Área Sustantiva Privada

Derecho Civil
1.- CONCEPTOS GENERALES DE DERECHO CIVIL

La palabra Derecho viene de la palabra latina directum, participio

pasado del verbo dirigere, compuesto de la voz rego, que significa
regir, gobernar y de la preposición “de”, que refuerza el sentido y la
significación. De acuerdo con esta etimología, Derecho es lo directo,
lo rígido, lo recto. Según Geny, Derecho es el conjunto de reglas a
las cuales está sometida la conducta exterior del hombre en sus
relaciones son sus semejantes, bajo la inspiración de la idea natural
de justicia.

Concepto: Conjunto de doctrinas y normas jurídicas que estudian a

la persona como sujeto de derecho, las relaciones de la familia y sus
bienes. ( ius civile = derecho de la ciudad / ius gentium = derecho de
un pueblo).
Para el tratadista Manuel Albdalejo el Derecho Civil es el Derecho
Privado general que regula las relaciones más comunes de la vida
humana. Por su parte, Julian Bonnecase lo define como la “rama del
derecho privado que determina la personalidad, regula las
relaciones de familia y la estructura de las obligaciones y la forma de
apropiación de bienes.

Derecho Civil con Relación al Derecho Privado y Público:

Diversas teorías han tratado de explicar la diferencia fundamental
que origina esta clasificación del Derecho Público y Privado. Algunos
autores ven en el derecho Público las normas de organización de la
sociedad y en el Derecho Privado normas de conducta de los
individuos que la integran.

Son varias las diferencias existentes entre el Derecho Público y el

Derecho Privado entre las cuales se mencionan:
Derecho Público: Es fundamentalmente irrenunciable, imperativo,
la interpretación es estricta, las facultades deben ser establecidas
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expresamente. El derecho Público según la Teoría de los fines que
persigue la norma y los sujetos a que se refiere, son aquellas normas
que tienen por sujeto al Estado y regulan las relaciones políticas, y
Derecho Privado aquellas normas que tiene por sujeto al individuo y
regulan la actividad privada de ellos. Pero para Ruggiero, al lado del
Estado existen otros agregados políticos menores y, contratio sensu,
el Estado puede obrar como un particular cualquiera. Además, no
solamente las personas investidas del ius imperii pertenecen a la
esfera del Derecho Público, sino que en éste entran también los
individuos singulares en cuanto participan con determinados poderes
en el ejercicio de la soberanía, en este sentido se habla de derechos
públicos subjetivos.

Derecho Privado: En el Derecho Privado los individuos pueden o

no ejercitar las facultades que les corresponde, también priva el
principio de la autonomía de la voluntad, la interpretación los
individuos están facultados para hacer todo aquello que la ley no les
prohíbe

El Derecho Civil ha sido considerado como Derecho Privado General

y Común. Se dice que el Derecho Civil es general porque rige las
relaciones jurídicas generales y ordinarias del ser humano en cuanto
a tal, con abstracción de cualesquiera otras circunstancias: raza,
nacionalidad, profesión, sexo, etc.
Por otro lado, el Derecho Civil se considera común, porque norma
todas las relaciones jurídicas privadas de los hombres, que no están
regidas por una rama especial; y porque sus normas y principios se
proyectan en las demás ramas del Derecho, cuando ellas no
aparecen inspiradas por principio o preceptos propios o particulares,
es decir, que con relación al Derecho Civil las demás ramas del
Derecho Privado son normas de excepción, pues cuando el Derecho
Especial carece de alguna regulación propia, entonces se aplican las
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normas generales del Derecho Civil, que es el Derecho Común por
excelencia.

Combinado el criterio de la posición y carácter con que los sujetos

intervienen en la relación jurídica, con el de los fines que persigue la
norma, el derecho Público comprende fundamentalmente todas
aquellas normas regulan la estructura y funcionamiento del Estado
(derecho constitucional, administrativo), o la función de tutela o
garantía que el Estado presta al orden jurídico (derecho penal),
ordenando las formas y modos de realizar la protección jurídica
(derecho procesal). Por lo tanto, el Derecho Privado abarca en
esencia la regulación de las relaciones patrimoniales de las personas
colocadas en condiciones de paridad (sean entes públicos o
individuales), la tutela de los bienes ideales que a la persona
pertenecen, o la posición familiar de ésta. El derecho privado incluye
no sólo el derecho civil, sino también el derecho mercantil.

Para concluir el derecho público es el conjunto de normas orientadas

hacia el interés general, que regulan la organización y la actividad
del Estado y de los demás entes políticos menores; o disciplinan las
relaciones entre los particulares y las organizaciones políticas.
Derecho Privado es, por el contrario, el conjunto de normas
orientadas hacia el interés particular, con gran trascendencia de las
voluntades humanas, que regulan la relación de los particulares
entre sí o las relaciones entre éstos y el Estado o las demás
organizaciones, con tal que ésta no ejerza en la relación funciones de
poder político o soberano.

Derecho Civil con Relación al Derecho Subjetivo y Objetivo:

El derecho es un vocablo de significación compleja, para su mejor
comprensión se divide en tres acepciones importantes:
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 Derecho Abstracto: Se entiende por la propia justicia, la
equidad. El hombre, como ser sociable, encuentra en sus
relaciones los recursos o medios indispensables para
cumplir su misión, de ello surge la necesidad del empleo de
la fuerza para mantener las relaciones equitativas o imperio
del Derecho.

 Derecho Objetivo: (norma agenda) Conjunto de preceptos

legales a que el hombre debe ajustar su conducta en el seno
de determinada sociedad. Conjunto de normas jurídicas que
forman el ordenamiento jurídico vigente.

Los tratadistas definen el Derecho Objetivo como el conjunto de

preceptos que disciplinan imperiosamente la actividad humana para
encauzar la conducta del hombre hacia el bien. Por su parte
Ruggiero da una definición más acertada sobre el Derecho Objetivo,
definiéndolo como “el conjunto de las reglas impuestas a los
particulares en sus relaciones externas con carácter de
universalidad, emanadas de los órganos competentes y obligatorias
mediante la coacción.”

 Derecho Subjetivo: ( Facultas Agendi) Las facultades que

dichas normas conceden y garantizan a los individuos
sometidos a ellas. Conjunto de facultades que corresponden
al individuo y que éste puede ejercitar par hacer efectivas
las potestades jurídicas que las normas legales le
reconocen.

Castan Tobeñas, define al Derecho Subjetivo como la facultad

reconocida y garantizada a una persona por el ordenamiento
jurídico. Para él esta facultad, tiene dos facetas: I. La posibilidad de
hacer o de querer, conforme al imperativo y dentro de sus límites,
que puede llamarse elemento interno. II. Constituido por la
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imposibilidad de todo impedimento ajeno y por la posibilidad
correspondiente de reaccionar contra éste.

Se da una posibilidad de exigir de otros el respeto, elemento al cual

se le puede denominar como el elemento externo.

Derecho Civil y su Campo de Aplicación:

El derecho civil está integrado de las normas fundamentales de la

Personalidad, la Familia y el Patrimonio. Las reglas sobre la
personalidad se refieren a la persona en sí y no a sus relaciones con
los demás; regulan la existencia y capacidad de las personas físicas o
individuales y de las personas jurídicas.

Las normas sobre familia rigen la organización de ésta, los derechos

y deberes que surgen del parentesco, matrimonio, paternidad y
filiación matrimonial, de la adopción, de la patria potestad, de los
alimentos entre los parientes, de la tutela, del patrimonio familiar,
etc.

Las reglas sobre el patrimonio (conjunto de derechos y obligaciones

estimables en dinero) disciplinan o concerniente a los derechos
reales, los derechos personales, los derechos sucesorios por causa de
muerte, etc.

Ámbito de Derecho Civil Guatemalteco:

Comprende los siguientes campos:

A) Derecho de la Personalidad
Persona Individual o física:
Existencia
Duración
Atributos: Nombre, estado y capacidad
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Domicilio
Ausencia

Persona Jurídica o colectiva:

Los mismos caracteres de la persona individual, con excepción de
la ausencia y estado civil.

B) Derecho de la Familia

Matrimonio
Unión de Hecho
Patria Potestad
Parentesco
Alimentos
Filiación
Adopción
Tutela
Patrimonio Familiar
Derecho Registral Civil o simplemente Registro Civil

C) Derecho Patrimonial

Los bienes y demás derechos reales

La sucesión Hereditaria: Testamentaria e Intestada o Legal
Registro de la Propiedad
Derecho de Obligaciones
Obligaciones
Contratos en particular

Están regulados en el Código Civil = Decreto Ley 106 entró en

vigencia el 1 de julio de 1964, cual se divide en 5 libros:

Libro I De las Personas y la Familia arts. 1 al 441

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Libro II De los bienes de la propiedad y demás Derechos
Reales arts. 442 al 916
Libro III De la Sucesión Hereditaria arts. 917 al 1,123
Libro IV Del Registro de la Propiedad arts. 1,124 al
1,250
Libro V De las Obligaciones:
De las obligaciones en general
arts. 1251 al 1673
De los Contratos en Particular
arts. 1674 al 2,18

2.- LA PERSONA
Definición:
Todo ser capaz de adquirir o ejercer derechos y contraer
obligaciones. Todo ser humano, distinto de los demás seres vivos,
por sus atribuciones intelectuales y morales. El tratadista Puig Peña
ha definido la persona como “todo ser o entidad susceptible de
figurar como término subjetivo en una relación jurídica”. El citado
autor entiende por relación jurídica “toda relación de vida,
reconocida y sancionada por el Derecho”.
Para Manuel Osorio, persona es todo ser o entidad capaz de
adquirir derechos y obligaciones, aunque no tenga existencia
individual física, como las corporaciones, asociaciones, sociedades y
fundaciones. Se advierte que el concepto de todas estas
definiciones resulta sumamente amplio, porque no se circunscribe a
las personas como individuos de la especie humana, sino que incluye
también a las entidades que, sin tener esa condición pueden estar
afectadas de obligaciones y derechos. Las primeras son llamadas
personas físicas, naturales, individuales o de existencia física, y las
segundas son llamadas jurídicas y también morales e ideales, son las
que se encuentran formadas por determinación de la ley.
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Etimología:

Persona es una vocablo integrado del verbo latino sonare, sonar, y

del prefijo pero, que le acentúa. En los albores del teatro griego
personas eran las mascaras utilizadas en las representaciones.
Prestaban un doble oficio: reconocer o distinguir a los actores y
amplificar el sonido de la voz de los mismos. Con el transcurso del
tiempo se operó el fenómeno idiomático del olvido del sentido
etimológico, hasta aplicarse tal término (persona) a los seres o
miembros de la humanidad, amén de las connotaciones jurídicas,
gramatical o de otra índole que también tiene o puede tener.
En el lenguaje jurídico se llama persona a todo ser capaz de adquirir
derechos y obligaciones. El término persona es más amplio que
sujeto de derecho, ya que todo sujeto de derecho será persona; pero
no toda persona será sujeto de derecho, porque la actuación supone
la aptitud o susceptibilidad, pero no viceversa.

Persona Individual y persona jurídica:

Tradicionalmente las personas se han clasificado en individuales y

jurídicas. Las individuales han sido llamadas físicas o naturales. Las
jurídicas han recibido varias denominaciones: morales, colectivas,
sociales e incorporables, o simplemente entidades. Savigny es el
creador del término “persona jurídica”.

Persona Individual: Todo ser de la especie humana, es decir, todo ser

nacido de una mujer. Entre algunos juristas se han suscitado
polémicas en torno a la cuestión de si los seres monstruosos de
deformen (los llamados abortos de la naturaleza) pueden
considerarse personas para los efectos jurídicos; y se llegó a la
conclusión que si, ya que no hay razón valedera que justifique tal
exclusión.

Manuel Osorio dice que persona individual es todo hombre y mujer

como sujeto jurídico, con capacidad para ejercer derechos y contraer
y cumplir obligaciones. Las persona individuales también llamadas
naturales de dividen según su enfoque jurídico en: a) por el sexo: en
hombre y mujer, aparte la discutida condición de los hermafroditas;
b) por su realidad corporal externa, en nacidos y concebidos; c) por
la capacidad de obrar: en mayores y menores de edad; d) por el
estado civil: solteros y casados; e) por la nacionalidad o ciudadanía:
en nacionales y extranjeros, con la especie intermedia de los
naturalizados en un país; f) Por lo administrativo o municipal en:
vecinos, residentes y transeúntes.
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El artículo 4 del C. C. Dice que la persona individual se identifica con
el nombre con que se inscriba su nacimiento en el Registro Civil, el
que se compone del nombre propio, del apellido de sus padres
casados, o el de sus padres no casados que lo hubieren reconocido.
(Regulación en el C. C. Del art. 1 al 14).

Persona Jurídica: Resultado de una ficción de la ley, capaz de

ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y de ser
representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurídicas
nacen por creación o autorización de la ley. El artículo 15 del C.C.
establece quienes son persona jurídicas dentro de nuestra
legislación.
Las personas jurídicas pueden dividirse en dos grupos: de derecho
público: el Estado, municipalidades, etc.; de derecho privado: las
asociaciones, fundaciones, sociedades etc.

Existencia Legal y Natural de la Persona:

La existencia legal de las personas individuales comienza con el
nacimiento. Desde entonces inicia la personalidad civil del ser
humano y se extingue con la muerte. (art. 1 C.C.). Las personas
individuales de existencia natural o visible son capaces de adquirir
derecho y contraer obligaciones. La existencia natural de las
persona individuales principia desde su concepción en el seno
materno. Es evidente que todos los seres concebidos requieren
protección en cuanto a los derechos que por su existencia legal
puedan llegar a obtener, si nacieren vivos. Es la protección de los
derechos eventuales del que está por nacer. Sobre este particular el
C.C. en su art. 1, dice que al que está por nacer se le considera
nacido para todo lo que le favorece, siempre que nazca en
condiciones de viabilidad. De nacer vivo los derechos eventuales se
convierten automáticamente en derecho adquiridos.
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La existencia o vida de las personas individuales termina con su
muerte natural. Se entiende, por muerte natural la cesación de la
vida por cualquier causa o medio.

Premoriencia y Conmoriencia: Neologismo. Muerte simultánea

de dos o más personas. Si ellas ha perecido en un peligro común, se
presume que la muerte ha sido simultánea, salvo probar que fue
sucesiva. El tema de si los fallecimientos fueron simultáneos o
sucesivos tiene importancia jurídica para efectos de determinar los
derechos sucesorios de los respectivos herederos. ( art. 3 C.C.).
Cuando en un suceso o acontecimiento trágico determinado,
fallecieron dos o más personas, y hubiere necesidad de determinar
(para efectos sucesorios), cuál de ellas murió antes o primero que las
otras, si se llegare a comprobar esta circunstancia, se está en el caso
de la premorencia.
Si no se lograre establecer quién de ellas falleció primero, se
presume que todas murieron al mismo tiempo, sin que se pueda
alegar transmisión alguna de derechos entre ellas.
La simultaneidad de la muerte es la primera impresión que se
experimenta, la primera deducción que hace nuestra mente, por tal
razón la conmorencia se establece como una presunción de la ley,
prima facie, pero con carácter iuris tantum, es decir que admite
prueba en contrario.

NACIMIENTOS MULTIPLES:
De conformidad con el art. 2 del C.C. si dos o más personas nace de

un mismo parto, se considerarán iguales en los derechos civiles que

dependen de la edad. En Guatemala, no existen derecho de

primogenitura: todos los hijos gozan de igualdad de derechos civiles.

De la misma igualdad disfrutan todas las personas individuales, sin

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discriminación de raza, color, sexo, religión, nacimiento, posición

económica o social, u opiniones políticas.

EFECTOS DE LA MUERTE:

3.- LA PERSONALIDAD:

DEFINICION: Aptitud para ser sujeto de derechos y deberes o de

relaciones jurídicas. La apreciación de la persona, física o jurídica,

considerada en si misma, en cuanto a su existencia y capacidad,

como sujeto de derecho, determina y constituye la personalidad.

Derecho de la personalidad: Bonnecase define el derecho de

personalidad como el conjunto de reglas e instituciones que se

aplican a la persona considerada en si misma, en su individuación y

en su poder de acción. Individuación, es el conjunto de elementos

que permiten, por una parte, distinguirla socialmente; y por la otra,

determinar cuándo es necesario afectarla jurídicamente. Los

elementos que permiten distinguirla son el nombre, el estado y el

domicilio.

Para Castán Tobeñas el derecho de personalidad, es la facultad

concreta de que están investidos todos los sujetos que tienen

personalidad.
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TEORIAS SOBRE LA PERSONALIDAD:

Sobre el origen de la personalidad

Teoría de la Concepción: La personalidad principia desde que está

concebido el ser. Se basa en el principio de que la personalidad se

inicia desde el momento de la concepción. Si la personalidad

jurídica, afirman sus seguidores, es inherente al ser humano, resulta

lógico y consecuente que sea reconocida a partir de la concepción,

máxime si se toma en cuenta que la ley protege la existencia humana

aún antes del nacimiento. Está teoría no ha tenido, ni en la

antigüedad ni en los tiempos modernos, una aceptación más o menos

general. Se la ha criticado, porque científicamente resulta muy

difícil, y quizás imposible hasta ahora, comprobar el día en que la

mujer ha concebido. Un hecho tan importante como lo es determinar

cuándo comienza la personalidad, no puede quedar sujeto a la

eventualidad de una difícil prueba.

Teoría del nacimiento: Se funda en que durante la concepción el feto

no tiene vida independiente de la madre, y en que el reconocimiento

de su personalidad tropezaría con el inconveniente práctico de la

imposibilidad de determinar el momento de la concepción (Castán

Tobeñas. Tomo I).

Tiene ancestro romano. El momento en que la criatura nace, es el

momento en que principia la personalidad. El nacimiento implica

que el nuevo ser humano tiene vida propia independiente de la vida

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de la madre, y es un hecho que puede ser objeto de prueba

razonablemente fehaciente.

Teoría de la viabilidad: Exige para el reconocimiento de la persona

no sólo el hecho de nacer ésta viva, sino, además, la aptitud para

seguir viviendo fuera del claustro materno (viable significa capaz de

vivir = vitae habilis=) (Castán Tobeñas. Tomo I).

Agrega esta teoría, al hecho físico del nacimiento, el requisito de que

le nacido tenga condiciones de viabilidad, de que sea viable, es decir,

que haya nacido con aptitud fisiológica para seguir viviendo fuera del

vientre materno, por sí solo.

Teoría ecléctica: Trata de conjugar las teorías anteriores. En su

expresión más generalizada, fija el inicio de la personalidad en el

momento del nacimiento, reconociendo desde la concepción

derechos al ser aún no nacido, bajo la condición de que nazca vivo.

Otra tendencia, exige además del nacimiento, las condiciones de

viabilidad, que el ser sea viable, apto para seguir viviendo.

La personalidad comienza con el nacimiento, pero la retrotrae al

momento de la concepción para todo lo que beneficie al que está por

nacer.
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El art. 1 del C.C. dispone que la personalidad civil comienza con el

nacimiento y termina con la muerte; sin embargo, al que está por

nacer se le considera nacido para todo lo que le favorece, siempre

que nazca en condiciones de viabilidad.

Nacsciturus: “Ser humano meramente concebido, mientras

permanece en el seno materno”.

Algunos tratadistas estiman que la protección dada al nasciturus, es

en virtud de consideraciones a la madre. Ello está fuera de lógica,

porque el propósito y finalidad fundamental es brindar esa

protección al hombre que se espera. Otros opinan que la indicada

protección crea un derecho sin sujeto; lo cual no se puede aceptar en

la doctrina, porque todo derecho tiene un sujeto.

CAPACIDAD: Aptitud que tiene un persona para adquirir derechos

y contraer obligaciones de hecho y de derecho.

La capacidad puede ser absoluta y relativa (art. 8 y 9 C.C.)

Capacidad de Derecho o de Goce: aptitud de adqurir derechos, ser

titular de ellos y ser sujeto de derecho; es inherente a las personas.

Capacidad de Hecho o de ejercicio: aptitud legal de una persona

para ejercer personalmente por sí misma, los derechos que le

correspondan. Se presume la capacidad de las personas.

Existen casos en que las personas no tienen capacidad de derecho

para ciertas cosas específicas que señala la ley: los incapaces para

otorgar testamento.
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Los actos de incapaces son nulos. Los anteriores a la declaratoria de

interdicción son anulables; si se trata de una perturbación mental

transitoria el acto es anulable pero debe probarse la perturbación.

(art. 9 C.C.)

Incapacidad: art. 9 C.C. La declaratoria de interdicción produce,

desde la fecha en que sea establecida en sentencia firme,

incapacidad absoluta de la persona para el ejercicio de sus derechos.

Las perturbaciones mentales transitorias no determinan la

incapacidad de obrar, pero son nulas las declaraciones de voluntad

emitidas en tales situaciones.

Art. 13 C.C. incapacidad relativa.8,81,94,28,259,303,1614. cc.

Interdicción: Es el estado en que se encuentran las personas que

han sido incapacitas para la realización de todos o de algunos actos

de la vida civil; dementes pródigos, quebrados o condenados a

ciertas penas. Únicamente por decisión judicial puede ser sujeta a

interdicción de una persona. (Manuel Osorio). Arts. 9 y 12 C.C.

Declaratoria judicial que determina la ineptitud de una persona para

adquirir de derechos y contraer obligaciones por sí misma ya sea por

incapacidad mental congénita o adquirida.

Atributos de la Personalidad: Son tres los atributos:

a) nombre: es un elemento que sirve para diferencia o distinguir a

una persona dentro de la familia o de la sociedad.

