otorgado a los acreedores, al consejo de educación y a la albacea deba primeramente, ante
la falta de diligencia de aquellos, respetar el término de 60 días de fallecimiento del causante, que son continuos y no
hábiles y que para su comienzo debe esperar, además, el transcurso de los 9 días de luto y llanto, se ha tratado así de
evitar apresuramientos que puedan tener en miras la obtención de honorarios a cargo de la masa hereditaria.
Bastará con titularse acreedor y exhibir un título o derecho prima facie suficientemente serio y que no debe ser
necesariamente creditorio.
Si existen herederos, su legitimación se encuentra supeditada a la inactividad de aquellos; mientras que si no hay herederos
no hay restricción alguna por cuanto la propia ley le confiere la posesión de la herencia.
ART. 586. La intervención de los acreedores y del Consejo de Educación cesará tan pronto como se presenten los
herederos que acrediten prima facie su carácter; pero conservarán el derecho de urgir los procedimientos cuando
los herederos omitan hacerlo durante el término de 20 días.
Siendo la intervención de terceros excepcional, basta la presentación de los herederos que prima facie acrediten su
carácter para que cese.
Respecto a la albacea debe cesar su intervención, además de lo expuesto precedentemente, cuando se han cumplido
todas las disposiciones del testador o se declare la nulidad del testamento.
ART. 3285 CC.Si el difunto no hubiere dejado más que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el juez
del domicilio de este heredero, después que hubiere aceptado la herencia.
Cuando en una sucesión exista un único heredero, corresponden a éste todos y cada uno de los bienes hereditarios. Por
ello, no existe comunidad hereditaria, ni es necesario acto de partición alguno, bastando que el heredero único se auto
adjudique los bienes del causante.
Para ello basta con un escrito de manifestación de herencia hecha por el heredero único, que será suficiente para liquidar
el impuesto de sucesiones e inscribir los bienes a su nombre en el Registro de la propiedad, sin necesidad de otorgamiento
de escritura pública.
Fuero de atracción
El juez de último domicilio del causante es el competente para entender en su sucesión. En nuestra provincia su
conocimiento corresponde a la Justicia de Primera Instancia en lo Civil y Comercial.
El juicio sucesorio ejerce fuero de atracción, es decir que, ante el juez que en él entienda habrá de substanciarse una serie
de juicios vinculados a él y que son los que el art. 3284 CC enumera.
1. Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la partición inclusive, cuando son interpuestas por algunos
de los sucesores universales, contra sus coherederos.
2. Las demandas relativas a las garantías de los lotes entre copartícipes, y las que atiendan a la reforma o nulidad de la
partición.
3. Las demandas relativas a la ejecución de las disposiciones del testador, aunque sean a título particular, como sobre la
entrega de los legados.
4. Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la división de la herencia.
El fuero de atracción sólo funciona pasivamente, significa que cuando la sucesión es demandada. Solo atrae acciones
personales.
Se abre desde la muerte del causante. Muerte y transmisión hereditaria se producen a la vez.
El fuero de atracción es de orden público. La consecuencia es doble: los jueces ante quienes no tramita el sucesorio deben
declararse incompetentes de oficio en las acciones comprendidas en la enumeración del art. 3284 CC; y remitir los juicios
en trámite para ser acumulados con aquél; y queda sin efecto la prórroga de jurisdicción resultante de la constitución de
domicilios en los contratos suscritos por el causante. En principio la atracción del sucesorio perdura hasta el momento de
la partición.
Los verdaderos y principales interesados en la sucesión son los herederos y legatarios, de ahí que el derecho de otorgar
a los acreedores, al Consejo de Educación y al albacea deba primeramente, ante la falta de diligencia de aquellos, respetar
el paso del término de 60 días del fallecimiento del causante, que son continuos y no hábiles y que para su comienzo debe
esperar, además el transcurso de los 9 días de “luto y llanto”.
No es necesario que la legitimidad esté reconocida de antemano, pues bastara con titularse acreedor y exhibir un título o
derecho prima facie suficientemente serio y que no debe ser necesariamente creditorio. No afecta cuando los créditos de
los acreedores están asegurados con garantías reales.
Concepto: A la muerte del causante, pueden sobrevivirle titulares de vocación actual y de vocación eventual. Así por
ejemplo, el difunto puede haber dejado hijos y simultáneamente sobrevivirle también sus hermanos. Estos últimos integran
el orden de los colaterales y son excluidos por aquéllos.
Puede ocurrir también que el difunto haya dejado uno o más hijos no reconocidos espontáneamente, que a la muerte de
su pretendido padre o madre intentan una acción de reclamación de la filiación, en tanto los herederos rehúsan reconocerle
el carácter de hijos, controvirtiendo su llamamiento a la herencia.
En casos como los propuestos puede plantearse un conflicto relativo al carácter excluyente o concurrente de la vocación
hereditaria de unos frente a la de los otros.
Acción de petición de herencia: La acción de petición de herencia controvierte el carácter excluyente o concurrente de la
vocación hereditaria.
ART. 3423 CC: La acción de petición de herencia se da contra un pariente del grado más remoto que ha entrado en
posesión de ella por ausencia o inacción de los parientes más próximos; o bien, contra un pariente del mismo grado, que
rehúsa reconocerle la calidad de heredero o que pretende ser también llamado a la sucesión en concurrencia con él.
a) Al titular de una vocación legítima actual contra quien le niega llamamiento preferente y ha obtenido posesión de la
herencia. Por ejemplo, al hijo extramatrimonial no reconocido.
b) Al titular de una vocación legítima actual contra quien le niega llamamiento concurrente. En el caso anterior se daría
este supuesto si, por ejemplo, la vocación del hijo extramatrimonial fuere controvertida por los hijos matrimoniales del
causante con quienes aquél concurre.
c) Al titular de una vocación testamentaria contra quien opone una vocación legítima insubsistente. Es el caso de los
herederos instituidos en el testamento del causante que hacen valer su llamamiento contra los parientes colaterales que
no son herederos forzosos y que, por lo tanto, son excluidos por aquéllos.
a) Los cesionarios de quienes tienen vocación excluyente o concurrente contra quienes han obtenido posesión de la
herencia.
b) Los acreedores del titular de una vocación preferente o concurrente que no acciona; en este caso por ejercicio de la
acción subrogatoria que les otorga el art. 1196 CC.
c) Los legatarios de cuota, respecto a su llamamiento a una parte alícuota de la universalidad, si éste fuera controvertido
por los herederos o por el albacea.
Contra quiénes se otorga la acción (sujetos pasivos)- La petición de herencia se confiere básicamente contra quien niega
al accionante su vocación preferente o concurrente.
ART. 591. La declaratoria de herederos debe solicitarse comprobando la muerte del autor y acompañando los
documentos relativos al título que se invoca u ofreciendo justificarlo en la oportunidad correspondiente.
Lo primero que debe acreditarse es el fallecimiento del causante con la partida correspondiente; mientras que el carácter
que se invoca puede comprobarse con los documentos respectivos al iniciarse la declaratoria o con posterioridad, pero,
por supuesto antes del dictado del pertinente auto.
Justificación del título del heredero. Títulos que se pueden invocar
ART. 596. La justificación del título que se invoca se hará exclusivamente con la prueba preexistente que por sí
misma acredite el parentesco invocado, la supletoria correspondiente o el reconocimiento de los coherederos. La
declaratoria de herederos, en original o en copia legalmente presentada y con informe del Registro General acerca
de su subsistencia, constituirá prueba suficiente a tales efectos. Cualquier otra pretensión hereditaria fundada en
distintas pruebas se tendrá como acción de petición de herencia o la que por derecho corresponda, y correrá por
separado según el trámite del juicio ordinario.
