"HERMANN VICTOR JOSE; GALLARDO GLADYS; y GASTALDI MONICA,
en representación de los comerciantes y vecinos autoconvocados
de Cerrito C/ CONCEJO DELIBERANTE DE LA MUNICIPALIDAD DE
CERRITO S/ ACCION DE AMPARO" EXPTE. Nº
3562--------------------------------------------------------------------------
CERRITO, 15 de JUNIO de 2.025
VISTOS:
Estos autos caratulados "HERMANN VICTOR JOSE; GALLARDO
GLADYS; y GASTALDI MONICA, en representación de los comerciantes y
vecinos autoconvocados de Cerrito C/ CONCEJO DELIBERANTE DE LA
MUNICIPALIDAD DE CERRITO S/ ACCION DE AMPARO" EXPTE. Nº 3562
traidos a despacho para dictar sentencia, de los que,
RESULTA:
A- Que en fecha 03 de JUNIO de 2025 la actora Sres HERMANN
VICTOR JOSÉ, DNI N.° 25.559.130; GALLARDO GLADYS, DNI N.° 18.619.207;
y GASTALDI MÓNICA, DNI N.° 25.684.986, en carácter de comerciantes y
miembros del grupo de vecinos autoconvocados de la localidad de Cerrito
con el patrocinio letrado del Dr Fernando Castro, promueve Acción de
Amparo Colectivo con medida cautelar contra el Concejo Delibrante de
Cerrito, resultando sorteado el Juzgado Laboral N°4 de Paraná, quien previa
vista a la Fiscal se declara incompetente en fecha 04/06/2025 remitiendo las
presentes para su tratamiento al Juzgado de Paz de Cerrito.-
Que de conformidad al Acuerdo General del STJER N°30/24 del
05.11.24, Subrogancias de los Juzgado de Paz, me encuentro subrogando a
la Jueza de Paz natural de Cerrrito ante la licencia por ella solicitada y
concedida.-
Que como luce en el escrito promocional de la presente la actora
con el patrocinio letrado del Dr Fernando Castro, promueve ACCIÓN DE
AMPARO COLECTIVO conforme lo dispuesto por el artículo 43 de la
Constitución Nacional, artículo 56 de la Constitución de Entre Ríos y la Ley
N.° 8369, con el objeto de que se suspenda de forma inmediata el
tratamiento legislativo que pretende derogar la Ordenanza
Municipal N.° 952/2017 -en lo referido al régimen de habilitación de
grandes superficies comerciales- según lo resuelve el “DECRETO Nº 003,
LA PRESIDENTE DEL CONCEJO DELIBERANTE DE LA MUNICIPALIDAD DE
CERRITO, DECRETA: ARTICULO 1º: Convócase a SESIÓN ORDINARIA para el
miércoles 4 de Junio 2025 a las 20 horas, en el Recinto del Concejo
Deliberante de la Municipalidad de Cerrito, calle Santa Fe Nº 85, planta alta
del Edificio Municipal, conforme lo establecido en el Título I Artículo 2º y en
el Título II, Artículo 4º del Reglamento Interno del Concejo Deliberante; y
dentro del ARTÍCULO 2º: El orden del día está compuesto por los siguientes
temas:” y establece en su punto “8- Proyecto de Ordenanza Derogando
Ordenanza Nº 952 (presentado por Bloque Unión Vecinal Cerrito, el 30 de
mayo de 2025)”; por violar derechos colectivos vinculados al desarrollo
económico local, la participación ciudadana, el principio de autonomía
municipal, la legalidad, la razonabilidad y la no regresividad normativa. Que
solicita además, como medida cautelar, la suspensión inmediata del
tratamiento o ejecución de dicha derogación hasta tanto se dicte sentencia
definitiva.-
Refiriéndose a los hechos que constituyen la base fáctica hace
hincapie en que La Ordenanza N.° 952/2017, vigente desde hace casi una
década, desarrolló la adhesión del Municipio de Cerrito a la Ley Provincial
N.° 9393, regulando las condiciones para la habilitación de Grandes
Superficies Comerciales. Dice ademas, que este marco legal requiere
evaluaciones previas de impacto económico, social, ambiental y urbanístico,
como mecanismo preventivo en resguardo del comercio local y el bienestar
comunitario. Agrega que dicha ordenanza se fundamentó en un exhaustivo
"Estudio de Impacto Socioeconómico, Laboral, Urbanístico y Ambiental"
elaborado por la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad
Nacional de Entre Ríos (UNER) en abril de 2017, en el marco de la
instalación de un supermercado titularidad de Ruan Quinglin. El informe,
realizado en convenio con la Dirección de Comercio Interior de la Provincia,
analizó los impactos de una gran superficie comercial (GSC) en Cerrito,
concluyendo que su instalación generaría efectos negativos significativos en
el comercio local, el empleo, las cadenas de valor locales y la remisión de
utilidades fuera de la localidad, lo que justifica la necesidad de regulación
para proteger los intereses colectivos de la comunidad.
Que pone en conocimiento que en abril de 2025 se presentó un
proyecto de derogación de dicha normativa (Ordenanza N.° 952/2017)
impulsado por intereses particulares y acompañado de un dictamen legal
que pretende justificar su supresión por presunta inconstitucionalidad, el
cual manifiesta que carece de sustento legal y contradice la realidad
jurídica. Que agrega que la medida se ha impulsado sin consulta pública, sin
evaluación técnica independiente, siendo imprescindible ya que no solo
contrae cuestiones de índole comercial o económica, sino también
ambientales, de salud y urbanas, generando un impacto en la localidad cuyo
alcance no ha sido evaluado para lo pretendido por un solo interesado, y sin
un marco normativo alternativo que reemplaza su función regulatoria.
Manifiesta ademas, que en fecha 03 de abril, un grupo de
comerciantes y vecinos autoconvocados presentó al Sr. Presidente Municipal
Lic. Ulises Tomassi una nota firmada por más de 100 personas,
(comerciantes y vecinos) en la cual manifestaron su oposición a la
derogación de la Ordenanza N.° 952/2017 y solicitaron la realización de una
consulta pública para garantizar la participación ciudadana y evaluar los
impactos de la derogación, conforme a los principios de transparencia y
gobernanza local. En fecha 11 de abril, la misma nota se presentó a la
Presidenta del Concejo Deliberante.
Que sostiene que el intento de derogar la ordenanza N.° 952/2017,
ignora las conclusiones del informe UNER, que demostró, a través de un
riguroso trabajo de campo con 100 encuestas a hogares, entrevistas a
comerciantes y funcionarios, y análisis de datos, que la instalación de GSCs
sin regulación previa provoca un traslado de demanda que afecta
negativamente al comercio local, con una estimación de pérdida neta de
empleo de aproximadamente 5 puestos de trabajo en el mediano plazo,
además de debilitar las cadenas de valor locales y fomentar la fuga de
capitales fuera de Cerrito.
Agrega que en fecha 30 de mayo de 2025, el municipio emitió un
decreto para derogar la ordenanza N.° 952/2017, acelerando el proceso
legislativo sin considerar las demandas ciudadanas previamente
expresadas. “Por DECRETO Nº 003, LA PRESIDENTE DEL CONCEJO
DELIBERANTE DE LA MUNICIPALIDAD DE CERRITO, DECRETA: ARTICULO 1º:
Convócase a SESIÓN ORDINARIA para el miércoles 4 de Junio 2025 a las 20
horas, en el Recinto del Concejo Deliberante de la Municipalidad de Cerrito,
calle Santa Fe Nº 85, planta alta del Edificio Municipal, conforme lo
establecido en el Título I Artículo 2º y en el Título II, Artículo 4º del
Reglamento Interno del Concejo Deliberante; y dentro del ARTÍCULO 2º: El
orden del día está compuesto por los siguientes temas:” y establece en su
punto “8- Proyecto de Ordenanza Derogando Ordenanza Nº 952 (presentado
por Bloque Unión Vecinal Cerrito, el 30 de mayo de 2025)” .
