BLOQUE I: DERECHO DE PERSONA Y DE FAMILIAS
Las fuentes q tenemos de Derecho Romano recogen una tradición de respuestas sobre
todo de época clásica. Sobre Digesto en el S.II d.C, se escriben la mayoría de las
opiniones, pero estas son 7 siglos dps de la época arcaica de las XII, para nosotros es
difícil recomponer el derecho de familia de las XII Tablas por la falta de fuentes. Aunque
no hay fuentes jurídicas si las hay literarias q nos han servido mucho ej: Terencio y
Plauto.
La familia fue el punto decisivo sobre el q se construye la ciudad antes de q se
construyera Roma como un Estado, o institución jurídico-pública. Eran familias con cierta
dimensión, familias grandes con cierto poder. La familia es el clan q contenía sus
instrumentos de poder, a los q están sometidos el padre y sus individuos.
El pater tiene todo el poder. Es una figura central que tiene el poder de dirigir el núcleo
político. Todo está sometido a su poder fáctico. Los hijos y la mujer están sometidas a él,
al igual que los esclavos. A esta unidad económica también se la llamó familia. Para
transmitir los B q se encontraban dentro de la familia se utilizará la mancipatio.
Inicialmente estas eran ud autosuficientes.
Sobre los hijos el pater familia ejerce pater potestas (patria potestad), pero sobre la mujer
ejerce manus. Al esclavo este le ejercía el derecho de propiedad, en la medida q es un B
q tiene naturaleza cosificada.
Existe en la familia 2 posiciones posibles:
Siu iuris: arriba, nadie ejerce potestad sobre el, es independiente.
Alieni iuris: abajo, alguien ejerce potestad sobre el.
La cap jurídica y la cap de obrar son dos conceptos utilizados por los romanos:
Cap jurídica: tiene la cap de ser titular de derechos.
Cap de obrar: es la cap de participar en rela jurídicas.
De esa cap jurídica, de esa idoneidad de ser titular de derechos dep de ser siu iuris pero
tmb de ser libre y ciudadano romano. En este ámbito, Gayo establece 3 estatus:
1. Estatus libertatis: el q tienen un individuo q no ha caído en esclavitud.
Liberto es un individuo q ha ganado la libertad dps de haber pasado por la esclavitud. Hay
3 form de ganar la libertad:
- Manumissio testamentaria: un padre q tiene un esclavo en su testamento,
donde se reflejan muchas cosas, aquí el pater de familias deja en el
testamento establecido la libertad del esclavo. Mortis causa
- Manumission censu: en el censo, el dueño y el esclavo fijaban la libertad de
este. Normalmente cada 5 años, dueño y esclavo establecían las nuevas
conductas de libertad.
- Manumission vindicta: opera a través de una ficción q es la in iure cesio (el
esclavo demanda su libertad y ante la no disputa del otro se le otorga a este).
La base esclavista en roma es muy grande. Muchos llegaron a considerarlo como la base
del derecho natural. En el mundo griego, esto fue criticado por los sofistas. Estos
defendieron a los esclavos.
La característica de Roma es q encontraron + humanidad ante los individuos de bases
esclavistas, entre ellos pagos por lesionar a estos. Desarrollando una imp moral y ética de
los esclavos. Cuando Roma empieza a comerciar, comenzará a ensancharse la base
esclavista, se entiende como mano de obra maltratada.
En época postclásica empieza a entrar el cristianismo en el mundo de los romanos y la
base esclavista empieza a disminuirse.
Este estado es el q posee un individuo q no ha caído en esclavitud y se poseía si nacía ya
libre.
En la in iure cesio, el esclavo no es el q demanda sino q es alguien en nom de él q va a
demandar al propietario del esclavo. Esto se llamaba consorte o ad sorte.
2. Estatus civitatis: el ser o no romano los extranjeros son llamados peregrinos o
bárbaros. Entre romano y no hay básicamente una diferencia. Los romanos
poseen la cobertura jurídica del Derecho Romano y por tanto, lo protegen. Los
peregrinos podrían atenerse en alg casos al Derecho Romano, pero normalmente
no es así.
- Un ciudadano romano en sentido general puede ser ante todo propietario,
reconociéndole la propiedad sobre un B; dominium ex iure quiritium (propiedad
según el derecho de los quirites). Los romanos tenían un sentido espiritual
sobre las cosas al contrario q nosotros q solo poseemos en un sentido
material.