⮚ El carácter de heredero se acredita por la prueba preexistente, como las partidas, la libreta de familia y las partidas
parroquiales.
La existencia de dificultades para acompañar las partidas respectivas, sea por su antigüedad o por ser extranjeras,
ha permitido declarar que los vínculos en el juicio sucesorio pueden acreditarse a través de partidas que, si bien
no son especificas del tipo de parentesco, acreditan la existencia del vínculo invocado.
⮚ La prueba supletoria del parentesco puede realizarse en los autos sucesorios y aprobarse al solo efecto de dictar
declaratoria de herederos. Es permitida, v.g. cuando no se pueden presentar las partidas por inexistencia de
registros públicos, etc. Abre la posibilidad de todos los medios de prueba. (ej. Posesión de estado, la información
sumaria producida en el extranjero, que consta en instrumento publico debidamente legalizado, la prueba formada
por la declaración de testigos, unida a instrumentos corroborantes que aseguran la verosimilitud de sus dichos,
etc.) Para poder recurrir a medios de convicción supletorios hay que acreditar las circunstancias que hacen
imposible la obtención de las partidas para demostrar el vínculo.
⮚ Incluye también el Código Procesal el reconocimiento de los coherederos, cuando algún pretendiente a la herencia
no puede justificar su título y los demás lo reconocen. Para ser idóneo debe ser voluntario, expreso, sin necesidad
que sea sacramental; inherente a la calidad de heredero y como tal intransferible por sesiones. Debe ser unánime
por parte de los demás coherederos y ellos deben ser, en principio, todos capaces. Es irretractable cuando el
desconocido ya obtuvo del juez la investidura a su favor. Este reconocimiento produce efectos patrimoniales, no
otorga un título constitutivo de estado de familia, tampoco acredita parentesco con el causante.
ART. 591: Lo primero que debe acreditarse es el fallecimiento del causante, con la partida correspondiente,
mientras que el carácter que se invoca puede comprobarse con los documentos respectivos al entablarse la
declaratoria o con posterioridad, pero antes del dictado del pertinente auto.
Luego de comprobar el fallecimiento del causante, para iniciar el juicio bastara tener vocación sucesoria respecto del
causante, y probarla antes del dictado de la declaratoria de herederos, aunque existan otros herederos de igual o mejor
derecho y ello aunque se conozca su existencia, circunstancia que no lo convierte en de mala fe.
No son validas las actuaciones promovidas en el juicio sucesorio, por quien no está investido ni sustancial ni formalmente
para ello en virtud de un derecho dependiente de la sucesión. Ej. El concubino.
Los herederos no deben necesariamente respetar los 9 días de luto y llanto para promover el proceso, Art. 3357 CC.
Citación
ART. 592. Presentada la solicitud, se llamará por edictos que se publicarán cinco veces en diez días, a todos los
que se creyeren con derecho a la herencia, sin perjuicio de hacerse las citaciones directas a los que tuvieren
domicilio conocido.
La citación se hace a herederos, legatarios y acreedores, los que entran así dentro de la terminología de “todos los que se
creyeran con derecho a la herencia” y la notificación se efectúa exclusivamente en el boletín oficial, se publicaran 5 veces
en 10 días.
Cuándo existan herederos con domicilio conocido, deben ser citados directamente. Esto es entendible desde el punto de
vista procesal, porque genéricamente son nulas las notificaciones efectuadas por edictos si se conocía el domicilio.
“Si el que aspira a la herencia sabe que hay otro pariente más próximo que ignora la apertura de la sucesión, debe
hacérselo saber, porque la inactividad como heredero del pariente más próximo se debe a un vicio de la voluntad, la
“ignorancia” de la muerte del causante. Si el heredero con mejor derecho, a pesar de haber sido notificado, se mantiene
inactivo el otro puede tomar la posesión de la herencia sin incurrir en la calificación de mala fe.
El heredero que se presenta, no tiene por qué justificar la premuerte del otro heredero, ni siquiera de grado preferente,
basta que acredite la inacción de éste. Bastante se hace entonces, con citarlos por edictos, con ello, la inacción legal está
más que justificada, y de esa inacción resulta o que el heredero ha fallecido o está ausente o no sabe que la sucesión se
ha abierto o bien no tiene interés.
Al interesado le basta, pues, para el dictado de la declaratoria de herederos, con la invocación y prueba de su título. No
tiene por qué justificar el vínculo de otros parientes ni demostrar la falta de ellos.
No obstante, se ha considerado de mala fe al pariente que han hecho omisión de un heredero del mismo grado si, pese a
conocer su existencia y domicilio, no acreditan haber realizado gestión alguna para que intervenga, aún cuando no pueda
alegar ignorancia de la que la sucesión se le defería, ya que había asistido al sepelio del causante.
Por último, si el presunto heredero, debidamente citado, no comparece, debe prescindirse de él y proseguirse el juicio sin
su intervención, sin designársele defensor de ausentes, no debiendo ser incluido en la declaratoria de herederos, pues se
trata de un llamado cuya vocación no se perfecciona sino mediante la aceptación, si comparece una vez iniciado, deberá
recibir el procedimiento en el estado en que se encuentre.
ART. 593. Vencido el término, si las partes lo pidieren, se decretará la apertura a prueba por veinte días. Clausurado
éste, las partes podrán informar dentro de diez días, transcurridos los cuales se llamará autos y se dictará
resolución dentro de los diez días siguientes. EL ministerio fiscal es parte en este procedimiento. Si antes de la
declaratoria de herederos se presentaran nuevos pretendientes, serán oídos en la misma forma, sin retrotraerse
en ningún caso los procedimientos. Podrá ampliarse aquélla siempre que lo soliciten todos los herederos
declarados o se haya omitido a herederos cuyo carácter se encuentre justificado.
Dentro del período probatorio, se puede recurrir a los medios contemplados en el art. 596.
Este período solo tiene por fin que cada postulante acredite su propio vínculo, no pudiendo atacar la vocación hereditaria
de los demás. Si hipotéticamente esto se pretende, la exclusión hereditaria deberá promoverse en juicio ordinario.
Corresponde marcar que a quien afirma gozar de una vocación hereditaria le basta con probar su propio título a la herencia,
no pudiendo exigírsele que acredite el vínculo de otros herederos o la inexistencia de otros parientes con títulos mejores.
Es que, en principio, procede declarar heredero exclusivamente a quien ha manifestado su voluntad de ser incluido en el
auto respectivo de la declaratoria de herederos, en nuestro régimen a nadie se le impone la calidad de heredero.
La última parte del artículo contempla la posibilidad de la ampliación de la declaratoria de herederos ya dictada. A nuestro
entender hay dos situaciones distintas: que ella se deba a la presentación ulterior de algún pretendiente a la herencia o
que sea en virtud de la omisión en la misma de alguno presentado antes y cuyo carácter se encuentra justificado.
a) Quien solicita la ampliación debe acompañar el título justificativo del vínculo que invoca y se conferirá traslado de la
petición a los herederos ya declarados. Si estos no oponen objeciones, el juez, previa vista al agente fiscal y en su caso al
asesor de menores e incapaces, debe dictar resolución favorable a la ampliación en el caso de que el título presentado
resulte suficiente.