Continua exponiendo los hechos expresando que como consecuencia y
en respuesta, un grupo de 22 comerciantes firmó una planilla titulada
"firmas que avalan la presentación de la medida cautelar, por la
presentación del proyecto de derogación de la ordenanza 952/17", que
incluye nombre, apellido, DNI y firma de cada comerciante, reiterando su
oposición a la derogación y respaldando la necesidad de una medida
cautelar para suspender la ejecución del decreto. Que aduce que el intento
de derogación ignora las conclusiones del informe uner, que demostró, a
través de un riguroso trabajo de campo con 100 encuestas a hogares,
entrevistas a comerciantes y funcionarios, y análisis de datos, que la
instalación de gscs sin regulación previa provoca un traslado de demanda
que afecta negativamente al comercio local, con una estimación de pérdida
neta de empleo de aproximadamente 5 puestos de trabajo en el mediano
plazo, además de debilitar las cadenas de valor locales y fomentar la fuga
de capitales fuera de cerrito.
Luego fundamenta su pretension en derecho, alegando que se ha
vulnerado la participacion ciudadana, fundamentando los impactos
negativos que acarreria la derogacion tales como economicos, sociales,
urbanisticos y hasta ambientales.-
Que ademas dedica un apartado a refutar el dictamen legal municipal
de abril de 2025 el cual sostiene que el Título II de la Ordenanza N.°
952/2017 sería inconstitucional por establecer restricciones presuntamente
excesivas al ejercicio de la actividad comercial. Que agrega que fundamenta
esta posición en una interpretación forzada de los artículos 14, 16 y 28 de la
Constitución Nacional, y concluye que la norma local resultaría
"proteccionista" o "conservadora".
Luego aporta los requisitos de la medida cautelar intentada, la que se
corresponde con el fondo de la cuestion, a saber verosimilutud en el
derecho y peligro en la demora, urgencia y tutela judicial efectivo, que en
honor a la brevedad a ellos me remito.-
Aporta otras experiencias de politica Comparada local, como Crespo y
Gualeguaychu, acompaña prueba documental, no ofreciendo otras de
diferente naturaleza, fundando en derecho, no haciendo la declaracion
bajo juramento de no haber entablado otra acción judicial sustentando la
misma pretensión.-
Concluyendo, solicita se dé curso a la presente acción de amparo,
decretando a su favor, en forma cautelar la suspensión del tratamiento
legislativo de la derogación de la Ordenanza N.° 952/2017 hasta tanto se
realice un informe técnico interdisciplinario con participación de las
universidades, se garantice la participación ciudadana, de integrantes del
Centro Regional Empresario Cerrito Entre Ríos, de Comerciantes y vecinos
autoconvocados, de la Secretaría de Comercio Interior de la Provincia de
Entre Ríos, La Fiscalía de Estado de la Provincia de Entre Ríos.
B.- En fecha 04 de junio de 2025, declaro la competencia para
entender en las presentes – art 4 Ley 8369 y por el Acuerdo General del
S.T.J.E.R Nº38/14- se tiene por promovida Acción de Amparo Colectiva, en
los términos de la Ley Nº8369 y sus modificatorias, disponiéndose solicitar
los informes pertinentes en los términos del art 8 de la Ley 8.369,
notificando al fiscal de estado provincial, ordenando la inscripcion en el
Registro de Procesos Colectivos como su publicidad en el SIC a fin de la
notificación de las personas que pudieran tener un interés en el resultado
del litigio y rechazando la Cautelar incoada en este estado por sostener que
dada la urgencia y expeditividad que caracteriza al trámite mismo de la
acción deducida, no resulta procedente hacer lugar a la medida cautelar
peticionada.-
C.- En fecha 11 de junio de 2025 se presenta la Dra. LILIANA JUDITH
BELLONI, D.N.I. Nº 28.592.175, en su calidad de Presidente CONCEJO
DELIBERANTE DE LA MUNICIPALIDAD DE CERRITO, y la Secretaria del mismo
Señorita MELISSA LUISINA ANDRIAN, D.N.I. Nº 32.563.685, con domicilio
legal en calle Santa Fe N° 85, Ciudad de Cerrito, Provincia de Entre Ríos, con
documental respaldatoria con patrocinio letrado del Dr. Gustavo Alejandro
Dalinger evacuando en tiempo y forma el informe requerido.-
Que la accionada comienza cuestionando la procedencia de la acción
manifestando que el amparo que es excepcional y requiere de la existencia
de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta y la demostración de que el daño
concreto y grave ocasionado, en los derechos personales de los amparistas,
solo puede ser eventualmente reparados acudiendo a esta vía URGENTE Y
EXPEDITA.
Entiende que la Accionante debe demostrar un daño concreto y
grave, lo que no ocurre en este caso. Sin demostración del daño, no hay
amparo posible ya que el Ejercicio de la potestad del Concejo Deliberante,
con ajuste a la ley orgánica de municipios (Ley 10.027, modificada por la ley
10.082), "...Artículo 95º: Son atribuciones y deberes del Concejo
Deliberante: inc p) Sancionar ordenanzas y resoluciones de carácter general
y especial, cuyo objeto sea el gobierno y dirección de los intereses y
servicios municipales. ...." le esta vedado a los particulares, sino es para
aquellos casos, que expresamente dicha ley orgánica lo permita.-
Continua diciendo que, en primer lugar, debemos evaluar sí, de las
constancias probatorias obrantes en autos, se verifican los requisitos de
admisibilidad de la ACCIÓN AMPARO en general previsto por los arts. 57 de
Constitución de la Provincia de Entre Ríos. Los mismos son la existencia de
un derecho constitucionalmente reconocido que deba ser resguardado; una
conducta lesiva de la parte demandada; la temporalidad del reclamo y la
inexistencia de otros procedimientos idóneos y por último haber promovido
otra ACCIÓN por el mismo hecho -arts. 2° y 3° LPC.
Que agrego que en este sentido el STJ resumió los requisitos para la
procedencia del amparo: a) un ataque claro y manifiestamente ilegitimo a
una libertad o garantía constitucional b) un perjuicio actual, grave e
irreparable c) La ausencia de otras vías idóneas para la consecución de la
protección jurisdiccional, la reparación del derecho o el reconocimiento de la
garantía. En autos: "Savio, Jose Maria c/ Municipalidad de Villa Urquiza" (L.S.
1991, F° 27). Que indica que, pese a no estar en la situación antes
requerida, tampoco los amparistas, cumplieron con la declaración jurada del
art. 6 inc. e) de la LPC.-
Que expone que los amparistas solo se limitan en agregar notas
presentadas ante el Municipio con distintas peticiones, como aquella nota
dirigida al presidente municipal en la cual se solicita “considerar con
especial atención el título II de la ordenanza 952/2017…” Y la nota remitida
a la presidencia del Concejo Deliberante, con fecha de ingreso por mesa de
entradas del Concejo el 14/04/25, teniendo como objeto solicitar la
participación en la reunión de trabajo que se realizaría el 24 de abril del
corriente, con el objeto de “plantear posición en un tema que los involucra
como comerciantes”, lo cual tuvo oportunidad cuando se les cedió la
palabra en la sesión del 9 de abril de 2025, según consta en acta, que es
agregado al presente responde en conformidad a lo que relatamos.-
Entiende que ello revela de modo inequívoco que los accionantes,
frente a una concreta vía alternativa abierta en sede Administrativa
Municipal, mediante la cual encauzaron libre y voluntariamente su reclamo,
han intentado abrir igualmente esta otra vía judicial de excepción, con ese
mismo fin, lo cual coloca claramente a la ACCIÓN de autos en posición
inexorable de inadmisibilidad en los expresos términos establecidos en el
inciso b) del art. 3 de la Ley N° 8.369.
