Sebastián Sánchez León
Juana Castaño Casas
Matias Isaac Muñoz
Sujeto, norma y sistema jurídico 2024_20
PBL 3
REF: Concepto jurídico sobre viabilidad de una acción de tutela hacia el proyecto de la
empresa Transición al futuro
Documento
En el presente concepto jurídico, se analizará detalladamente la viabilidad de
interponer una acción de tutela por parte de las comunidades indígenas y afrodescendientes
afectadas por la construcción del parque eólico 'Transición Futuro' en La Guajira. Este
análisis se fundamenta en la necesidad de proteger los derechos fundamentales de estas
comunidades, los cuales han sido vulnerados a raíz de las actividades de construcción del
proyecto. Además, se busca que estas comunidades comprendan plenamente la relevancia y
las etapas de este procedimiento, asegurando así que estén informadas y capacitadas para
defender sus derechos de manera efectiva. La acción de tutela se presenta como un
mecanismo esencial para garantizar que los impactos negativos del proyecto sean mitigados y
que se respeten los principios de justicia y equidad en el desarrollo de infraestructuras de gran
envergadura.
La acción de tutela, consagrada en el artículo 86 de la Constitución Política de
Colombia, es un mecanismo idóneo para la protección inmediata de los derechos
constitucionales fundamentales cuando estos resultan vulnerados o amenazados por la acción
u omisión de cualquier autoridad pública o de particulares en ciertos casos. En este contexto,
se argumentará como las comunidades afectadas deben recurrir a este mecanismo para
salvaguardar sus derechos a un ambiente sano, al acceso al agua potable, y a la preservación
de su cultura y tradiciones a través de las normativas y jurisprudencia relevantes, incluyendo
la Ley 99 de 1993 y la Ley 70 de 1993, así como las sentencias T-622 de 2016 y T-704 de
2016 de la Corte Constitucional que se tomaran en cuenta para el procedimiento de la acción
de tutela
Una acción de tutela sería el curso para seguir teniendo en cuenta diferentes
sentencias. (Sentencia T-704 de 2016 y SENTENCIA T-175 DE 2024) que demuestran un
precedente de decisiones que buscan el entendimiento y acuerdos a favor de las comunidades
indígenas y afro asentadas en el territorio. En este caso sus derechos fundamentales se ven
afectados porque el derecho a un ambiente sano (Artículo 79 de la Constitución) ha sido
afectado debido a la degradación del entorno y la desaparición de especies. Segundo, el
derecho al acceso al agua potable (Artículo 366) se ha visto comprometido porque la
desviación de la principal fuente de agua para la construcción del parque ha perjudicado
gravemente a las comunidades, especialmente a mujeres y niños. Tercero, el derecho a la
consulta previa (Artículo 330) podría no haberse respetado adecuadamente, lo que implica
que las comunidades no fueron consultadas de manera libre, previa e informada sobre el
proyecto de manera clara ya que las promesas y compromisos no han dado frutos, donde se
puede llegar a ver un engaño de parte de la empresa.
Finalmente, el derecho a la identidad cultural, consagrado en el Artículo 7, está
gravemente en riesgo. El desplazamiento forzado y la pérdida de costumbres tradicionales no
solo afectan la diversidad étnica y cultural de las comunidades, sino que también afectan su
sentido de pertenencia y continuidad histórica. La identidad cultural es un pilar fundamental
para la dignidad y el bienestar de estas comunidades, ya que engloba sus prácticas, lenguas,
creencias y modos de vida que han sido transmitidos de generación en generación y la
vulneración de estos derechos no solo amenaza la supervivencia de su patrimonio cultural,
sino que también impacta negativamente en su cohesión social y resiliencia comunitaria. Por
estas razones, la interposición de una acción de tutela se justifica plenamente para proteger y
salvaguardar estos derechos esenciales, asegurando que las comunidades puedan mantener y
desarrollar su identidad cultural en un entorno seguro y respetuoso.