Los hechos si pueden ser reconocidos por extranjeros, pero no los derechos,
ya q estos pertenecen exclusivamente a los romanos.
- Otro derecho del q gozaban los romanos era el dominum ius connubii: derecho
de contraer matrimonio. Reconocido como unión legítima. Para q se aun
matrimonio justo, tienen. Q tener le ius connubii q solo se da cuando eres
ciudadano romano.
- Otro tipo de derecho era el poder otorgar testamento, testamenti factio.
- Por ult la cap de participar en el tráfico de jurídico del comercio
commercium. Posibilidad de transaccionar. Posibilidad de q un B pase de una
esfera dispositiva a otra.
3. Estatus familiae: hay dos lugares posibles el sui iuris y el alieni iuris. Si nadie
ejerce potestad eres siu iuris y sino alieni iuris. Gayo cuando habla de este estado
se refiera la la posición q se tiene en la familia o la forma de entrar en esta.
- La forma más natural de estar en la familia es nacer en su seno.
- Otra forma es el matrimonio q puede estar acompañado de q los dos individuos
q se han casado celebren un acto jurídico conventio in manu. Si se
celebrara este acto jurídico acompañando al no jurídico (matrimonio), la mujer
entraría en la familia del marido insertándose en esta una nueva pers.
- Otra forma sería la adoptio (adopción), normalmente se realiza pq no posee
descendencia y no quiere q su patrimonio se pierda. El pater familia sin alieni
iuris lo adopta y lo coloca como su alieni iuris. Tmb se podría adoptar aun
poseyendo alieni iuris.
- Junto con la adoptio existe una ult forma q es la ad rogatio; esta es casi como
una adopción, pero no es lo = ya q en esta se adopta a toda una nueva familia,
metiendo a una nueva familia en la tuya propia.
La institución de derecho de familia: tutela
La cap jurídica es la ideneida para ser titular de derechos y de obligaciones, algo distinto
de ejercer derechos (ej: esclavo mayor de edad tiene cap de obrar pero no puede
ejrcer derechos).
El q puede participar en el tráfico jurídico desde el ppio va a dep de las 4 causas
modificativas:
Absolutas: absolutas en todas las pers humanas
Sexo:
- Mujer: ella no
- Hombre: este si
Edad: marca la edad para tener cap de obrar. Originariamente se realizaba una
introspección para id si el individuo es mayor o no. Mas tarde en época preclásica
se establece oficialmente una edad.
- Mujeres: 12 años
- Hombres: 14 años
Un sui iuris tendrá siempre cap jurídica, el in púber siu iuris varón y la mujer púber o in
púber no tienen cap de obrar.
La tutela por tanto sirve para solucionar problemas cuando se tienen cap jurídica pero no
cap de obrar q incumple alguna de las causas absolutas. Pretende garantizar el cuidado
del individuo y asegurar la posibilidad de q el patrimonio siga vivo. Este patrimonio seguirá
vivo dep de del uso q se le dé, del fruto q obtenga etc.
Relativas:
Demencia:
Prodigalidad:
Hay varios tipos de tutela en función de su origen (son llamado a asumir la tutela):
Testamentaria: esta es arcaica. Tiene origen el testamento. Una pers antes de fallecer o
en cualquier mmto otorga testamento lo antes posible. Se fijará tu hereder@. La tutela
tendrá sentido fijarla en el testamento al igual q la manumisión para los esclavos. El único
lugar donde el pater familias puede dejar fijado el cuidado de sus hijos en caso de q este
se muera y estos no sean mayores de edad es en el testamento. Aparece en las XII
Tablas pq es la época correspondiente con la épica arcaica.
El tutor puede tener los siguientes requisitos:
Puede ser demente: en el mmto puede poder sanar. En el testamento puede
colocar como potencial tutor una persona demente si en el momento está bien de
la cabeza.
Puede ser menor de edad: puede q en el mmto en el q se fija testamento no haya
alcanzado la mayoría de edad, pero no puede ser - de edad cuando el padre del
afectado fallezca.
Un nombramiento de tutela. En el testamento era sometido a muchas condiciones, solo
cumplirán efectos jurídicos si se cumplen las condiciones establecidas. Ej: “solo si se casa
con él, podrá ser se tutor”.