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b) Estado: determina el lugar o situación que jurídicamente le

corresponde en orden a sus relaciones de familia.

c) La capacidad: establece el grado de aptitud para ejercitar

derechos y contraer obligaciones.

d) Domicilio: sede jurídica de las personas

e) Patrimonio:

EL NOMBRE: Elemento esencial para distinguir a una persona en

la sociedad y en al familia.

Objeto: Designar al titular de derechos y obligaciones.

NATURALEZA JURIDICA:

 Derecho Publico: El Estado reconoce este derecho

 Derecho Privado: Solo persona, familia y Relaciones sociales

(reconoce)

 Derecho de Familia: reconoce de que familia proviene

determinada persona.

 Derecho de personalidad: por el hecho de ser persona y tener

personalidad.

Consta de dos partes: el nombre propio, prenombre, nombre de pila

o de bautizo; y el patronímico, nombre de familia o de apellido.

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Ambos son inseparables en materia jurídica, aunque no en lo social.

Jurídicamente el nombre es indivisible. (art. 4 C.C.)

La adquisición del apellido tiene lugar en los siguientes casos:

a) Filiación: (art. 4 C.C.)

b) Adopción (art. 232 C.C.)

c) Matrimonio (art. 108 C.C.)

El apellido se pierde por extinción del derecho de filiación, por

cesación o por revocación de la adopción; y respecto de la mujer por

nulidad o disolución de su matrimonio.

Caracteres del Nombre: Absolutos y Relativos

Absolutos: oponibilidad erga omnes; inalienabilidad e

imprescriptibilidad.

Por la oponibilidad erga omnes el nombre puede hacerse valer en

cualquier caso, tiempo y ante cualquier persona.

Por la inalienabilidad, no puede ser enajenado en modo alguno, bajo

ningún título. Sin embargo, desde otro punto de vista, puede

transmitirse: por filiación, por adopción o por matrimonio.

Por imprescriptibilidad, el nombre o el derechos al mismo no se

puede extinguir por ninguna causa.

Relativos: inmutabilidad e irrenunciabilidad

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Por la inmutabilidad debe entenderse strictu sensu que el derecho al

nombre no es susceptible de cambio. El derecho a tener un nombre

in inmutable.

Por la irrenunciabilidad, en sentido estricto el derecho al nombre no

se puede renunciar, dado que jurídicamente, la persona humana

necesita de nombre.

EL ESTADO CIVIL: Es la calidad de una persona en orden a sus

relaciones de familia, en cuanto le otorga o impone determinado

derechos y obligaciones civiles.

Salvat estima que el estado civil tiene por objeto determinar el

número y naturaleza de los derechos que incumben a las personas.

Se necesitan pruebas que demuestren el estado: Certificaciones o

pruebas supletorias.

CLASIFICACION DEL ESTADO CIVIL:

a) en relación con la nación:

1. Nacionales

2. Extranjeros

b) en relación con la familia:

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1. en función con el matrimonio: a) soltero, b) casado o

conviviente de hecho.

2. parentesco: Consanguinidad: recto

colateral

Afinidad: Casado

soltero .

capaz

3. persona misma: Situación

Incapaz

Mayor

Edad:

Menor

Impúberes

IDENTIFICACIÓN DE PERSONA:

Art. 5 C.C. El que constante y públicamente use un nombre propio

distinto del que consta en su partida de nacimiento, o use incompleto

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su nombre, u omita alguno de los apellidos que le corresponden,

puede establecer su identificación por medio de declaración jurada

hecha en escritura pública, por la misma persona si fuere mayor de

edad o por sus pares que ejercieren la patria potestad, o por

cualquiera que tenga interés en su identificación.

La identificación de la persona se puede establecer en cualquiera de

los siguientes casos:

a) por el uso constante y público de un nombre propio distinto del

que aparece en su partida de nacimiento.

b) Cuando el interesado use incompleto su nombre.

c) Cuando se omita algunos de los apellidos que le correspondan.

La identificación de persona se tramita conforme el art 440 del

C.P.C y M.

4.- PERSONAS JURIDICAS:

Persona Jurídica es el resultado de una ficción de la ley, capaz de

ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y de ser

representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurídicas

nacen por creación o autorización de la ley. Son personas jurídicas

los municipios, las sociedades, instituciones de beneficencia o

asistencia social, las fundaciones, las corporaciones.

Ruggiero, dice que las personas jurídicas constituyen una unidad

orgánica, resultante de una colectividad organizada de un conjunto
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de bienes, a la que para la consecución de un fin social durable y
permanente, el Estado le reconoce una capacidad de derechos
patrimoniales.
Art 15 del C.C. establece quienes son personas jurídicas, así mismo
el art. 67 de la Constitución Política señala a las personas jurídicas.
CARACTERÍSTICAS:
a) conjunto de personas y bienes
b) Tiene un fin constante por desarrollar o cristalizar, que no
puede ser llevado a cabo por una sola persona.
c) Posee un reconocimiento legal. La ley la declara y reconoce
como persona jurídica.
d) Puede ser sujeto de derecho.

ATRIBUTOS DE LA PERSONA JURIDICA:

a) personalidad y capacidad = considerada en sí misma, en cuanto a
su existencia y capacidad como sujeto de derecho. En cuando a
la capacidad debe decirse que las personas jurídicas tienen
capacidad de derecho (de goce ) que adquieren desde el
momento de su constitución.(art. 16 C.C.)
b) Nombre = es variable, ya que está sujeto a las circunstancias de
nacimiento de la persona jurídica.
c) Domicilio = arts. 38 y 39 C.C.
d) Patrimonio =

CLASIFICACION:
Por la forma de su constitución:
a) Tipo Asociacional = estado, municipalidades, instituciones de
derecho público (USAC, IGSS, BANGUAT, etc), sociedades,
universidades, iglesias, asociaciones y corporaciones en general.
b) Tipo Fundacional = Fundaciones

Por el Fin u objetivo que persiguen:

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a) Necesarias o de derecho público = estado, municipalidades,
instituciones de derecho público
b) Voluntarias de Interés Privado = Asociaciones, Sociedades,
Corporaciones, Consorcios, Fundaciones.

Las fundaciones han sido definidas como afectaciones de capital o

capitales afectados a una finalidad determinada, generalmente de
tipo benéfico, de asistencia social educativo etc. (arts. 20, 21, 22
C.C.).
Las entidades de interés público, como los establecimientos de
asistencia social y otras instituciones similares regulan su capacidad
civil por las leyes que las hayan creado o reconocido (arts. 18 C.C.)

La capacidad de las asociaciones se regulará por las normas de su

institución aprobadas por el Ejecutivo, cuando no hubieren sido
creadas por el estado (art. 18 C.C.).

Las regulaciones sobre el establecimiento y funcionamiento de

compañías o asociaciones extranjeras contenido el los arts. 28, 29,
30 y 31 C.C.

5.- EL DOMICILIO:

CONCEPTO Y ETOMOLOGIA:
Domicilio proviene del latín domus, casa, hogar. La real Academia

Española ofrece 3 acepciones: 1. Morada fija y permanente. 2. Lugar

en que legalmente se considera establecida una persona para el

cumplimiento de sus obligaciones y el ejercicio de sus derechos, 3.

Casa en que uno habita o se hospeda. El domicilio se constituye

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voluntariamente por la residencia en un lugar con ánimo de

permanecer en él (art. 32 C.C.). Se presume el ánimo de

permanecer, por la residencia continua durante un año en un lugar.

Cesará la presunción si se comprobare que la residencia es

accidental o que se tiene en otra parte.

El domicilio es una residencia calificada o habitual. El domicilio de

una persona jurídica es el que se designa en el documento en que

conste su creación, o en defecto, el lugar en que tenga su

administración o sus oficinas centrales (arts. 38 y 39 C.C.)

CLASIFICACION DEL DOMICILIO

Domicilio Voluntario o Real: se constituye voluntariamente por la

residencia en un lugar con ánimo de permanecer en él. (art. 32 C.C.)

Domicilio Múltiple o Plural: Si una persona vive alternativamente o

tiene ocupaciones habituales en varios lugares, se considera

domiciliada en cualquiera de ellos. (art. 34 C.C.)

Domicilio Circunstancial o Accidental: La persona que no tiene

residencia habitual se considera domiciliada en el lugar donde se

encuentra. (art. 35 C.C.)

Domicilio Legal: Es el lugar en donde la ley fija su residencia para el

ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. (art.

Art. 37 C.C.)
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Domicilio Contractual, especial o electivo: Las personas en sus

contratos pueden designar un domicilio especial para el

cumplimiento de las obligaciones que éstos originen. (art. 40. C.C.)

ELEMENTOS: externo u Objetivo = residencia, el asiento de una

persona en un lugar y elemento interno o Subjetivo = ánimo de

permanencia.

CARACATERES DEL DOMICILIO:

Fijo: significa que el domicilio sea estable. No debe confundirse con

el concepto de inmutable

Obligatorio: quiere decir necesario y existente siempre, de acuerdo

con el objeto jurídico del domicilio

RESIDENCIA: Domicilio, morada, habitación. Permanencia o

estancia en un lugar o pais. Presencia y vivienda de determinados

funcionarios en donde desempeñan sus cargos o funciones, exigida

como obligación aneja a su ejercicio. En algunos países, exigencia

de responsabilidad política a los principales gobernantes y

autoridades. Proceso, autos seguidos al residenciado.

VECINDAD: Circunscripción municipal en que una persona reside

(art. 41) (arts. 17 y 18 C. Municipal)

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En general significa calidad de vecino, o sea persona que habita con

otros en un mismo pueblo, barrio o casa, en habitación

independiente. También quien tiene casa y hogar en un pueblo y

contribuye a las cargas o repartimientos aun cuando no viva en él.

Asimismo en algunas legislaciones, quien ha ganado los derechos

propios de la vecindad en un pueblo, por haber habitado en él

durante el tiempo determinado por la ley.

Bien se comprende la amplia serie de cuestiones que pueden

promoverse en las relaciones de vecindad. Pero lo que

principalmente interesa es que los miembros que constituyen la de

un pueblo son los que tienen que contribuir a las cargas municipales

para la prestación de los servicios que les corresponden.

En algunos municipios se forman por determinación de la ley, de las

ordenanzas municipales o por espontaneidad de los vecinos, las

llamadas “juntas vecinales”, que tienen como misión coadyuvar con

las autoridades municipales.

6. LA AUSENCIA.
CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA

Concepto común: En lenguaje corriente ausencia significa la no

presencia de una persona en el lugar donde debería encontrarse.

Concepto legal: En lenguaje legal o forense ausencia ha denotado el

estado de una persona que desaparece del lugar de su domicilio, se

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ignora su paradero, y su existencia se considera o llega a ser

incierta.

Este concepto tradicional, que reconocen unánimemente todos los

tratadistas de Derecho Civil, aparece en segundo plano en el art. 42

de nuestro Código Civil, que encabeza el capítulo de la Ausencia.

Dice el inco. Final de dicha disposición legal: “Se considera también

ausente, para los efectos legales, la persona que ha desparecido de

su domicilio y cuyo paradero se ignora.

La declaración judicial de ausencia es un acto grave y trascendental,

que no se justifica para el simple nombramiento de representante

judicial o guardador ad-litem de alguien que, por impresión, salió del

país sin dejar apoderado suficiente, como el que va en viaje de

negocios o gira turística, o de estudios o por razones de salud etc, y

que no está comprendido en las circunstancias que rodean la

ausencia legal tradicional ya que se conoce su destino o paradero,

se tienen noticias suyas, y sobre todo la certeza de su existencia.

Para obtener tal nombramiento, bastaría como está regulado en

otras legislaciones con acreditar los extremos pertinentes, en unas

diligencias sumarias, con intervención del Ministerio Público.

DECLARACIÓN DE AUSENCIA Y SUS EFECTOS:

La declaración de ausencia produce efectos patrimoniales, familiares

y sociales.
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Los efectos patrimoniales consisten en la administración de los
bienes del ausente, por un guardador, o por sus parientes. Ya se vio
que son llamados en primer término su cónyuge e hijos, y en su
defecto los parientes consanguíneos en el orden sucesorio legal.
En cuanto a los efectos familiares, es obvio determinar que el
cónyuge presente tendrá de modo exclusivo la patria potestad sobre
los hijos comunes menores, con todos sus derechos y obligaciones.
En lo referente a efectos sociales, las sociedades corporaciones o
asociaciones de que el ausente forme parte, podrán sufrir o no
alteraciones, o extinguirse, según se disponga en el instrumento
constitutivo o estatuto correspondiente.

ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES DEL AUSENTE

En rigor, la administración de los bienes del ausente comienza desde
que se confían en depósito al defensor específico o a un depositario
ad hoc, porque, en cierto modo, el depositario realiza y cumple
funciones administrativas y no solamente de mera custodia, máxime
si la naturaleza de los bienes así lo requiere o exige.
Empero la verdadera administración se inicia con la entrega de los
bienes, en tal carácter, al guardador o a los parientes del ausente,
una vez que la ausencia ha sido declarada.
Las disposiciones relativas a la administración, contenidas en el
código civil Art. 44 y sigtes. Y el código procesal civil y mercantil
art., 418 y siguientes, se resumen así:
El guardador deberá solicitar al juez de Primera instancia el
discernimiento del cargo, y antes de confirmarlo o discernirlo, el juez
podrá seguir, de oficio, una información sobre la moralidad y
aptitudes del nombrado. Con el resultado, el juez confirmará o no el
nombramiento y, en caso afirmativo, discernirá el cargo.
Inmediatamente se procederá al inventario y avalúo de los bienes
que se habrá de administrar, así como al otorgamiento de garantía
suficiente (fianza, prenda, hipoteca, etc).
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Si se tratare de un guardador común recibirá retribución anual,
conforme lo dispuesto para la tutela, es decir, que oscilará entre el
5% y el 15% anual de las rentas y productos líquidos de los bienes
Art. 340 cc. En cambio, la retribución de administrador pariente
serán los frutos naturales y civiles de los bienes. Art. 59 CC.
Las excusas o impedimentos para el ejercicio del cargo deberán
presentarse dentro de quince días, contados de la fecha de la
notificación del nombramiento. Sin embargo, los que sobrevinieren
durante el ejercicio serán admisibles en cualquier tiempo. Mientras
no esté aceptada la excusa y discernido el cargo a otra persona, el
que haya propuesto la excusa o impedimento no podrá separarse de
la administración.
Para la enajenación o gravamen de los bienes el administrador
deberá obtener autorización o licencia judicial, mediante la
justificación de urgente necesidad o manifiesta utilidad del acto que
se pretende verificar.
En general, el administrador de bienes del ausente está sujeto a
todas las restricciones, prohibiciones y obligaciones de los tutores y
protutores, principalmente a la rendición de cuentas, y como es
obvio, a las responsabilidades que se puedan deducir en su contra.
El administrador tendrá la representación judicial y extrajudicial del
ausente.

MUERTE PRESUNTA:

EFECTOS DE LA MUERTE PRESUNTA

La declaración de muerte presunta produce también efectos

patrimoniales, familiares y sociales.

El inmediato y más importante efecto de tipo patrimonial es

conceder vía libre a los herederos testamentarios o legales del
muerto presunto, para pedir la posesión definitiva de los bienes.
Como consecuencia o derivación implícita de la posesión efectiva los
herederos podrán enajenar o gravar los bienes a cualquier título.
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Derecho Civil
Los poseedores de los bienes deberán prestar las pensiones
alimenticias a quienes tengan derecho a ello, en los términos que la
ley establece. Art. 73.cc.
Los poseedores de los bienes (herederos o legatarios) están
impedidos legalmente de adquirirlos por prescripción. Art. 76 cc.
Desde que se sepa, por noticia comprobada, que el ausente vive, los
herederos dejan de ser poseedores de los bienes y se convierten
automáticamente en administradores o guardadores de los mismos
Art. 71 cc.
En el campo familiar la declaración de muerte presunta causa la

disolución del matrimonio. Como consecuencia, el cónyuge

sobreviviente, queda autorizado para volverse a casar. En caso lo

haga, el nuevo matrimonio será válido aunque el ausente viva, a no

ser que los cónyuges o uno de ellos conociera la circunstancia de

estar vivo el ausente. En este caso, la acción de nulidad corresponde

al ausente o al cónyuge que haya ignorado, al casarse, que aquél

vivia. Esta acción prescribe a los sesis meses contados para el

ausente, desde la fecha en que tuvo conocimiento del nuevo

matrimonio, y para el cónyuge, desde que supo la supervivencia del

ausente.

Es lógico que la muerte presunta repercuta en el derecho de patria

potestad sobre los hijos sujetos a ella quedando el cónyuge

sobreviviente como único titular de ese derecho. Al regreso del

ausente que se presumía muerto, ipso ipso recupera éste sus

derechos de patria potestad.

En cuanto a los efectos sociales, la declaración de muerte presunta

determinará la modificación o terminación de las asociaciones etc,

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de que sea miembro o socio el muerto presunto, según se prevea en

la escritura social, estatutos o documento creador.

Cuándo se declara la muerte presunta

Lo establece claramente el art. 63cc. que dispone: “Transcurridos

cinco años desde que se decretó la administración por los parientes,

o desde que se tuvo la última noticia del ausente, podrá declararse la

muerte presunta de éste y, en tal caso, podrán sus herederos

testamentarios o legales, pedir la posesión de la herencia”.

Dentro de una sana hermenéutica, la ley fija dos puntos de partida

para el cómputo de los cinco años: 1) Desde que se decretó la

administración de los bienes del ausente, por sus parientes, y 2)

Desde que se tuvieron de él últimas noticias.

Para el caso del primer cómputo no hay ninguna dificultad. Para el

segundo, es menester que en la resolución judicial de declaración de

ausencia se fije o se establezca la fecha de las últimas noticias, para

de esa fecha iniciar la cuenta de los cinco años. Podría darse el caso

también que durante el curso de la administración se recibieren

noticias, debidamente comprobadas, del ausente. ¿Qué pasaría

entonces? ¿Se interrumpiría el término de cinco años, comenzado a

correr a partir del decreto de administración? La respuesta tiene

que ser afirmativa, y si no se vuelve a saber del ausente, el término

de cinco años se tendrá que contar necesariamente desde la fecha de

las últimas noticias recibidas, legalmente comprobadas.

Muerte presunta extraordinaria

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Con carácter extraordinario la ley ofrece, taxativamente, tres casos

que dan lugar a la declaración de muerte presunta. Efectivamente,

el Ar. 64 c.c. dice a la letra.

“Podrá asimismo declararse la muerte presunta”

a) De la persona que despareciere durante una guerra en que

haya tomado parte o se hubiere encontrado en la zona de

operaciones, cuando haya transcurrido un año de terminada la

guerra sin que se tenga noticia de ella.

b) De la persona que se hubiere encontrado a bordo de un buque

náufrago, o al verificarse un accidente de aviación, cuando

haya transcurrido un año de su desaparición, y

c) De la persona cuyo cadáver no haya sido encontrado y hubiere

desparecido por causa de explosión, incendio, terremoto,

derrumbe, inundación y otro siniestro”.

Como lógicamente se colige la declaración de muerte presunta se

hará por la autoridad judicial, y la correspondiente sentencia será

inscrita en el Registro Civil del domicilio del presunto muerto. Art.

418 c.c.

Ahora bien, ¿en qué término se podrá hacer tal declaración? Para

los casos contenidos en los incisos a) y b) del art. 64 cc después de

transcurrido un año de terminada la guerra sin que se hayan tenido

noticias de la persona desaparecida, o de la desaparición de la que

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se encontraba a bordo del buque náufrago o de la aeronave que

sufrió el accidente (de aviación).

Respecto del caso contemplado en el inciso c) del art. 64 c.c. la ley

no señala término para la indicada declaración de presunción de

muerte.

Cabe hacer notar que este caso presenta dos 2) matices: 1) Cuando

consta la fecha del siniesro, y 2) Cuando no consta.

Cuando se tratare del primer aspecto (1) por analogía se habrá de

aplicar el transcurso del plazo de un año, que se ixige para los casos

a) y b) del art. 64 c.c.: porque como reza el viejo aforismo “donde

existe la misma razón, se aplica la misma disposición”.

Cuando no consta la fecha del siniestro, en cualquier tiempo podrá

promoverse la solicitud de tal declaración; y entonces habrá de tener

aplicación del art. 65 c.c. que literalmente dice:

Cuando no constare la fecha del siniestro en que se presume

fallecida alguna persona, el juez fijará el día y la hora que se reputen

ser lo de la muerte, en vista de las circunstancias en que pueda

haber ocurrido y de las pruebas que presente los interesados.

A falta de datos acerca de la hora del fallecimiento, se fijará como

tal, la última hora del día presuntivo de la muerte”.

EJEMPLO DE SOLICITUD DE DECLARATORIA DE MUERTE

PRESUNTA DE LA AUSENTE ANTE UN TRIBUNAL:

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VOLUNTARIO DE DECLARATORIADE MUERTE PRESUNTA:

NOT:

SEÑOR JUEZ CUARTO DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO

CIVIL:

MARIA GIL PEREZ, de veinte años de edad, soltera, bachiller,

guatemalteca, de este domicilio, Actuó bajo la dirección y

procuración del Abogado Luis Estuardo Hernández, a quien en cargo

el presente asunto y señalo como lugar para recibir notificaciones, la

sexta avenida quince guión dos, de la zona uno de esta ciudad.