Que concluye diciendo que corresponde recordar, "ab initio", que la
procedencia del amparo requiere como presupuesto un acto de autoridad
que lesione, de manera manifiestamente ilegítima, el ejercicio de un
derecho o garantía constitucional diferente de la libertad individual (confr.
Art. 1º Ley 8369), encargándose la misma fuente legal de significar que será
accionar "ilegítimo" cuando su autor actúe sin competencia o sin facultad o
con inobservancia de las firmas o límites constitucionales o legales, en
relación al derecho o garantía invocado, debiendo esa legitimidad -exige el
Art. 2º de la citada Ley- ser "manifiesta" o sea, aparecer en grado de
evidencia dentro del margen de apreciación que permite la naturaleza
sumaria del amparo.- Pero, además la acción de amparo ha sido concebida
por nuestra Constitución Provincial (Arts. 26 y 27) y por la Ley de
Procedimientos Constitucionales como un remedio heroico, excepcional,
extraordinario, para brindar rápida y eficaz restauración de un derecho o
garantía constitucional lesionado, obviamente, cuando las demás vías
ordinarias no aparecen idóneas para otorgar suficiente protección al
derecho conculcado. -
Que entiende que al no agotar los Actores la vía idónea (Proceso
Administrativo) por inexistencia de arbitrariedad, solicitando se rechace la
presente acción de amparo con costas a la accionante.
Que luego dedica un apartado a negar todos y cada uno de los
hechos expuestos en el escrito de inicio en cuanto no fueren objeto de
especial reconocimiento en el responde. Asimismo negaron la autenticidad
de toda documentación agregada por la actora en cuanto no fuere
expresamente reconocida por la demandada.-
Acto seguido la accionada en su conteste enuncia CIRCUNSTANCIAS
FÁCTICAS RELEVANTES, a saber:
1- El municipio local, adhirió a la Ley Provincial Nº 9.393/01, mediante
la sanción de la Ordenanza Nº 738/08, norma que tiene por objeto regular la
habilitación, ampliación o modificación, y funcionamiento de grandes
superficies comerciales y de cadenas de distribución o venta, en el ámbito
de la Provincia de Entre Ríos, en los rubros de comercialización, elaboración
y venta de productos alimenticios, indumentaria, artefactos
electrodomésticos, materiales para la construcción, artículos de limpieza,
productos de ferretería y los que la Reglamentación considere, de cuyas
Superficies comerciales o Cadenas de distribución o venta ocupen una
superficie de más de quinientos metros cuadrados (500 m2.) . Que, cabe
aclarar que esta Ordenanza es hoy derecho vigente y es interés de este
Concejo que permanezca de ese modo.-
2. La ordenanza 952/2017, no adhiere, ni regula las grandes superficies
comerciales, como pretenden hacer notar los accionantes, trayendo
confusión a Usía, en cuanto a intentar mezclar el sentido y alcance de una
normativa respecto de la otra.
3. La Ordenanza Nº 952 es una norma de carácter provisorio (tal
como lo expresó el legislador y quedó asentado en acta Nº 17, foja 220 del
tomo 1 del libro de actas de sesiones del Concejo Deliberante de Cerrito que
se adjunta al presente), que reguló las habilitaciones comerciales hasta el
año 2021, momento en el que se aprobó el NUEVO Código de Habilitaciones
comerciales mediante Ordenanza Nº 1.071.
4. Que, esta norma derogó parte de la ordenanza Nº 952, dejando
vigente sólo el título 2 de la misma, en cual dispone la aplicación un radio
de protección entre locales comerciales y la realización de evaluaciones de
prefactibilidad de emplazamiento para emprendimientos comerciales cuyas
medidas van desde los 200m2 a los 500m2 (inferiores a los establecidos por
la Ley provincial Nº 9393, adherida por la Ordenanza Nº 738/08).-
5.- Que, la accionante maliciosamente en su escrito indica que “en
abril de 2025, se presentó un proyecto de derogación de la Ordenanza
952/17…”, siendo INCORRECTA dicha afirmación, ya que el 9 de abril de
2025, tomó estado parlamentario, una nota de un particular, Señor Jose
María Cersofios, vecino de Cerrito, solicitando la derogación por
inconstitucionalidad de la Ordenanza Nº 952. El vecino argumenta que ha
realizado una importante inversión en la construcción de locales
comerciales, pero que la habilitación de los mismos se ve impedida, por la
vigencia del radio de protección establecido en esta ordenanza, lo cual
vulnera su derecho a trabajar y ejercer toda industria lícita.
6. Que, la actora continúa en su relato haciendo incurrir en un error a
V.S. en cuanto manifiesta que “…acompañado de un dictamen legal…”
siendo totalmente falaz y temeraria dicha afirmación.
7. Que, en la sesión del día 9 de abril de 2025, el Concejo
Deliberante conformado por 9 concejales, representados por tres partidos
políticos, y constituidos por el bloque de la Unión Vecinal Cerrito (5
concejales); Juntos por Entre Ríos (2 concejales) y Más para Entre Ríos (2
concejales), deciden abordar el análisis de la solicitud del señor Cersofios,
en reuniones de trabajo, y solicitar un dictamen legal al asesor letrado
municipal, el cual ingresó por mesa de entradas el día 16 de abril del
corriente año y fue analizado en conjunto entre el cuerpo deliberativo y el
asesor legal en fecha 24 de abril de 2025.
8. Que, los accionantes refieren que las tratativas de la norma en
debate ha sido realizada “…Sin consulta pública…” siendo dicha afirmación
manifiestamente INCORRECTA, ya que, en la sesión del 9 de abril de 2025,
en la cual tomó estado parlamentario la solicitud del particular, estuvo
presente un grupo de comerciantes (dentro del cual se encontraban quienes
han presentado este recurso amparo).-
9. Que, al momento de abordar el tratamiento de ese punto del orden
del día se les dio la palabra a efectos de que manifestaran su postura, lo
cual hicieron y quedó registrado en el Acta Nº 10 Foja 103 y s.s. del Tomo II
del libro de Sesiones del Concejo Deliberante de Cerrito, documental que
aportamos al presente como cada una de las Ordenanzas que se mencionan
en prueba y conformidad a lo que indicamos a lo largo de todo este
responde.-
10. Que, cabe destacar las manifestaciones de carácter extorsivo que
realizaron los comerciantes verbalmente ese día de la sesión y que
posteriormente reiteraron en presentaciones formales, sin mencionar las
expresiones xenofóbicas solapadas en las mismas (obrantes en Acta Nº 10
FOJA 102 y s.s. Tomo II del libro de Sesiones del Concejo Deliberante de
Cerrito, y nota suscrita por el Sr. José Sangoy en representación de los
amparistas, ingresada por mesa de entradas en fecha 09 de mayo del
corriente).
11. Que, siguiendo con el análisis del escrito de promoción del
presente amparo, los accionantes continúan con su erróneo análisis y
manifestan que “…sin evaluación técnica independiente…”
12. Que, el 9 de mayo de 2025, ingresa una nota firmada por el Sr.
José Sangoy, como referente del grupo de comerciantes y vecinos
autoconvocados, dirigida a la Presidencia del Concejo Deliberante,
solicitando que se ponga en consideración del cuerpo deliberativo un
“Informe legal preliminar sobre la constitucionalidad de la Ordenanza Nº
952/2017 de Cerrito, Entre Ríos, y su impacto en la regulación de grandes
superficies comerciales”, donde nuevamente erran en sus apreciaciones
porque como lo manifestamos dicha norma no trata de grandes superficies
comerciales, la Ordenanza Nº 952 fue sancionada hasta tanto se apruebe un
código de habilitaciones comerciales, siendo hoy derecho vigente, la
Ordenanza Nº 1071.-
13. Que, la nota y el informe legal presentado por los comerciantes
autoconvocados, fueron informados a todos los concejales el mismo día de
su recepción, e incorporadas como material de trabajo para su análisis y
consideración.