Si no se cumplen estas características se pasará a la tutela legítima.
Legítima: es arcaica. Se producirá cuando no hay testamento o cuando no se cumplen las
condiciones de la tutela testamentaria. EN EL MMTO EN EL Q SE ASIG el tuto o cuando
se fija testamento. Cuando es demente o posee prodigalidad en el mmto de ejercer la
tutela. Si se muere el tutor establecido en el testamento. Cuando el testamento resulta
inválido si no cumple las formalidades. Se fija por las XII Tablas. En el ámbito del derecho
sucesorio, los romanos fijaron grados en las familias de cara a heredar en caso de q no
haya testamento. Tutela: primer varón. Sucesión: primer sucesor.
Hay una diferencia en el modelo de sucesión legítima la mujer puede heredar, pero en la
tutela ni sirve porque no tiene capacidad de obrar. La analogía es imperfecta, la mujer
hereda, pero no puede ejercer la tutela. La sucesión se queda en el plano familiar. Los
grados de proximidad en sentido romano son:
1. Su hermano
2. El hermano de su padre
3. El hijo del hermano de su padre
Originalmente, las tutelas debían asumirse de manera obligatoria, especialmente la tutela
testamentaria. Con la aparición de la tercera forma de tutela, la nombrada por el pretor, se
permitió renunciar a ella si existía una causa justa para no asumirla, según lo establecido
en la Lex Atilia. Esta posibilidad de renuncia también se proyectó en las dos formas de
tutela anteriores.
Para la tutela legitima, el juez empleaba un juicio analógico, creando así: jurisprudencia.
La analogía no se demuestra, la analogía es argumentada y adquiere símiles de
verosimilitud. El origen de esta tutela fue un caso del liberto manumitido menor de edad,
los juristas ramos aplican por analogía la sol propuesta en las XII Tablas: el heredero de
su patrimonio será su patrono y sii el liberti es - de edad y need un tutor, será el patrono.
Dativa o magistratual: es en tiempo de interpretación edictal aprox en el S.III. Se publicará
en estos tiempos la Lex Atilia, compuesta por múltiples normas familiares, pero ceñida a
la tutela, por lo q los autores tmb se les llamada antilianos. La da el magistrado, es decir,
el pretor. Se emplea cuando no hay tutela testamentaria ni legislativa y además no hay
nadie en la línea familiar. Se creó en el año 210 a.C. Se fija el nombramiento de los
tutores por parte de un magistrado. Interviene cuando hay testamento y el tutor
establecido no cumple las condiciones establecidas y es el magistrado quien se encarga
de la tutela.
El magistrado hace una especie de causae cognitio, es decir, una valoración de la
persona q ha sugerido la madre del joven que necesita un tutor. La madre tenía la
obligación jurídica de proponer al magistrado un tutor para su hijo y ese es el que el
magistrado tiene la obligación de examinar mediante la causae cognitio para así
establecerlo como tutor. Si esta persona no puede asumirla porque se considera mayor o
incapaz por la cantidad de cosas que debe hacer, por pobreza, por ser orador, etc,
entonces puede rechazar frente al pretor la tutela y debe sugerir otro tutor nuevo al
pretor.
Las justas causas para no asumir las tutelas están establecidas por el Senado en época
de Trajano, Una vez establecidas las causas, no se pueden elegir como tutores a estas
personas. Son unas 20.
Hay tipos de extinción de la tutela.
1. Extinción absoluta de la tutela: no es need la tutela. Las causas son q cumpla la
mayoría de edad y la muerte. Adms de esas causas tenemos las sigs: (estos
conceptos se utilizarán + tarde sobretodo por Gayo). Capitis deminutio es
alteración del estado y hay 3 tipos:
- Capitis deminutio máxima: afecta a la libertad, pasando de ser esclavo a libre o
viceversa. Si sufriera esta ya no hay falta tutor ya q no tiene libertad. Esta junto
a la muerte o mayoría de edad es una razón + de la exintinción de la tutela.
- Capitis deminutio media: afecta al estatus de ciudadano. Pasa de ser Romano
o no o viceversa. Esta tmb extingue la tutela ya q deja de ser ciudadano y ya
no es imp.