Ante usted respetuosamente comparezco en la VIA VOLUNTARIA a

promover DILIGENCIAS DE DECLARATORIA DE MUERTE

PRESUNTA de conformidad con los siguientes

HECHOS:

A) Tal como se establece con la certificación que acompaño, la

cual fue expedida por el Secretario del Juzgado Segundo de

primera Instancia del ramo Civil de este departamento, con

fecha dos de junio de mil novecientos ochenta y siete,

certificación que contiene el AUTO DE DECLARATORIA DE

AUSENCIA de mi señora madre SARA PEREZ GOMEZ DE

GIL, quien desapareció desde el día veinte de marzo de mil

novecientos ochenta y dos sin que hasta la fecha se tenga

conocimiento de su paradero.
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B) Mismo que consta en la relacionada certificación que con

fecha veinticuatro de mayo de mil novecientos ochenta y

siete, fue declarada AUSENTE por el Juzgado Segundo de

Primera Instancia del Ramo Civil, nombrando al mismo

tiempo como defensor Judicial y Guardador de bienes al

Licenciado Mynor López Chaquin, a quien se le hizo el

discernimiento del cargo respectivo;

C) Que por ser de sumo interés para presentada y tomando en

cuenta la fecha de desaparición, actualmente han

transcurrido mas de cinco años de que tuve la última

noticia de mi madre, por lo tanta, esta declarada en AUTO

proferido judicialmente a la Procuraduría General de la

Nación, procede la DDECLARATORIA DE MUERTE

PRESUNTA de mi madre SARA PEREZ GOMEZ DE GIL,

diciendo libra los corrientes despachos y oficios a los

registro de la propiedad, si existieran bienes inmuebles y al

Civil de esta ciudad capital y al departamento de Jutiapa

par a los efectos de la anotación respectiva.

FUNDAMENTO DE DERECHO:

Transcurrido cinco años desde que se decreto la Administración por

los parientes o desde que se tuvo la ultima noticia del ausente,

podrá declararse la muerte presunta de este y en tal caso podran su

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herederos testamentario o legales pedir la posesión de la herencia

( art. 63 del Código Civil)- En el presente cado, en virtud de todo lo

manifestado en la parte expositiva del presente memorial, se dan

efectivamente los presupuestos correspondiente, en consecuencia si

procede la presente demanda.

PRUEBAS:

Quedan plenamente establecidos los hechos que expongo con la

certificación extendida por el secretario del Juzgado Segundo de

Primera Instancia del Ramo Civil, de fecha dos de junio de mil

novecientos ochenta y siete, la cual contiene el AUTO DE

DECLARATORIA DE AUSENCIA, y el discernimiento del cardo de

Defensor Judicial y Guardador de bienes de la ausente señor MYNOR

LOPEZ CHAQUIN, certificación esta que permito acompaña.

Por lo anteriormente expuesto al Señor Juez, hago la siguiente:

PETICIÓN:

A) Que con el documento que acompaño al presente

memorial se ordene la forma del expediente respectivo

dándole el tramite correspondiente;

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B) Que se tenga por promovida de mi parte la

DECLARATORIA DE MUERTE PRESEUNTA DE MI

SEÑOR AMADRE;

C) Que se tenga por conferida la Dirección y Procuración ,

al profesional propuesto y por señalado para recibir

notificaciones el lugar indicado:

D) Que se tenga por ofrecidos de mi parte, los medios de

prueba forma individualizada;

E) Que en virtud de que en la certificación extendida por el

Juzgado Segundo de Primera Instancia del Ramo civil de

Guatemala en al cual consta la Declaratoria de Ausencia

de mi señora madre SARA PÉREZ GOMEZ DE GIL, por

haber transcurrido mas de cinc o años, se decrete LA

MUERTE PRESUNTA de la ausente;

F) Se de audiencia a la Procuraduría General de la Nación

para que emita opinión la respecto y se notifique al

defensor judicial y guardador de tiene del ausente, señor

Maynor Chaquin, en la Sexta Avenida diez guión diez de

la zona uno de esta cuidad;

G) Que una vez agotados los medios de tramite respectivos,

se dicte el AUTO , en el cual se decrete la MUERTE

PRESUNTA de mi señora madre SARA PEREZ GOMEZ

DE GIL, por haber transcurrido cinco años desde que se

tuvo la ultima noticia y en consecuencia, se libren los

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despachos y oficios correspondientes, tanto al señor

Registrador civil de esta capital como al departamento de

Jutiapa, para la anotación de ley. Así también al señor

Registrador General de la Propiedad.

H) Que al estar firme el auto correspondiente, a mi costa y

con las formalidades de ley, se me extienda certificación

del mismo.

I) Ruego al señor juez acceder a lo solicitado.

J) Acompaño dos copias del presente memorial.

CITA DE LEYES: 29,31,50,51,62 63, 69, 70, 71, 79, 106, 107, 108,

128, 177, 186, 401, 402, 403, 411, 515 DEL Código Procesal Civil y

Mercantil, 42, 43, 6, 47, 63, 65, 68, 418, 419, 1124, 1125, Código

Civil y del 95 al 100 de la Ley del Organismo Judicial.

7. LA FAMILIA

CONCEPTO

El vocablo familia ofrece varios significados. Uno de carácter

general con que se designa “el conjunto de ascendientes,

descendientes, colaterales y aines”. Otro, un poco más limitado, con

el que llamamos al grupo de personas vinculadas entre si por

parentesco, que viven juntas, bajo la autoridad de una de ellas; o

también el “conjunto de personas que viven bajo el mismo techo bajo

la dirección y dependencia económica del jefe de la casa”. Y otro, en

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sentido estricto, conque se designa el parentesco más próximo y

cercano: el grupo formado por el padre, la madre y los hijos

comunes. Esta acepción, con alguna variante, es la que ha alcanzado

la categoría de sentido jurídico, que se puede traducir como “el

conjunto de personas unidas por el matrimonio y por el vinculo de

parentesco”.

En esta última definición se puede observar que, dentro de la familia,

se reconocen tres clases de relaciones:

1) Relación conyugal (entre cónyuges o esposos);

2) Relación paterno-filial (entre padre e hijos);

3) Relación parentales (entre parientes).

En sentido amplio, Salvat define la familia como “el conjunto de

descendientes, ascendientes y afines de un linaje”.

Planiol, en sentido estricto, dice de la familia que es “un conjunto de

personas unidas por los vínculos del matrimonio, parentesco o la

adopción”.

IMPORTANCIA DE LA FAMILI EN LOS AMBITOS SOCIAL,

ECONOMICO Y POLITICO

Se aprecia su importancia desde tres puntos de vista; social, político

y económico.

En el ámbito social se destaca su importancia en indiscutible

relevancia, precisamente porque la familia constituye la célula

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fundamental de la sociedad. A este respecto, dentro de las Garantías

Sociales de nuestra Constitución, el Art. 85, en su inciso primero,

dice lo siguiente:

“El Estado emitirá las leyes y disposiciones necesarias para la

protección de la familia como elemento fundamental de la sociedad y

velará por el cumplimiento de las obligaciones que de ellas se

deriven. Promoverá su organización sobre la base jurídica del

matrimonio. Este acto lo autorizarán los funcionarios que determine

la ley. Además podrán autorizarlo los ministros de culto facultados

por la autoridad administrativa correspondiente”.

Por otra parte, la relación conyugal y familiar crea entre sus

componentes espíritu de responsabilidad, el propósito de observar

buenas costumbres, el fomento de los hábitos de trabajo, orden y

economía. El carácter moral y religioso de los padres se proyecta en

los hijos, en los que llega a tener honda repercusión.

El espíritu de unidad y de solidaridad es uno de los pilares de la

estabilidad de la familia; y habrá de cultivarse con esmero.

Una familia fundada en principios cristianos tiene que ser ordenada,

unida y ejemplar.

En el campo político la familia es un valioso elemento en la

organización del Estado. En los últimos tiempos éste se ha

preocupado en brindarle adecuada protección.

En el campo económico se parecía claramente la función de la

familia a través del trabajo y la adquisición de bienes. En Guatemala

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Derecho Civil
el régimen económico del matrimonio se regula por las

capitulaciones otorgadas por los consortes antes o en el acto de la

celebración el matrimonio art. 116 c.c,. empero, aunque se halla

establecida la comunidad absoluta de bienes, en la actualidad se

tiene la tendencia de adoptar la separación absoluta o la comunidad

de gananciales Art. 122, 123 y 124 c.c. Esto es debido

principalmente a la independencia o liberación de la mujer, que ya

no es el ama de casa tradicional: ella ha salido de su hogar y llegado

a las fábricas, comercios, oficinas particulares y gubernamentales,

vida universitaria, funciones políticas etc,, no sólo para cooperar con

el hombre en el sostenimiento de la carga económica familiar art.

111 c.c. sino para realizarse en la vida como ser humano, con la

dignidad y derechos a que es acreedora y que antes le habían sido

negados.

EL DERECHO DE FAMILIA

El Derecho de Familia puede enfocarse desde dos ángulos: objetivo y

subjetivo.

En sentido objetivo es el conjunto de normas que se regulan las

relaciones de las personas que constituyen un grupo familiar o una

familia.

En sentido subjetivo se define como “el conjunto de derechos que

nacen de las relaciones que dentro del grupo familiar mantienen los
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miembros de esta familia con los demás para cumplimiento de los

fines de la unidad familiar”.

En general, el Derecho de Familia comprende el conjunto de normas

reguladoras del matrimonio y sus implicaciones, paternidad y

filiación, patria potestad y tutela, alimentos, adopción y todo lo

referente al Estado Civil de las Personas.

FUENTES DEL DERECHO DE FAMILIA

En el derecho guatemalteco se reconocen cuatro fuentes del Derecho

de Familia:

a) El matrimonio;

b) La unión de hecho;

c) La filiación;

d) La adopción;

Conviene destacar que la unión de hecho es una institución social

familiar muy particular en nuestro país, dato que, en otros, tal forma

de integrar la familia no se conoce.

CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA

Las principales son las siguientes:

1) Contiene un sustrato de carácter eminentemente moral,

derivado fundamentalmente del Derecho Canónico.

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2) Predominio de las relaciones personales sobre las relaciones

patrimoniales.

3) Primacía del interés social sobre el interés individual, y una

más frecuente intervención del Estado para proteger al más

débil en la familia.

4) Las relaciones familiares son a la vez derechos y deberes.

5) Los derechos de la familia son inalienables e intransmisibles,

irrenunciables e imprescriptibles

6) Los derechos de la familia no están condicionados, ni pueden

estar constituidos con sujeción al término.

7) Carácter obligatorio o de orden público de las leyes relativas a

la familia.

Por la naturaleza de las características anotadas se ha pretendido

considerar el Derecho de Familia como Derecho Público.

PARENTESCO CONSANGUINEO

La fuente ordinaria del parentesco consanguíneo es el matrimonio.

En efecto, ya se vio que en virtud del enlace matrimonial los

cónyuges se convierten en parientes, pero no forman grado (art. 190

c.c.) luego, vienen los hijos, los nietos; y surge entonces un complejo

de relaciones parentales.

Además del matrimonio, el parentesco por consanguinidad lo

produce también la maternidad extramatrimonial, conocida

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tradicionalmente como maternidad natural. Tal parentesco se da

entre el hijo extramatrimonial y los ascendientes, descendientes y

colaterales de la madre.

PARENTESCO POR AFINIDAD

La afinidad es un parentesco por analogía y semejanza, que nace por

causa del matrimonio entre uno de los cónyuges y los parientes

consanguíneos del otro. Es un parentesco por la ley, llamado

comúnmente parentesco político. Su vida o duración es precaria,

pues concluye por la disolución del matrimonio (art. 198 c.c.) En

esto se diferencia, en un aspecto, del parentesco por

consanguinidad, que es inextinguible.

En otras legislaciones, no en la guatemalteca, se contempla la

afinidad ilegitima, como resultado de relaciones extramatrimoniales,

para ciertos calificados actos jurídicos (impedimentos procésales

etc).

EFECATOS JURÍDICOS DEL PARENTESCO

La importancia del parentesco se advierte claramente en lo relativo

al matrimonio, alimentos, excusas, implicancias y recusaciones de

funcionarios judiciales, impedimentos notariales...

Los efectos jurídicos que se pueden derivar son tres:

1) Derechos
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2) Obligaciones

3) Incapacidades o impedimentos

Los derechos los podemos apreciar en las sucesiones o herencia.

También los advertimos en la patria potestad y los alimentos;

empero, en estos casos, tales derechos tienen valor correlativo, es

decir, para unos son efectivamente tales, para otros son

obligaciones.

Las incapacidades o impedimentos se ven en los siguientes casos:

Para contraer matrimonio, los hermanos y medio-hermanos; los

ascendientes y descendientes que hayan estado ligados por afinidad

art. 88 c.c. Para que el marido y mujer puedan efectuar entre si

compraventas art. 1792 c.c. Para que el notario pueda autorizar

actos o contratos de sus parientes art. 77 c. De N. Etc.

8.- EL MATRIMONIO

DEFINICIO Y ETIMOLOGIA:

Del latín mater (madre), formado a partir de patrimoniun

(patrimonio), cuyo sufijo monium de origen oscuro. Oficio de la

madre, aunque con más propiedad se debería decir carga de la

madre, porque es ella quien lleva, de producirse, el peso mayor antes

del parto, en el parto y después del parto; así como el oficio del

padre, es o era, el sostenimiento económico de la familia.

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Derecho Civil
El matrimonio en este sentido significa el conjunto de normas que

rigen el matrimonio. Una institución jurídica es un conjunto de

normas de igual naturaleza que regulan un todo orgánico y

persiguen una misma finalidad. El matrimonio con un acto jurídico

que tiene por objeto determinar la aplicación permanente de todo un

estatuto de derecho a un individuo o a un conjunto de individuos,

para crear situaciones jurídicas concretas que constituyen un

verdadero estado, por cuanto que no se agotan por la realización de

las mismas sino que permiten su renovación continua. El matrimonio

es un acto mixto debido a que se constituye no sólo por el

consentimiento de los consortes, sino también por la intervención

que tiene el Registro Civil.

CARÁCTER DEL MATRIMONIO:

a) Es una institución de naturaleza jurídica, supuesto está regida

exclusivamente por la ley.

b) Es una institución de orden civil, organizada y tutelada por el

Estado con independencia del carácter religioso o canónico

c) Es una institución de orden público, dado que está absolutamente

excluida o sustraída del imperio del principio de autonomía de la

voluntad de las partes contrayentes; a quienes les está vedado

aportar las leyes o normas correspondientes para crearse u

régimen diferente.
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d) Es un contrato porque nace y se funda en el consentimiento de

los contrayentes; tiene su origen en el acuerdo de voluntades de

dos personas, con ánimo de obligarse. Naturalmente que es un

contrato sui-géneris porque se diferencia de los demás contratos,

en razón de que se rigen por normas legales, de interés público y,

por ende, no susceptibles de ser alteradas por los contratantes y

que prohíben someterlo a condiciones suspensivas o resolutorias.

e) Está fundado en el principio monogámico; la unión de un solo

varón con una sola mujer. La ley no autoriza la poligamia

simultánea; aunque si la poligamia sucesiva o sucesión de

matrimonios legales por disolución del matrimonio anterior.

f) Su característica fundamental es la perpetuidad. Esta debe

entenderse en el sentido de estabilidad. Es evidente que el

complejo de intereses de todo orden que nacen del matrimonio,

requieren tanto para los propios cónyuges, como para la familia y

la sociedad en general, su conservación y mantenimiento.

El matrimonio es una de las instituciones sociales de mayor

relevancia, indiscutiblemente que es la célula núcleo o base jurídica

de la familia. La institución del matrimonio es el lógico y natural

resultado de la necesidad orgánica y social del hombre y la mujer. Es

obvio que los dos elementos de la especie humana, se completan al

entidad matrimonial, para su perpetuación y bienestar común.

CLASIFICACION DOCTRINARIA
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I. por su carácter:
- civil o laico
- religioso
II. por su consumación:
- rato
- consumado
III. por su fuerza obligatoria:
- válido
- insubsistente
IV. por su forma de celebración:
- ordinario o regular
- extraordinario o irregular

 LOS ESPONSALES
En el sistema romano, los esponsales “sponsalia”, se distinguían
claramente del matrimonio en el derecho romano clásico; pero es
probable que en su origen representasen el elemento consensual del
matrimonio, el compromiso de tomarse por marido y mujer, y que la
deductio puellae, no fuese sino la ejecución de este contrato, que se
componía de dos actos sucesivos, el compromiso y la consumación
del matrimonio. En el Derecho clásico, los esponsales ya no son
obligatorios, pueden los novios desligarse de ellos, siendo esto
consecuencia del derecho que se reconocía ya a los dos cónyuges, de
romper el mismo matrimonio.
Los esponsales son la promesa de casarse que se hacen el varón y la
mujer, con reciproca aceptación; tal promesa no se podrá invocar
para que se realice el matrimonio, ni para demandar por
incumplimiento daños y perjuicios (80 c.c.)
Los esponsales son la promesa de matrimonio mutuamente aceptada.
Constituyen unhecho privado que no produce ninguna obligación
ante la ley civil.
Los bienes o cosas que se donan o entregan como prenda del
cumplimiento de una promesa o contrato se denominan arras.
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Derecho Civil
La acción para exigir el cumplimiento de la promesa, deberá
entablarse dentro de los tres meses siguientes al vencimiento del
plazo convencional o legal. Vencido éste plazo, sin que se haya
ejercitado la acción, las partes quedan libres de toda obligación. En
este caso, si hubo arras, las devolverá quien las recibió.
 APTITUD PARA CONTRAER MATRIMONIO
La aptitud para contraer matrimonio está determinada por la
mayoría de edad (81 c.c.), por el hecho que los contrayentes
hubiesen cumplido los dieciocho años de edad, sin obstar que puede
contraerlo el varón mayor de dieciséis y la mujer mayor de catorce,
siempre que medie la autorización conjunta del padre y de la madre
(81, 82, 83, 84 c.c.), o de uno de ellos, y si ninguno puede hacerlo
por un juez. El Código Civil fija la mayoría de edad como punto de
partida a efecto de precisar la aptitud legal para contraer
matrimonio, a manera de excepción dispone que puede celebrarlo el
varón mayor de dieciséis y la mujer mayor de catorce. La ley da
primordial da primordial importancia a la aptitud física como
determinante para la celebración del matrimonio.

 IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO

Son los hechos o circunstancias que constituyen obstáculo
legal para la celebración del Matrimonio.
Clasificación:
Impedimentos dirimentes: Están constituidos por
aquellas
prohibiciones cuya violación
produce la nulidad del
matrimonio.

Absolutos: Imposibilidad de una persona de

casarse, provocan la
insubsistencia y nulidad del
matrimonio (88 y 144 c.c.)
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Relativos: Imposibilidad de una persona de
casarse
con determinada persona, pueden
causar la anulación del
matrimonio (145 c.c.)

Impedimentos Impidientes: Son prohibiciones cuya

contravención no
afecta la validez del acto, sólo da
lugar a sanciones legales (89, 90
c.c.).

 EL MATRIMONIO INSUBSISTENCIA, ILÍCITO,

ANULABLE Y PUTATIVO
INSUBSISTENCIA
Es el impedimento absoluto para contraer matrimonio
que tienen:
Parientes consanguíneos en línea recta, y en lo colateral, los
hermanos, medio hermanos;
Ascendientes y descendientes que hayan estado ligados por
afinidad;
Los casados o unidos de hecho, con persona distinta de su
conviviente.
ANULABILIDAD
Es una acción que busca declarar al matrimonio nulo, por
haberse celebrado mediante lo siguiente:
Cuando uno o ambos cónyuges han consentido por
error, dolo o coacción.
Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa
para la procreación, siempre que por su naturaleza
sea perpetua, incurable y anterior al matrimonio.
Incapacidad mental al momento de celebrarlo.
Autor, cómplice o encubridor de la muerte de un
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cónyuge, con el cónyuge sobreviviente. (144 cc)
ILICITO
Por los requisitos concurrentes u omitidos, al matrimonio lícito se
contrapone el ilícito, este último puede ser nulo, en cuyo caso es
discutible la calificación de matrimonio, nunca existente para la ley;
requisitos contenidos en el párrafo III, capítulo I, título II de la
Familia.
PUTATIVO
El artículo 89 señala los casos en que no se pueden celebrar
matrimonios, según el artículo 90 si no obstante lo preceptuado en
artículo 89 se celebrara un matrimonio, este será válido pero el
funcionario y las personas culpables serán responsables de
conformidad con la ley.

 MATRIMONIOS ESPECIALES
a) In artículo mortis causa (105 c.c.)
b) El de militares en campaña o plaza sitiada (107 c.c.)

 DEBERES Y DERECHOS QUE NACEN DEL MATRIMONIO

(Artículos 108 al 115 c.c.)
Derecho de la mujer de agregar a su propio apellido el del cónyuge.
Representación conyugal corresponde a ambos.
Obligación del marido a suministrar todo lo necesario para el
sostenimiento del hogar.
Obligación de la mujer al sostenimiento del hogar en forma
equitativa.
Derecho preferente de la mujer sobre el sueldo del marido.
Ambos cónyuges tienen la obligación de atender y cuidar de sus
hijos.

 CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO

Cumplidos los requisitos formales previstos en el código (arts. 94,
95, 96, 97 c.c.), y cerciorado el funcionario de la capacidad y aptitud
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de los contrayentes, señalará, si estos así lo solicitan día y hora para
la celebración del matrimonio, o procederá su celebración inmediata
(98). La ceremonia de la celebración de matrimonio es el acto
solemne con el que culminan las diligencias iniciadas a ese efecto.
Para celebrar el matrimonio civil, el funcionario autorizante, en
presencia de los contrayentes, da lectura a los artículos 78 y 108 a
114 del Código Civil; recibe de cada uno de los contrayentes su
consentimiento y , en seguida, los declara unidos en matrimonio (99).
El funcionario debe levantar del matrimonio acta correspondiente,
que ha de ser aceptada y firmada por los cónyuges, los testigos, y
entregar inmediatamente constancia a los contrayentes (99 y 100)
(101)

9. RÉGIMEN ECONÓMICO DEL MATRIMONIO

 EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO
A la par de las relaciones de carácter personalísimo, se generan
entre los cónyuges, por razón del matrimonio, relaciones de
naturaleza patrimonial que el derecho regula para evitar que puedan
incidir en el buen suceso de aquéllas y para precisar el ámbito
económico de la unión conyugal, a manera que los bienes y
obligaciones presentes y futuros del varón y de la mujer sean regidos
por principios que en un momento dado permitan conocer la
situación de unos y otros, tanto en relación con los propios esposos
como respecto a terceras personas. El matrimonio no solo constituye
un estado civil, sino que determina un régimen patrimonial; porque
la ley civil tiene previsto, como obligatorio y exclusivo, o como
supletorio ante el silencio de los contrayentes, el sistema patrimonial
de bienes que ha de regir en el hogar constituido. (116 a 140).