14. Que, la accionante refiere a notas de fecha 03 de abril de 2025, en
la cual “solicitaron la realización de una consulta pública para garantizar la
participación ciudadana…” siendo claramente FALSA dicha afirmación, toda
vez que la nota indicada y dirigida al presidente municipal solicita
“considerar con especial atención el título II de la ordenanza 952/2017…” Y
la nota remitida a la presidencia del Concejo Deliberante, con fecha de
ingreso por mesa de entradas del Concejo el 14/04/25, tiene como objeto
solicitar la participación en la reunión de trabajo que se realizaría el 24 de
abril del corriente, con el objeto de “plantear su posición en un tema que les
involucra”, lo cual tuvo oportunidad cuando se les cedió la palabra en la
sesión del 9 de abril de 2025, según consta en acta.
15. Que, la accionante sigue aportando datos falsos, intentando traer
confusión en el Juzgador, y refiere...."Que en fecha 30 de mayo de 2025, el
municipio emitió un decreto para derogar la ordenanza Nº 952/2017”,
siendo dicha afirmación manifiestamente falsa.-
16. El Decreto Nº 003/25, a que refieren, emitido por la Presidencia
del Concejo Deliberante con fecha 30 de mayo de 2025, convoca a Sesión
Ordinaria para el 4 de junio del corriente, como resulta claramente obvio,
que no deroga ninguna Ordenanza.
17. Que, asimismo es dable informar que el bloque de ediles de la
Unión Vecinal Cerrito, mantuvo una reunión, en fecha 02 de junio de 2025,
con el grupo de comerciantes en la cual ambos sectores manifestaron y
explicaron sus posturas.
18. Que, luego de analizar el escrito presentados por los accionantes
es dable entrar en un análisis técnico jurídico de la Ordenanza Nº 952 de
fecha 24.05.2017, en lo que respecta al TÍTULO II – RÉGIMEN DE
HABILITACIONES PARA LA INSTALACIÓN, FUNCIONAMIENTO Y SUPERVISIÓN
DE MERCADOS, SUPERMERCADOS Y AUTOSERVICIOS, su análisis, su sentido
y alcance y si la misma adolece de vicios y/o se encuentra en colisión con
normas posteriores e incluso de mayor jerarquía.
19. Que, hoy se encuentra vigente la ORDENANZA Nº 1071 CERRITO,
sancionada el 18 agosto de 2021.-
20. Que, dicha norma aprueba el Código de Habilitaciones
Comerciales, que consta de dos partes individualizadas en; Parte General,
desde el Artículo 1º al 81º y Parte Especial, desde el Artículo 82º al 149º.
21. Que, también indica en su ARTÍCULO 2º, que se deroga el Título I
de la Ordenanza Nº 952.
22. Que, la ordenanza Nº 952, en principio cuenta con algunos
errores estructurales como es la remisión en el Artículo 10°, al artículo 7º
(derogado por la Ordenanza 1071), pero no obstante entiendo que quiso
remitirse al artículo 9 de ese mismo cuerpo legal.-
23. Que, no obstante este evidente yerro respecto del tipeo, que no
ha sido subsanado, establece un Radio de Protección para los comercios
referidos en el artículo, sin un fundamento que guarde estricto amparo
constitucional, como es la de la razonabilidad del modo empleado, y la
confrontación lisa y llana con otros principios constitucionales de trabajar,
de ejercer el comercio, hiriendo de muerte esos principios fundamentales,
más con un tinte proteccionista, conservador, norte no elegido por nuestra
Carta Magna, con una vigencia de más de ciento setenta años.-
24. Que, en este sentido “los principios de legalidad y de seguridad
jurídica que deben revestir los actos administrativos deben otorgar a los
ciudadanos un marco legal previsible, de manera tal de poder actuar en
consecuencia, ejerciendo todas las actividades lícitas que, por otra parte, el
Municipio debe promover no prohibir o limitar irrazoblemente.
25. Que, en este caso, “el Órgano colegiado municipal, ha actuado
contrariando tales principios, y su accionar “traspasa los límites de la
razonabilidad en el ejercicio del poder de policía estatal, con el producto de
su actividad que son sus Ordenanzas”.
26. Que, así las cosas, debemos observar el principio de supremacía
de la Carta Magna, consagrado en su art. 31, y en ese orden, a velar por la
necesaria coherencia y armonía del sistema jurídico vigente y de los actos
llevados a cabo por el órgano legislativo y ejecutivo. Así, la finalidad del
control es obtener la real vigencia de la distribución de competencias entre
los órganos estatales y entre órganos e individuos para delimitar el campo
de arbitrio de cada uno de ellos.
27. Que, si bien el posible posterior control judicial de
constitucionalidad es un problema de hermenéutica jurídica, teniendo en
cuenta que, en el sistema argentino, similar al estadounidense, no todo lo
legal es constitucional, y como tal, constitucionalmente válido, también es
de buena práctica corregir por el propio Órgano colegiado, el producto de su
poder, que son las normas que sanciona.
28. Que, en este sentido el control requiere, por un lado, interpretar
el sentido y alcance de la norma constitucional involucrada, y por otro, la
constatación o demostración de adecuación constitucional de la disposición
normativa inferior examinada con el precepto supremo que resulte de
aplicación. Que luego dedica un apartado explicando sus fundamentos de
la IMPROCEDENCIA DE LA VÍA ELEGIDA: NO HAY VIOLACIÓN ARBITRARIA Y
MANIFIESTA DE NINGÚN DERECHO DEL ACTOR. BREVE REFERENCIA DE LA
CUESTIÓN PLANTEADA, a la que me remito en honor a la brevedad, resalta
que constituye una actividad que, ejercida dentro del marco del
ordenamiento jurídico, solo puede ser motivo de anulación en caso de
ilegalidad o arbitrariedad, pues no es dable sustituir la opinión de los
órganos expertos por los jueces en materia legalmente atribuidas a otro
poder". (CN Fed. Contencioso Administrativo, Sala I, 22/02/00, doctrina
judicial, 2001-1-376-1994-S).- Que sostiene tambien que el Ejercicio de la
potestad del Concejo Deliberante, con ajuste a la ley orgánica de municipios
(Ley 10.027, modificada por la ley 10.082), "...Artículo 95º: Son atribuciones
y deberes del Concejo Deliberante: inc ñ) Sancionar ordenanzas y
resoluciones de carácter general y especial, cuyo objeto sea el gobierno y
dirección de los intereses y servicios municipales. ...." le esta vedado a los
particulares, sino es para aquellos que expresamente dicha ley orgánica lo
permita.-
Hace reserva del Caso federal, ofrece pueba documental, presenta
informe con la cronologia de los hechos solicitando se rechace la presente
demanda de amparo, por inexistencia de arbitrariedad, conforme las
razones esgrimidas a lo largo del presente de responde con costas a la
actora vencida.-
D.- Que en fecha 11-06-2025 se presenta Martin A. Rettore Elena,
Fiscal Adjunto -interino- de la Fiscalía de Estado de Entre Ríos; y Luciana
Etchemendigaray, integrante del cuerpo de profesionales de la abogacía del
organismo de la Fiscalía de Estado del Gobierno de Entre Ríos a fin de tomar
intervención.-
E.- En fecha 12 de junio de 2025 se tuvo por presentada a la
accionada y al Fiscal Adjunto interino se le dio la intervención que por
derecho le corresponda, en tanto a la presentación de terceros interesados
se desestimó por extemporánea y sin más trámite, se ordenó pasar los
mismos a despacho para sentencia.-
F.- Presentado recurso de reposicion, se sacaron los autos de
despacho para dictar sentencia, se hizo lugar al recurso en fecha 13 de junio
de 2025 y se tuvo por presentados a los Sres Silvia Beatriz Schmidt y a
Leonardo Damian Mantovani como terceros interesados conforme a lo
pretendido por la parte actora en tanto acreditan sumariamente que la
sentencia pudiere afectar sus intereses y por acompañada la documental, y
volvieron los presentes a despacho para dictar SENTENCIA.-
CONSIDERANDO:
Que reseñadas brevemente las posturas de las partes, cabe ingresar
al thema decidendi, de la cuestion objeto del amparo.