- Capitis deminutio mínima: afecta al estatus familiae q uno tiene dentro de la
familia; si eres sui iuris o alieni iuris. Un individuo q tiene tutela es sui iuris si
sufre un cambio pasando a ser alieni iuris deja de necesitar tutela pq por
encima de este se encuentra ahora el pater familias. Esta es necesaria
extinción de la tutela.
2. Extinción de la tutela de un det tutor: la tutela sigue siendo need y por tanto hay
que nombrar a un new tutor. La tutela q tenía el joven se ha extinguido, si se
sufriera una capitis deminutio mínima podría afectar a la tutela legítima pq ese
tutor ha sido asignado tal tutor debido al vínculo familiar con el tutelado.
Tmb hay otras causas ej: Cuando a lo largo de la tutela q ha asumido incurre
dentro de las justas causas para no asumir tutelas como son ser sandor. Tmb
cuando abdica y hay razones para ello, tmb cuando es removido por parte de un
tutor y tmb cuando entra en la prodigalidad.
En este mmto habrá q nom a un new tutor, q va a de del tipo de tutela q fuese.
- Si era un tutor testamentario el new tutor tenmdra q ser legitimo, + prox a la
vía familiar por la (…) y en el caso de q no se hubiera creado la tutela
magistratual si se hubiera creado será un tutor magistratual.
- Si se extingue la legítima el new deber´ña ser legítimo.
- SI se extingue la magistrataual la new ebe ser magistratual, el maguistartdio
o pretor debe escoger. A un new para el individuo.
Las funciones del tutor:
- Debe administra un patrimonio ajeno. El menos q es impúber.
- No tiene función de tutela doméstica, de formar al joven en materia moral,
educativa etc. De esto se encargó la madre.
- Se encarga de no mantener ocioso el patrimonio del joven, de no mantenerlo
inactivo.
- La vida de un joven inpuber hasta a q alcanza la pubertad es larga y tiene dos
fases:
Desde q nace hasta q cumple los 14 para los H, los romanos consideraban q en mmto det
el joven inpuber podía desarrollar una cierta autonomía de la voluntad, un cierto
raciocinio, madurez; por lo cual un joven q la ha alcanzado cuando no tenga cap de obrar
debe intervenir en el ámbito d los negocios. Lo romanos a los 7 años (inpuber in fans
maior), el joven es un joven menor de edad pero mayor, aquí el tutor asume un rol
diferente q hasta entonces se dedicaba a todo, recibe entonces el nom de auctoritas
tutoris, era la función del tutor con un joven > 7. Anterior a esta edad era la negotiorum
gestio. En la auctoritas tutoris da la autorización cuando así lo exija el menor en todos
aquellos actos jurídicos q puedan causar un gravamen en su patrimonio. No need la
autorización del tutor a partir de los 7 años cuando no implique ese gravamen. Hay q
distinguir en función de la edad.
El joven no está en condiciones de vigilar q el tutor haga las cosas adecuadamente, el
tutor tiene una obligación de rendir cuentas desde le inicio de la tutela. Estas cuentas q
examinará el joven cuando alcance la mayoría de edad y podrá alcanzar el caso del tutor
a través de documentación de la época clásica.
El tutor tiene q. dar una fianza en q se le obligaba a darle un tratamiento adecuado sobre
ese patrimonio. La fianza garantiza, si no se prueba q no ha obrado adecuadamente el
tutor no se le devolvería la fianza. El tutor magistratual exige a all los tutores q otorguen
fianza, desde entonces se extiende a las otras tutelas.
La tutela testamentaria casi nunca viene acompañada de fianza pq el pater familias
deposita la confianza en él. A esa fianza se la llama satisdatio sem pupilli salvam fore. Se
extiende a la legítima y a la magistratual claramente.
Cuando se extingue la tutela, lo normal es cuando alcanza la mayoría de edad, si no está
satisfecho sobre la tutela del tutor.
Había adms acciones para exigirles la responsabilidad del tutor y del tutelado.
Actio tutelae acción bidireccional; puede usarla tanto uno como otro. Ambos
pueden tener legitimación activa, el legitimado activo es el demandante y el pasivo
el demandado. El demandante de esra acción pueden er ambos. Si el menor está
descontento y cree q el tutor ha obrado de form negligente, el activo será el menor
y el pasivo el tutor.