 CAPITULACIONES MATRIMONIALES. DEFINICIÓN Y

OBLIGATORIEDAD
Son los pactos que otorgan los contrayentes para establecer y
regular el régimen económico del matrimonio (117 c.c.)
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El artículo 118 del c.c. establece los casos específicos en que son
obligatorias las capitulaciones matrimoniales.

 CLASIFICACIÓN DE LOS REGÍMENES ECONÓMICOS EN

EL DERECHO GUATEMALTECO
Son las disposiciones acordadas por los contrayentes, antes o en el
acto de celebración del Matrimonio (puede ser mediante
capitulaciones matrimoniales), en virtud de las cuales disponen la
forma en que se administrará el patrimonio presente y futuro en la
relación marital.
a) Comunidad Absoluta (art. 122 c.c.)
b) Separación Absoluta (art. 123 c.c.)
c) Comunidad de Gananciales (art. 124 c.c.)

 COMUNIDAD ABSOLUTA
Todos los bienes aportados al matrimonio por los contrayentes o
adquiridos durante el mismo, pertenecen al patrimonio conyugal y se
dividirán por mitad al disolverse el matrimonio.

 SEPARACIÓN ABSOLUTA
Cada cónyuge conserva la propiedad y administración de los bienes
que le pertenecen y será dueño absoluto de sus frutos.

 COMUNIDAD DE GANANCIALES
El marido y la mujer conservan la propiedad de los bienes que tenían
al contraer matrimonio y de Los que adquieran durante él, por título
gratuito o con el valor de unos y otros; pero harán suyos por mitad al
disolverse el patrimonio conyugal los bienes:
a) Los frutos de los bienes propios.
b) Los que se compren con esos frutos.
c) Los que adquieran con su trabajo.

 LIQUIDACIÓN DEL PATRIMONIO CONYUGAL

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(140, 141, 142 y 143 c.c.) Concluida la comunidad de bienes se
procederá a su liquidación. Si el régimen económico fuere el de
comunidad parcial, los bienes que queden después de pagar las
cargas y obligaciones de la comunidad y de reintegrar los bienes
propios de cada cónyuge, son gananciales que corresponderán mitad
por mitad, a marido y mujer y a sus respectivos herederos.

10. MODIFICACIÓN Y DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO

 CAUSAS DE DISOLUCIÓN
Muerte de uno de los cónyuges, declaración de muerte presunta
de uno de los cónyuges, divorcio.

Muerte natural y muerte presunta de uno de los cónyuges

La muerte de uno de los cónyuges como causal de disolución del
matrimonio, es un hecho natural de efectos jurídicos, no produce
dificultades.
La declaración de muerte presunta produce como efecto inmediato
la disolución del matrimonio y autoriza al cónyuge para contraer
nuevo matrimonio (77 c.c.)

Separación y divorcio (ver art. 154 c.c.)

Separación: Es la causa modificativa del matrimonio, en donde
se interrumpe la vida en común, sin ruptura definitiva del vínculo,
por acto unilateral de uno de los cónyuges, por acuerdo mutuo o por
decisión judicial.
Divorcio: Ruptura del vínculo matrimonial por la resolución judicial
pronunciada por funcionario competente, previos los trámites y
formalidades legales.

 CAUSALES DE SEPARACIÓN Y DIVORCIO

1) Mutuo acuerdo o mutuo consentimiento de los
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cónyuges;
2) Por voluntad de uno de los cónyuges, fundada en una
causa determinada señalada en la ley.

 DIVORCIO Y SEPARACIÓN POR MUTUO ACUERDO Y

POR CAUSAL DETERMINADA
DIVORCIO y SEPARACIÓN POR MUTUO ACUERDO: La
separación o divorcio por mutuo acuerdo de los cónyuges, no podrá
pedirse sino después de un año, contado desde la fecha en que se
celebró el matrimonio (154 c.c.)
El art. 163 preceptúa que si la separación o el divorcio se
solicitaren por mutuo acuerdo, los cónyuges deberán presentar un
proyecto de convenio. Conforme el art. 164, es al juez a quien
corresponde, bajo su responsabilidad, calificar la garantía y asegurar
satisfactoriamente las obligaciones de los cónyuges. El art. 165
dispone que no podrá declararse el divorcio mientras no estén
suficientemente garantizadas la alimentación y educación de los
hijos.
DIVORCIO POR CAUSA DETERMINADA: Es el típico divorcio
absoluto o vincular en cuanto constituye precisamente la forma
admitida por las legislaciones que no aceptan el divorcio por mutuo
consentimiento. Dichas causas conforme el artículo 155, son las
siguientes:
1. La infidelidad de cualquiera de los cónyuges;
2. Los malos tratamientos de obra, las riñas y las disputas
continuas, las injurias graves, ofensas al honor, y en
general, al conducta que haga insoportable la vida en
común;
3. El atentado de uno de los cónyuges contra la vida del otro o
de los hijos;
4. La separación o abandono voluntario de la casa conyugal o
la ausencia inmotivada, por más de un año;
5. El hecho de que la mujer dé a luz durante el matrimonio, a
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un hijo concebido antes de su celebración, siempre que el
marido no haya tenido conocimiento del embarazo antes del
matrimonio;
6. La incitación del marido para prostituir a la mujer o
corromper a los hijos;
7. La negativa infundada de uno de los cónyuges a cumplir con
el otro o con los hijos comunes, los deberes de asistencia y
alimentación a que están legalmente obligados;
8. La disipación de la hacienda doméstica;
9. Los hábitos del juego o la embriaguez;
10. La denuncia de delito o acusación calumniosa hecha por
un cónyuge contra el otro;
11. La condena de uno de los cónyuges, en sentencia firme,
por delito contra la propiedad o por otro común con pena
mayor de cinco años de prisión;
12. La enfermedad grave, incurable y contagiosa, perjudicial
al otro cónyuge o a la descendencia;
13. La impotencia absoluta y relativa para la procreación,
siempre que por su naturaleza sea incurable y posterior al
matrimonio;
14. La enfermedad incurable de uno de los cónyuges;
15. La separación de personas declarada en sentencia firme
El artículo 158 fue adicionado por el decreto-ley 218, en el
sentido de que no puede declararse el divorcio o la separación con el
simple allanamiento de la parte demandada, ni es suficiente prueba
para declararlos la confesión de la parte demandada sobre la causa
que los motiva.

 EFECTOS COMUNES Y PROPIOS DE LA SEPARACIÓN Y

EL DIVORCIO
COMUNES: - liquidación del patrimonio conyugal; - derecho de
alimentos a favor del cónyuge inculpable; - suspensión o pérdida de
la patria potestad, cuando la causal de separación o divorcio la lleve
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consigo y haya petición expresa de parte interesada. (159 c.c.)
PROPIOS DE LA SEPARACIÓN: -subsistencia del vínculo
matrimonial; - el cónyuge inculpable de la separación tiene derecho a
la sucesión intestada del otro (160 Y 1082 C.C.); - la mujer puede
continuar usan el apellido del marido.
PROPIOS DEL DIVORCIO: - disolución del vínculo conyugal (161); -
la mujer pierde el derecho de seguir usando el apellido del marido
(171); - el parentesco por afinidad se extingue (198); - Extinción del
derecho de sucesión intestada.

11. LA UNIÓN DE HECHO

CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA
Es la institución social de un hombre y una mujer con capacidad para
contraer matrimonio, se juntan maridablemente, sin estar casados
entre sí con el propósito de un hogar y vida en común más o menos
duradera cumpliendo los mismos fines que el matrimonio, y con el
plazo mínimo y condiciones para que goce de la protección legal.
NATURALEZA JURÍDICA: institución social que cumple con fines
similares al matrimonio, y busca dar legalidad a uniones
anteriormente consideradas ilícitas e inmorales. Institución social
que tiene la necesidad de brindarle protección legal a la mujer ya los
hijos.

ANTECEDENTES EN LA LEGISLACIÓN GUATEMALTECA

Constitución de 1945 art. 74 decía el Estado promoverá la
organización de la familia sobre la base jurídica del matrimonio, el
cual descansa en la igualdad absoluta de derechos para ambos
cónyuges; la ley determina los casos en que, por razón de equidad, la
unión entre personas con capacidad legal para contraer matrimonio,
debe ser equiparada, para su estabilidad y singularidad al
matrimonio civil.
En 1947 se dictó el estatuto de uniones de hecho Decreto Legislativo
444.
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En la Constitución de 1956 ya no se mencionan los caracteres de
esta unión, solamente se limita a decir que la ley determina lo
relativo a uniones de hecho.
El Código Civil de 1964 se equipara la unión de hecho al matrimonio,
y la regula (173 c.c.)

La Constitución de 1965 la regula en el artículo 86: La ley

determinará la protección que corresponde a la mujer y a los hijos
dentro de la unión de hecho y lo relativo a la forma de obtener su
reconocimiento.

DIFERENCIAS Y SIMILITUDES CON EL MATRIMONIO

El matrimonio cuyos efectos se producen a partir de la fecha de
celebración del mismo. La unión de hecho (173 c.c.) sus efectos se
retrotraen a partir de la fecha en que la misma se inició
Tanto el matrimonio como la unión de hecho declarada crean un
estado permanente hasta su disolución: el primero con carácter de
invariable, no así el segundo, que puede transformarse en estado
matrimonial (189 c.c.)
Si bien los efectos de la unión de hecho declarada reflejan casi todos
los efectos del matrimonio, en realidad corresponden a figuras
jurídicas distintas.

 REQUISITOS (Artículos 173 AL 178 Código Civil)

a) capacidad legal para contraer matrimonio;
b) que exista hogar (o haya existido);
c) que la vida en común se haya mantenido en forma constante
y estable por tres años como mínimo;
d) Que se cumpla o haya cumplido con los fines del
matrimonio;

 UNIÓN DE HECHO VOLUNTARIA Y JUDICIAL

VOLUNTARIA: 173 c.c., se declara y formaliza ente el alcalde
municipal por medio de acta o ante notario en acta o escritura.
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CONTENCIOSA O JUDICIAL: 178 c.c., es la que declara el
funcionario judicial competente, mediante sentencia.

 EFECTOS JURÍDICOS Y ECONÓMICOS

a) los unidos, mientras no se haya disuelto esa unión, tienen
impedimento absoluto para contraer matrimonio, con
persona distinta (88 c.c.)
b) los bienes comunes no podrán gravarse ni enajenarse sin
consentimiento de ambos (176 c.c.)
c) los convivientes de hecho se heredarán (184 inc. Primero
c.c.)
d) las disposiciones relativas al matrimonio, tienen validez para
la unión de hecho (184 c.c.)
e) los hijos nacidos después de ciento ochenta días de la fecha
fijada como principio de la unión de hecho y los nacidos
dentro de los trescientos días siguientes al día en que la
unión ceso, se reputan hijos del varón con quien la madre
estuvo unida (182 c.c. num. 1)
f) Si no hubiere escritura de separación de bienes los
adquiridos durante la unión de hecho se reputan bienes de
ambos (182 num. 2 c.c.)
g) derecho de una de las partes de solicitar la declaración de
ausencia de la otra y una vez declarada, pedir la cesación de
su unión con el ausente (182 num. 3 c.c.)
h) en caso de fallecimiento de uno de ellos, el sobreviviente
puede pedir la liquidación del haber común y adjudicación
de bienes(182 num. 4 c.c.)
i) sujeción del hombre y la mujer a los derechos y obligaciones
de los cónyuges durante el matrimonio (182 num. 5 c.c.)

EXTINCIÓN O CESACIÓN
La unión de hecho se puede hacer cesar o disolver por la vía
voluntaria o por la vía contenciosa.
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Por la vía voluntaria se puede hacer cesar por mutuo acuerdo de
varón y mujer, en la misma forma que se constituyo (183 c.c.),
deberá cumplir con lo que dispone el art. 163 c.c.
En cuanto a la cesación contenciosa, que tiene que ser judicial, se
observaran las disposiciones del divorcio ordinario o forzado,
pudiéndose invocar por consiguiente cualesquiera de las causales
que contiene el art. 155 c.c. (183 c.c.)

12. PATERNIDAD Y FILIACIÓN

CONCEPTOS GENERALES
Filiación: Como el vínculo de carácter biológico y jurídico existente
entre los padres, las madres y los hijos, o bien, entre uno solo de
aquellos y éstos, que tiene su origen en la concepción natural de la
persona humana y que al estar declarado en forma legal, hace
derivar entre los mismo, diversos derechos y obligaciones recíprocos.
Cuando la relación de filiación se la considera por parte del padre o
de la madre, toma respectivamente los nombres de paternidad o
maternidad.
Clases de filiación
1. Matrimonial. La del hijo concebido dentro del
matrimonio.
2. Cuasimatrimonial: La del hijo nacido dentro de la
unión de hecho debidamente declarada y registrada.

3. Extramatrimonial: La del hijo procreado fuera de

matrimonio o de la unión de hecho no declarada y registrada.
4. Adoptiva.

 ANTECEDENTES HISTÓRICOS EN LA LEGISLACIÓN

GUATEMALTECA
En el Código Civil de Guatemala de 1933 se suprimió la clasificación
de hijos legítimos e ilegítimos, y se sustituyo por la de hijos de
matrimonio y fuera de matrimonio.
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En la Constitución de 1945, en el articulo 76 se consigno que no se
reconocían desigualdades legales entre los hijos.

En la Constitución de 1956 se disponía que no se reconocían

desigualdades entre los hijos, todos tenían idénticos derechos.
En la Constitución del 65 se estatuía que todos los hijos eran iguales
ante la ley y tenían idénticos derechos.
El articulo 209 del Código Civil estipula que todos los hijos
procreados fuera del matrimonio, gozan de iguales derechos que los
hijos nacidos de matrimonio.

DEBERES Y DERECHOS DERIVADOS DE LA FILIACIÓN

Derechos respecto a los hijos, sucesión intestada y a los alimentos si
fueren menores de edad.
a) Igualdad de los derechos de los hijos fuera y dentro del
matrimonio.
b) Derechos y deberes derivados de la patria potestad.

PRESUNCIÓN E IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD

Es evidente que como la presunción de paternidad (199 c.c.) admite
prueba en contrario, el marido de la madre tiene perfecto derecho de
impugnar la paternidad que se le atribuye.

Sobre esto el articulo 201 inc. 1 establece que, el nacido dentro de

los cientos ochenta días siguientes a la celebración del matrimonio,
se presume hijo del marido si este no impugna su paternidad.....

EL RECONOCIMIENTO, FORMAS Y EFECTOS

Cuando se habla de reconocimiento de un hijo, se entiende que se
trata por parte del padre (214 c.c.), el reconocimiento es un acto
espontáneo y voluntario de ambos progenitores conjuntamente, o de
uno de ellos separadamente, en que se manifiesta o declara
reconocer como suyo al hijo.
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Otra novedad y avance que en esta materia ofrece nuestro Código
Civil es la validez jurídica del reconocimiento otorgado por los
abuelos en determinadas circunstancias (216 c.c.)

El varón menor de edad puede perfectamente otorgar el

reconocimiento de un hijo suyo, siempre que medie el
consentimiento o autorización, según el caso: a) de los que ejerzan
sobre el la patria potestad, b) de la persona bajo cuya tutela se
encuentre, c) con autorización del juez competente (217 c.c.). Una
mujer menor de edad, pero mayor de catorce años, la ley le reconoce
capacidad civil para reconocer a sus hijos (218 c.c.).
FORMAS DE RECONOCIMIENTO (211 c.c.)
En la partida de nacimiento por comparecencia ante el registrador
civil;
Por acta especial ante el registrador civil.
Por escritura pública.
Testamento.
Confesión judicial.
EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO
El primordial es la equiparación de derechos del hijo
extramatrimonial con los hijos procreados en el matrimonio (209
c.c.)
Los derechos del hijo reconocido se puede reducir a tres: a) derecho
a la sucesión intestada; b) derecho a alimentos; c) derecho a usar el
apellido del padre que los haya reconocido.
Eventualmente podría llegar a tener derecho de vivir en el hogar
conyugal, con el expreso consentimiento del otro (209 c.c.)

POSESIÓN NOTORIA DE ESTADO

Para que haya posesión notoria de estado se requiere que el
presunto hijo haya sido tratado como tal por sus padres o los
familiares de éstos y que, además, concurra cualesquiera de las
circunstancias siguientes: a) que hayan proveído a su subsistencia y
educación; b) que el hijo haya usado, constante y públicamente el
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apellido del padre; c) que el hijo haya sido presentado como tal en
las relaciones sociales de la familia (223 c.c.)

13. LA ADOPCIÓN

CONCEPTO GENERAL Y NATURALEZA JURÍDICA

Es un acto jurídico de asistencia social por el que el adoptante toma
como hijo propio a un menor que es hijo de otra persona. Puede
darse la adopción de un mayor de edad, con expreso consentimiento
de este y cuando la adopción de hecho se dio en la minoridad de
este.

NATURALEZA JURÍDICA: Se reconoce como institución Jurídica

que tiene un interés social de asistencia a los niños huérfanos o
cuyos padres carecen de medios económicos para procurarles
subsistencia y educación, que al mismo tiempo refleja su beneficio en
los matrimonios que no tienen hijos, a quienes brinda las
satisfacciones que únicamente proporciona la familia en el hogar.

ANTECEDENTES HISTÓRICOS EN LA LEGISLACIÓN

GUATEMALTECA
La institución de a adopción aparece en Guatemala en el c.c. de
1877. El c.c. de 1926 la suprime.
La Const. de 1945 la instituye en beneficio de los menores de edad.
En 1947 por el Decreto Legislativo no. 375, se da la primera ley de
Adopción. De aquí se deriva el reconocimiento de la adopción de
hecho, ya que, como es obvio y natural, la adopción preexistía aun
sin la sanción legal.
En la Const. de 1956 se estatuía que la adopción se instituía en
beneficio de los menores de edad. Los adoptados adquieren la
condición legal de hijos de sus adoptantes.
La Const. de 1965 establecía lo mismo que la Const. de 1956.
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REQUISITOS Y FORMALIDADES
REQUISITOS: a) capacidad civil; b) capacidad económica; c) buenas
costumbres; responsabilidad moral para el cumplimiento de sus
obligaciones de adoptante.
FORMALIDADES: (239 AL 244 c.c.) a) se establece por escritura
publica (239); b) la solicitud debe presentarse al juez de primera
instancia del domicilio del adoptante (240); c) si el menor tiene
bienes, el adoptante deberá presentar inventario notarial y constituir
garantía suficiente (241); d) los padres del menor o quienes ejerzan
la tutela deberán expresar su consentimiento para la adopción (243);
e) en la escritura de adopción deben comparecer los padres del
menor, o la persona que ejerza la tutela.

EFECTOS DE LA ADOPCIÓN
a) nacimiento de parentesco civil entre adoptante y adoptado
(229 inc. 1 y 231 c.c.)
b) El parentesco civil no se extiende a los parientes del adoptante
ni del adoptado;
c) los hijos de adoptante y el adoptado deben considerarse
iguales, pero entre ellos no existe derechos de sucesión
reciproco (229 c.c.)
d) el adoptante adquiere la patria potestad sobre el adoptado
(232 c.c)

e) el adoptado tiene derecho de usar el apellido del adoptante

(232 c.c.)
f) el adoptante no es heredero legal del adoptado pero este si lo
es de aquel (236 inc. 1)
g) (237) el adoptado y su familia natural conservan sus derechos
de sucesión reciproca;

h) (238) el adoptado que sea menor de edad al morir el adoptante,

vuelve al poder de sus padres naturales o su tutor;
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i) (245)

 CESACIÓN Y REVOCACIÓN
CESACION: 1. por mutuo consentimiento; 2. por revocación (246), la
mayoría de edad del adoptado no termina la adopción, pone fin a la
patria potestad.
REVOCACION: tiene que estar fundada en las siguientes causas: a)
por atentado del adoptado contra la vida del adoptante, su cónyuge,
ascendientes o descendientes; b) por causar el adoptado
maliciosamente al adoptante una perdida estimable de su
patrimonio; c) por acusar o denunciar el adoptado al adoptante,
imputando a este algún delito, excepto en causa propia o de sus
descendientes, ascendientes o cónyuge; d) por abandonar el
adoptado al adoptante, cuando este se halle física o mentalmente
enfermo o necesitado de asistencia (247 c.c.) (248 y 249 c.c.)

14. LA PATRIA POTESTAD

CONCEPTO GENERAL Y NATURALEZA JURÍDICA
Institución jurídica por medio de la cual los padres asumen la
dirección y asistencia de sus hijos menores en la medida que
reclamen las necesidades de éstos (Puig Peña). La patria potestad
puede también ejercerse sobre los hijos mayores de edad (252),
cuando hayan sido declarados en estado de interdicción.
Naturaleza Jurídica: Es más que todo una función eminentemente
tuitiva, concedida por la ley al padre y a la madre para el debido
cuidado y orientación de los hijos y dar la correcta administración de
los bienes de éstos. La patria potestad ha quedado enmarcada en un
conjunto de preceptos normativos, que tiene una señalada y acusada
naturaleza de orden público en razón de la debida protección que
necesitan y merecen las personas que no pueden valerse por sí
mismas, específicamente los hijos menores de edad.