I.- Liminarmente, corresponde señalar que la amparista ha incurrido
en algunos errores de forma al interponer la presente demanda de amparo,
circunstancia que para muchos juzgadores tal vez ameritaría el rechazo de
la acción in limine, pero en orden a no caer en un excesivo rigor formal
que tache de arbitraria dicha posibilidad procedi a encauzar y despachar la
accion haciendo prevalecer el derecho de acceso al servicio de
justicia.-
La noción de exceso ritual manifiesto ha sido acusada por la Corte
Suprema de Justicia de la Nación y constituye -en su esencia- una
construcción pretoriana que busca combatir uno de los vicios factibles de
todo proceso judicial, que no es otro que el apego estricto a las formas
procesales con desapego al fin esencial del proceso, esto es poner en
descubierto la verdad material y realizar la justicia.
Asi pues lo ha sostenido extensamente la jurisprudencia Argentina: “El
esclarecimiento de una verdad jurídica objetiva no puede resultar turbado
por un excesivo rigor formal en la interpretación de las normas procesales,
pues ello resulta lesivo del adecuado servicio de justicia garantizado por el
art. 18 de la Constitución Nacional”
Por su parte La Dra Susana MEDINA, se ha expedido en los autos
"BOUJON, LEONARDO RAÚL c/ASOCIACIÓN DE COOP. ARGENTINAS
COOP. LTDA. y otra -Indemnización y otros -RECURSO DE
INAPLICABILIDAD DE LEY", LAS 30/06/2009, señalando que la misma
Corte Nacional … es la que ha precisado sus límites señalando que el
excesivo rigorismo formal no importa desatender o evitar el
cumplimiento de las disposiciones procesales, sino que se desnaturalice el
rito en desmedro de la garantía de defensa en juicio, y a que la aplicación
incorrecta de una disposición formal frustre el derecho de fondo (Fallos 307
I:739).
En estos términos queda de manifiesto que las reglas procesales deben
ser interpretadas con un criterio amplio que no dejen transcender el límite
de su propia lógica. Por ello, y en el caso de marras, no puedo caer en “la
consagración de un exceso ritual que no se compadece con el adecuado
servicio de justicia” (238: 550; 247: 176; 249: 324; 250: 642), pero tampoco
puedo dejar de advertir al profesional patrocinante de la parte amparista
que como atinadamente ha dicho Morello, no es aconsejable apelar de
continuo a la doctrina del exceso y, valga la repetición de palabras, con
exceso (MORELLO, Augusto, "El exceso en la aplicación del exceso ritual
manifiesto", JA, 1988-I, 87).-
II.- Análisis de presupuestos de procedencia y admisibilidad
De la acción en tanto se advierte que en el promocional de demanda
se indicó como objeto de la acción que se ordene “se suspenda de forma
inmediata el tratamiento legislativo que pretende derogar la
Ordenanza Municipal N.° 952/2017 -en lo referido al régimen de
habilitación de grandes superficies comerciales- según lo resuelve el
“DECRETO Nº 003, LA PRESIDENTE DEL CONCEJO DELIBERANTE DE LA
MUNICIPALIDAD DE CERRITO, DECRETA: ARTICULO 1º: Convócase a SESIÓN
ORDINARIA para el miércoles 4 de Junio 2025 a las 20 horas, en el Recinto
del Concejo Deliberante de la Municipalidad de Cerrito, calle Santa Fe Nº 85,
planta alta del Edificio Municipal, conforme lo establecido en el Título I
Artículo 2º y en el Título II, Artículo 4º del Reglamento Interno del Concejo
Deliberante; y dentro del ARTÍCULO 2º: El orden del día está compuesto por
los siguientes temas:” y establece en su punto “8- Proyecto de Ordenanza
Derogando Ordenanza Nº 952 (presentado por Bloque Unión Vecinal Cerrito,
el 30 de mayo de 2025)”; por violar derechos colectivos vinculados al
desarrollo económico local, la participación ciudadana, el principio de
autonomía municipal, la legalidad, la razonabilidad y la no regresividad
normativa.
En cuanto a la procedencia material de la acción, señala el art. 1º de
la Ley 8369 y su modificatoria, que la decision, el acto, hecho u omisión
"en forma actual o inminente, amenace, restrinja, altere, impida o lesione
de manera manifiestamente ilegítima el ejercicio de un derecho o garantía
implícito o explícito reconocido por la Constitución Nacional o Provincial, con
excepción de la libertad individual tutelada por el habeas corpus" ,
estableciendo el art. 2º que tal carácter de ilegítimo se da cuando el acto
se realizó sin competencia o facultad y con inobservancia de las formas o
límites constitucionales o legales, debiendo ello surgir de lo actuado con
grado de evidencia manifiesta dentro del margen de apreciación que
permite la naturaleza sumaria de la acción.
Que respecto al tratamiento legislativo y su peticion de suspension aun
no ha devenido abstracta ya que la accionada informó en su conteste que el
proyecto de la ordenanza cuestionado ha pasado a tratamiento en Comision
de los Ediles, ergo era solo un proyecto que aun debia someterse a votacion
por parte de los ediles no vislumbrandose una decision, acto, hecho u
omisión que en forma actual o inminente, amenace, restrinja, altere,
impida o lesione de manera manifiestamente ilegítima el ejercicio de un
derecho o garantía implícito o explícito reconocido por la Constitución
Nacional o Provincial, ni mucho menos la urgencia para habilitar este
excepcional recurso legal.-
Que ademas, surge de las constancias de la causa que se han
mantenido reuniones con los ediles, con apertura para escuchar las
posturas de todos los actores involucrados o de aquellos que alegan
tendrian un potencial daño para el supuesto caso que la Ordenanza n°952
se derogue, habiendo garantizado la participacion de los mismos en el tema
debatido, tal cual surge de las notas presentadas, sus contestes, y Libro de
Actas del Municipio.-
Aqui me detengo a resaltar, por el caso que hoy nos ocupa, que la
procedencia del amparo no puede sostenerse únicamente en una
discrepancia de criterios, o en la opinión individual o colectiva que las
medidas adoptadas por la Administración puedan generar, pues constituye
requisito ineludible para su viabilidad la concurrencia de arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, y que ello derive en una ilegítima restricción de los
derechos fundamentales.-
Tener en consideracion que ampliamente se ha sostenido que la
ilegitimidad o arbitrariedad del acto, hecho u omisión debe
aparecer palmario de las constancias reunidas sin que deba merecer una
gran profusión probatoria ni una investigación que exceda la mera
apreciación exegética de las probanzas acompañadas a la causa (cfr. STJER
inre: "Compañía Aceitera del Paraná", del 26/3/1992; "Schmagalski,
Haroldo",del 26/6/2006; entre muchos otros), lo que no ocurre en los
presentes actuados.-
Que ademas la jurisprudencia de nuestro STJER ha sostenido que ... La
mera posibilidad de una eventual conducta ilegitima no autoriza la
procedencia de este remedio excepcional, el cual no ha sido instituido
con caracter preventivo sino reparatorio, sin abarcar hechos futuros e
inciertos, segun lo estable especificamente el art 28 de la Constitucion
Provincial“ FALLO Sala de Procedimientos Constitucionales del STJER
Asociacion Trabajores del Estado ATE C/ Gobernador de la Provincia de Entre
Rios, Sergio Urribarri y otro s/Accion de Prohibicion (del 21-2-2011)
Se puede además evidenciar de las constancias agregadas, el marco
de regularidad del obrar administrativo llevado por el Concejo Deliberante
de Cerrito -notas, debate, reuniones, constancias en Actas, por lo que
sumado a las presunciones jurídicas que ostentan los actos administrativos,
resulta claro que no aparece evidente la ilegitimidad que hubiera habilitado
esta vía heroica.-
En tanto analizado el Decreto cuestionado solo hace el llamamiento al
tratamiento legislativo del proyecto de ordenanza, en tanto no se vislumbra
ni daño actual ni inminente solo en potencial.-
Ello así en el entendimiento que en autos, y ponderando el rigorismo
probatorio en función del acotado marco de conocimiento en el que discurre
la comprobación, no se ha demostrado una negativa expresa municipal a no
permitirle la participacion ciudadana requerida, ya que obra documentacion
en manos de la actora y de la demandada agregada en las presentes que
asi lo que acredita y prueba.-
Del análisis de la cuestión sometida a juzgamiento, cabe principiar
señalando que el amparo es un proceso excepcional, utilizable en delicadas
y extremas situaciones en las que, por carencia de otras vías aptas, peligra
la salvaguarda de derechos fundamentales, y exige para su apertura
circunstancias muy particulares caracterizadas por la presencia de
arbitrariedad o ilegalidad manifiestas que ante la ineficacia de los
procedimientos ordinarios originan un daño concreto y grave, sólo
eventualmente reparable por esta vía urgente y expeditiva (Fallos:
310:576 y 2740 ;311:612, 1974 y 2319; 314:1686; 317:1128;
323:1825 y 2097; 325:396, entre muchos otros).