Si media oposición de los herederos declarados es necesario hacer una distinción, en el caso de que ese derecho resulte
en principio incuestionable, el juez debe acceder a la ampliación, sin perjuicio del posterior juicio ordinario por exclusión.
Pero si, la ampliación está condicionada a la previa constitución del título hereditario o los herederos declarados alegan la
existencia de alguna causal que excluye el llamamiento, el peticionante debe promover proceso ordinario tendiente a que
se lo incluya en la declaratoria, adquiriendo la sentencia que se dicte en él eficacia de cosa juzgada material. Es decir que
si existe oposición para lograr la ampliación de la declaratoria de herederos, el pretendiente debe iniciar el correspondiente
juicio ordinario de petición de herencia y recién cuando obtenga sentencia favorable en el mismo, podrá ampliarse aquella.
b) En el segundo supuesto, estamos ante una mera omisión de algún heredero que justifico su carácter antes del dictado
de la declaratoria de herederos y sin embargo no se lo incluyó. Permite que se lo agregue sin darle participación a los que
ya se encuentren en ella, sin ningún trámite.
Administración. Carácter del nombramiento. Quien debe ser preferido. Recursos contra el auto que lo resuelve
ART. 594. Siempre que durante el trámite de la declaratoria de herederos sea necesario el nombramiento de
administrador, el juez lo hará, a pedido de parte o de oficio y con carácter provisorio. Se preferirá en lo posible al
cónyuge o al heredero que haya acreditado prima facie su calidad y sea más apto y ofrezca mayores garantías. Si
nadie estuviera en esas condiciones, el nombramiento recaerá en un abogado de la lista. El incidente correrá por
separado sin suspender el principal y la resolución que se dicte será apelable en efecto devolutivo. El
administrador así designado continuará en ejercicio del cargo hasta que se nombre uno definitivo o los herederos
declarados resuelvan su cese.
En el deseo de respetar la necesidad de asegurar la continuidad de las actividades o negocios del causante, la norma regla
la posibilidad del nombramiento de un administrador provisorio, calificación que deriva de las circunstancias que en su
designación solamente han intervenido quienes prima facie han justificado su vocación hereditaria. Por el contrario, en la
designación del administrador definitivo ya existe reconocimiento judicial del carácter de heredero en virtud de la
declaratoria de herederos para quienes han probado dicha vocación.
En primer lugar, cabe advertir que en el principio de la idoneidad para el nombramiento de todo administrador de la
sucesión, ello se complica en el caso del administrador provisorio, ya que hace difícil la demostración de ser el heredero
más apto para ejercer el cargo, habiéndose aceptado como pauta válida computable al efecto la circunstancia de que la
administración de la mayor parte de los bienes haya venido siendo de hecho ejercida por uno de los herederos sin
objeciones por parte de los restantes.
En segundo término, en caso de recurrir a un extraño, aquí el nombramiento recaerá sobre un abogado de la lista; mientras
que en el definitivo el sorteo se hace de la lista que corresponde según la naturaleza de los bienes.
El nombramiento de administrador tiene el carácter de una medida de urgencia. Debe aclararse que el nombramiento del
administrador provisorio presupone la fijación de una audiencia por parte del juez ante la solicitud formulada por un
peticionario legítimo, ella puede obviarse en la hipótesis de que todos los herederos presentados pidan por escrito la
designación de determinada persona.
Las facultades son las mismas que las reconocidas al administrador definitivo.
Nada obsta, y con frecuencia ocurre, que el administrador provisorio sea ratificado por los herederos declarados,
transformándose de esa manera en definitivo. Pero si uno de ellos pide el nombramiento de administrador definitivo y no
acepta que se convierta en tal el provisorio, debe procederse al nombramiento pedido.
ART. 595. La declaratoria de herederos no tiene sino efectos patrimoniales, no prejuzga acerca de los vínculos de
familia ni causa estado, se entiende siempre sin perjuicio de terceros y de la vía ordinaria que podrán entablar el
pretendiente no declarado o el Consejo de Educación en su caso.
Los efectos de la declaratoria de herederos no hacen cosa juzgada material entre las partes y en cambio tiene validez
respecto a terceros.
Los sucesores declarados quedan emplazados en la calidad de herederos que gozan de las facultades contempladas en
el art. 3430 CC.
Declara quienes han demostrado poseer vocación hereditaria respecto a determinada sucesión, aunque ello no borre la
posibilidad de que existan otros herederos con igual o mejor vocación que la alegada por los declarados.
La prueba legal de la filiación vale ante todo el mundo; la del título hereditario sólo vale en el correspondiente juicio. Es que
en materia sucesoria lo principal y eminente es la herencia, la demanda carecerá de derecho para probar su filiación con
la que en la sucesión se le admitiera para declarársela heredera.
Según el final del art. 595 siempre es procedente la acción ordinaria de petición de herencia. Esta será imprescindible
cuando se intente excluir a herederos declarados, pero si se trata de compartir la herencia habrá que ver si no es posible
modificar la declaratoria de herederos por la vía de su ampliación.
Constituyendo la declaratoria de herederos una sentencia, es factible su impugnación por los medios que la ley establece.
Es procedente el recurso de apelación, que debe ser concedido en relación. Igualmente cabe la nulidad, por ejemplo
procede cuando la declaratoria de herederos se dicto existiendo irregularidades procesales. La nulidad no es procedente
cuando el perjuicio es reparable por la vía de apelación.
Admitida la posibilidad de articular la nulidad de la declaratoria de herederos, se discrepa sobre si la vía idónea es el
recurso o el incidente de nulidad. Partiendo de la base de que la declaratoria es una sentencia o al menos un auto
interlocutorio, creemos que el medio adecuado es el recurso de nulidad y no el incidente de nulidad, pues es principio que
la sentencia como toda resolución judicial, no puede ser atacada por vía de incidente de nulidad o, dicho de otra manera,
mediante el incidente de nulidad pueden atacarse todos los actos que no son decisorios o que no importan una resolución.
Cuando se trata de meros errores materiales u omisiones, como, de fechas, nombres, mención de fojas, etc., cabra el
recurso de aclaratoria.
ART. 597. Si la demanda hubiere de dirigirse contra una persona fallecida o si el demandado muriere durante el
procedimiento, se emplazará por edictos, en la forma ordinaria, a los herederos. En caso que no comparecieren
en término, se nombrará un curador, que tendrá la doble función de curador ad hoc de la herencia y, en su caso,
de defensor de los herederos rebeldes y con el cual se entenderá la demanda o el procedimiento.
Se contempla dos posibilidades: demanda dirigida contra una persona fallecida o demandado que fallece durante el curso
del proceso. En ambos hay que emplazar por edictos a los herederos, bajo pena de nulidad, pudiendo los herederos
emplazados asumir su defensa sin necesidad del trámite sucesorio previo y en caso que no comparezcan en término
corresponde el nombramiento de un curador.
No es indispensable que quien deba dirigir una demanda contra una persona fallecida o que muriera durante el
procedimiento, tramite su declaratoria de herederos, brindando el art. 597 la posibilidad de emplazar por edictos a los
herederos, agregando que ante su incomparecencia se nombrará un curador que tendrá la función de defensor de los
herederos rebeldes, con el cual se entenderá la demanda o el procedimiento. Pero ya sea para promover la declaratoria
de herederos o para que se imprima el tramite previsto en el art. 597, tendiendo a lograr la sentencia con virtualidad contra
los herederos, es requisito imprescindible acreditar el fallecimiento del demandado.