Para dar una mayor explicación de esto se debe ver que según las fuentes jerárquicas
tomamos la constitución política como fuente principal la cual va por encima de todo. Por lo
que uno de los artículos que se vería integrado seria el articulo 86 de la constitución política
nos dice que “Establece la acción de tutela como un mecanismo para la protección inmediata
de los derechos constitucionales fundamentales cuando estos resulten vulnerados o
amenazados por la acción u omisión de cualquier autoridad pública.” en este caso los
indígenas de cierta forma fueron engañados, haciéndoles creer que las intenciones de la
empresa eran meramente de energías eólicas sin ningún riesgo ambiental lo que fue
contrarrestado mientras evolucionaba el proyecto, la Corporación Autónoma Regional de La
Guajira, al ceder la licencia ambiental para la realización del parque eólico.
En Colombia, el artículo que establece la necesidad de realizar una investigación previa sobre
una empresa antes de que pueda ganar una licitación estatal se encuentra en el Decreto 1082
de 2015, que dice que establece la necesidad de realizar una investigación previa sobre una
empresa antes de que pueda ganar una licitación estatal, cosa que claramente no se llevó a
cabo por los antecedentes de la empresa, y al final estos riesgos se vieron reflejados en que:
“con la construcción del parque eólico. Dicen que las mujeres y las niñas y niños son los que
más han sufrido por ello. Finalmente, observan una degradación del entorno y la desaparición
de especies que, anteriormente, estaban presentes en esta zona.” Lo que lleva a considerar el
cumplimiento de normas ambientales de esta empresa que no solo está afectando a la
comunidad y a los más vulnerables sino a su territorio, donde se debe tener en cuenta que las
comunidades se fundamentan sobre el reconocimiento del valor inherente de todas las formas
de vida y de la naturaleza en todas sus manifestaciones.
Consideraciones
A la hora de presentar la acción de tutela es vital tener en cuenta quien debería llevar
la autorización de licencias ambientales debería ser la ANLA, no Corpoguajira porque esta
entidad es un complemento de esta a la hora de estas licencias, porque es un proyecto de
mayor impacto, textualmente la empresa dice que, “parque eólico más grande de Colombia y
más moderno de la región que producirá 60 MW” volviéndolo como dijimos anteriormente
un proyecto de alto impacto que merece una revisión exhaustiva para evitar complicaciones
con el bien estar de la comunidad.
Específicamente la ANLA a continuación concede:
Licencias Ambientales: La Autoridad Nacional de Licencias Ambientales (ANLA)
es responsable de otorgar licencias ambientales para proyectos que tienen un impacto
significativo en el medio ambiente. Esto incluye no solo proyectos de gran
envergadura, sino también aquellos que afectan ecosistemas críticos y áreas de alta
biodiversidad.
Mientras que Corpoguajira realiza:
Gestión Ambiental Regional: Corpoguajira es responsable de la gestión ambiental a
nivel regional y tiene competencias para otorgar licencias ambientales para proyectos
con menor impacto o en áreas específicas dentro de La Guajira como el proyecto del
que estamos consultando.
Monitoreo y Control: Esta corporación realiza seguimiento y control ambiental a los
proyectos en su jurisdicción, asegurando que se cumplan las normativas ambientales y
las condiciones establecidas en las licencias donde también se debe revisar los
compromisos de la compañía genera un salvo compromiso con la comunidad que se
quede en el territorio, que es recibir apoyo para construir sistemas modernos y
eficaces de aprovisionamiento de agua potable, para que la sequía no las afecte.
Independientemente de quién otorgue la licencia, es fundamental que se realice una
consulta previa adecuada con las comunidades afectadas ya que se debe tomar este proceso
de manera estricta para evitar futuros errores, como lo establece el artículo 330 de la
Constitución Política y el Convenio 169 de la OIT. Esto garantiza que las comunidades
tengan voz en decisiones que afectan su territorio y modo de vida. Para finalizar y como
ultimo sustento tenemos que en el artículo 330 dice que, “Reconoce los derechos de las
comunidades indígenas a la autonomía y al manejo de sus territorios, incluyendo la
participación en las decisiones que los afecten”. Siendo los mismos indígenas y comunidades
afrodescendientes las que expresan su descontento por el actuar empresarial, incumpliendo su
palabra y afectando a su comunidad.