Que de lo pretendido por la actora, surge que no se denuncia una
manifiesta afectación ilegítima o arbitraria de alguna garantía
constitucionalmente consagrada sino la posible, conjetural o en términos,
del articulante la “sospecha” de tal conculcación lo que “in limine” pone de
manifiesto la inviabilidad de este proceso, no ideado para “posibles”
vulneraciones a derechos, sino ante la efectiva, concreta, grave y manifiesta
contravención de los mismos.- Del Voto de la Dra Claudia Mizawak en
"SOCIEDAD RURAL GUALEGUAYCHU C/ ADMINISTRADORA TRIBUTARIA DE
ENTRE RIOS (ATER) U OTRO S/ ACCIÓN DE AMPARO". FALLO STJER
18/06/2012.-
Siendo que el motivo litigioso gira en torno una potestad atribuida a la
esfera municipal “a suspender un tratamiento legislativo de una
ordenanza relacionado al poder de policia que la constitucion le ha
investido - que ademas se presumen legitimos-”, de la sola
enunciación de la cuestión de que se trata surge que cualquier
cuestionamiento referido a este tema no podría, … en principio, canalizarse
a través de este especial procedimiento, salvo que haya una ostensible,
grosera y manifiesta conculcación de alguna garantía constitucional,
nítidamente demostrada, lo que no se visualiza en la especie.- Del Voto de
la Dra Claudia Mizawak en "SOCIEDAD RURAL GUALEGUAYCHU C/
ADMINISTRADORA TRIBUTARIA DE ENTRE RIOS (ATER) U OTRO S/ ACCIÓN DE
AMPARO". FALLO STJER 18/06/2012.-(el resaltado me pertenece)
Recordemos también, con relación a la manifiesta ilegitimidad o
arbitrariedad de la decisión cuestionada, que no es función del Poder Judicial
juzgar el mérito de las normativas… -habilitaciones comerciales en el caso
que nos convoca- decididas por otros poderes del Estado, sino ponerles un
límite sólo cuando violan la Constitución -lo que agrego aqui no surge
ostensible ni mucho menos manifiesta.- del Voto de la Dra Claudia Mizawak
en "SOCIEDAD RURAL GUALEGUAYCHU C/ ADMINISTRADORA TRIBUTARIA DE
ENTRE RIOS (ATER) U OTRO S/ ACCIÓN DE AMPARO". FALLO STJER
18/06/2012.-
Como sabemos, y adentrandonos en el art 3 de la ley 8369 es
abundante la jurisprudencia provincial que pondera como causal de
inadmisibilidad de la acción de amparo la existencia de otras vías aptas
que sean eficientes para la protección del derecho conculcado (art. 56 de la
Constitución provincial y art. 3° inc. "a" Ley 8369) el Máximo Tribunal en
pleno o su Sala competente en amparos lo ha dicho en forma reiterada en
sus sentencias "Garelli" (06/03/95); "Wolosco" (03/06/09); "Supa"
(28/08/13); "Valdez" (27/03/13); "Todoni" (07/07/13); "Sociedad Rural de
Gualeguaychú" (18/06/12); entre muchos otros.
No obstante, me veo en la obligacion de citar especificamente sobre la
cuestion debatida en el Plenario Nº3 Art 35 Ley Organica del Poder Judicial
Ley 10,074 de fecha 19 de junio de 2020 en tanto el Dr Giorgio esgrimió la
posición asumida por el Dr. Carubia al sostener que "...en el actual
contexto normativo vigente, en tanto se verifiquen los presupuestos
esenciales de procedencia (art. 1 y 2, Ley Nº 8369), no constituye causa de
inadmisibilidad de la acción de amparo la eventual existencia de otros
procedimientos no judiciales susceptibles de brindar solución a la actora
(cfm e.: art. 3, inc. a, ley cit.), habida cuenta que las explícitas normas de
los arts. 43 de la Constitución Nacional y 56 de la Constitución de Entre
Ríos, posteriores a la Ley Nº 8369, excluyen la vía del reclamo
administrativo como procedimiento alternativo idóneo y preferente al de la
acción de amparo (cfm e.: m is votos, in rebus: “NAVARRO”, 28/3/10; “M
ARANI”, 10/5/10; “FERRARI del SEL”, 31/8/10; “ZAPATA”, 23/4/12;
“GASTALDI”, 11/5/12, “DEM ONTE”, 9/11/15; entre muchos otros.-
En tanto el Dr Giorgio en el mismo Plenario Nº3 referenciado postuló
que la remisión a los procedimientos administrativos como causal de
inadmisibilidad ha quedado virtualmente derogada por las normas de mayor
rango que hoy rigen la materia (arts 43 C.N 56 C.P.), pero sobre la cual la
suscripta entiende que en el caso de marras no se dan los presupuestos que
justifiquen holgadamente la viabilidad de la presente via escogida, y que
ademas que como ya me pronuncie los presupuestos esenciales de
procedencia de los art 1 y 2 de la Ley 8369 no fueron verificados.-
En ese sentido, no obstante la parte amparista eligio primeramente la
via administrativa conforme surge de la documental adjunta de
presentaciones efectuadas tanto al Presidente Municipal como a la
Presidente del Concejo Deliberante luego optó por andar deambulando a
otra via como la que nos ocupa de tinte excepcional y subsidiaria, ...toda
vez que existiendo otros caminos para el reconocimiento de derechos en
juego, se debe acudir a ellos, antes de ocurrir a esta acción excepcional,
extraordinaria y heroica, salvo la acreditación para no hacerlo de las
circunstancias excepcionantes que el mismo artículo prevé, "extremos que
están a cargo de los actores no sólo invocar, sino además probar
satisfactoriamente, lo que no acontece en el sub judice, donde no obra
ningún elemento de convicción objetivo que así permita acreditarlo o
corroborarlo.-Admitir lo contrario llevaría a desnaturalizar esta acción
residual, devaluándola en su importancia y desconociendo su ratio juris".
("DM TRANSPORTE LOGISTICA INTERNACIONAL S.A. c/Estado
Provincial s/ ACCION DE AMPARO", 25/10/2.007, Sala de
Procedimientos Constitucionales y Penal del [Link]
Tribunal de Justicia de E.Ríos).