Por ej, un tutor q tiene q pagar con su propio patrimonio algo del tutelado, el tutor
será el tutor el legitimado activo.
Actio tutelae utilis un tutor puede causar perjuicio al joven incluso antes de
ejercer tutelas como tardar demasiado en aceptar tutela o incluso cuando no se ha
asumido la tutela.
Actio suspeti tutoris una acción legal q permitía exigir responsabilidades al tutor
nombrado por testamento si se sospechaba q no estaba cumpliendo bien su
función o actuaba de manera indebida.
Actio ratibuonis distrahaendis Aplicaba en el caso de los tutores legítimos (es
decir, aquellos que obtenían el cargo por ley, no por testamento). Se usaba cuando
el tutor manejaba mal los bienes del pupilo o se apropiaba de ellos.
El matrimonio:
El matrimonio en roma es un hecho social con consecuencias jurídicas, no es un derecho,
lo q hace q tenga un reg muy características.
El matrimonio en Roma carece de formalidad alguna, no hay una presencia de autoridad,
sino q cumpliendo con los requisitos q se requieren se da el matrimonio. A veces aun
cumpliendo esos requisitos hay prohibiciones impidiendo q se de el matrimonio. Del
mismo modo si no existen formalidades para iniciarlo tmp para ponerle fin.
Es frcuente q se haga una promesa de futuro matrimonio lo q se conoce como los
esponsales pq ese esponsio o promesa es formal q llevan a cabo dos suj y q crean una
obligación jurídica entre ellos, es este caso esa obligación tiene unas características muy
peculiares, y si se incumplen tienen unas consecuencias características. Estos
espansales van a tener un reconcimiento muy oscialnte en función a las disnti etapas:
En la etapa + antigua vinculo religioso
En el periodo clásico es + diluoso
En el periodo postclásico vuelve a lo religiposo con el cristianismo.
Se conoce como las aras esponsales a las partes se intercambian ye nc caso de
incumplimiento se pierde ese dinero. No se puede obligar a nadie a contraer matrimonio si
no se quiere.
El matrimonio en Roma es una rela de hecho con consecuencias jurídicas, para def el
matrimonio; es en Roma la unión de dos pers q se cumplan unos requisitos naturales q
son:
- Pers de distintos sexos.
- Q hayan alcanzado la pubertad, debido a q uno de los fines del matrimonio es
la procreación. (H 14 y M 12). Se contrae muy joven el matrimonio en
Roma, sobre todo para las M.
- Deben tener el derecho conubium (derecho a contraer matrimonio); este
derecho se les atribuye a los ciudadanos romanos por ppio y a lagunos
extranjeros.
- Q exista un consentimiento, y este en el matrimonio romano tienen
características muy peculiares, q abarca a los contrayente y q si uno de los
contrayentes fuera alieni iuris el pater familias debería aceptar el matrimonio.
Este consentimiento no es como hoy en día sino q en Roma este
consentimiento debe ser continuado esto es lo q se conoce como la afectio
maritalis. Es continua ya q la perdida de la efectio maritalis decae el
matrimonio, lo disuleve.
- Apariencia externa del matrimonio, comportarse como marido y mujer frente a
la sociedad, esto es lo q se conoce como honor matrimonii, este no implica una
convivencia sino un respeto mutuo.
Debido a la no formalidad del matrimonio, como se sabe q se da el matrimonio, pues bien
este va normalm acompañado de una ceremonia.
Prohibiciones para q se del matrimonio:
Prohibiciones de parentesco el parentesco es la proximidad en la familia,
pudiendo impedirse el matrimonio por ello; entre ascendientes y descendientes.
Además de en línea colateral en Roma se prohíbe hasta la 3er grado en línea
colateral (tio- sobrina).
Prohibición de tipo política Ej: el matrimonio entre senadores con mujeres de
baja condición social.
Prohibición de tipo jurídica tutor y pupila. Se proliferan otras uniones entables q
no son el matrimonio ni tienen sus condiciones ni consecuencias q se dan cuando
se incurre en estas prohibiciones, estas son las concubinatio.
Causas para la extinción del matrimonio:
Causas naturales: muerte de algunos de los conyuges
Capitis diminutio: si se produce una capitis diminutio máxima el suj pierde la
libertad y la ciudadanía, si sufre una capitis diminutio media el suj pierde la
ciudadanía y si sufre una capitis diminutio mínima es cuando sufre un cambio
dentro de la familia.