LA REPRESENTACIÓN DE LA PERSONA SUJETA A PATRIA

POTESTAD
En los casos de matrimonio o de unión de hecho, en que la patria
potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre, la
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representación del menor o incapacitado y la administración de sus
bienes la tendrán ambos (255 c.c.). El concepto de representación
implica la dirección, representación propiamente dicha y defensa de
los hijos menores, tanto en juicio como fuera de él.

DERECHOS Y DEBERES ENTRE PADRES E HIJOS

EN CUANTO A LOS PADRES:
a) están obligados a cuidar y sustentar a sus hijos, educarlos y
corregirlos (253);
b) representan legalmente al menor o incapacitado en todos
los actos de la vida civil, administran sus bienes (254);
c) si los padres fueren menores de edad, la administración de
los bienes de los hijos será ejercitada por quien tuviera la
patria potestad o la tutela sobre el padre (257)
d) la patria potestad sobre el adoptado la ejerce únicamente la
persona que lo haya adoptado (258);
e) los padres no pueden gravar ni enajenar los bienes de los
hijos, ni contraer en nombre de ellos obligaciones que
excedan los límites de su ordinaria administración (265);
f) los padres no pueden celebrar contratos de arrendamiento
por más de tres años, ni recibir la rentas anticipada por más
de un año, sin autorización judicial (265);
g) quien ejerza la patria potestad no puede, salvo los casos de
sucesión intestada, adquirir bienes o derechos del menor
(267);
h) los padres deben entregar a los hijos, cuando estos lleguen
a la mayoría de edad, los bienes que le pertenezcan y rendir
cuentas de su administración (272).
EN CUANTO A LOS HIJOS:
A) los hijos menores de edad deben vivir con sus padres,
no pudiendo sin permiso de ellos, dejar la casa
paterna o materna (260);
B) los hijos mayores de catorce años tienen capacidad
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para contratar su trabajo y percibir la retribución
convenida (259)
C) los hijos aún cuando sean mayores de edad, y
cualquiera que sea su estado y condición, deben
honrar y respetar a sus padres y están obligados a
prestarles asistencia en todas las circunstancias de la
vida (263)

SUSPENSIÓN, PÉRDIDA Y REESTABLECIMIENTO DE LA

PATRIA POTESTAD
SUSPENSIÓN:

1. Por ausencia del que la ejerce, declarada judicialmente;

2. Por interdicción del mismo;
3. Por ebriedad consuetudinaria;
4. Por el uso indebido y constante de drogas estupefacientes;
5. Por tener el hábito del juego; (273 c.c.)
PERDIDA:
1. Por las costumbres depravadas o escandalosas de los
padres, dureza excesiva en el trato a los hijos o abandono de
sus deberes familiares;
2. Por dedicar a los hijos a la mendicidad, o darles órdenes,
consejos, insinuaciones y ejemplos corruptos;
3. Por delito cometido por uno de los padres contra el otro, o
contra la persona de alguno de sus hijos;
4. Por la exposición o abandono que el padre o la madre
hicieren de sus hijos;
5. Por haber sido condenado dos o más veces por delito del
orden común, si la pena excediere de tres años de prisión
por cada delito;
6. Por haber sido adoptado el hijo por otra persona (274 c.c.)

REESTABLECIMIENTO: El artículo 277 permite que el juez pueda

reestablecer al padre o a la madre, en el ejercicio de la patria
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potestad:
1. Cuando la causa o causas de la suspensión o pérdida
hubieren desaparecido y no fueren por cualquier delito
contra las personas o los bienes de los hijos;
2. Cuando en el caso de delito cometido contra el otro
cónyuge (inc. 3 art. 274) no haya habido reincidencia y
hubieren existido circunstancias atenuantes;
3. Cuando la rehabilitación fuere pedida por los hijos
mayores de catorce años o por su tutor.

LA PATRIA POTESTAD EN LA ADOPCIÓN

La patria potestad sobre el hijo adoptivo únicamente la ejercerá la
persona que lo haya adoptado (258 c.c.)

15. EL DERECHO DE ALIMENTOS

DEFINICIÓN DE ALIMENTOS
Relación jurídica en virtud de la cual, una persona está obligada a
prestar a otra llamada alimentista lo necesario para su subsistencia
(Castán Tobeñas)

Todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido,

asistencia médica y también la educación del alimentista cuando es
menor de edad (278 c.c.)

EL DERECHO DE ALIMENTOS EN EL DERECHO

GUATEMALTECO, ANTECEDENTES HISTÓRICOS
Ni el código de 1877, ni el de 1933, ni el vigente, dan un concepto de
los alimentos. El primero los reguló conjuntamente con los deberes
entre padres e hijos, en el libro I, título V, capítulo III. El segundo le
dedicó un título especial, el VIII en el libro I, inmediatamente
después del título concerniente a la patria potestad. El vigente,
también en el libro I, se refiere a los alimentos en el capítulo VIII,
dentro del título II, de la familia.
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Derecho Civil
Según el código de 1877, los alimentos se caracterizaban por ser un
derecho inherente al alimentista y por consiguiente intransmisible,
irrenunciable y no objeto de transacción, salvo los bienes ya
adquiridos por razón de alimentos, los cuales podían transmitirse,
renunciarse o compensarse, reconoció la proporcionalidad de los
alimentos y su incompensabilidad.

FUNDAMENTO JURÍDICO, SOCIAL Y ECONÓMICO DEL

DERECHO DE ALIMENTOS
JURÍDICO: No existe unanimidad doctrinaria. Se conocen tres
doctrinas: 1) la que lo apoya en el parentesco; 2) la que lo basa en el
derecho a la vida; 3) la que lo funda o asienta en intereses públicos o
sociales. Hay que destacar que desde el punto de vista del obligado
es por parentesco, y desde un ángulo del alimentario es por
parentesco y derecho a la vida.

(Fundamento social y económico del derecho de alimentos)

El tratadista Federico Puig Peña señala que una de las principales
consecuencias que surgen de la relación jurídico-familiar, entendida
en un sentido amplio, es el deber alimenticio entre determinados
parientes que imponen el orden jurídico, a la vista de la propia
naturaleza del organismo familiar. Toda persona tiene por ley natural
derecho a la vida, o sea, proveerse de los medios necesarios para su
subsistencia. Este derecho se transforma en deber cuando la
persona, por sí misma, puede buscar esos medios a través de su
trabajo u ocupación. Cuando esta capacidad falta y la persona
indigente no tiene nadie que por ella mire, es el mismo Estado el que
arbitra los dispositivos eficaces para que no quede carente de
protección, dando lugar a la beneficencia pública, que, como deber
general del cuerpo político, encuentra en las instituciones ad hoc la
solución conveniente. Pero cuando la persona indigente tiene
familiares cercanos, entonces el orden jurídico confiere a la persona
necesitada de una protección especial el derecho a una pretensión
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Derecho Civil
general de alimentos, que puede actualizar contra el pariente, si éste
se encuentra en condiciones económicas favorables, en base a la
obligación que los mismos vínculos familiares le imponen y a la
contribución poderosa que en justificación de esa asignación que del
deber alimenticio hace el Estado en el pariente, para conservar el
mismo honor familiar.

Se entiende por deuda alimenticia familiar la prestación que

determinadas personas, económicamente posibilitadas, han de hacer
a algunos de sus parientes pobres, para que con ella puedan éstos
subvenir a las necesidades más importantes de la existencia.

En relación a la pensión provisional, dice el autor en cita, que ésta

fue objeto de nuevo tratamiento en el Código Procesal Civil y
Mercantil, debido a las dificultades que se habían presentado con el
anterior Código. En éste se establecía que mientras se ventilaba la
obligación de dar alimentos, podía el juez ordenar, según las
circunstancias, que se dieran provisionalmente, desde que en la
secuela del juicio hubiera fundamento razonable, sin perjuicio de
restitución, si la persona de quien se demandaban obtenía sentencia
absolutoria (artículo 794). Con base en ese precepto los jueces
podían fijar, a su prudente arbitrio, la pensión alimenticia en forma
provisional; pero el problema surgía por la expresión (desde que en
la secuela del juicio haya fundamento razonable). Había jueces que
estimaban que la pensión provisional no podía fijarse con la sola
presentación de la demanda sino hasta que se hubiera contestado
ésta, por que hasta ese entonces podía hablarse propiamente de
juicio. Naturalmente que no era un criterio correcto, por la función
que los alimentos están llamados a desempeñar, pero siempre
quedaba en pie el criterio legal sobre que debía de haber un
fundamento razonable.
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Derecho Civil
El diccionario de derecho usual del tratadista Guillermo Cabanellas,
dice que los alimentos son las asistencias que por ley, contrato o
testamento se dan a algunas personas para su manutención y
subsistencia; esto es, para comida, bebida, vestido, habitación y
recuperación de la salud, además de la educación e instrucción
cuando el alimentista es menor de edad.
Los alimentos se clasifican en:
(1)legales;
(2)voluntarios; y,
(3)judiciales.
La obligación de darse alimentos puede realizarse, a elección del
obligado a darlos, o satisfaciéndolos en su propio domicilio (en
cuanto a comida y habitación) y pagando ciertos gastos (vestido,
médico, medicinas, instrucción y educación), o abonando
directamente una cantidad de dinero, convenida entre las partes o
regulada por el juez. La opción domiciliaria no parece admisible
cuando se trata de cónyuges separados ni, en cuanto a los hijos, si
los padres han perdido la patria potestad por ejemplo corruptores.
SUJETOS JURIDICOS
ALIMENTISTAS Y ALIMENTANTES
ALIMENTISTA: También conocido como alimentario , es la persona
que recibe los alimentos.

ALIMENTANTE: Quien alimenta. Una de estas voces, o ambas

indistintamente, parecen adecuadas para contraponerlas a las de
alimentista y alimentario en el sentido jurídico.

CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS

a) es personal e intransmisible, en consecuencia no es
negociable, las pensiones atrasadas si pueden ser
objeto de negociación (282)

b) es irrenunciable, las pensiones atrasadas podrán

renunciarse (282)
c) no es compensable (282)
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d) es inembargable (282)
e) la prestación alimenticia es variable en cuanto al
monto (280)
f) es recíproco entre parientes (283)
g) no puede ser objeto de transacción, ni sujetarse a
juicio de árbitros (282)

PERSONAS OBLIGADAS A PRESTAR ALIMENTOS

a) los cónyuges;
b) los ascendientes;
c) los descendientes;
d) los hermanos; (283)

FORMA DE PRESTACIÓN ALIMENTARIA

Por regla general los alimentos se pagarán mediante pensión, en
dinero, que será fijada por el juez, el pago se hará por mensualidades
anticipadas (279 y 287). Por excepción y en virtud de la justificación
correspondiente, el juez podrá acordar o permitir que el obligado
preste los alimentos de otra manera, es decir en forma diferente de
la pensión en dinero.

CESACIÓN DE LA OBLIGACIÓN DE PRESTAR ALIMENTOS

Art. 289 establece los casos en que cesa la obligación de prestar
alimentos:

1. por la muerte del alimentista;

2. cuando aquel que los proporciona se ve en la imposibilidad
de continuar prestándolos o cuando termina la necesidad
del que los recibía;
3. en el caso de injuria, falta o daño grave inferidos por el
alimentista contra el que deba prestarlos;
4. cuando la necesidad de los alimentos dependa de la
conducta viciosa o de la falta de aplicación al trabajo del
alimentista, mientras subsistan estas causas; y
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5. si los hijos menores se casaren sin el consentimiento de los
padres.

16. LA TUTELA
DEFINICIÓN Y NATURALEZA JURÍDICA
La tutela es una institución que tiene por objeto la custodia y
protección de la persona y bienes, o solamente de los bienes, tanto
de los menores no sujetos a la patria potestad, como de los mayores
que se encontraren temporal o definitivamente incapacitados para
regir por sí mismos su persona y bienes.
Poder otorgado por la ley a personas jurídicamente capaces para la
protección y defensa de los menores de edad o incapacitados
(Brañas)
NATURALEZA JURÍDICA: La tutela y protutela son cargos públicos a
cuyo desempeño están obligadas todas las personas que se
encuentran en pleno goce de sus derechos civiles (295). Se trata de
cargos públicos de naturaleza muy especial, especialísima, ajena al
concepto de que en derecho administrativo se da del cargo público,
toda vez que el tutor y el protutor no tienen, en el desempeño de su
cargo y desarrollo de sus funciones, ninguna participación atinente a
las actividades estatales. Se da por la ley a eso cargos la categoría de
públicos, en razón de su obligatoriedad para aceptarlos y por la
necesaria intervención judicial en el desempeño de los mismos.

CARACTERÍSTICAS DE LA TUTELA
1. su función es eminentemente protectora de la persona que por su
edad o por determinadas circunstancias físicas o mentales, no puede
valerse por sí misma y no está bajo la patria potestad; 2. el cargo de
tutor es un cargo público, de naturaleza especialísima y de
obligatorio desempeño por razón de la propia función tuitiva; 3. la
tutela es sustitutiva de la patria potestad, con las rígidas limitaciones
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que la ley impone a su ejercicio para la debida protección de los
intereses del tutelado.

CLASIFICACIÓN
TESTAMENTARIA (que se defiere por testamento) LEGITIMA: La
cual corresponde en su orden: abuelo paterno, materno, abuela
paterna, materna, hermanos. JUDICIAL: Por nombramiento de Juez,
cuando no haya testamentario ni legitimo. ESPECIFICAS: Directores
de Instituciones de albergue, cuando exista conflictos de intereses
entre pupilos y un mismo tutor. (296, 297, 298, 299, 300, 301, 302
c.c.)

DIFERENCIAS CON OTRAS INSTITUCIONES

Guarda cierta similitud con la patria potestad. Abandonado el
concepto de la patria potestad como poder omnímodo, supremo
enmarcada su función en un conjunto de derechos y obligaciones,
vienen a ser determinantes, para diferenciar una y otra institución,
las personas encargadas del cuidado del menor o incapacitado, y la
circunstancia de que la tutela carece de la intimidad, plena confianza
y totalidad que la ley otorga a la patria potestad, caracterizándose la
tutela, en términos generales, por la frialdad, formalidad y rigidez de
su ejercicio, así como por la fiscalización de que es objeto

PROTUTELA
El cargo de protutor va íntimamente unido al de tutor. La ley
fiscaliza con aquella el recto ejercicio de la tutela. Son obligaciones
del protutor: a) intervenir en el inventario y avalúo de los bienes del
menor de edad, y en el otorgamiento de la garantía que debe
presentar el tutor; además de defender los derechos del menor en
juicio o fuera de él, siempre que esté en oposición con el tutor; b)
promover el nombramiento del tutor, cuando proceda o quede
vacante; c) intervenir en la rendición de cuentas del tutor; d) ejercer
las demás atribuciones que le señale la ley (304 c.c.)
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El protutor tiene la obligación de vigilar los actos del tutor, cuando el
puesto del tutor quede vacante el protutor es el que viene a ejercer
todas las funciones; el protutor no está obligado a presentar
inventario sino sólo a exigir que se haga a intervenir en él, el
protutor tiene responsabilidad solidaria.

CAUSAS DE REMOCIÓN DE TUTORES Y PROTUTORES

Según el 316, serán removidos: 1) los que demuestren negligencia e
ineptitud en el desempeño de su cargo; 2) los que incitaren al pupilo
a la corrupción y al delito; 3) los que emplearen maltrato con el
menor; 4) los que a sabiendas hayan cometido inexactitud en el
inventario; 5) los que se ausenten por más de seis meses del lugar
donde desempeñen la tutela o protutela.

EXCUSAS PARA EJERCER LA TUTELA Y PROTUTELA

Según el art. 317 c.c. podrán excusarse de la tutela y protutela: a)
los que tengan a su cargo otra; b) los mayores de sesenta años; c) los
que tengan bajo su patria potestad tres o más hijos; d) las mujeres;
e) los que por sus bajos recursos no puedan atenderla sin
menoscabo; f) los que padezcan de enfermedad habitual; g) los que
tengan que ausentarse de la República por más de un año.

ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES DE PUPILO

Para que el tutor y el protutor puedan entrar al ejercicio de sus
cargos, deben cumplir con una serie de requisitos: a) inventario de
los bienes del pupilo, en ningún caso quedará relevado o eximido de
inventariar y avaluar (320); b) avalúo de los mismos bienes; c)
garantía suficiente calificada por el juez, el tutor y el protutor
quedan solidariamente obligados a promoverla, salvo en dos casos:
que no haya bienes, que tratándose de tutor testamentario hubiere
sido exonerado de tal obligación por el testador (321, 322, 323, 324,
325, 326)
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CONCLUSIÓN Y RENDICIÓN DE CUENTAS DE LA TUTELA
Como administrador de bienes ajenos el tutor, tiene la obligación
ineludible de llevar cuentas; y de rendirlas, cuando el testador –en su
caso- no lo hubiere relevado. Las cuentas las llevará mediante una
contabilidad comprobada y exacta en libros autorizados (342). Las
cuentas se rendirán anualmente y al concluirse la tutela, también se
rendirán al cesar el tutor en su cargo (344 y 345). Las cuentas
deberán ir acompañadas de sus respectivos documentos
justificativos, los gastos que imponga la rendición de cuentas,
correrán a cargo del pupilo (347 y 348). En caso de rendición final de
cuentas, el plazo para tal acto será de sesenta días contados desde la
fecha en que se terminó el ejercicio de la tutela (345 y 350). Una vez
rendidas satisfactoriamente las cuentas, el juez aprobará y extenderá
al tutor su correspondiente finiquito.

17. EL PATRIMONIO FAMILIAR

CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA
El patrimonio familiar es una institución jurídico social por la cual se
destina uno o más bienes a la protección del hogar y sostenimiento
de la familia (352 c.c.). Las clases de bienes sobre los que se destina
el patrimonio familiar son los siguientes: a) las casas de habitación,
b) los predios o parcelas cultivables, c) los establecimientos
comerciales e industriales, que sean objeto de explotación familiar.
El valor máximo del patrimonio familiar son 100,000 quetzales.

NATURALEZA JURÍDICA: Se trata de una institución eminentemente

familiar, sin personalidad jurídica, y ajena a toda idea de
copropiedad; basamento económico para satisfacer las necesidades
esenciales de una familia

ORIGEN
En el derecho de Roma y durante la República, por patrimonio se
entendía el conjunto de bienes pertenecientes al pater familias y que
integraban el activo bruto del patrimonio familiar. El progreso
jurídico realizado durante el Imperio, con la sucesiva independencia
económica de los miembros de la familia, fue originando la escisión
del patrimonio de familia y la consiguiente aparición de otros
patrimonios. En Guatemala se reguló por primera vez en la historia
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en el Código de 1933 denominándolo asilo de familia, se encontraba
en el libro dedicado a los bienes.

CARACTERÍSTICAS
a) los bienes constituyentes del patrimonio son indivisibles;
b) son inalienables (no podrán enajenarse de modo alguno);
c) son inembargables;
d) no puede constituirse en fraude de acreedores;
e) los miembros de la familia beneficiaria quedan obligados a
habitar la casa o negocio establecido;
f) están sujetos o expuestos a expropiación; (356, 357, 358,
366 c.c.)

REQUISITOS PARA SU CONSTITUCIÓN

Según el art. 361 c.c. se requiere para su constitución: a) la
aprobación judicial; y b) su inscripción en el registro de la propiedad.
El representante legal de la familia será el administrador del
patrimonio familiar y representante a la vez de los beneficiarios en
todo lo referente al patrimonio (362 c.c.)

TERMINACIÓN
Según el art. 363 termina por las siguientes causas:
a) cuando todos los beneficiarios cesen de tener derecho a
percibir alimentos;
b) cuando sin causa justificada y sin autorización judicial, la
familia deje de habitar la casa;
c) cuando se demuestre la utilidad y necesidad para la familia,
de que el patrimonio quede extinguido;
d) cuando se expropien los bienes que lo forman (366 c.c.)
e) por vencerse el término por el que fue constituido.
(364 y 365 c.c.)
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18. EL REGISTRO CIVIL
ANTECEDENTES HISTÓRICOS
El Registro Civil, es una institución dedicada al estado civil de las
personas, se remonta al último período de la Edad Media. La Iglesia
católica es la propulsora del sistema, encomendando a los párrocos
la tarea de asentar en los libros especiales los actos más importantes
relativos a la condición del estado civil de sus fieles tales como el
nacimiento, el matrimonio y la muerte.
Estos registros religiosos se hicieron evidentes, que las autoridades
civiles decidieron hacerse partícipes de los mismos, dando plena fe a
los libros parroquiales.
El real y verdadero Registro Civil se encuentra a finales del siglo
XIV, después del Concilio de Trento, y reglamentó los registros
ordenando que se llevase en un libro especial para matrimonios,
bautismos y otro para defunciones.

La Reforma y el aumento de la población judía en países de Europa

Occidental determinaron la necesidad de que el Estado llevase el
control de todo los relacionado con el estado civil de las personas,
prescindiendo de la ingerencia de la iglesia, ya que todas aquellas
personas que no fueran católicas quedaban al margen de que los
actos más importantes de su vida civil no fueran inscritos.