El objeto del juicio sucesorio es la determinación del haber dejado por el causante y su ulterior distribución entre los
herederos o beneficiarios, comprendiendo las etapas de inventario, avalúo y partición. Este juicio comienza una vez dictada
la declaratoria de herederos, que le es previa e independiente.
Es procesalmente indebida la denuncia de bienes efectuada antes del dictado de la declaratoria de herederos.
ART. 598. Dictada la declaratoria de herederos, comienza el juicio sucesorio, que pueden promoverlo:
1ro. El cónyuge, los herederos y los legatarios;
2do. El albacea;
3ro. Los acreedores de los herederos si éstos no lo hicieren;
4to. El Consejo de Educación, cuando se haya reputado vacante la herencia. Rige respecto de los acreedores lo
que establece el artículo 585.
Supuestos de caducidad
Etapas:
A- Inventario y Avalúo
El inventario es una operación mediante la cual se determinan los bienes que constituyen el acervo sucesorio y las deudas
que lo gravan, haciéndose la enumeración y descripción de ellos.
Luego de la reforma del código civil, toda herencia se presume, como regla, aceptada con beneficio de inventario, salvo
que el heredero exprese lo contrario y la asuma en calidad de “pura y simple”.
Para que el heredero mantenga la limitación de la responsabilidad por las deudas y cargas de la sucesión con los bienes
recibidos, no es necesario que realice el inventario, salvo que sea intimado judicialmente por parte interesada,
entendiéndose que lo son los acreedores hereditarios, los legatarios y aquellos en cuyo favor se impongan las cargas a la
sucesión.
El inventario debe ser hecho ante un escribano y dos testigos, con citación de los legatarios y acreedores que se hubiesen
presentado. Partiendo de la base que la intimación para inventariar debe ser efectuada judicialmente, se concluye que el
inventario también tiene carácter judicial. No obstante la explícita referencia que se hace de la presencia de un escribano,
el inventario que se practique con la intervención del actuario parece no ofrecer reparo legal alguno, pues la seriedad de
la operación queda garantizada por la presencia de un funcionario público, que en este caso, sería el secretario del juez,
que da fe de las diligencias y actuaciones que pasan ante él.
Si todos los herederos son mayores de edad y están conformes, pueden hacer el inventario extrajudicialmente y presentarlo
a los autos bajo la forma de una denuncia de bienes. Pero basta con que un heredero lo pida, para que el inventario deba
hacerse judicialmente dentro del proceso sucesorio. Cuando hay menores, si están representados por sus padres y éstos
no tienen interés en la herencia en cuestión, es igualmente factible el inventario privado.
Fuera de estos casos, habiendo incapaces, en general, el inventario debe ser judicial. Al albacea, también se le impone la
confección del inventario de los bienes sucesorios y el testador no lo puede dispensar de la obligación, tampoco los
herederos.
También debe ser judicial el inventario que tiene que practicar el heredero beneficiario, cuando es intimado por parte
interesada y el curador de la herencia reputada vacante.
ART. 600. Solicitado el inventario y completada la personalidad de los incapaces por el trámite que corresponda,
el juez nombrará defensor a los herederos que no hubieren comparecido siempre que no hayan sido citados
personalmente o por cédula, y fijará día y hora para que concurran a hacer el nombramiento de un perito que
practique el inventario y avalúo. Del auto en que se nombre representante a los ausentes, no habrá recurso alguno.
ART. 601. El perito será designado de común acuerdo o, en su defecto, el juez nombrará a quien cuente con la
conformidad de la mayoría de los interesados que asistieren con derecho a no menos de la mitad de la herencia,
incluidos los bienes gananciales. No será necesaria la conformidad de la mayoría cuando los interesados en
minoría numérica representen más de la mitad del patrimonio de la sucesión. No reuniéndose las condiciones
expresadas en este artículo, el perito será nombrado por sorteo de la lista de abogados. Cuando hubiere acuerdo
unánime de partes, el perito inventariador y tasador podrá ser procurador.
ART. 602. Cuando mediare acuerdo de partes o los interesados constituyeran la mayoría según las pautas
previstas en el artículo anterior, el nombramiento del perito podrá proponerse directamente, prescindiendo de la
audiencia.
Salvo que exista común acuerdo, (o sea, la conformidad de TODOS los herederos) el nombramiento del inventariador y
tasador (que en nuestro régimen procesal recae en el mismo perito) está en manos de la mayoría de los sucesores
presentes en el acto y con derecho a no menos del 50% de los bienes hereditarios o de los que representen más de la
mitad de dicho patrimonio.
Dándose el acuerdo de partes o el régimen de mayorías, puede prescindirse de la designación de audiencia para el
nombramiento del perito y proponérselo directamente al juez.
Lo designan entre los interesados que concurren al nombramiento del perito, debe incluirse a los legatarios de parte
alícuota; en caso de negligencia de los interesados, a través de la acción oblicua, a sus acreedores personales y al
cesionario de derechos hereditarios.
El perito inventariador y tasador al igual que el partidor, debe ser un abogado, pero también es posible que si existe acuerdo
unánime de las partes ejerza las funciones inventariador y tasador un procurador, pero este no puede ser perito partidor.
También se ha aceptado que el perito inventariador, tasador o partidor puede a la vez ser albacea o administrador de la
herencia.
Se ha considerado de dudosa procedencia legal la designación de más de uno de admitírsela, tanto el inventario como el
avalúo y la partición efectuadas en el juicio sucesorio por más de un perito deben practicarse y presentarse conjuntamente
bajo pena de nulidady los honorarios serán regulados en conjunto, como si hubiera un perito único.
Cualquiera sea el origen del nombramiento, inclusive decisión unánime, el perito inventariador, no es un mandatario de las
partes, ni un árbitro sino un delegado del juez para efectuar la tarea encomendada. Este al igual que el perito partidor debe
aceptar el cargo ante el actuario, bajo juramento o afirmación de desempeño legalmente. La aceptación es un requisito
esencial para la validez de la pericia.
ART. 603. Cuando un mismo perito sea designado para el inventario, avalúo y partición, dichas operaciones podrán
presentarse conjuntamente al tribunal.
ART. 604. El perito procederá a practicar y presentar al juzgado las operaciones de inventario y avalúo dentro del
plazo que el juez le fije, a pedido de parte, y dando vista al albacea, a los legatarios de parte alícuota y a los
acreedores que se hubieren apersonado. Cuando, sin causa justificada, no se presentaren las operaciones dentro
del plazo establecido, el perito perderá su derecho a cobrar honorarios, si alguna parte así lo solicitare, sin
perjuicio de las demás responsabilidades que de su retardo se derivaren.
Para el mejor control de los interesados, el perito ha de citarlos antes de practicar y presentar las operaciones de inventario
y avalúo al juzgado. La citación debe ser previa, salvo en los casos que la ley dispone que sea con posterioridad.
La citación es a fin de hacerles conocer a los interesados el lugar y el momento en que se realizarán las diligencias; pero
si pese a ello algunos o todos los citados no concurren ni el acto se suspende ni está afectada su validez. Si existiesen
bienes hereditarios en otra jurisdicción se comisionará al juez del lugar donde se encuentran mediante oficio, notificando a
aquellos antes de su libramiento y luego en el sucesorio el día y hora en que tendrá lugar la diligencia, a fin de posibilitar
el control del acto.
La omisión de la notificación previa o su cumplimiento defectuoso puede generar la declaración de nulidad del acto siempre
que, desde luego, concurran los requisitos que condicionan dicha declaración.
