TEMA 5.
INCAPACIDAD TEMPORAL (REGIMEN GENERAL) COMPLETO
1. CONCEPTO DE INCAPACIDAD TEMPORAL: SITUACIÓN PROTEGIDA.
La situación protegida es la pérdida temporal de los ingresos profesionales como
consecuencia de la suspensión del contrato de trabajo o de cualquier situación jurídica
asimilada a resultas de un problema de salud, que puede derivar de una enfermedad o un
accidente (todas sus posibilidades).
Es un problema de salud que requiere prestación de asistencia sanitaria y, a juicio
médico, incapacidad temporal para la prestación laboral. Desde el punto de vista
contractual es una suspensión del contrato de trabajo y desde el pun to de vista de la SS
es la activación de la correspondiente prestación económica.
2. FUENTES (no entra en el examen, es más bien de cara a supuestos prácticos)
Artículos 169 a 176 LGSS. Si alguno tiene curiosidad y los lee, comprobaría como la
regulación legal solo contempla unos pocos aspectos, igual que con otras muchas
situaciones protegidas, la regulación es más reglamentaria que legal. Destacan estos
reales decreto sobre la materia: RD 1430/2009 y RD 625/2014
Esta materia ahora mismo es objeto de posible reforma, hay un pacto cerrado entre los
sindicatos, gobierno y patronales para la reforma, entre otros aspectos, de esta materia.
Este pacto debe alcanzar el correspondiente respaldo parlamentario.
3. REQUISITOS DE ACCESO.
Primero y fundamental: la existencia de una baja médica.
La persona trabajadora u otro profesional incluido en el régimen general obtenga una
baja médica, es decir, un documento que acredite la existencia de un problema de salud
con origen profesional o común. Siempre debe realizarse a juicio médico, a pesar de ser
una gestión administrativa, es una baja de carácter técnico.
Contingencias comunes
Si se trata de contingencias comunes, que es lo más habitual, esa baja médica a la fuerza
corresponde emitirla al facultativo de la sanidad pública, por el médico de atención
primaria (comúnmente).
El problema de salud no será cualquier enfermedad común porque la asistencia sanitaria
que se preste debe estar cubierta por la sanidad pública, debe formar parte de la cartera
de servicios del sistema nacional de salud (cubre la mayoría de problemas de salud, pero
por ejemplo en materia bucodental la mayoría no están cubiertas o las intervenciones
médicas por razones estéticas.
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Contingencias profesionales
Si son contingencias profesionales, dependerá de si la empresa tiene cubiertas las
contingencias profesionales con el INSS o con una mutua colaboradora con la SS. La
baja le corresponde emitirla al médico de la mutua, que no deja de ejercer una potestad
administrativa.
Segundo requisito: La persona trabajadora se encuentra en situación de alta
Se necesita un alta:
Alta real: cuando se está trabajando el contrato de trabajo se puede suspender.
Alta presunta o de pleno derecho: también es válida para la incapacidad
temporal derivada de contingencias profesionales se permite un alta presunta o
de pleno derecho.
Alta asimilada: es una materia muy casuística y ahora tenemos un ejemplo de
cómo el alta asimilada no tiene un régimen jurídico unitario que en todo caso
permita la correspondiente protección. Hay situaciones de alta asimilada que
computan para la SS y otras que no la permiten.
Ejemplo donde el alta asimilada si permite la incapacidad temporal: en la
incapacidad temporal, la cobertura económica es la respuesta a la suspensión
del contrato de trabajo por un problema de salud. En las situaciones de alta
asimilada no hay actividad profesional real, entonces, la suspensión del contrato
de trabajo es muy difícil, en la mayoría de las situaciones de alta asimilada la
incapacidad temporal no podrá tener lugar, pero hay situaciones peculiares
donde sí se permite:
o Fijos discontinuos en su periodo de inactividad, su contrato de trabajo
está en vigor. Si durante el periodo de inactividad en el que el trabajador
esta en situación de alta asimilada tiene un problema de salud, se le
presta asistencia sanitaria y se expide baja médica pero el acceso a la
prestación económica se pospone hasta que sea objeto de llamamiento.
o Desempleados que estén percibiendo una prestación contributiva por
pérdida de empleo. El contrato de trabajo está suspendido pero el
trabajador se encuentra en alta asimilada para la búsqueda activa de
empleo, si en esta búsqueda de empleo tienen un problema de salud se
activa la incapacidad temporal y se suspende la prestación por
desempleo.