NATURALEZA DE LA INSTITUCIÓN Y SU IMPORTANCIA

IMPORTANCIA: En el transcurso de los siglos se hizo sentir la
necesidad de precisar con la exactitud posible, dígase a manera de
ejemplo: la fecha de nacimiento de una persona, a efecto de saberse
si está o no sujeta a patria potestad, o si ha adquirido o no su plena
capacidad jurídica por la mayoría de edad, tanto para los efectos
civiles como para determinados efectos de orden público, tal como lo
serían la obligatoriedad de prestar ciertos servicios y el
transformarse en sujeto afecto al pago de ciertas contribuciones e
impuestos.
Esa seguridad en orden a los numerosos casos cambiantes estados
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civiles de las personas, pone de manifiesto la importancia del
registro de los mismos, en forma tal que garantice su exactitud y
fácil accesabilidad para quienes deseen conocerlo.
NATURALEZA: El Registro es una dependencia administrativa
(municipal, en el país), una oficina pública, y el titular de la misma
tiene a su cargo la función registral, que lleva implícita la fe pública
para garantizar la autenticidad de los actos que refrenda con su
firma. El Registro Civil es una institución pública que puede y debe
de servir como el garante de los actos y hechos de la vida de una
persona en sus relaciones sociales y familiares que interesan o
pueden interesar a la colectividad, al Estado o a terceros, con lo que
se justifica su existencia.

EL REGISTRO CIVIL EN GUATEMALA

Es la Institución pública encargada de hacer constar todos los actos
concernientes al estad civil de las personas.
El Registro Civil se instituye en nuestro país con la vigencia del
Código Civil de 1877, éste Código no llenaba todos los aspectos
propios de esa institución para su mejor funcionamiento.
En el año de 1933, fue emitido el Decreto legislativo 1932, que
contenía un nuevo Código Civil.
El 1 de julio de 1974, entró en vigencia el Código Civil actual
DECRETO LEY 106 , en las que se ordenaron las disposiciones
relativas al Registro Civil, incluyendo la inscripción de algunas
instituciones creadas por leyes especiales emitidas después del
Código promulgado en 1933, como la adopción, y la unión de hecho.
Aún cuando se incluyen algunas modificaciones especiales, el
concepto de Registro Civil y su sistema general sigue siendo el
mismo de hace casi un siglo.

Estas modificaciones se refieren a:

a) el Registro pasa a ser dependencia municipal;
b) se otorga al registrador fe pública;
c) se establece la posibilidad de hacer inscripciones en
formularios separados en lugar de libros;
d) se reconoce valor probatorio a los actos de los registros
parroquiales, antes de la institución del Registro Civil.
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INTRODUCCIÓN AL DERECHO REGISTRAL

Por el derecho registral se regula la organización y funcionamiento
de los registros, entre ellos incluido el Civil, de conformidad con sus
principios y normas. El derecho Registral es un sector del Derecho
Civil, creado para la protección de los derechos. El Derecho Registral
es el conjunto de principios y normas que tienen por objeto reglar los
organismo estatales, encargados de registrar personas, hechos,
actos, documentos o derechos, así como también la forma como han
de practicarse tales registraciones y los efectos y consecuencias
jurídicas que se derivan de éstas. (Molinario)

Registro Civil: es la institución pública encargada de hacer constar

los actos concernientes al estado civil de las personas.
Estado Civil: es la situación en la que se encuentra la persona dentro
de la sociedad en relación con sus derechos y obligaciones.
Registros parroquiales: prueban el estado civil de las personas
nacidas antes de la institución del Registro; y también el de los
nacidos en lugares o poblaciones durante el tiempo que carecieron
de dicha institución.
Registro de Mortinatos. Es donde se inscribe la muerte de los recién
nacidos (nacimiento y defunción).

SISTEMAS Y PRINCIPIOS REGISTRALES

(Sistemas registrales)
PRINCIPIOS:
 Inscripción: Por cuya virtud se determina la eficacia y
valor del asiento frente a otro medio de prueba.
 Legalidad: El registrador debe calificar los títulos que se
pretende registrar, apreciando la forma y fondo.
 Publicidad: Facultad de toda persona de conocer lo que
obra en los libros.
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 Autenticidad: o fe pública registral, presunción de
veracidad, que deviene de la fe pública que el Registrador
imprime a los actos que autoriza.
 Unidad del Acto: La inscripción, con todos sus requisitos,
como calificación, asiente del acta, firmas, anotaciones y
avisos, integran un solo acto registral y debe producirse en
el mismo momento sin interrupción.
 Gratuidad: Las inscripciones son gratuitas.

HECHOS O ACTOS QUE SE INSCRIBEN EN EL REGISTRO

CIVIL
1. el nacimiento
2. la muerte
3. matrimonio
4. reconocimiento de hijo
5. insubsistencia y nulidad del matrimonio
6. tutela
7. extranjero domiciliado
8. extranjero naturalizado
9. adopción
10. unión de hecho
11. persona jurídica
12. divorcio
13. separación de cuerpos
14. identificación de persona
15. identificación de tercero
16. suspensión de la patria potestad
17. pérdida de la patria potestad
18. reestablecimiento de la patria potestad
19. cambio de nombre
20. revocatoria de adopción
21. cesación de adopción
22. rehabilitación de la adopción
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23. capitulaciones matrimoniales
24. omisión de asiento de partida
25. rectificación de asiento de partida
26. reposición de asiento de partida
27. insubsistencia de matrimonio
28. nulidad de matrimonio
29. declaratoria de ausente o ausencia
30. cambio de nacionalidad de los guatemaltecos
31. disolución de las personas jurídicas
32. modificación de las capitulaciones matrimoniales
33. cesación de la unión de hecho
34. declaratoria de muerte presunta
35. declaratoria de interdicción
36. determinación de edad

EL REGISTRO CIVIL EN RELACIÓN CON LAS PERSONAS

JURÍDICAS
En el libro especial de Registro de personas jurídicas se hará la
inscripción de las fundaciones y asociaciones sin interés lucrativo,
patronatos y comités para obras de recreo o beneficio social; las
asociaciones no lucrativas podrán establecerse con la autorización
del Estado.
SU INSCRIPCIÓN: deberá hacerse con la presencia del testimonio de
la escritura pública en la que se constituya la persona jurídica, a la
que debe de acompañarse un duplicado con un timbre de cincuenta
centavos quedando el duplicado archivado y devolviéndose el
original debidamente razonado.
Las asociaciones no lucrativas autorizadas por el Estado presentarán
para su inscripción, copia simple certificada de sus estatutos o
reglamento y el acuerdo de su aprobación y del reconocimiento de su
personalidad jurídica, documentos que quedan en poder del
Registro.
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EL ARANCEL DEL REGISTRO CIVIL

Artículo 1º reforma el artículo 2º, que se refiere a la tasa por
expedición de cédula de vecindad: nacionales, exentos; extranjeros,
200 Q., reposición de cédula de vecindad, por certificación de
cédulas, por certificación de negativa de cédulas, por certificación de
constancias de atestados, por consulta de libros del Registro.

Artículo 2º, cobro de las siguientes tasas: certificaciones de

nacimiento, certificaciones de defunción, de matrimonio, de divorcio,
de Sociedades Civiles, extranjeros domiciliados, guatemaltecos
naturalizados, documentos notariales, atestados; Solvencia de
tránsito en la Policía Municipal de Tránsito.

19. EL PATRIMONIO
CONCEPTO
Conjunto de derechos y obligaciones que tiene una persona y son
apreciables en dinero.
Conjunto de bienes, créditos y derechos de una persona y su pasivo;
deudas u obligaciones de índole económica (Cabanellas).
Conjunto de los derechos y de las cargas, apreciables en dinero, de
que una misma persona puede ser titular u obligada y que constituye
una universalidad jurídica. (Capitant).
El patrimonio Familiar o Asilo de Familia es la institución jurídico-
social por la cual se destina uno o más bienes a la protección del
hogar y sostenimiento de la familia.

DOCTRINAS CLÁSICA Y MODERNA

CLÁSICA O DEL PATRIMONIO PERSONALIDAD: esta explica que el
patrimonio es una derivación de la personalidad de la persona, se
basa en cuatro posiciones: a) sólo la persona podría tener
patrimonio; b) toda persona tiene un patrimonio; c) cada persona
tiene una sólo patrimonio; d) el patrimonio es inseparable de la
persona.
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MODERNA O DEL PATRIMONIO AFECTACIÓN: Indica que el
patrimonio existe de manera autónoma e independiente de la
persona, para esta teoría, los bienes, derechos y obligaciones están
afectados económicamente.

ELEMENTOS DEL PATRIMONIO

Activo: aquí están considerados los derechos y los bienes;
Pasivo: están consideradas las obligaciones o deudas y cargas de
diversa naturaleza;
Derechos reales: señorío inmediato sobre una cosa que puede
hacerse valer erga omnes, es decir que es oponible a terceros.
Derechos personales: existen en relaciones jurídicas con personas,
facultades o poderes atribuidos al individuo por el orden jurídico.

CARACTERÍSTICAS
Solamente las personas pueden tenerlo.
Toda persona tiene un patrimonio.
Es personalísimo.
Inagotable.
Embargable y ejecutable.
Expropiable por razón pública o social.

 (CLASES)

20. LOS BIENES

CONCEPTO DE BIEN
Son las cosas que pueden ser objeto de apropiación o base de un
derecho, lo que puede constituir objeto de un patrimonio, pueden ser
muebles o inmuebles.

CLASIFICACIÓN DOCTRINARIA DE LOS BIENES

Por su naturaleza:
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Derecho Civil
a. Corporales: Tiene una existencia apreciable por los
sentidos.
b. Incorporales: Aun no teniendo manifestación concreta
produce efectos jurídicos determinados.
Por su determinación:
a. Genéricos: Se alude identificándoles por su
naturaleza común.
b. Específicos: Se particularizan por elementos
de exclusiva pertenencia a su naturaleza.
Por su susceptibilidad de substitución:
a. Fungibles: Pueden ser substituidos por otros de mismo
género (454 c.c.).
b. No fungibles: No pueden ser substituidos por otros
(454 c.c.).
Por las posibilidades de uso repetido:
a. Consumibles: El uso altera su substancias (713 c.c.).
b. No consumibles: aquellos que aun no teniendo
manifestación concreta producen efectos jurídicos
determinables (713 c.c.).
Por las posibilidades de fraccionamiento:
a. Divisibles: Pueden fraccionarse en dos partes.
b. Indivisibles: No admiten división sin menoscabo de
su naturaleza o de su uso.
Por su existencia en el tiempo:
a. Presentes: Gozan de existencia actual.
b. Futuros: Su existencia no es real.
Por su existencia en el espacio y su posibilidad de desplazamiento:
a. Inmuebles o raíces: No pueden trasladarse de un
punto a otro (442 c.c.) POR SU NATURALEZA (445
c.c.). POR INCORPORACIÓN (447 c.c.). POR DESTINO
(455 c.c.). POR ANALOGÍA (446 c.c.)
b. Muebles: Son susceptibles de traslado sin
menoscabo a su naturaleza.
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Por su constitución y contenido:
Singulares:
a. Simples: Constituidos por un todo orgánico.
b. Compuestos: Integrados por la fusión de varios
simples.
Universales: Están constituidos por varios elementos
entre los cuales no existe una vinculación material, razón
que no obsta para que sean considerados como un todo.
Por la jerarquía en que entran en relación:
a. Principales: Los bienes son independientes y tienen
mayor importancia y valor en relación a otros bienes
(687 y 691 c.c.).
b. Accesorios: Su existencia esta condicionada por el otro
(699, 692, 449 c.c.).
Por la susceptibilidad del tráfico:
a. Cosas dentro del comercio: son susceptibles de
tráfico mercantil.
b. Cosas fuera del comercio: No son objeto del
mercado.
Por el titular de su propiedad:
a. Bienes del Estado.
b. Bienes de Particulares.
Por el carácter de su pertenencia:
a. De dominio público (457 y 458 c.c.)
b. De propiedad privada (460 c.c.).

21. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES CONFORME AL

CÓDIGO CIVIL GUATEMALTECO
BIENES DE PROPIEDAD PRIVADA
Son bienes de propiedad privada los de las personas individuales o
jurídicas que tienen título legal (460)
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BIENES DE DOMINIO PÚBLICO. USO COMÚN Y USO NO

COMÚN.
Los bienes del dominio del poder público pertenecen al Estado o a
los municipios y se dividen en bienes de uso público común y de uso
especial (457).

Los bienes nacional de uso común están enumerados en el artículo

458 del código civil.

Los bienes nacionales de uso público no común están enumerados en

el artículo 459 del Código Civil.

EL RÉGIMEN DEL AGUA EN GUATEMALA

(579 a 588 c.c.)

Las aguas de dominio privado se encuentran en el artículo 579 c.c.

Aguas subterráneas 581 c.c.

22. LOS DERECHOS REALES

CONCEPTO
Los derechos reales eran aquellos que otorgaban a su titular un
poder inmediato y directo sobre una cosa. Que contrapuso a los
derechos reales (ius in re) a los personales, destacando en los
primero el quantum y el modo de la relación jurídica a base de estos
dos puntos trascendentales, relación de hombre a cosa (a diferencia
del derecho personal, que era relación de persona a persona, e
inmediatividad o que el titular del ius in re podía moverse él solo
respecto de aquella relación, teniendo un poderío absoluto, con
caracteres de monopolio, y sin precisar de la asistencia, mediación o
amparo de nadie. Esta inmediatividad puede ser absoluta en el
derecho de propiedad o limitada, como en los demás derechos
reales.
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NESTOR DE BUEN: Derecho que autoriza a su titular a obtener
ciertas ventajas económicas de una cosa dentro de las posibilidades
de la misma frente a las otras personas.
ERGA OMNIS: Oponible frente a todos.

DOCTRINAS: CLÁSICA, PERSONALISTA, ECLÉCTICA

PENSAMIENTO JURÍDICO TRADICIONAL O DOCTRINA

CLÁSICA. Los derechos reales eran aquellos que otorgaban a su

titular un poder inmediato y directo sobre una cosa

PERSONALISTA: Windscheid. Tesis obligacionista o personalista, se

concibe el derecho real a modo de una obligación (teoría
obligacionista), en la que el sujeto activo es simple y está
representado por una sola persona, mientras que el sujeto pasivo es
ilimitado en su número.
ECLÉCTICA: o mejor integral, derecho real es, el que concede a su
titular un poder inmediato y directo sobre una cosa, que puede ser
ejercitado y hecho valer frente a todos. 2 elementos fundamente que
Barassi denominó: interno y externo.
a) Elemento interno: la inmediatividad del poder del hombre
sobre la cosa. Expresiones fundamentales son 3: poder, cosa e
inmediatividad. Poder: representa potestad, es decir poder
legalizado. Cosa: es el termino objetivo sobre el cual se
proyecta el poder o la potestad, e Inmediatividad: es el “modo”
de esta relación y supone la ausencia de todo intermediario
personalmente obligado. El interno que se refiere al
contenido económico del Derecho Real y
b) Elemento externo: la absolutividad. Este es absoluto, que se da
contra todos y frente a todos. Existe un deber universal de
abstención. : Es el elemento externo o formal. La garantía
jurídica de aquel contenido económico a que no sea
perturbado por terceros
UNITARIA: llega a negar toda oposición entre los derechos reales y
los de crédito o personales, pretendiendo fundir ambos grupos en
una sola figura.

CARACTERES JURÍDICOS DE LOS DERECHOS REALES

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1. La indeterminación del sujeto pasivo y a veces el activo . En los

derechos reales todos los ciudadanos, sin distinción son sujetos

pasivos. El sujeto activo puede quedar circunstancialmente

indeterminado. Estamos en presencia de las titularidades

activas ob rem también llamadas derechos subjetivamente

reales o derechos mediatamente determinados.

2. La corporeidad de la cosa. Tradicionalmente ha sido el

requisito. Hoy la necesidad de este requisito está en crisis,

porque se reconocen perfectamente derechos reales sobre

derechos reales, admite la existencia de derechos reales sobre

bienes inmateriales, como los derechos de autor e inventor. La

“cosa” objeto de los derechos reales ha de ser específica y

determinada.

3. La singularidad de su adquisición. Un acto ostensible de

transmisión de la posesión. Indefectiblemente se precisaba la

concurrencia necesaria del titulo y del modo. Los derechos

reales pueden adquirirse por prescripción.

4. El escaso poderío creador de la voluntad . En los derechos

reales poco puede hacer la vis creadora del hombre.

JERÓNIMO GONZALEZ. La sociedad entera se halla

directamente interesada y el derecho absoluto se ejercita erga

omnes.

5. Derechos de preferencia y persecución. Permite al titular

perseguir la “cosa” objeto de su derecho por medio de

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acciones reales (reivindicatoria, confesoria, interdictales),

dirigidas contra cualquiera que la tenga en su posesión,

excepto en el caso de que el legislador paralice su ejercicio.

Permite al titular excluir a todos aquellos que no tengan más

que un derecho de crédito o un derecho real posterior en fecha

o clasificado en inferior categoría. En virtud de la máxima

fundamental Prior in tempore in iure.

6. La posibilidad del abandono. Es la posibilidad que tiene su

titular de exonerarse de los gravámenes que sobre la cosa

pesa, abandonando la misma.

7. La duración ilimitada. Todos excepto aquellos que son

sustancialmente temporales, como el usufructo, el uso, la

habitación y censo vitalicio, son perpetuos, cumpliéndose su

finalidad institucional y económica precisamente con su

ejercicio.
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DIFERENCIAS CON LOS PERSONALES

DERECHO REAL DERECHO

PERSONAL
Vinculo jurídico entre Vinculo jurídico entre
DEFINICIÓN las personas y la persona y persona. Ej.
cosas. Ej. Yo y mi Relación entre
cosa. (Derecho real) alimentante y
alimentista. D.
Alimentos
CARÁCTER CARÁCTER
CARACTERÍSTICAS ABSOLUTO Es RELATIVO Se opone
oponible frente a frente a determinados
todos. sujetos pasivos.
Indeterminado. Determinado.
SUJETO PASIVO (Oponible se refiere a
la colectividad).
Especifico. No puede Genérico. Variable.
BIEN ser sustituido por otra
cosa
NEGATIVA. (Sujeto POSITIVA.
Pasivo) No hacer, no Dar, hacer, entregar.
PRESTACIÓN invadir, tolerar
(OBLIGACIÓN) abstenerse,
perjudicar, dañar,
destruir, impedir.
TITULAR (Sujeto Poder sobre la cosa. Facultades.
activo del derecho). Carácter absoluto e
Ejerce y tiene las inmediato, no pasa
facultades por intermediario.
HACIA ENTRE
RELACION JURIDICA PERSONA ----- COSA PERSONA ---
PERSONA
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DURACION Perpetuo, permanente Temporal
Si. Todos los derechos NO.
PROTECCIÓN reales son
REGISTRAL registrables
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 CLASIFICACION DE LOS DERECHOS REALES
Sobre bienes corporales
I. Por su objeto. Medianeria
Sobre bienes incorporales
Uso
Temporal usufructo
Habitación
De goce
Permanente
Servidumbre
(Perpetuos)

II. Por su finalidad Hipoteca

De garantía
Prenda

Pleno Dominio
III. Por su alcance
Semipleno
IV. Similares al dominio – Posesión
Servidumbre
Limitativo del dominio
Hipoteca.
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PROPIEDAD HORIZONTAL

Copropiedad
Propiedad Propiedad Horizontal
Propiedad de las aguas
Posesión
Servidumbre
P.H. Goce Uso
Habitación
Hipoteca
Garantía
Prenda
Opción
De adquisición
Tanteo

23. EL DERECHO REAL DE PROPIEDAD

CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA

Concepto: El derecho por el que una cosa pertenece a una persona

y esta sujeta a esta de modo al menos virtualmente universal.(art.
464 c.c.)
Es la facultad o poder pleno de un hombre sobre una cosa para la
satisfacción de sus necesidades y sus fines con sugesión a las
normas jurídicas naturales o positivas.

Naturaleza jurídica: Derecho real que otorga poder disposición

sobre un bien.

EVOLUCION HISTORICA DE LA PROPIEDAD

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Antiguamente, el derecho de propiedad era considerado como un
derecho esencialmente personalista, con caracteres de absolutividad,
exclusividad y perpetuidad, originante de un poder absoluto sobre la
cosa. Este criterio fue paulatinamente perdiendo su inflexibilidad, al
establecer la ley diversas limitaciones a su ejercicio.
Modernamente, ha surgido una tendencia a considerar el derecho de
propiedad en su función social. Manteniendo los códigos, mas o
menos, el criterio antiguo, han sido principios constitucionales los
que han hecho énfasis en el nuevo principio. Aunque no exactamente
precisada, puede considerarse la función social como el propósito
legislativo de que el derecho de propiedad sea reconocido y ejercido
en razón de no dañar y si de beneficiar a la sociedad. Este concepto
es, en especial, relevante en cuanto a la propiedad de los bienes
inmuebles. En relación a las rusticas ha servido de base a reformas
agrarias. En relación a los urbanos, ha permitido la construcción de
obras que requieren las ciudades para su desarrollo.
La Constitución Política de la República de Guatemala, de 1,945
acepto ese criterio al disponer que el Estado reconocía la existencia
de la propiedad privada como función social, sin mas limitaciones
que las determinadas por la ley, por motivos de necesidad o utilidad
publicas o de interés nacional. En la Constitución de 1,956 y 1965 no
aparece ese principio.

FUNDAMENTO JURIDICO DE LA PROPIEDAD PRIVADA

Arto. 39 de la Constitución Política de la República de Guatemala.
Propiedad Privada .
Arto. 456 del Código Civil (este no lo contempla de manera expresa,
pero lo tiene inmerso.).
Art. 464 del Código Civil .

ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMALES DEL

DERECHO REAL DE PROPIEDAD.
Personal: Propietario.
Real: Bienes.
Formal: Titulo :
Escritura publica
Sentencia
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Testamento

SENTIDO SOCIAL DE LA PROPIEDAD PRIVADA

Modernamente, ha surgido una tendencia a considerar el derecho de
propiedad en su función social. Manteniendo los códigos, mas o
menos, el criterio antiguo, han sido principios constitucionales los
que han hecho énfasis en el nuevo principio. Aunque no exactamente
precisada, puede considerarse la función social como el propósito
legislativo de que el derecho de propiedad sea reconocido y ejercido
en razón de no dañar y si de beneficiar a la sociedad. Este concepto
es, en especial, relevante en cuanto a la propiedad de los bienes
inmuebles. En relación a las rusticas ha servido de base a reformas
agrarias. En relación a los urbanos, ha permitido la construcción de
obras que requieren las ciudades para su desarrollo.

EL DOMINIO: FACULTADES, EXTENSION Y LIMITES.

Dominio Poder que se tiene de usar y disponer libremente de lo suyo.
Derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la
voluntad y a la acción de una persona.

Facultades:

Usar frutos
1. Naturales
2. Civiles
Disposición:
1. Enajenación
2. Cederlo
3. Donación
4. Apórtalo
5. Destruirlo
6. Abandonarlo
7. Sucederlo.

Gravamen -garantizar
1. Hipoteca
2. Prenda.
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Limites:
1. Limite Total (expropiación)
2. Limites parciales
(servidumbre)
3. Ley (Dctos, Acdos
municipales, gubernamentales).
4. Gravámenes (hipoteca,
prenda, anotación de demanda).

PROPIEDAD DEL SUELO, SUBSUELO Y DE LAS AGUAS.

Artos.121,122,123127,128 de la Constitución Política de la
República.
Arto. 473 C.C.
Propiedad de las aguas. Artos. 579 al 588 del C.C.
Son de dominio privado:
1. Las aguas pluviales que caigan en predios de
propiedad privada.
2. Las aguas continuas y discontinuas que nazcan en
dichos predios.
3. Las lagunas y sus álveos formados por naturaleza.
4. Las aguas subterráneas obtenidas por medios
artificiales.

24. LA PROPIEDAD INTELECTUAL

NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO DE AUTOR:
Naturaleza jurídica: La protección, el estimulo y fomento a la
creatividad intelectual.

BIENES OBJETO DEL DERECHO INTELECTUAL

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1. Literarios: Poesía, novela y literatura en
general, además de las obras científicas,
traducciones, refundiciones y discursos.
2. Artísticos: dibujos, cuadros, estatuas,
proyectos de arquitectos e ingenieros, etc.
3. Dramáticos: obras teatrales y musicales, etc.
DERECHOS DE AUTOR DE UNA OBRA
El derecho de autor es el derecho exclusivo de publicar la obra, para
que tenga protección legal debe de publicarse y utilizarse
económicamente , ejecutar representarse en publico, difundir,
transcribir y hacer ejecutar, recitar, elaborar, traducir, poner en el
comercio o de cualquier modo explotar económicamente la obra.
El objeto propio del Derecho de Autor es la exclusividad ósea una
posibilidad de orden patrimonial.
Si se toma como ejemplo el derecho sobre una ora literaria o
científica, artística o musical se puede comprobar que una cosa es el
derecho sobre el ejemplar que contiene el texto de la obra, es un
derecho común de propiedad sobre cosa corporal que puede
corresponder tanto al autor como al editor , como a un tercero que
la adquirió
El objeto del derecho de autor son las obras del ingenio de carácter
creador que pertenecen alas ciencias a la literatura a la música a las
artes figurativas a la arquitectura , al teatro a la cinematografía }y a
cualquiera que sea el modo de expresión.
Al autor el derecho le compete durante toda la vida y subsistente
durante 75 años naturales después de su muerte a favor de sus
herederos o causa habientes.
La duración normal de este derecho sobre la obra anónima y
seudónima esta subordinada a su revelación y tiene su inicio con ello.
Por revelación debe entenderse la declaración por la cual se
denuncia a la oficina de propiedad literaria, científica y artística
AGAY , Asociación General de Artistas.
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El derecho de publicar la obra y el de utilizarla económicamente
son insuceptibles de prenda, embargo, o secuestro , mientras
correspondan personalmente al autor en cambio pueden ser objeto
de prenda embargo o secuestro los productos de utilización y los
ejemplares de la obra.
Cuando son varios autores el plazo empieza a correr después de la
muerte del ultimo coautor
Cuando son autores personas jurídicas: será de 75 años a partir de la
primera impresión.
LIMITANTE A LA PROTECCIÓN: NO SE INCURRE EN FALTA
CUANDO:
 Cuando la reproducción se hace para fines didácticos.
 Para la practica judicial.

Doctrinariamente:
Derecho moral
a) Derecho de divulgación
b) Derecho al anonimato o al seudónimo
c) Derecho de inédito
d) Derecho de integridad
e) Derecho de retracto
f) Derecho de colección
g) Derecho de retirada
h) Derecho de continuidad
i) Derecho a elegir los interpretes de la obra
j) Derecho de divulgación de la obra póstuma.

Derecho pecuniario.
Legalmente: Los derechos sobre una obra creada intelectualmente,
se pueden otorgar solamente a las personas naturales, sin embargo,
El Estado, las entidades de Derecho publico y las personas jurídicas
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pueden ser titulares de los derechos previstos en la ley para los
autores.
El derecho de autor comprende los derechos morales y
patrimoniales, que protegen la paternidad, la integridad y el
aprovechamiento de la obra. El derecho moral del autor es
inalienable, imprescriptible e irrenunciable.

 LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
Es la creatividad intelectual con aplicación en el campo de la
industria y en el comercio.
DIEGO SPIN: Derecho que la ley reconoce al inventor de
procedimientos industriales para su exclusiva reproducción y al uso
exclusivo de marcas de procedencia, de fabricación respecto a
productos industriales.

 LA PROPIEDAD INTELECTUAL EN EL DERECHO

COMPARADO

PROTECCION LEGAL NACIONAL E INTERNACIONAL DE LA

PROPIEDAD INTELECTUAL
Artos. 470, 472 del C.C.
Protección Legal Nacional. Arto. 3 del Decreto 57-2000
Tratado firmado entre Guatemala y España
Tratado firmado entre Guatemala y Francia
Tratado firmado entre El Salvador y España
Tratado firmado entre El Salvador y Francia
Estatutos de la S.A.C.I.M.
Ley de Derechos de autor de El Salvador.
Reglamento Registrado de la Propiedad Literaria y Artística de El
Salvador.
Ley de Editorial Nacional. Costa Rica
Código Administrativo. Panamá
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EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL.

Arto. 162 al 167 del Decreto 57-2000 ley de la propiedad
industrial.
162 Del registro y sus Funcionarios
163 publicidad
164 clasificación marcaría
165 clasificación de patentes
166 clasificación de diseños industriales
167 Actualización de clasificados

24. FORMAS ESPECIALES DE PROPIEDAD

La copropiedad:
ORIGEN DE LA COPROPIEDAD
Una cosa puede pertenecer simultáneamente a varias personas.

Para explicar este fenómeno existen dos sistemas: el tradicional

romano, según el cual cada condueño participa en una parte

alícuota del dominio; y el alemán, según el cual la cosa común

pertenece a la comunidad, sin distinción de partes.

Derecho Romano: Según un principio fundamental romano, no es

dable la existencia de una propiedad ejercida por varios individuos

sobre la misma cosa. En este sentido afirma Celso: duorum in

solidum dominium esse non potest.

Si la propiedad es exclusiva, en cuanto que una no puede pertenecer

in solidum a varias personas, se admite todavía una comunidad de
propiedad por cuotas ideales, esto es, sin atribución de partes
físicas: totius corporis pro indiviso pro pare dominiun habere.
Esta pluralidad de derechos de propiedad sobre la misma cosa,
conocida por los romanos con el nombre communio, puede ser
voluntaria o incidental, según provenga, respectivamente, de la
voluntad concorde de varias personas –que actúan así de
conformidad con las reglas del contrato de sociedad – o de un hecho
que queda al margen de toda decisión o determinación de los sujetos
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– communio incidens. Ocurre lo ultimo, cuando una cosa es legada en
común a dos o más personas, o cuando dos cosas pertenecientes a
dueños distintos se unen casualmente.
Hay copropiedad cuando un bien o un derecho pertenece pro indiviso
a varias personas.
Para que exista un verdadero condominio, es necesario que los
derechos de los condueños sobre la cosa común sean homogéneos.
Solo así puede aplicarse la idea fundamental de las participaciones
en partes alícuotas.

Concepto de Copropiedad:
Hay copropiedad cuando un bien pertenece a 2 o más personas en
forma pro indivisa Art. 485 del Código Civil del anterior concepto se
desprenden los siguientes elementos
1. Pluralidad de titulares
2. Unidad de cosa
3. Una misma cosa perteneciente a dos o más personas en forma
pro indivisa esto quiere decir sin división y por partes iguales.
Para Con y Copitant, la copropiedad existe cuando el derecho de
propiedad de una cosa corresponde a varias personas a la vez sin
que exista división materia de la misma en conclusión la copropiedad
tiene lugar cuando una cosa corporal pertenece a una pluralidad de
personas por cuotas o partes igualmente que cualitativas o
cualitativas.

Formas de Originar la Copropiedad:

1. Por contrato: por ejemplo si entre dos personas compran un
vehículo.
2. por herencia ya sea intestada y cuando el titular del derecho
de propiedad no deja en un testamento los herederos que la ley
llama a suceder podrán dar origen a una copropiedad Art. 1074
3. Por adjudicación del estado que tiene lugar cuando el estado a
través de sus entes órganos administrativos deciden adjudicar
gratuitamente o vender a un núcleo familia con inmueble.
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DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS COPROPIETARIOS
Entre los derechos de cada copropietario, se encuentran
principalmente:
a. Todo condueño tiene plena propiedad de la parte alícuota que
le corresponde y la de sus frutos y utilidades. Puede entonces,
enajenarla, cederla o gravarla y aún ceder únicamente su
aprovechamiento, salvo si se tratara de derecho personal. Pero
el efecto de la enajenación o gravamen con relación a los
condueños, estará limitado a la porción que se le adjudique en
la división al cesar la comunidad (es decir, la enajenación o el
gravamen sólo afecta la parte alícuota del condueño) (Art.
491.)
b. Condueños gozan del derecho de tanteo, que podrán
ejercitar dentro de los 15 días siguientes de haber sido
notificados del contrato que se pretende celebrar (Art. 491). El
derecho de tanteo consiste en la preferencia que concede la ley
a una o más personas para adquirir algo por el precio que otra
ofreció.
c. Cada copropietario puede pedir que se divida la cosa común en
cualquier momento, salvo que por ley, como en el caso del
régimen de propiedad horizontal, no se permita. (Art.492.) Se
tiene que tomar en cuenta que hay cosas o bienes que admiten

Derechos: Arto, 491, 492, 496,498, 516, 525. CC.

Obligaciones: Arto 488, 519 CC.

EXTINCION DE LA COPROPIEDAD
Arto. 503 CC.
Terminación de la Copropiedad
1. Por división de la cosa común
2. Por perdida de la cosa
3. Por destrucción de la cosa
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4. Por consolidación de la cosa en un solo copropietario.

DIVISION DE LA COSA COMUN

Tres formas de dividir la cosa
 División extrajudicial tiene lugar en aquellos casos en que los
copropietarios están desacuerdo en dividir la cosa en común
por tal efecto acudirán a fraccionar una escritura publica de
partición extrajudicial adjunto los planos que corresponden a
cada una de las fracciones que se forman el testimonio de
dicha escritura se presentara al registro general de la
propiedad quien procederá a inscribir cada una de las secuelas
o hijuela la parte conducente que se refieren a cada una de
las fracciones que correspondan a cada una de las condueñas
 DIVISION DE LA COSA COMUN POR SORTEO (2150)
Art. 215 este tipo de partición tiene lugar cuando los dueños
están desacuerdo con dividir la cosa en común pero no se
ponen desacuerdo en la forma que se hará dicha división en
estos casos podrán acudir a un notario autorice una acta
notarial de sorteo.
 DIVISION DE LA COSA EN COMUN JUDICIAL
De conformidad con el código procesal civil y Mercantil si las
partes no se ponen desacuerdo en cuanto a la división de la
cosa en común, puedan acudir a un juez de primera instancia
del ramo Civil a promover un juicio oral de división de la cosa
en Común.

COPROPIEDAD Y CONDOMINIO
Copropiedad. El dominio de una cosa tenida en común por varias
personas.
Condominio. Derecho real de propiedad, que pertenece a varias
personas por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble.
Cada condómino puede enajenar su parte indivisa, y sus acreedores
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pueden hacerla embargar y vender antes de hacerse la división entre
comuneros.

La figura de la copropiedad es también llamada condominio. Se

tipifica cuando dos o más personas son propietarias, en iguales o
desiguales partes de una misma cosa, de un mismo bien.

Según el Código Civil, hay copropiedad cuando un bien o derecho

pertenece pro indiviso a varias personas, y que las cuotas se
presumen iguales, salvo prueba en contrario. (Ver artículos 485 y
486.) Esta característica de la copropiedad en el sistema adoptado
por el Código, que cada condueño no tiene la propiedad exclusiva
sobre una parte determinada de la cosa; su derecho de propiedad se
extiende en cierta proporción sobre TODA LA COSA, sin estar
referido a una parte específica de la misma.

Dicho de otra forma, el derecho de propiedad que corresponde a

cada propietario o condueño, se interrelaciona con la de los otros dos
condueños, teniéndose precisada sólo la titularidad del derecho de
propiedad, no así a QUÉ lugar de terreno corresponde a la mismo,
pues se trataría entonces de típica propiedad individual.

La Medianería
Concepto de Medianería:
Es el derecho real por el que los copropietarios de inmuebles vecinos
y linderos tienen sobre los muros y cercos una copropiedad existe
medianeria cuando una pared, zanja, o seto dividen 2 predios sin que
pueda establecerse a quien pertenecen a los dos dueños de predios
vecinos y colindantes.

La Medianería se considera una copropiedad especial sobre

paredes, cercos o cualquier línea divisoria entre 2 predios vecinos

Según el Código Civil, deja de haber medianería en aquellos casos en

que exista un signo exterior físico de los que establece el artículo
506, o bien en virtud de que la pared o línea divisoria deja de
pertenecer a los a predios colindantes y pasa a ser propiedad
exclusiva o individual de aquel propietario a cuyo favor exista un
signo exterior o contrario a la medianeria.
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Condominio que se ejerce por los propietarios colindantes sobre

muros, cercas y fosos; y del cual se derivan derechos y obligaciones
recíprocos, establecidos por la ley.
Hay copropiedad en una pared, foso o cerca que sirve de limite y
separación a dos propiedades contiguas y mientras no haya prueba
o signo exterior que demuestre lo contrario se presume:
1º. En las paredes divisorias de los edificios contiguos hasta el punto
común de elevación;
2º. En las paredes divisorias de los jardines o corrales situados en
poblado o en el campo; y
3º. En las cercas, vallardos y setos vivos que dividen los predios
rústicos.
Regulado arto. 505 al 527 del Código Civil.

Naturaleza Jurídica de la Medianería:

Existen 2 puntos de vista de 2 aspectos distintos desde los cuales se
pueden analizar la medianería ya que por un lado se le considera una
copropiedad especial y por el otro una servidumbre que ofrece
servicios recíprocos así como cargas y beneficios mutuos para ambos
colindantes.
La medianería se le considera una copropiedad forzosa que tiene
lugar cuando una pared o seto divide 2 predios y no puede
establecerse a quien pertenece pro indiviso es decir, la ley presume
la medianera cuando no hay constancia de pertenencia sobre un
elemento limítrofe pero la presencia de signos exteriores como las
ventanas en las paredes permite inferir la propiedad de la pared o
cerca que le sirven de limites.
Derechos y Obligaciones derivados de la Medianería:
1. Los dueños de los predios vecinos deben de contribuir a cuidar
que no se deteriore la pared o cerco medianero Art. 512
2. Los dueños de predios están obligados a reparar y reconstruir las
paredes medianeras y a dar mantenimiento a los setos y vallados
Artículo 513
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3. Todo propietario tiene derecho de alzar la pared medianera
indemnizando por los perjuicios que causare Articulo 516
4. Cada dueño podrá usar de la pared medianera la proporción a su
derecho en la copropiedad y a introducir vigas hasta la mitad de
su espesor.
5. Todo propietario puede poner fin a la Medianería ya sea
renunciando a éste, o bien derivando la pared medianera 514

LA PROPIEDAD HORIZONTAL
CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA
Los distintos pisos, departamento y habitaciones de un mismo
edificio de más de una planta, susceptibles de aprovechamiento
independiente, pueden pertenecer a diferentes propietarios, en
forma separada o en condominio, siempre que tengan salida a la vía
pública o determinado espacio común que conduzca a dicha vía.
Propiedad Horizontal: forma caprichosa de constituir dominio, en
donde existe un derecho común por una parte y privado por la otra.
Piso: el conjunto de departamentos y habitaciones construidos en un
mismo plano horizontal, en un edificio de varias plantas.
Departamento: la construcción que ocupa parte de un piso
Requisitos de la Propiedad Horizontal
1. Que exista una cosa de mas de 2 pisos
2. Que cada piso, apartamento o habitación sea susceptible de
aprovechamiento independiente.
3. Que cada piso o apartamento estén conectados a la vía publica
4. Que el inmueble se encuentre libre de gravámenes limitaciones a
su contrario los beneficiarios de dichos gravámenes presten su
consentimiento.
5. Que se constituya a favor del edificio construido en el un seguro
contra incendio y terremoto.
6.
FORMAS EN QUE SE ORIGINA LA PROPIEDAD HORIZONTAL
1. Cuando el propietario (s) de un edificio decide someterlo a este
régimen para darle una utilidad económica a cada uno de sus
pisos o departamentos.

2. Cuando varias personas decidan construir un edificio para

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someterlo a este régimen

3. Cuando en un testamento se le asigna como legados a varas

personas pisos o departamentos susceptibles de aprovechamiento
independiente.

El régimen de propiedad Horizontal constituye una propiedad

especial; en la copropiedad existen 2 clases de propiedad. Por una
parte cada uno de los dueños de un piso departamento o habitación
tiene una propiedad exclusiva sobre el sub-piso o departamento y
además es copropietario de las áreas comunes del edificio terreno
áreas verdes, corredores, etc.

Naturaleza Jurídica de la Propiedad Horizontal

1. Teoría que considera que la Propiedad Horizontal s una

comunidad: Según esta teoría es una copropiedad o un todo
armónico no susceptible de división común.

2. Teoría que considera la Propiedad Horizontal como una Propiedad

especial representada por 2 aspectos

 Propiedad individual sobre cada uno de los pisos o

habitaciones

 Copropiedad sobre los elementos comunes o indivisos que

sirven a toda la construcción para su existencia.

3. Teoría que considera la Propiedad Horizontal como una

servidumbre: constituida sobre los corredores, escaleras, patios y
partes de uso común.

4. Teoría que considera a la Propiedad Horizontal como una

sociedad o una persona jurídica independiente de cada uno de sus
integrantes o condóminos.
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Derecho Civil

La propiedad Horizontal es la única figura o persona jurídica que

debe representarse legalmente por una persona individual.

Requisitos para la escritura pública de constitución de

Propiedad Horizontal:
1. Declaración en donde se afirma el deseo de constituir el régimen

2. Situación y medidas del terreno

3. Descripción total del Edificio

4. Descripción con los servicios que cuenta el edificio

5. Descripción de cada piso

6. Valor del inmueble y valor de cada piso

7. Descripción de las áreas comunes del edificio

8. Reglamento de administración del edificio.

Formas de originar la propiedad horizontal:

1. Cuando el propietario o propietarios de un edificio decidan
someterlo en cada una de sus partes al régimen de propiedad
horizontal

2. Cuando varias personas construyan un edificio con la finalidad de

constituirlo en régimen de propiedad horizontal.

3. Cuando una persona en su testamento designa como herederos o

legatarios a varias personas, para que cada una de ellas pueda
disponer de los distintos pisos o departamentos de un edificio
susceptibles de constituirse régimen de propiedad horizontal Art.
529

Además la ley de propiedad horizontalmente dividida señala que los

copropietarios de un edificio al ponerle fin a la copropiedad pueden
decidir dividir sus partes en unidades singulares para repartirlas
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Derecho Civil
ente los condueños o ponerlas en venta y distribuir su producto
articulo 1318 del Congreso de la Republica articulo 3 inciso D.

Concepto de piso departamento y habitación

 Piso: Conjunto de departamentos y habitaciones constituidos en
un mismo plano horizontal
 Departamento: Construcción que ocupa parte de un piso
 Habitación : Espacio común constituido por un solo aposento
 Áreas Comunes: Para los efectos de la propiedad horizontal se
considera áreas comunes o elementos o partes comunes el
terreno, las cosas que sirven para la seguridad del edificio, los
servicios generales tales como parqueos áreas verdes, corredores,
ascensores, áreas de seguridad gradas etc.

Prohibiciones que rigen el Régimen de Propiedad Horizontal

1. Cada dueño de piso debe abstenerse e usar su departamento para
actos contrarios a la moral y buenas costumbres

2. Debe abstenerse de variar el destino para el cual fue constituido

el régimen de propiedad horizontal por ejemplo si en la escritura
pública se estableció que era de naturaleza habitacional en este
caso deberá darle dicho uso. En caso que uno de los dueños
violare cualquiera de las prohibiciones anteriores o perturbare la
tranquilidad del edificio o realizare actos que puedan perturbar la
solidez, seguridad o salubridad del mismo, podrá ser demandado
su exclusión del goce personal de su departamento, por los
propietarios del edificio demandar que deberá promover el
administrador el régimen. En caso los actos anteriores fueren
cometidos por inquilinos del edificio, el administrador del régimen
podrá iniciar juicio sumario de desocupación teniendo como
causales de desahucio las prohibiciones.