No hay un plazo para que el perito cumpla sus funciones, salvo que el juez lo fije a pedido de parte. Esto, hace que cuando
sin causa justificada no se han presentado dentro del plazo establecido las operaciones de inventario y avalúo, otra vez a
pedido de parte, el perito pierda su derecho a cobrar honorarios, sin perjuicio de otras responsabilidades que puedan
derivar de su retardo. Pero ello tiene que ser cuando este sea “sin justa causa”, lo que demuestra que el plazo inicialmente
otorgado no es improrrogable ni perentorio.
ART. 605. El inventario contendrá la declaración del tenedor de bienes, hecha ante el perito, de que no ha ocultado
ni existen otros en su poder pertenecientes a la sucesión; especificará con claridad y precisión los bienes
inventariados y su tasación y será firmado por el perito y los interesados que quisieren hacerlo. El juez podrá
ordenar la asistencia del actuario cuando se invoque causa que la justifique.
En la confección del inventario, el perito debe entenderse con el tenedor de los bienes, ya que por lo general existe un
heredero encargada de hacer la denuncia de los bienes.
El perito debe inventariar los bienes que estén en el poder de la sucesión o que terceros tengan en su nombre; es decir en
poder de los herederos, del administrador o de terceros, que pertenecían al causante.
Siendo el inventario la base condicionante de la partición, se impone al perito la necesidad de especificar con claridad y
precisión los bienes inventariados y su tasación. Deberá tener en cuenta la directiva general que impone formar la masa
de los bienes hereditarios, reuniendo las cosas existentes, los créditos, tanto extraños como de los mismos herederos, a
favor de la sucesión, y lo que cada uno de éstos deba colacionar a la herencia
De la masa hereditaria han de deducirse también las deudas y cargas de la sucesión; ya que sólo el saldo líquido es el que
se parte entre los coherederos. Las primeras son las obligaciones contraídas por el causante que se transmiten a los
herederos, mientras que las segundas son las que nacen con posterioridad a su muerte y que se originan como
consecuencia necesaria de la apertura de la sucesión.
El inventario debe contener una descripción exacta y detallada de todos los bienes que componen la herencia, abarcando
tanto el activo como el pasivo.
El acta deberá ser firmada por el perito y, si ha asistido, también por el actuario e igualmente por los interesados que
quisieran hacerlo, no solamente al final sino en cada una de las hojas que componen el inventario.
AVALÚO: Es una operación complementaria del inventario de los bienes hereditarios mediante la cual se determina el valor
de cada uno de ellos. Resulta requisito necesario de la partición, a fin de que sea equitativa.
Para la valuación se tomarán los valores actuales de los bienes, y no lo que tenían al tiempo de la muerte del causante.
Es una medida importante porque la justicia de la distribución depende de la exactitud de los valores asignados y que
ofrece las mayores dificultades, sobre todo en nuestro medio, donde la propiedad experimenta considerables fluctuaciones
de valor.
La tasación pericial tiene carácter ineludible en los casos en que la partición debe practicarse judicialmente cuando hay
incapaces o los acreedores así lo exijan.
En nuestro régimen procesal el inventario y el avalúo son realizados por un mismo perito, coincidiendo por lo tanto el lugar
de las operaciones. En cuanto al tiempo del avalúo vendrá determinado, en principio, por el del inventario; pero, como
ocurrirá generalmente, cuando se labre el acta que prevé la norma será prácticamente imposible que, además de
inventariar, simultáneamente se vaya atribuyendo valores a cada uno de los bienes, pues ello requiere información y
estudio. Debe entenderse entonces, que sólo se presentaran juntas al juez de la sucesión.
Termino de exposición
ART. 606. Practicadas las operaciones de inventario y avalúo, se pondrán de manifiesto por un término de 6 a 12
días. Si transcurriere el plazo sin que se hiciere oposición, el juez la aprobará sin más trámite y sin recurso alguno.
El manifiesto de las operaciones de inventario y avalúo debe notificarse a los interesados por cedula y su termino de 6 a
12 días es un plazo común, de manera que comienza a correr a partir de la ultima notificación efectuada.
Si hay menores o incapaces la puesta de manifiesto se debe notificar al ministerio pupilar, pues está interesada en la
regularidad y exactitud del inventario.
Aprobación
El transcurso del plazo sin que exista oposición, hace que el juez apruebe las operaciones sin más trámite y sin recurso
algún. El término de manifiesto es perentorio.
El silencio de las partes significa consentimiento y las observaciones posteriores al término de manifiesto deben ser
rechazadas; no pudiendo tampoco ser introducidas mediante el incidente de nulidad.
Sin embargo, el silencio de los interesados no vincula, sin más, al juez, quien está habilitado para no prestar su aprobación
al inventario y avalúo en el caso de que carezcan manifiestamente de los requisitos mínimos exigibles a tales actos.
ART. 607. Si se dedujeren reclamaciones sobre inclusión o exclusión de bienes, se substanciarán en pieza
separada y por el trámite que corresponda según la naturaleza de la demanda, sin perjuicio de aprobarse el
inventario en la parte no observada.
ART. 608. Si las reclamaciones versaren sobre el avalúo, se convocará a los interesados y al perito a una audiencia,
y el juez resolverá sin más trámite y sin recurso alguno, pudiendo nombrar de oficio un nuevo perito para que
haga una retasa así como dictar cualquier otra medida para mejor proveer. Si los que dedujeren la oposición no
asistieren a la audiencia, se les dará por desistidos y serán a su cargo las costas causadas. En caso de inasistencia
del perito, éste perderá el derecho a honorarios por los trabajos que hubiere practicado.
Para evitar reclamaciones inútiles y dilaciones perjudiciales para la marcha regular del proceso, se establece que si los
que han deducido la cuestión no asisten a la audiencia se los dará por desistidos y serán a su cargo las costas causadas.
La oposición al inventario puede versar sobre la inclusión o exclusión de los bienes en el. O sobre la omisión de
formalidades necesarias para su celebración, se trate de irregularidades ocurridas durante el acto o en oportunidad del
procedimiento que lo precede.
La impugnación fundada en esta última causa se ha de tramitar por la vía incidental y precluye en caso de no deducírsela
dentro del término de manifiesto. En cambio la referida a la inclusión o exclusión de bienes puede ser planteada aun
después de la aprobación del inventario, tendiente a modificar la composición del haber sucesorio.
Están legitimados: los herederos, los acreedores de la sucesión y de los herederos (por vía subrogatoria), los legatarios y
el fisco. Se substanciaran en pieza separada y por el tramite que corresponda según la naturaleza de la demanda, es decir
ordinario, sumario o sumarísimo según el monto de los bienes.
La resolución que se dicte en cualquiera de las dos posibilidades o razones de impugnación del inventario es apelable.
Si la resolución anula el inventario por falta de cumplimiento de las formalidades legales, deberá practicarse nuevamente
la diligencia; pero si solamente ordena la exclusión de algún bien, esta circunstancia no perjudica el resto de las
actuaciones.
Pero corresponde aclarar que la norma supone el reconocimiento por parte de los impugnantes, del carácter hereditario de
los bienes inventariados u omitidos y, por tanto, el derecho de dominio del causante sobre ellos, de manera que los
reclamos solamente pueden versar, acerca de temas susceptibles de incidir en la igualdad de la partición o en la integridad
del patrimonio relicto. Si, por el contrario, los herederos o terceros invocan derechos de dominio o posesión de los bienes
inventariados, deben interponer la pertinente pretensión posesoria o reivindicatoria; por ejemplo si el interesado pretende
que un bien le pertenece por ser propio y no ganancial.