Tercer requisito: la incapacidad temporal es una situación protegida por la modalidad
contributiva
Lo que caracteriza la modalidad contributiva es que el acceso a la prestación pasa por
una previa situación: necesario estar en el régimen general de la seguridad social. Debe
cumplirse un periodo de cotización o carencia previa.
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En la incapacidad temporal debemos distinguir entre contingencias profesionales y
comunes. Una de las consecuencias de este régimen jurídico diferente: en las
contingencias profesionales no se requiere una cotización o carencia previa. En las
contingencias comunes, se distingue entre accidente no laboral y la enfermedad común
con el resultado de que en accidente no laboral no se exige ninguna cotización previa y
en la enfermedad común (un sin sentido porque en el accidente no laboral puede que la
conducta del trabajador puede tener mucho que ver, por ejemplo, en accidente
deportivo).
La carencia previa solo se exige en la incapacidad temporal por enfermedad común, que
es lo que, estadísticamente, ocurre más.
Se pide una cotización muy breve, ya que la incapacidad temporal se recibe durante un
periodo breve. La cotización debe ser de 183 días, independientemente de si es a tiempo
completo o a tiempo parcial, en los 5 años anteriores al hecho causante.
Sobre el hecho causante
Determina el momento en el que se deben cumplir los requisitos. El hecho causante de
la incapacidad temporal es cuando el médico le da la baja al trabajador, es decir, la
fecha del parte de baja médica.
Es verdad que a veces la fecha de este parte es una y la retroactividad de sus efectos es
otra, por ejemplo, si una persona sufre un accidente de circulación y entra en el hospital,
si sus familiares se enteran más tarde puede que se lleve al médico de cabecera varios
días después, en este caso la fecha del parte de baja ser del día que se expida, pero con
efectos retroactivos al ingreso por el problema de salud. Normalmente se pone en el
parte de baja la fecha del problema de salud, aunque se expida en fecha posterior.
4. CÁLCULO DEL SUBSIDIO POR INCAPACIDAD TEMPORAL Y DURACIÓN.
PROBLEMÁTICA DE LAS RECAÍDAS.
Reglas de cálculo del subsidio por incapacidad temporal
Hay que distinguir entre:
Reglas de cálculo para contingencias profesionales
Más favorables. La prestación económica es de importe diario, aunque el devengo es
mensual. En toda prestación de la modalidad contributiva hay que distinguir el cálculo
de la base reguladora y el tipo o % que se aplica sobre la base reguladora determinando
el importe diario de la prestación.
Base reguladora diaria. Se toman las bases de cotización por contingencias
profesionales, que incluyen las horas extraordinarias retribuidas. Se toman esas bases
del mes anterior al hecho causante.
La base de cotización por contingencias profesionales del mes anterior al hecho
causante y se divide entre 30 (independientemente de que el mes tenga 31) y esto nos da
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la base reguladora diaria. Si el trabajador trabaja menos de 30 días el mes anterior, la
base reguladora se obtiene dividiendo entre los días que ha cotizado.
Como en la base de cotización por contingencias profesionales se incluyen las horas
extraordinarias podría ser injusto solo emplear el mes anterior, porque puede que en ese
mes no se hayan hecho horas extraordinarias, pero podría suceder todo lo contrario, que
haya hecho muchas horas extraordinarias. Para resolver esto se computa la cotización
del promedio de las horas extraordinarias del año anterior.