La Corte Suprema, por su parte, ha sostenido que cabe exigir la
demostración de la carencia de otras vías o procedimientos aptos para
solucionar el conflicto, y, en su caso, su ineficacia para contrarrestar el daño
concreto y grave -el que en autos no se acredita-pues el amparo es un
remedio excepcional que no tiene por objeto obviar los trámites legales ni
alterar las jurisdicciones vigentes (CSJN, in re "Juárez, Rubén Faustino y otro
c/ Mrio. de Trabajo ySeguridad Social (Direc. Nac. de Asoc. sindicales) s/
acción de amparo", 1990, Fallos: 313: 433; ver, asimismo, CSJN, in re
"FRECA S.A c/ [Link]. (Estado Nacional) s/ amparo, 1994, Fallos: 317:
655).-
Que respecto del inc b del art 3 Ley 8369 la amparista frente a una
concreta vía alternativa abierta en sede Administrativa Municipal, mediante
la cual encauzaron libre y voluntariamente su reclamo, han intentado abrir
igualmente esta otra vía judicial de excepción, con ese mismo fin, lo cual
coloca claramente a la ACCIÓN de autos en posición inexorable de
inadmisibilidad en los expresos términos establecidos en dicho inciso.-
Asimismo y como no es posible apreciar de las constancias de autos la
existencia de un comportamiento reñido con la legalidad y/o arbitrariedad
va de suyo que el recaudo del art 3 inc c) no puede considerarse cumplido
toda vez que es esa la conducta que dispara el periodo temporal para
articular el remedio.-
Recapitulando, la conclusión emergente del marco fáctico jurídico
aportado no puede ser otra que la de la inadmisión del amparo toda vez que
los presupuestos formales de procedencia de la vía intentada se encuentran
incumplidos, considerando innecesario abordar los restantes planteos que
se efectúan, atendiendo al criterio sostenido invariablemente por la Corte
Suprema de Justicia de la Nación (Fallos: 258:304) al expresar que los jueces
no están obligados a analizar todas y cada una de las argumentaciones de
las partes, sino tan sólo aquellas que sean conducentes y posean relevancia
para decidir el caso.
III.- Apartado dedicado a la forma republicana de gobierno
adoptada por nuestra Carta Magna.-
Como bien sabemos, las esferas de actuación que corresponden a los
distintos órganos del Estado de conformidad con el principio de división del
poder público en manos de los estamentos ejecutivo, legislativo y judicial,
se deriva de la forma republicana de gobierno adoptada conforme al art 1
de nuestra Carta Magna y consagrada también en la Constitución
Provincial de Entre Rios.
En este escenario, las distintas competencias de cada poder del Estado
se encuentran delimitadas y funcionan a través de un sistema de control de
pesos y contrapesos entre ellos, como presupuesto de la forma republicana
de gobierno. En dicho marco, una de las fronteras del Poder Judicial
la constituyen las llamadas 'cuestiones políticas no justiciables'.
Es decir, la administración – en su esfera ejecutiva y legislativa-
goza de potestades y prerrogativas que deben ser respetadas y observadas
por este Poder Judicial; porque, en definitiva, esos poderes hacen a su
normal y natural desenvolvimiento. Entonces, solo será pasible de censura
aquel proceder que no soporte ni tolere el test constitucional; y, ese control
Judicial en el marco de un proceso de amparo, es más riguroso, acotado y la
ilegitimidad deberá surgir con total evidencia (en igual tesitura, ver voto del
Sr. Vocal Dr. Giorgio en autos "BELLO...", LAS 27/12/2019)-el resaltado me
pertenece-
Ahora bien, de las constancias de autos surge que la parte amparista
ha solicitado la suspensión del tratamiento legislativo-potestad de otro
poder del estado- no surgiendo en grado de evidencia ilegitimidad y/o
arbitrariedad manifiesta en el proceder del Concejo Deliberante de la
Municipalidad de Cerrito.-
En ese orden la CSJN ha señalado que ni el control del acierto con que
la administración desempeña las funciones que la Ley encomienda
válidamente ni el razonable ejercicio de las atribuciones propias de la
autoridad administrativa son bastantes para motivar la intervención judicial
por vía de amparo, en tanto no medie arbitrariedad de los organismos
correspondientes (Fallos 306- 788 y sus numerosas citas, consid. 8).”
CSJN “Ballesteros, José s/ acción de amparo”, 04/10/1994
Que el Decreto N°003 convoca a sesion ordinaria y dentro del orden
del dia se encuentra incluido “ el Proyecto de Ordenanza derogando la
Ordenanza N°952” entendiendo la actora que viola derechos colectivos
vinculados al desarrollo económico local, la participación ciudadana, el
principio de autonomía municipal, la legalidad, la razonabilidad y la no
regresividad normativa, siendo que constituye un acto totalmente
democratico reservado al poder lesgislativo en este caso al Concejo
Deliberante de la Municipalidad de Cerrito-conformado por ediles que el
mismo pueblo ha votado para que ejerzan dicha función-, a lo que el Poder
Judicial a traves de esta expedita y excepcional accion no debe hacer
control de legalidad o vigilancia alguna, salvo arbitrariedad y/o ilegalidad
manifiesta, lo aqui no se vislumbra.-
Cierto es que las potestades de cada órgano del Estado deben ser
ejercidas en tiempo oportuno y razonablemente, respetando las reglas que
hacen a la división de poderes. Así como la actuación del Poder Legislativo
se extiende hasta el dictado de las Leyes, cuya aplicación corresponde al
Poder Administrador, de igual manera la intervención del Poder Judicial
corresponde ante el cuestionamiento que los particulares realicen en razón
de la ilegalidad que puedan invocar respecto de la actuación u omisión en
que los órganos administrativos pudieran incurrir. Sin embargo, dicho
cuestionamiento solo procede una vez cumplidas las instancias
administrativas previas que tienen por finalidad evitar la intervención
anticipada de los jueces. En el caso, esas instancias no han culminado y
claramente, la parte actora optó directamente por el amparo ante la
existencia del proyecto de ordenanza municipal, en pocas palabras
deambulando por ambas vias.-
Al respecto también sostiene la jurisprudencia que: “…los jueces
debemos valorar celosamente si realmente concurren las razones
de arbitrariedad que justifican inmiscuirse en decisiones que
adoptan otros Poderes del estado, lo que no significa tomar una vía de
escape que lo transforme en juez fugitivo de su obligación constitucional,
sino en aras de no decidir en un ámbito cognitivo y probatorio acotado como
es el amparo, cuestiones que no tienen respaldo en el terreno de los hechos
y las pruebas, sino en el de las meras probabilidades y conjeturas. De lo
contrario, so pretexto de mera prevención y adelantamiento de daños
hipotéticos, y bajo el señuelo de cumplir acabadamente con el rol proactivo
que se nos reclama desde la doctrina, podríamos caer en el demérito de
fallar en un terreno plagado de incertidumbres inmiscuyéndonos en ámbitos
reservados al Poder Administrador o entorpeciendo la faena que ejerce
válidamente de conformidad a las atribuciones que le competen” Cámara
Civil y Comercial de Córdoba, sala 2ª “Fonseca, Ricardo, Azar, Osvaldo J.,
Pérez, Daniel O. v. D.I.P.A.S. (Superior Gobierno de la Provincia de Córdoba)”
, 16.09.2008.
Es inadmisible desde el marco de la división de poderes que a través
de un fallo, el Poder Judicial asuma funciones derivadas de competencias
propias de otro Poder Estatal, cuyos actos se presumen legítimos salvo
grave vicio de ilegitimidad, no acreditado en el presente -donde surge
palmario que el Concejo Deliberante junto a los ediles han
involucrado a todos los actores, escuchandolos, conforme surge de
las Actas y Notas acompañadas no observandose en el llamamiento
al tratamiento lesgislativo ningun obrar que lo tache de ilegitimo o
arbitrario -, pues ello excede a la Norma de Competencia Constitucional
que se funda en el delicado equilibrio potestativo.-
De igual modo, se ha sostenido que la acción de amparo no tiene por
objeto obviar los trámites legales ni alterar las instituciones vigentes
(Fallos: 310:1542, 197 y 2076; 315:1485; 317:1755; 322:2247) ni
justifica la extensión de la jurisdicción legal y constitucional de los jueces
(Fallos: 310:2076).