Por lo tanto, la sentencia que se dicte no es declarativa de derechos de posesión o dominio de los bienes, sino que decide
sobre la miera situación de hecho de los bienes en relación al inventario.
B- Partición:
Es el acto mediante el cual los herederos materializan la porción ideal que les tocaba en la herencia, transformándola en
bienes concretos sobre los cuales tienen un derecho exclusivo, poniendo así fin a la comunidad hereditaria que, por
naturaleza, tiene un carácter transitorio.
- Supone la existencia de pluralidad de herederos, porque si fuese uno solo nada habrá que dividir, aunque haya
legatarios de dinero, usufructo o cosa cierta.
- La indivisión debe ser de hecho y no de derecho; no sería posible la partición cuando exista una indivisión forzosa
impuesta legalmente o por voluntad del causante. Tampoco debe tratarse de dinero en efectivo o títulos de renta,
acciones o cuotas de partición en sociedades, u otros bienes similares cuya división pueda practicarse mediante
una simple operación aritmética, no siendo necesario en tal caso la designación de un partidor, aun cuando existan
incapaces interesados, situación ésta en que se dará intervención al ministerio pupilar.
- Es innecesaria la actuación del partidor, bastando la sola presentación de un escrito de distribución de fondos,
cuando la comunidad hereditaria se liquida mediante la venta de un inmueble depositándose los fondos a la orden
del juez de la sucesión, pues, una vez deducidos los gastos y costos, sólo resta la distribución material del monto
obtenido, de acuerdo con el porcentaje correspondiente a cada heredero.
- También los herederos presentes y capaces pueden, de común acuerdo, efectuar válidamente la división de los
bienes sucesorios sin nombramiento de partidor.
Naturaleza: se caracteriza a la partición como un acto jurídico plurilateral complejo, porque a la vez es un acto jurídico civil
y procesal, cuya eficiencia se completa con la aprobación judicial, estando, por ende, sometido al régimen de las nulidades
civiles y procesales.
Formas:
TOTAL o PARCIAL: la partición total comprende todos los bienes indivisos, poniendo fin a la indivisión misma. La
partición parcial comprende parte de dichos bienes, sin hacer cesar totalmente la indivisión.
PRIVADA, JUDICIAL o MIXTA: Es privada la que se practica por los sucesores universales extrajudicialmente.
Ella puede tener lugar cuando existe unanimidad entre todos los herederos presentes y son todos capaces.
Es judicial la que se realiza como un trámite del proceso sucesorio y según las reglas del Código Procesal. Es el
juez el que preside la diligencia, al designar o aceptar el perito, fiscalizar su obra y, por último, prestar o negar su
conformidad a la operación practicada. Constituye un requisito previo de la partición judicial la aprobación del
inventario y avalúo, cuando aquella no hubiere sido hecha conjuntamente con estas operaciones, con miras a
proceder a una distribución proporcional de la masa sucesoria.
Es mixta la partición privada sometida a homologación judicial, pues se confecciona extrajudicialmente, pero tiene
aprobación judicial, adquiriendo fuerza de instrumento público a través del testimonio que otorga el secretario.
ART. 609. Aprobado el inventario y avalúo, cuando la partición no hubiere sido hecha conjuntamente con esas
operaciones, cualquiera de los interesados podrá solicitar la división y adjudicación de los bienes que no estén
sujetos a litigio sobre inclusión o exclusión del inventario o que no hubieren sido reservados a solicitud de los
acreedores. Solicitada la partición, el juez convocará a las partes para que comparezcan a nombrar un perito
partidor en la forma establecida por los artículos 601 y 602, el que deberá ser abogado de la matrícula y podrá ser
recusado como el perito inventariador.
Constituye un requisito previo de la partición judicial la aprobación del inventario y avalúo, cuando aquella no hubiere sido
hecha conjuntamente con estas operaciones, con miras a proceder a una distribución proporcional de la masa sucesoria.
Con relación a quienes intervienen en la designación del perito, hay que mencionar que si uno de los herederos esta
concursado lo representa el síndico del concurso.
Cuando no existe acuerdo unánime para designar el perito, el nombramiento vuelve a recaer sobre el que cuenta con la
conformidad de la mayoría de los interesados, y en caso de no existir consenso mayoritario, es el juez quien lo hace por
sorteo de la lista de abogados.
ART. 610. El perito recibirá el expediente y demás documentos relativos a la herencia y procederá a hacer la
partición dentro del término que el juez designe a pedido de parte, con los apercibimientos del artículo 604. Para
hacer la adjudicación, el perito oirá a los interesados a fin de obrar de conformidad con ellos en todo lo que estén
de acuerdo o de conciliar en lo posible sus pretensiones.
El perito deberá aceptar el cargo. Para realizar las operaciones particionarias se le permite al perito retirar el expediente y
demás documentos que, se encuentren reservados en Secretaria.
No hay término, ello ocurrirá a pedido de parte, en este caso, el juez lo establecerá teniendo en cuenta la cantidad y
complejidad de las operaciones a cumplir por el perito.
El partidor debe ajustarse a la voluntad concordante de los interesados y si estos tienen criterios divergentes tratara de
conciliar sus deseos. La reunión con los interesados tiene carácter privado, pero si el perito lo cree conveniente, puede
solicitar al juez la fijación de una audiencia para ello. Logrado el acuerdo de los interesados, es conveniente que se lo
instrumente en un escrito y se lo agregue a los autos.
El perito debe seguir en su actuación una serie de pautas derivadas de los principios generales, a saber. Por ejemplo, para
determinar la viabilidad de la división en especie se estará al conjunto de los bienes hereditarios, prescindiendo si cada
uno de ellos son divisibles o indivisibles; cabe también admitir la división en especie de un inmueble divisible en propiedad
horizontal, salvo que resulte antieconómico y antifuncional.
La venta debe realizarse, mediante subasta pública en la forma prescripta para el juicio ejecutivo. Si el adquirente en la
subasta resulta ser un sucesor universal, le está permitido compensar el precio de si adquisición con la porción que le
corresponde.
El partidor tendrá que cuidar el adecuado respeto al principio de igualdad al formar los lotes, adjudicando valores
equitativos. Ello hace a la esencia de la partición.
Con relación a los créditos se sostiene que se debe procurar el reparto proporcional de ellos a fin de mantener la igualdad.
Respecto de las deudas, conviene hacer las adjudicaciones proporcionalmente al haber hereditario de cada heredero,
aunque puede adjudicarse en su totalidad a uno de ellos.
La cuenta particionaria es el instrumento en el cual el partidor divide los bienes y distribuye las deudas o reserva bienes
suficientes para satisfacerlas. No se exigen fórmulas sacramentales, sin embargo, tradicionalmente se presenta dividida
en partes o capítulos. Luego del encabezamiento en que el partidor expresa su nombre y apellido, calidad, domicilio y
carátula del juicio, dicha división consiste en seis capítulos:
1- Los “prenotados”, es una síntesis de las constancias más importantes del expediente sucesorio. Por ejemplo,
datos de la partida de defunción, publicaciones efectuadas, intervención de ministerios públicos, indicación de los
herederos.
2- El “cuerpo general de bienes” es el activo de la sucesión, el partidor tomara como base el inventario y el avalúo,
y se considerará separadamente los bienes propios de los gananciales, agregándose en su caso los valores
colacionables. Habrán de excluirse los bienes que se han vendido e incluirse los que hubiesen aparecido con
posterioridad. Cada bien se describirá con la mayor precisión posible.