Tipo o % que se aplica sobre la base reguladora. Este tipo es el 75%. El día de la
baja se percibe salario, aunque no se haya trabajado, desde el siguiente día de la baja
subsidio o prestación económica que es igual al 75% de la base reguladora diaria
durante el tiempo que se establezca.
Este subsidio lo adelanta el empresario, pero no de su bolsillo, sino que lo paga el
sistema: la mutua o INSS.
Reglas de cálculo para contingencias comunes
Base reguladora diaria. En las contingencias comunes las horas extraordinarias
cotizan por separado, en la base reguladora no se computan.
Se calcula con la base de cotización por contingencias comunes del mes anterior al
hecho causal. Si la enfermedad común se expide en octubre de 2024, la base de
cotización será de septiembre del 2024. Es una base mensual que debe convertirse en
diaria, por lo que se divide entre 30 (igual que en las profesionales).
Tipo o % que se aplica a la base reguladora. A esa base reguladora diaria se aplican
diferentes tipos o porcentajes.
Día de la baja y los 2 días siguientes: no hay prestación (0%). Como mecanismo
de lucha contra el absentismo de corta duración, suele haber muchos fraudes.
Entre el día 4to y vigésimo: el 60%. La mayoría de las bajas se encuentran en
este intervalo temporal.
Del día vigésimo y hasta que finalice: 75%. Aquí empieza la equiparación con
las contingencias profesionales.
Es frecuente que por convenio colectivo se introduzcan mejoras voluntarias en materia
de IT. Si el colectivo recoge que el trabajador recibe el 100% de la prestación, que se
trata de una mejora voluntaria de SS, previsión social privada. Esto es muy
controvertida porque el absentismo se ha disparado en los últimos años, ya que los
convenios han adoptado una cobertura cercana al 100% lo que incentiva este fraude.
La persona que paga el subsidio:
Los 3 primeros días no paga nadie
Entre el día 4to y décimo quinto: paga el empresario de su bolsillo. Mecanismo
antifraude para que los empresarios se involucren en la lucha contra este fraude,
porque muchas veces no hay problema de salud o existe, pero no impide la
prestación de servicio.
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Los empresarios para el pago tienen mecanismos, pueden contratar un médico
que lleve control del estado de salud del trabajador. Este médico no puede dar un
alta, pero puede influir con su informe en el medico de la sanidad publica que
lleve este proceso de IT para que se lo piense.
A partir del día 16 en adelante: paga el sistema: 4 días al 60% y el resto al 75%.
El sistema en este caso es la mutua o INSS.
Duración
No hay diferenciación entre contingencias comunes o profesionales. La duración de la
prestación será lo que dure el problema de salud mientras no se pueda realizar la
actividad laboral. Se trata de una cuestión médica.
Lo que hay son topes máximos, establecidos por la ley. La mayoría de las IT terminan
antes de llegar a estos topes, cuando el medico expide el alta como documento médico
(cuando haya recuperado la capacidad laboral).
Existe un tope ordinario de 365 días. Trascurridos los cuales se continuaría la IT, pero el
control médico ya no depende de la sanidad pública o de la mutua, sino que el control
sanitario pasa al INSS (funcionarios inspectores médicos) A partir de ahí se establece un
nuevo periodo de 180 días (en total 545 días)
Durante los primeros 545 días como tope: a los 365 el control sanitario lo lleva a cabo el
INSS, pero no hay ninguna incidencia en cuanto al importe (es el 75%). Lo que
caracteriza a este periodo es que el trabajador se sitúa en una situación de alta real,
aunque no esté trabajando, lo que supone que tanto el empresario como el trabajador
continúa cotizando hasta los 545 días. Esto también forma parte de la protección
económica del trabajador.
Tras esos 545 días se deja de cotizar, por lo que la protección económica del trabajador
disminuye. El trabajador pasa a estar en una situación de alta asimilada, sin cotizar a la
SS. Tras estos días si no hay un alta por curación se produce un alta por inicio del
procedimiento administrativo de incapacidad permanente, que se puede reconocer o no.