Postliminium: si un romano regresa de ser cautivo de guerra, aunque consiguiese
hacer uso de ese privilegio, no puede restaurar ese matrimonio. Si consigue los
requisitos para poder casarse, pero no se restituye el matrimonio, a esto es a lo q
se le llama postliminium.
Se da le divorcio si no había formalidades para contraer matrimonio pero tmp las
había para ponerle fin. Existe un divorcio de acuerdo común y el divorcio unilateral,
este promueve solo una de las dos partes. Este no estuvo prohibido en ningún
mmto, solo Justiniano intento pararlo. Con este se dividen las causas de divorcio
entre licitas e ilícitas, y si estas causas no están justificadas podrían tener sanción.
Si se celebrara el divorcio habiendo celebrado una conventio in manu no acarrea
automáticamente la disolución de la conventio in manu, por ello habrá q llevar a
cabo un acto jurídico de sentido jurídica para disolver esta manu sobre la mujer. Si
se resiste el marido a disolver habría medidas para q le pretor fuerce esa
disolución.
Augusto dicta una serie de legislaciones q protegen la necesidad de crear matrimonios
para la procreación de hijos legítimos y así regenerar la población en unos casos;
sancionando y en otros casos incentivando con mediad varias q nazcan más hijos en el
seno de ese matrimonio legítimo.
Augusto dictará dos leyes concretas q promueven mediante el establecimiento de
sanciones q existan matrimonios legítimos y q nazcan hijos de esos matrimonios, Todos
los varones de entre 25 y 60 y todas las mujeres de entre (…) estén casados para evitar q
se mantengan débiles se establecen sanciones indirectas desde el punto de vista
hereditario q impide q se reciban todo aquello a lo q s tendría derecho, a los q estando en
ese
Tmb hay medidas q promueven, liberando de ciertas cargas q tiene un nº det de hijos, ej
en el caso de la mujer el ius liberorum (siendo siu iruris no tiene pq estar sometida a
tutela, pueden actuar sin need de tutor), llamado esto ius liberorum.
En cuanto a los efectos matrimoniales, desde el punto de vista de la familia el efeto más
inmediato si se podrece el nacimiento de un hijo el pater familias tienen la patria potestad
sobre ellos en el seno del matrimonio. (…)
Entre los propios cónyuges existen una serie de efectos personales: señalamos q este
matrimonio q carece de formalidades sin embargo debe dar una serie de respuestas de q
esa unión estable es un matrimonio; esto se traduce en q la infidelidad para el H solo
tienen consecuencias, para la mujer es una pena pública. Den el ámbito procesal el
matrimonio no pueden demandarse uno al otro sin el consentimiento del pretor, entre los
cónyuges no pueden iniciar procesos judiciales q conlleven la pena para el otro o q
conlleve una nota d infamia. Es más cuando entre ellos se interponen una acción q no sea
penal ni nota de infamia y el pretor lo autoriza esta lo q se conoce como “Beneficio de
competencia”, estos sig q la condena nunca pueda superar el patrimonio q tenga la pers,
por tanto, es una especie de privilegio en consecuencia de la unión q comparten q es el
matrimonio. No estan obligados los cónyuges a testificar uno contra el otro.
Ahora bien, en cuanto al rég eco del matrimonio decimos q el matrimonio en si mismo no
modifica el status del individuo, el reg económica matrimonio va a depender de si se ha
realizado la conventio in manu, es decir si la mujer se ha sometido a la familia del marido
dependiendo de la posición q este tenga así será el reg eco del matrimonio. Cuando se
produce esa conventio in manu, existe una triple forma o rituales de llevar a cabo la
conventio in manu y por tanto el sometimiento de la mujer a manu del hombre, si la muejr
se sometiera a la conventio in manu convirtiéndose en alieni iuris o ya lo era de su pater
familias, se desliga de la otra familia para meterse en la familia del marido. Si era siu iris le
llevará a producirse una capitis diminutio mínima y en este caso se produciría una
absorción de bienes. (…)
Si la mujer no se sometiera a la conventio in manu, se produciría una separación de B, y
ahora aquí pueden ocurrir dos cosas (…)