3- Las “bajas comunes” es el pasivo de la sucesión, integrado por las deudas del causante y las cargas de la
sucesión, es decir, las deudas originadas con posterioridad a la muerte de éste, tales como los gastos funerarios,
los de conservación, inventario y tasación y liquidación de los bienes relictos, gastos de tramitación del juicio y
honorarios comunes de los profesionales intervinientes.
4- El “liquido partible” es el resultado que se obtiene restando del valor total del cuerpo general de bienes, el monto
de las bajas comunes. El saldo obtenido es la herencia liquida que se distribuirá entre los herederos y legatarios
de cuota.
5- La “división” es la determinación de la parte alícuota que a cada heredero le corresponde en el haber sucesorio
según las normas del CC o las disposiciones del testamento.
6- La “adjudicación” consiste en la formación de las hijuelas o lotes de cada heredero o legatario. Como la partición
debe hacerse por cabeza, habrá tantas hijuelas como sucesores universales.
Aprobación
ART. 611. Presentada la partición, se pondrá de manifiesto por el término de seis días para que sea examinada por
los interesados, durante el cual podrán hacer uso del derecho que acuerda el artículo 3467 del Código Civil.
Transcurrido el término sin que se haya deducido oposición ni ejercitado aquel derecho, el juez aprobará la cuenta
particionaria, sin lugar a recurso alguno; pero si hubiere incapaces que resulten perjudicados por dicha operación,
la desestimará. En tal caso, procederá el recurso de apelación.
La cuenta peticionaria es un simple proyecto, que adquiere eficacia por acto judicial que le preste aprobación, Es que el
partidor es un delegado del juez, que no tiene ninguna facultad propia y todo cuanto haga queda sometido a revisión.
No habiendo oposición dentro del término de manifiesto ni ejercicio del derecho de licitación, el juez aprobará la cuenta
particionaria, salvo que aprecie que viola las normas sobre la división de la herencia o hubiese incapaces que pudieran
resultar perjudicados.
La resolución que rechace la cuenta particionaria es apelable. Y se entiende que también lo es el auto aprobatorio, aunque
la norma dispone que contra él no cabe recurso alguno, cuando se encuentran violadas normas sobre división de la
herencia o exista perjuicio para los incapaces.
ART. 612. Si dentro del término se hiciere oposición o se ejercitare el derecho de licitar algunos bienes, el juez
convocará a los interesados y al partidor a una audiencia, en la que se hará la licitación solicitada y se procurará
el acuerdo sobre la partición. La audiencia tendrá lugar con cualquier número de interesados que asistiere. Si los
que hubieren impugnado la cuenta particionaria no concurrieran, se les dará por desistidos, y cargarán con las
costas causadas. En caso de inasistencia del perito, perderá su derecho a honorarios.
Se ha entendido que las alegaciones del impugnante y las explicaciones del partidor deben documentarse necesariamente
en el acto de la audiencia, no siendo procedente, por la importancia que reviste la partición, las ratificaciones por escrito o
la presentación de éste en reemplazo de la comparencia.
Sustanciación
ART. 613. Cuando los interesados que hubieren asistido a la audiencia no pudieren ponerse de acuerdo y el litigio
versare sobre la partición se ha hecho con arreglo a las disposiciones del Código Civil, se dará traslado por tres
días a los opositores, conjunta o separadamente, según corresponda, y se substanciará la oposición con los que
estuvieren conformes, por el trámite del juicio sumario.
Si entre los interesados que hubiesen asistido a la audiencia no se lograse acuerdo y la cuestión versa sobre si la partición
se ha hecho de acuerdo a las disposiciones del CC, corresponde, previo traslado a los impugnantes, sustanciar la oposición
con los que estuviesen conformes con la cuenta mediante el trámite de juicio sumario.
Si el juez admite la impugnación, ordenará al perito que modifique la partición, a su cargo, de acuerdo con las observaciones
que se han admitido.
ART. 614. Supuesto que la contienda se relacionara con los lotes, el juez procederá a sortearlos, a menos que
todos prefirieran la venta de los bienes para que se haga la partición en dinero. En caso de que las cuotas de los
herederos no fuesen iguales, el sorteo se verificará formando tantos lotes como veces la cuota mayor quepa en la
herencia y adjudicándose al heredero de mayor cuota, el lote que designe la suerte. Si la cuota mayor excediere
de la mitad del caudal partible, el sorteo se hará tomando como base la cuota menor.
La otra posibilidad de desacuerdo en la audiencia del art. 612, puede deberse a que los interesados disientan con los lotes
que le toca a cada uno, según el reparto realizado por el partidor. El juez procederá a sortearlos, salvo que todos prefieran
que los bienes se vendan y así distribuirse entre ellos el dinero resultante.
Se ha justificado este principio de la adjudicación por sorteo diciendo que elimina la posibilidad de que el partidor favorezca
a determinados herederos, asegurándose de esta manera igualdad entre los comuneros.
ART. 615. Cuando los bienes de la sucesión sean de poca importancia, el juez podrá ordenar que se hagan
simultáneamente por un solo perito las operaciones de inventario, avalúo y partición y que se substancien por el
mismo trámite. En tal supuesto, si se promoviesen a la vez demandas relativas a todas esas operaciones que no
deban resolverse por cuerda separada y para las cuales estuviesen prescriptos diversos trámites, se
substanciarán simultáneamente por el más amplio de los designados.
Aprobación
ART. 616. Aprobada la partición, se procederá a ejecutarla, entregando a cada interesado lo que le corresponda,
con los títulos de propiedad y poniéndose en ellos el actuario constancia de la adjudicación. No se hará, sin
embargo, esa entrega cuando se adeudasen honorarios, gastos o créditos a cargo de la masa o de los herederos
que la pidiesen, a menos que mediare acuerdo de los interesados.
Generalidades. Oportunidad. Designación. Legitimados para solicitarla. Sustanciación. Nombramiento por el juez. Recurso
contra el auto que lo resuelve. Sustitución. Administrador. Facultades.
ART. 618. Dictada la declaratoria, cualquiera de los herederos, cuando no haya albacea o no le corresponda la
posesión de la herencia, podrá solicitar la designación de administrador, a cuyo efecto se les convocará a
audiencia. Si no hubiere acuerdo, el juez nombrará al cónyuge sobreviviente o al heredero que a su juicio sea más
apto y ofrezca más garantía para el desempeño del cargo; y sólo podrá elegir un extraño si hubiere razones
especiales que hagan inconveniente la designación de alguno de los herederos. En tal caso, ésta se hará por
sorteo de la lista que corresponda según la naturaleza de los bienes. El auto por el cual se nombre administrador
es apelable en efecto devolutivo; pero quedará sin efecto si todos los interesados convinieren en que sea otro que
el nombrado por el juez.
Ejemplo de elección de un extraño: cuando existen serias discrepancias entre los herederos o una notoria enemistad o
intereses contradictorios.
Administrador
ART. 619. Nombrado el administrador, que prestará fianza si fuere un extraño, a no ser relevado de ella por
unanimidad de interesados, se le pondrá en posesión del cargo, previo juramento o afirmación de desempeñarlo
legalmente.
Facultades
ART. 620. El administrador no podrá arrendar inmuebles de la herencia sino de común acuerdo de interesados o
por resolución del juez en caso de disconformidad; tampoco podrá hacerlo bajo condiciones que obliguen a los
herederos después de la partición, salvo con acuerdo de todos ellos. En los arrendamientos de bienes de la
herencia, serán preferidos los herederos, en igualdad de condiciones.