Cuando se inicia este procedimiento, la incapacidad temporal se extingue, pero se
continúa percibiendo el subsidio con el mismo importe durante un máximo de 6 meses,
se llama: prolongación de los efectos económicos de la IT. En esos 180 días adicionales
el INSS tramita expediente por incapacidad permanente y resuelve la pensión por
incapacidad permanente o no. De modo que, si en ese periodo de 6 meses no se
reconoce la incapacidad permanente, se extinguen efectos económicos de la IT y el
trabajador tiene que volver al puesto de trabajo.
Puede suceder que el INSS no logre en ese periodo de 6 meses resolver el expediente
administrativo por lo que a los 725 días se deja de percibir el subsidio, ni cotización. Si
el INSS tarda más de 6 meses y reconoce incapacidad permanente no hay problema
porque retrotrae sus efectos. Si no se reconoce, el trabajador debe incorporarse a su
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puesto de trabajo y los meses entre 725 y la resolución del expediente, periodo donde el
trabajador no ha percibido ninguna prestación.
El problema es que si el INSS decide que no hay incapacidad permanente hay que
reincorporarse al puesto de trabajo, pero a veces no está el trabajador no está del todo
recuperado y necesita algo más de tiempo. Puede suceder que los servicios de
prevención de riesgos laborales contratados por la empresa decidan que ese trabajador
no es apto para el trabajo, lo que abre un montón de problemas de difícil solución que ni
la ley ni la jp ha sabido acertar para hacer frente a estas situaciones.
Problemática de las recaídas
Es un concepto según el cual, si en el plazo de 180 días desde el parte de alta el
trabajador tuviera la misma patología o una patología similar y se inicia un nuevo
proceso de incapacidad temporal por esa patología, ese nuevo proceso se considera por
ley una recaída del anterior proceso de incapacidad temporal.
Es decir, si en el plazo de 180 días siguientes, el trabajador tuviera la misma patología o
una similar se trata de una recaída, que supone que la duración del anterior proceso de
IT computa para los topes máximos del nuevo proceso de IT. No empieza a contar
desde cero.
5. GESTIÓN Y DINÁMICA DEL SUBSIDIO POR INCAPACIDAD TEMPORAL.
Lo normal es que la gestión se realice por una mutua colaboradora o en su defecto, el
INSS. El pago también se lleva a acabo por el empresario, la mutua o el INSS.
Dinámica del subsidio por IT
Control médico de la IT: parte de alta médico y extinción del subsidio
A partir de los 365 primeros días solo el INSS puede expedir el parte de alta. Si
interviene el INSS, si hubiera una recaída solo podría emitir el parte de baja el INSS
porque estamos ante la continuación del proceso anterior por recaída.
Contingencias profesionales los primeros 365 días. Normalmente se cubren por una
mutua colaboradora el parte de alta por curación le corresponde al médico de la mutua.
Esto se puede judicializar, pero es una judicialización absurda porque tendría que ser en
un periodo brevísimo de tiempo.
Si estamos ante contingencia común los primeros 365 días . El parte de alta, como
regla general, lo expide el médico de cabecera. Como la IT por contingencias comunes
se gestiona y paga por las mutuas, tienen interés en controlar sanitariamente estos
procesos de IT. De este modo, los médicos de las mutuas suelen citar a los enfermos y
hacerles controles. Más allá de ese control, el médico de la mutua no puede expedir el
alta, pero puede discrepar del médico de cabecera y elevar una propuesta razonada de
alta al médico de cabecera. En este caso decide si se expide el alta el inspector médico
del servicio autonómico de salud, es el que decide en última instancia.
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Habla de la posible reforma en curso, no entra para el examen porque ni si quiera
es vigente;: La IT no debe ser un todo o una nada porque en muchos procesos
patológicos la recuperación de la salud y de la capacidad laboral no son un
acontecimiento abrupto de manera q ayer no la tengas y mañana tuvieras toda. En otros
países se contemplan reincorporaciones flexibles o parciales al trabajo.