Posibles Contrargumentos de la Empresa
Desde la perspectiva de la empresa "Transición Futuro", se pueden presentar una serie
de contraargumentos frente a la acción de tutela que intentan realizar las comunidades
indígenas Wayuu y afrodescendientes para la protección de sus derechos. En cuanto al
cumplimiento de normas ambientales, la empresa puede argumentar que ha cumplido con las
normativas vigentes, obteniendo la licencia ambiental el 31 de julio del 2024 y aplicando
medidas de mitigación. Sin embargo, es importante considerar el historial de explotación
minera en el norte del departamento, donde estas actividades generaron contaminación de
recursos hídricos esenciales para las comunidades locales. Esta situación ha generado
preocupación entre los indígenas y afrodescendientes, especialmente porque la empresa ha
evitado comentar sobre el tema, aunque afirma tener altos estándares de protección ambiental
y contar con las certificaciones necesarias para sus operaciones.
A pesar de estas afirmaciones, las comunidades han reportado la desviación de su
principal fuente de agua para actividades relacionadas con la construcción del parque eólico,
afectando especialmente a mujeres y niños. Esto sugiere la necesidad de revisar la evaluación
de impacto ambiental realizada por la empresa y su consideración de los efectos sobre las
comunidades y el entorno. En cuanto a la consulta previa, la empresa podría afirmar que se
llevó a cabo un proceso de consulta con las comunidades afectadas y se les ofrecieron
alternativas para mitigar el impacto. Sin embargo, es crucial verificar si este proceso se
realizó de manera adecuada, respetando el derecho de las comunidades a una consulta libre,
previa e informada. Las opciones ofrecidas fueron limitadas: quedarse en el territorio con la
promesa de sistemas modernos y eficaces de aprovisionamiento de agua potable, o ser
reasentadas en otras partes del departamento. Es necesario revisar si estas promesas se han
cumplido, ya que las comunidades han expresado problemas relacionados con el agua.
Además, no se consideró la importancia del territorio para la forma de vida y cosmovisión de
estas comunidades. A pesar de las medidas tomadas, se puede argumentar que los derechos
fundamentales de las comunidades, como el derecho a un ambiente sano, el acceso al agua y
la preservación de su cultura, están siendo vulnerados cuando la misma empresa prometió
que no se generarían daños a la comunidad por sus procesos al afirmar que ellos poseen los
más altos estándares de protección del medioambiente en sus operaciones y de contar con
todas las certificaciones requeridas para llevar a cabo sus actividades.
Por otro lado, la percepción de que Corpoguajira está cooptada por los dueños de
Transición Futuro puede generar desconfianza en el proceso de seguimiento y control
ambiental. Esta situación podría llevar a un sesgo en la evaluación de los impactos
ambientales y en la toma de decisiones que favorezcan a la empresa. Además, la empresa
tiene recursos y capacidad para contratar abogados y expertos que defiendan sus intereses, lo
que podría poner en desventaja a las comunidades en términos de acceso a asesoría legal y
técnica especializada. La solicitud de que la ANLA asuma el seguimiento de la licencia
ambiental podría enfrentar resistencia, complicando aún más la estrategia judicial.
Teniendo en cuenta esto, aunque "Transición Futuro" puede argumentar que ha
cumplido con las normativas ambientales y ha realizado consultas previas, persisten serias
preocupaciones sobre el impacto de sus actividades en las comunidades Wayuu y
afrodescendientes. La desviación de fuentes de agua esenciales y la falta de cumplimiento de
promesas de abastecimiento de agua potable han afectado gravemente a estas comunidades,
especialmente a mujeres y niños. Además, la importancia cultural y espiritual del territorio no
ha sido adecuadamente considerada. La percepción de que Corpoguajira favorece a la
empresa y la capacidad de "Transición Futuro" para contratar expertos y abogados refuerzan
la desconfianza y la sensación de desventaja de las comunidades. Por lo tanto, es fundamental
revisar y garantizar que los derechos fundamentales de estas comunidades sean protegidos,
incluyendo su derecho a un ambiente sano, acceso al agua y preservación de su cultura, y que
se realicen evaluaciones de impacto ambiental y consultas previas de manera justa y
transparente.
Cordialmente.
Bibliografía
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