ART. 621. El administrador colocará en el establecimiento destinado a los depósitos judiciales el dinero que reciba
de la sucesión y no podrá retener sino lo indispensable para los gastos de la administración, según la apreciación
que a su pedido hará el juez.
ART. 622. Durante el juicio sucesorio, no se podrán vender bienes de la herencia, con excepción de los siguientes:
1ro. Los que puedan deteriorarse o depreciarse prontamente o sean de difícil o costosa conservación.
2do. Los que sean necesario vender para cubrir los gastos del juicio.
3ro. Cualesquiera otros en cuya venta estén conformes todos los interesados. La solicitud de venta será
substanciada en una audiencia y el auto que recayere será apelable si se tratare de bienes inmuebles.
Forma de la venta
ART. 623. La enajenación se hará en remate público, en la forma prescripta en el juicio ejecutivo. Los interesados
pueden convenir por unanimidad que la venta se haga en forma privada, requiriéndose la aprobación del juez si
hubiere incapaces o ausentes. También puede el juez autorizar la venta en esta forma, aun a falta de unanimidad,
en casos excepcionales de utilidad manifiesta para la sucesión. Esta resolución es apelable.
ART. 624. Toda dificultad sobre administración será resuelta por los interesados en audiencia o por el juez, en su
caso, sin recurso alguno.
Ni el Código Civil ni nuestra ley procesal, han determinado el procedimiento mediante el cual el juez puede y debe dirimir
las diferencias entre los coherederos sobre la administración de la sucesión; la decisión al respecto debe ser fundada,
previa audiencia de todos los interesados y sin perjuicio de ordenar producción de prueba, si así lo tornan necesario las
circunstancias implicadas.
Rendición de cuentas
ART. 625. El administrador estará obligado a rendir cuenta al fin de la administración y cada vez que lo exija alguno
de los interesados. Si no lo hiciere, el juez podrá, de oficio o a petición de parte, declararlo cesante en cuyo caso
perderá su derecho a percibir honorarios. Esta resolución es apelable en efecto devolutivo.
Como toda persona que gestiona intereses total o parcialmente ajenos, el administrador de la sucesión debe rendir cuentas
de su actuación. Consiste en la operación por la que da razón de su cometido, detallando los actos cumplidos en nombre
del administrado, mediante la exposición documentada de todo el proceso económico y jurídico.
ART. 626. El administrador, cuando sea un extraño, puede pedir regulación de honorarios después de rendidas y
aprobadas las cuentas de la administración. El juez fijará esta retribución teniendo en cuenta el monto de los
ingresos obtenidos durante la administración y la importancia de la gestión realizada.
El art. 626 comienza negando honorarios al heredero que la haya desempeñado. Sin embargo, el sistema adoptado, ha
sido criticado y calificado de injusto, ya que no median razones para declarar la gratuidad de una función que insume
tiempo, trabajo y hasta puede ocasionar gastos; más equitativo hubiese sido proceder a la inversa: no presumir la gratuidad,
salvo que ese carácter se hubiese aceptado expresamente.
La regulación definitiva está supeditada a la aprobación de la rendición final de cuentas, puede pedirse remuneración por
la actuación administrativa recién después de dicha oportunidad.
Para la fijación de la retribución, el juez tendrá en cuenta el monto de los ingresos obtenidos y la importancia de la gestión
realizada.
Sin perjuicio de lo establecido por los regímenes arancelarios nacionales o locales que rijan su actividad, los jueces deberán
regular honorarios profesionales a los auxiliares de la justicia sin atender a montos o porcentuales mínimos establecidos,
cuando la naturaleza, alcance, tiempo y calidad de la tarea realizada evidencien una desproporción injustificada entre el
trabajo cumplido y la retribución.
HERENCIA VACANTE
Hay herencia vacante cuando al fallecimiento del causante, los bienes nos son recogidos por ningún sucesor con vocación
universal, sea legítima o testamentaria. La sucesión es deferida al fisco nacional o provincial, según el lugar donde estén
situados los bienes y no al lugar del último domicilio del causante. La transmisión se opera, a favor del fisco del lugar de
ubicación del bien.
ART. 627. Reputada vacante una herencia y nombrado el curador de la lista de abogados, se continuarán los
trámites con éste, el Ministerio Fiscal y el Consejo de Educación.
ART. 628. Los derechos y obligaciones del curador, la liquidación de los bienes y la declaración de vacancia y sus
efectos se regirán por el Código Civil, aplicándose como supletorias, en lo pertinente, las disposiciones sobre
administración de la herencia contenidas en este Título.
Fundamento.
Se entiende que los bienes vacantes son atribuidos al Fisco nacional o provincial a titulo de dueño, en virtud de la soberanía
y del dominio eminente que tiene sobre ellos y no en carácter de heredero ni técnicamente es un sucesor. Los bienes son
reintegrados al dominio privado del Estado que los adquiere a título originario, no derivado, por sustitución y no por
sucesión.
Periodos de la sucesión vacante. Casos en que procede y en que no procede la reputación de la vacancia.
Existen dos etapas en el proceso de vacancia de la herencia: la reputación de vacancia y la declaración de vacancia.
La REPUTACION DE VACANCIA, art. 3539 CC: tiene lugar cuando han vencido los 30 días de citación edictal sin que
ningún pretendiente se haya presentado o si bien lo ha hecho no ha justificado su vínculo, se computaran en días corridos
y comenzará desde la última publicación.
También procede cuando los herederos presentados, legítimos o testamentarios, han renunciado a la herencia, debe ser
expresa y formal.
Puede existir herencia vacante aun con testamento, si los herederos en él designados o los legatarios permanecen
inactivos o no justifican su carácter.
Cabe incluir los casos en que se declara la nulidad del testamento y no existen herederos legítimos; o que en el testamento
no se dispuso de la totalidad de los bienes y no existe institución hereditaria ni herederos as intestato.
Están legitimados para iniciar la primera etapa de presunción de vacancia todos los que tengan que hacer reclamos contra
la sucesión (acreedores, legatarios, copropietarios o consocios del causante, los que tengan que entablar una acción de
reivindicación, etc., y también en juez de oficio puede decretar la publicación de edictos, sin que sea indispensable la
solicitud fiscal).
En el mismo auto de reputación de vacancia se designa al curador, quien hará un inventario, como medidas de orden y de
seguridad, y ejercerá activa y pasivamente los derechos hereditarios. El curador es el representante legal de la sucesión.
Los acreedores que justifiquen su derecho serán pagados, a cuyo fin se procederá a la venta de los bienes hereditarios.
Pero cuando el crédito no resulta bien probado, el curador tiene la obligación de someter su admisibilidad a decisión judicial.
Liquidadas las deudas y cargas de la sucesión y no habiéndose presentado ningún sucesor reclamando la herencia, o
habiéndose hecho el pleito trabado con el curador haya concluido en contra de las pretensiones del demandante,
corresponde la DECLARATORIA DE VACANCIA y los bienes se entregaran a la autoridad nacional o provincial encargada
de recibirlos.
ART. 3542 CC: Establecido el curador de la sucesión, los que después vengan a reclamarla, están obligados a
tomar las cosas en el estado en que se encuentren por efecto de las operaciones regulares del curador.
Albacea:
Es el encargado por un testador o por un juez de cumplir la última voluntad y custodiar los bienes de una
persona fallecida (el caudal hereditario).