Por otro lado, no resulta ocioso recordar que es pacífica la doctrina de
nuestro máximo tribunal federal en torno a que: “La modificación de
leyes por otras posteriores no da lugar a cuestión constitucional
alguna, ya que nadie tiene un derecho adquirido al mantenimiento
de leyes o reglamentos ni a la inalterabilidad de los mismos” (CSJN
in re "CABLEVISIÓN S. A. C/ MUNICIPALIDAD DE PILAR S/ ACCIÓN DE
AMPARO - MEDIDA CAUTELAR", causa 2573, XXXVIII y causa 2330, XXXVIII,
4/4/2006), por lo que, en principio, la ilegitimidad sustentada en la sola
alteración del régimen encuentra en tal doctrina un importante valladar a la
procedencia del planteo en sede cautelar (Fallo de la Camara Contencioso
de Concepcion de Uruguay GRUPO MARSO SRL C/ MUNICIPALIDAD DE
COLÓN S/ INCIDENTE DE SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN DE DECISIÓN
ADMINISTRATIVA N°1779).-
En tal caso, proceder como lo interesa la actora, no hace otra cosa que
situar al Poder Judicial en co-gestor del Poder Ejecutivo en materias que
configuran competencias legales y constitucionales atribuidas en
exclusividad a éste, (cfr. “FOROECOLOGISTA DE PARANA c/MUNICIPALIDAD
DE PARANA S/ACCION DE AMPARO”,5/10/10, y en "FORO ECOLOGISTA DE
PARANA C/ MUNICIPALIDAD DE PARANAS/ACCION DE AMPARO (AMBIENTAL
17529), dictamen del 3/3/21)".
La razón de ser del amparo no es la de someter a la
supervisión judicial el desempeño de los órganos administrativos ni
el control del acierto o error con que aquellos cumplen las
funciones que la ley les encomienda, sino la de proveer un remedio
contra la arbitrariedad de sus actos (CSJN, Fallos, 296:527). Solo en tales
casos los jueces deben restablecer de inmediato el derecho conculcado por
la vía pronta del amparo, lo que no acaece en el sub examine, donde el
Concejo Deliberante ha dejado que ejerzan su derecho a ser oidos y los ha
involucrado en el tratamiento del tema en tension, no vislumbrandose
ilegitimidad y/o arbitrariedad de manera manifiesta.-
Concluyendo, entiendo que la pretensión actoral excede la excepcional
vía del amparo, existiendo otras, con posibilidad de dictarse medidas
cautelares, con mayor posibilidad de debate, prueba y conocimiento para lo
que aquí se pretende, pues, la pretensión amparista incursiona en aspectos
-como adelanté- que son inherentes a la competencia de la administración
municipal, que se concreta a través del llamado"poder de policía" en
beneficio de la comunidad.
IV. En relación a las costas de la presente instancia, las mismas
deberán ser soportadas por la parte actora vencida, al no mediar razones
para el apartamiento del principio objetivo de la derrota, atento a lo
preceptuado por el artículo 20 de la Ley Nro. 8369.
Con respecto a la regulación de los honorarios de los abogados
intervinientes se tiene en cuenta la actuación de los profesionales, el valor,
mérito y eficacia de la labor desarrollada; el éxito obtenido, el valor de
precedente o la probable trascendencia social de la solución del caso;la real
o probable dedicación temporal en la actividad desplegada y la especial
materia del proceso, Art. 1,2, 3, 5, 12, y 91 Ley 7046, reformada por Ley
11.141.
En consecuencia, fundamentos vertidos, doctrina y jurisprudencia
citada considerando, no observados en la demanda promovida los
recaudos de admisibilidad y por añadidura de procedencia establecidos en
el art. 56 de la Const. pcial. y en los arts. 1º y 2º de la Ley Nº 8369 es que
RESUELVO:
I) Rechazar la Demanda de Amparo interpuesta por "HERMANN
VICTOR JOSE; GALLARDO GLADYS; y GASTALDI MONICA, en representación
de los comerciantes y vecinos autoconvocados de Cerrito contra el CONCEJO
DELIBERANTE DE LA MUNICIPALIDAD DE CERRITO.-
II) Costas a cargo de la accionante vencida Art. 20 ley 8.369.-
III) Librar oficio por vía electrónica al Registro de Procesos Colectivos
a los fines de informar sobre el dictado de la presente sentencia,
adjuntándose copia de la misma, el que deberá ser confeccionado y
diligenciado por Secretaría de este organismo.-
IV) Disponer la publicación y difusión de la presente sentencia a través
del Servicio de Comunicación e Información del Superior Tribunal de Justicia
de Entre Ríos a cuyos efectos deberá efectuarse la comunicación de estilo a
través de la Secretaría de este organismo.
V) REGULAR los honorarios profesionales, a los Dres. Gustavo
Alejandro Dalinger y Fernando Gabriel Castro, en las respectivas sumas de
PESOS DOS MILLONES QUINIENTOS SETENTA MIL NOVECIENTOS DOS CON
40/100 ($2.570.902,40) correspondiente a 40 juristas y PESOS UN MILLON
DOSCIENTOS OCHENTA Y CINCO MIL CUATROCIENTOS CINCUENTA Y UNO
CON 20/100($1.285.451,20), correspondiente a 20 juristas Arts 1, 2, 3, 5, 12
y 91 Ley 7046 y sus modificatorias.-
VI) REGULAR los honorarios profesionales a los Dres Martin Rettore
Elena Fiscal Adjunto Interino y Luciana Etchemendigaray por su intervención
en autos en la suma de PESOS: DOSCIENTOS CINCUENTA Y SIETE MIL
NOVENTA CON 24/100 ( 257.090,24) a cada uno equivalentes a 4 juristas.
Tomo en cuenta la actividad desplegada por los respectivos profesionales
consistente en el escrito tomando intervencion la que se encuadra en una
actuación aislada.- Art. 3, 5, 15 y 25 Ley de Aranceles.
Regístrese y notifíquese con habilitación de días y horas
conforme arts. 1 y 5 del Acuerdo General Nº 15/18 del Superior
Tribunal de Justicia - Sistema de Notificaciones
MARIA FERNANDA SCHOENFELD
JUEZA DE PAZ SUBROGANTE
Por otra parte, existiendo regulación de honorarios a abogado/s y/o procurador/es,
cumpliendo con lo dispuesto por la Ley 7046 - Modif por ley 11.141, se transcriben los
siguientes artículos. Art.28: NOTIFICACION DE TODA REGULACION. Toda regulación de
honorarios deberá notificarse personalmente o por cédula. Para el ejercicio del derecho al
cobro del honorario al mandante o patrocinado, la notificación deberá hacerse en su domicilio
real. En todos los casos la cédula deberá ser suscripta por el Secretario del Juzgado o Tribunal
con transcripción de este artículo y del artículo 114 bajo pena de nulidad. No será necesaria la
notificación personal o por cédula de los autos que resuelvan reajustes posteriores que se
practiquen por aplicación del art.114. Art.114:PAGO DE [Link] honorarios regulados
judicialmente deberán abonarse dentro de los(10) días de quedar firme el auto regulatorio. Los
honorarios por trabajos extrajudiciales y los convenidos por escrito, cuando sean exigibles, se
abonarán dentro de los (10) días de requerido su pago en forma fehaciente. Los honorarios
calculados en la forma prevista en el Art. 29 de esta ley, devengarán intereses de pleno
derecho, desde la mora y hasta el efectivo pago, los que serán fijados por el juez de la causa,
siguiendo el mismo criterio que el utilizado para establecer la actualización de los valores
económicos de la misma.
SEGUIDAMENTE SE REGISTRO.- CONSTE
CAROLINA MILISCH FIGUEROA
SECRETARIA