3. TRAMITE
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Derecho Civil

Emplazamie Prueba Vista Sentenci

nto a
3 días 15 días 10 5 días
días

Por otro lado, existen prohibiciones especiales para los dueños del
primer piso que no pueden realizar excavaciones y del ultimo piso no
pueden elevar su construcción ambos sin el consentimiento e los
demás propietarios Art. 539

Derechos que tienen los dueños derivados de pertenecer al

régimen de Propiedad Horizontal:
1. Cada propietario tiene un derecho de propiedad individual o
singular sobre su piso o departamento teniendo el libre
aprovechamiento y disposición sobre el mismo sujeto a mayores y
especiales limitaciones.
2. Cada uno de los propietarios tiene la facultad de administrar el
régimen de Propiedad Horizontal
3. Cada uno de los propietarios tiene una copropiedad sobre los
elementos comunes del régimen los cuales deben de permanecer
indivisos o sin división mientras dure el régimen de propiedad
horizontal puesto que de lo contrario el mismo dejará de ser
funcional.
4. Para realizar mejoras o modificaciones que alteren la estructura
del edificio será necesario contar con el consentimiento de cada
uno de los propietarios

Administración del Régimen de Propiedad Horizontal

El Régimen de P. H. Deberá ser administrado por la persona que
designe la mayoría de propietarios, todos los propietarios pueden ser
administradores del régimen. El administrador del régimen tendrá
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Derecho Civil
las facultades inherentes a un mandatario general y por ello esta
obligado a prestar un informe anual de sus actividades que hará las
veces de una rendición de cuentas y así mismo deberá prestar su
presupuesto general de ingresos y gastos del próximo periodo anual
Tanto el informe anual como el proyecto deberá ser aprobado por la
asamblea general de propietarios.
En caso no fuera aprobada la rendición de cuentas el administrador
del régimen podrá ser demandado ante un juez de primera instancia
del ramo civil promoviendo por parte de la asamblea de propietarios
un juicio oral de rendición de cuentas conforme lo establecido por los
artículos 217, 219 del c.p.c.m.

TRAMITE
1 AUDIENCIA 2 3 SENTENCIA
AUDIENCI AUDIENCIA
A
Por lo menos 3 días antes 15 días 10 días 5 días
entre el emplazamiento y
el día de la audiencia.

Si en la primera audiencia o se reciben todas las pruebas se señala

una segunda audiencia si en esta no se reciben una tercer y ultima
audiencia.
El administrador para poder ejercer su cargo, en los casos del
artículo 1693 y 190 de la LOJ en los que requiere facultades
especiales deberá estar facultado expresamente por la asamblea de
propietarios para realizar los actos que establecen dicha legislación
por ejemplo la LOJ afirma que el mandatario requiere facultad
especial para tranzar si el administrador inicia el juicio de
desocupación contra un inquilino uno puede tranzar sin el
consentimiento de los propietarios.

Finalmente el régimen de P. H. Está sujeto a un reglamento de

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Derecho Civil
administración que deberá incluirse en la escritura donde se
constituye el régimen y el cual deberá contener por lo menos
Lo referente al administrador su designación remuneración duración
de cargo, remisión etc.
La asamblea de copropietarios normas de convivencia y normas de
administración

Seguros a que esta sujeto el régimen de P. H:

Para constituir dicho régimen se requiere que se constituya por lo

menos seguro contra incendios y terremoto, de conformidad con el
artículo 552 Código Civil. y 49 de la ley de P. H.
En el caso del seguro debe tenerse presente que al momento se
destruya el edificio, el seguro debe cubrir los gastos de
reconstrucción de éste y los gastos de cada propietario por el
siniestro si no alcanzare se pagara el valor de cada departamento
previo pago a los acreedores del régimen. El dinero del seguro se le
dará al administrador quien deberá prestar garantía

Extinción del Régimen e Propiedad Horizontal

1. Por resolución expresa de los dueños tomada por el voto de las 2
terceras partes de estos. Si la minoría que no está de acuerdo
con extinguir el régimen desea cómprale sus partes a los otros
dueños, estos deberán vendérselos

2. Posconfusión

3. Por destrucción o ruina del edificio

4. por vetustez o sea cuando el edificio está en tal estado de

conservación que implique peligro para la vida o salud de sus
ocupantes

Diferencias entre la P.H. y la Copropiedad

1. La P.H. recae sobré inmuebles mientras la copropiedad puede
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Derecho Civil
recaer sobre muebles e inmuebles
2. La P.H. es dual ya que coexiste un derecho individual sobre cada
piso o departamento y un derecho de copropiedad sobre las áreas
comunes.
3. La propiedad horizontal requiere que el edificio sobre el que
recaiga este asegurado y la copropiedad no.
4. En la copropiedad sólo se inscribe una finca mientras en la P.H. el
edificio y terreno se inscribe como una finca y cada piso
departamento o habitación se debe inscribirse como finca
independiente de la finca matriz.

(Ver la ley de la Propiedad Horizontalmente Dividida)

EL REGLAMENTO DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL Arto. 559
CC.
EXTINCION DEL REGIMEN Arto. 553 al 558 CC.

25. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD.

CONCEPTO Y CLASIFICACION
Concepto: Son aquellos actos jurídicos o en ocasiones simplemente
hechos que tienen por objeto y dan como resultado precisamente la
adquisición del derecho de propiedad sobre un bien.

Son los actos jurídicos o hechos de carácter legal que tiene pro
objeto o dan como resultado la adquisición el derecho de propiedad
sobre un determinado bien.

Clasificación de los Modos de adquirir la propiedad

* Modos originarios
Tienen lugar cuando la adquisición de la propiedad se realiza
sin que exista una relación jurídica con el anterior propietario
por ejemplo en la ocupación o herencia
 Área Sustantiva Privada
Derecho Civil
Cuando la adquisición de la propiedad se realiza sin existir

relación jurídica con el anterior propietario o cuando no existe

anterior propietario. En el primer caso es Ej. Típico la

usucapión, también denominada prescripción adquisitiva. En el

segundo, puede ponerse como Ej. La ocupación de un bien que

no ha pertenecido antes a nadie.

* Modos derivativos
Son los que tienen lugar cuando PRE existiendo la propiedad
sobre un bien, este es transmitido a otra persona en virtud de
una relación jurídica.
Cuando preexistiendo la propiedad, esto es el derecho de

propiedad sobre un bien, este es transmitido a otra persona en

virtud de una relación jurídica. Ej. Compraventa y por razón de

ella pasa a ser propiedad de otra persona.

Clasificación de los modos derivados de adquirir la Propiedad

 Mortis Causa :
Tiene lugar cuando los efectos jurídicos de la transmisión de
dominio surgen a partir del fallecimiento de quien trasmite el
dominio.
 Entre vivos:
En este caso los efectos jurídicos de la trasmisión del dominio
tienen lugar en vida del enajenante y del adquirente
 A titulo Universal
Tiene lugar cuando el enajenante transmite su patrimonio
como un todo o bloque económico en este caso se le conoce
como herencia

 A titulo Particular
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Derecho Civil
Tiene lugar cuando se trasmiten bienes específicos o
determinados, ya sea en vida de las partes compra, venta
donación o mortis causa legado

 A titulo Gratuito
Cuando surge la trasmisión del dominio como una mera
liberalidad patrimonial de su titular sin que exista una
prestación por parte del adquiriente, ejemplo una donación

 A titulo Oneroso
Cuando el que recibe la trasmisión del dominio, a cambio
entrega una mera contra prestación que puede ser el dinero
precio o en especie permuta

Entre otra clasificación se encuentra:

 MODOS CIVILES
Donde se presupone la existencia del derecho, bien en el
propio adquirente, en otra persona y que se subdivide según
que el derecho preexista en el mismo adquirente (como la
accesión.)

 MODOS NATURALES
No presupone la existencia del derecho y transferencia
(como la tradición o el consentimiento donde impere el
principio consensual)

26. LA OCUPACIÓN
CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA
Es un modo originario de adquirir la propiedad mediante la

aprehensión de una cosa. Jamás puede adquirirse una propiedad por

invasión.

Hay ocupación cuando una persona se apropia de los denominados

res nullíus que son aquellas cosas que no tienen dueño, ya sea
 Área Sustantiva Privada
Derecho Civil
porque este se ignore porque los haya perdido o los haya
abandonado.
En la antigüedad la ocupación recaiga presentemente en los bienes
inmuebles, en la actualidad en cambio es prohibida con relación a los
bienes inmuebles considerándose incluso como delito, conforme al
articulo 256 del C. Penal. La razón por la que no se pueden ocupar
los bienes inmuebles radica fundamentalmente e el hecho de que
aquellos bienes que no se encuentran abandonados se consideran
bienes de la nación o inscritos a favor de un particular en el Reg. De
la Propiedad y están del Estado.
Aprehensión significa tener la intención de quedarse con la cosa. La
propiedad de las aguas (Artos. 579 al 588 del Código Civil)
Cuando alguien toma algo para sí que no le pertenece a nadie,
pertenece a dueño ignorado o éste lo abandona.
La ocupación, es un modo originario, natural de adquirir la

propiedad. (Esta es su naturaleza jurídica). “Res nulius”. Debe

tratarse de cosas que no tengan dueño porque puede ser un

hallazgo, si alguna vez tuvo dueño no lo sabemos y nadie lo va a

reclamar. Arto. 589 del Código Civil. Ej. , Encontrar un tesoro y

ocuparme de él.

Requisitos:

1. Sujeto capaz.

2. Cosas muebles: a. Semovientes b. Apropiables.

3. Res nullius No tener dueño porque este los abandono o no se

conoce.

4. Aprehensión. Intención de apropiarse

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Derecho Civil
5. Evidencia. Actitud evidente. No va a ser a escondidas que yo

me apropio. Importante: Deben existir signos de BUENA FE y

que sea de manera pacifica.

Elementos:

a. Personales: Ocupante, poseedor, tenedor, detentador.

b. Real: muebles nullius.

c. Formales: Intención, Formalidad legal si se trata de

bienes mostrencos.

REGLA GENERAL: Para que se de la ocupación, es necesaria la

intención de apropiarse del bien.

Para los bienes mostrencos, que son los bienes abandonados, hay

que declararlo ante una autoridad para que dé publicidad; si nadie se

presenta a reclamarlo ni lo adjudica; si se presenta un dueño me va a

resarcir los gastos que yo hubiese hecho por tener el bien.

 CLASES DE OCUPACIÓN
1. Animales No se puede ocupar animales de áreas de
reservación, los que tengan dueño. Los animales que lleguen a
tu propiedad son tuyos. No me puedo apropiar de animales con
marca pero si me puedo apropiar de animales salvajes, como
los caballos.
2. Forma: Caza
Pesca
Hallazgo
Invención
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Derecho Civil
Si se trata de bienes con valor arqueológico, bienes que hayan sido
declarados patrimonio nacional no pueden ser apropiables.
No son apropiables aquellos en que la ley les haya dado protección
especial y no pueden apropiarse. Ejemplo: El Manuscrito de Miguel
Ángel Asturias.
Cosas muebles:
Semovientes
Apropiables: Los bienes inmuebles jamás se pueden ocupar, se
puede hablar de posesión o de invasión.
Posesión. Hay título de traslación. Estado de hecho que consiste en
utilizar una cosa de manera exclusiva como si fuera de su propiedad.
Invasión. No hay título legal, es ilegal.

OCUPACIÓN DE MUEBLES, SEMOVIENTES, CAZA Y

PESCA
- Ocupación por la caza: Esta tesis fue propia del derecho
romano, donde en un principio no existía ninguna relación con el
derecho de propiedad. El cazador donde quiera que actuase se
apoderaba de las reses cogidas por el derecho de ocupación, no
entremezclándose el propietario en este asunto para que nada
que no fuera exigir la indemnización correspondiente, caso de que
hubiese causado daños con ocasión de su ejercicio.
DIVISION DE LA CAZA
 CAZA DE CONSUMO DOMESTICO: Es aquella que se
justifica para la obtención alimenticia y sustento familiar
sin animo de lucro.
 CAZA DE INVESTIGACIÓN Y ESTUDIO: Tiene por objeto
el estudio o destino a museos nacionales o extranjeros de
determinadas especies silvestres.
 CAZA DE FINES DE COMERCIO: Es aquella que se
permite para la obtención de áreas y ornamentación
previa autorización y pago de los impuestos
correspondientes.
 CAZA DEPORTIVA: Es aquella que se permite en lugares
 Área Sustantiva Privada
Derecho Civil
destinados a tal efecto bajo la vigilancia del personal
especializado.

Clasificación de los animales para la caza

 CAZA MAYOR: Comprende los mamíferos silvestres.
 CAZA MENOR: Comprende el reino de los mamíferos
silvestres y reptiles de menor tamaño.
 CAZA ACRÓSTICA: Comprende: Los animales que viven en
forma temporal o permanente en el agua.
 CAZA CRITICA: Comprende los animales que viven en forma
temporal o permanente en el agua.
Cazador es toda persona que por necesidad alimenticia,
estudio, investigación o deporte esta autorizada para cazar
animales silvestres.
La Caza del quetzal es delito y se castiga con prisión de 3 años
- Ocupación por pesca. Al igual de la caza tiene una doble
regulación la civil y la administrativa, si bien esta ultima es la
preponderante por la intensidad de los conflictos que pueden
presentarse y por ser una riqueza fundamental y de enorme
interés dentro de la economía nacional. Los peces y demás seres
que habitan temporal y permanentemente en masas de agua de
dominio publico carecen de dueño, son pues bienes apropiables
por naturaleza y como tales se adquieren por ocupación. Los que
se encuentren en aguas de dominio privado mientras permanezca
en ellas, es patrimonio del dueño de las aguas, sin mas
restricciones que las que tienden a evitar daños susceptibles de
extenderse a las aguas publicas y aquellas medidas impuestas al
servicio piscícola en interés general
- Ocupación de muebles: De objetos abandonados. Segundo grupo
de la res nullius que los romanos denominaban res derelictae.
- Ocupación de semovientes: Arto. 609, 610. C.C.
Bienes sobre los que recae la ocupación:
Concepto de Tesoro
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Derecho Civil
Para Calixto Valverde y Valverde el tesoro es un deposito
oculto o ignorado de dinero y objeto de valor o alhajas.
Reglas Relativas al Descubrimiento de un Tesoro:
 El tesoro encontrado en terreno propio pertenece
íntegramente a su dueño.
 Para buscar un tesoro en terreno ajeno debe pedirse permiso
escrito y prestar garantía por los dueños que produzcan las
excavaciones que se realicen.
 El Propietario de un terreno en protección de su derecho de
propiedad puede prohibir el ingreso de cualquier persona que
desee buscar un tesoro en su propiedad.
 El buscador de un tesoro en terreno ajeno solo puede pedir
permiso al dueño de terreno cuando alegue que el supuesto
tesoro le pertenece En este caso se acredita la propiedad del
este o del tesoro encontrado le queda íntegramente a esta, o al
de dicha propiedad le corresponde al dueño del terreno 50% y
al descubridor el 50% restante, si el descubridor no pudiere
probar que le pertenece el tesoro.
 Todo aquel que encuentre un tesoro en terreno ajeno y con
permiso del dueño le corresponde el 50% al descubridor y el
otro 50% al dueño del terreno.

De los Bienes Mostrencos:

Son aquellos bienes que se encuentran perdidos y cuyo dueño

o verdadero titulado se ignora.

Procedimiento Aplicable en el Hallazgo de Bienes

Mostrencos:

a) La persona que encontrare una cosa mueble o un

semoviente aparentemente perdido o abandonado y cuyo
dueño se ignore deberá entregarle a la municipalidad del
lugar donde hubiere concurrido el hallazgo

a) Una vez entregado dicho bien a la municipalidad esta

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Derecho Civil
deberá ponerla en conocimiento de todos los habitantes del
lugar debiendo previamente accionar el acta donde conste
el hallazgo transcurrido el plazo de 8 días sin que aparezca
alguna persona que justifique su dominio se acordara su
venta en pública subasta en un plazo no menor de 8 días ni
mayor de 15

a) Una vez adjudicado el bien monstruenco a su legítimo

adquiriente el que lo hubiere encontrado y entregado tendrá
derecho ha percibir el 10% del producto de la venta en la
pública subasta el resto se dividirá para la municipalidad
del lugar la casa de beneficencia que el gobernador
departamental designe

a) Si el dueño del bien monstruenco apareciere a reclamar la

cosa perdida deberá pagar los gastos hechos por su
conservación así como el 10% del hallador se puede
recuperar la cosa antes que se haya suscrito el acta de
subasta pública.

a)Si el hallazgo se refiere a documentos estos deberán

entregarse a la dirección de la policía si pasados 30 días no
aparece el dueño la policía deberá remitir los documentos a la
corte suprema de justicia, todo documento que tenga 50 años
es un documento histórico para su deposito general del archivo
de protocolos si los documentos son históricos se trasladan al
archivo general de Centroamérica.

27. LA POSESION
CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA
Aptitud que consiste en conservar o guardar una cosa de modo

exclusivo y de realizar en ella los mismos actos materiales de uso y

disfrute como si fuera el propietario de cierta cosa.

 Área Sustantiva Privada
Derecho Civil
Naturaleza Jurídica: Ihering siempre existe un interés tutelado

jurídicamente en que la posesión es un simple hecho. Pero si nos

atenemos a la relación de contacto material con la cosa

exclusivamente; pero si nos fijamos en las consecuencias jurídicas

que ello produce, no hay duda que es también es un derecho.

Consecuencias Jurídicas fundamentales:

a) La protección posesoria de los interdictos.

b) El derecho del poseedor a los frutos, en determinadas

circunstancias y condiciones.

c) El derecho del poseedor para el reintegro de las mejoras y

gastos causados.

d) La responsabilidad del poseedor por los deterioros sufridos en

la cosa

e) La transmisibilidad de la posesión a los herederos.

f) La adquisición, en ciertos casos, del dominio por usucapión

g) Los efectos especialísimos que se producen en la posesión de

cosas muebles, adquiridas de buena fe.

Concepto de Posesión:
Viene del latín possidere que significa sentarse o estar sentado
y del prefijo por que significa refuerzos de la anterior etimología se
desprende que la posesión es la facultad inherente al uso de una
cosa.
Para Savigni es “Una relación o estado de hecho que permite
ejercer un poder físico exclusivo para ejecutar una serie de actos
 Área Sustantiva Privada
Derecho Civil
materiales sobre una cosa.”

La posesión es un poder de hecho sobre una cosa corporal que

consiste en el dominio ejercido sobre la misma que se traduce por
actos materiales de uso de disfrute o de transformación realizados
con la intención de comportarse como propietario de la misma o
como titular de cualquier Derecho Real.

Para Calixto Valverde y Valverde la posesión consiste en la

efectividad consciente y querida de apropiación económica de las
cosas.

 POSESION DE HECHO Y POSESION LEGITIMA

ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMALES DE LA POSESION

Elementos de la Posesión:
El derecho Real de posesión posee 2 elementos: Por una parte un
elemento material denominado corpus que consiste en la tenencia
material de una cosa o el poder físico que se ejercita sobre la
misma y por otro lado un elemento intelectual denominado animus
ponidendi o animus rem sibi Abdendi que consiste en querer tener la
cosa y hacerla suya a titulo de dueño.

PERSONAL: El poseedor.

REAL: Muebles e Inmuebles.

FORMAL: Animus.
a) Muebles: La mera posesión.
b) Inmuebles: El tiempo
Posesión + Inmueble + 10 años = USUCAPION.

FUNDAMENTOS DE LA PROTECCIÓN POSESORIA.

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Derecho Civil
Arto. 229 inciso 5º. Y 249 Dcto.-Ley. 107
Arto. 612, 614, 615, 617, 620 C.C.

28. LA USUCAPION.
Es llamada “Prescripción adquisitiva” como medio para adquirir el

dominio sobre bienes, inmuebles o muebles objeto de posesión es

otro modo de adquirir la propiedad, su importancia fue puesta ya de

relieve por los jurisconsultos romanos, en especial Cicerón,

asignándole a todos los autores la función fundamental de asegurar

la prueba de la propiedad y evitar la incertidumbre de los derechos.

Institución de Derecho Civil, por medio de la cual se puede llegar a

adquirir el dominio pleno de propiedad de bienes inmuebles objeto
de posesión, cumpliendo con los requisitos legales establecidos,
mediante el transcurso de cierto tiempo determinado expresamente
por la ley.
Concepto de Usucapión:
Viene del latín usus que se deriva de usucapio que significa
usar o poseer y del verbo capere que significa tomar o adquirir de lo
anterior se colige que la usucapión es el modo de adquirir el dominio
de una cosa a través de la posesión prolongada que se haga de la
misma en concepto de dueño.
NATURALEZA JURÍDICA
Podemos decir que es uno de los modos para adquirir propiedad,

mediante la posesión, y la continuidad de la misma durante los

plazos establecidos en la legislación. Se conoce también como

prescripción adquisitiva o positiva, en virtud de la posesión a título

de dueño prolongada.

REQUISITOS
Requisitos de la Posesión:
 Que la posesión sea en concepto de dueño
 Que exista justo titulo
 Área Sustantiva Privada
Derecho Civil
 Que sea de buena fe
 Que sea Publica
 Que sea pacifica
 que sea continua
 Que se ejerza por el tiempo establecido por la ley que para el
caso de los bienes inmuebles es de 10 anos y los bienes
muebles dos años.
1. QUE LA POSESIÓN SEA EN CONCEPTO DE DUEÑO: Ya que
de conformidad con el Código Civil se requiere del poseedor la
intención de hacer suya la cosa poseída la cual debe adquirirse de
su legitimo antecesor Art. 617 CÓDIGO CIVIL.
2. Que existía justo titulo Debiendo entenderse como tal todo aquel
documento que siendo traslativo de dominio es ineficaz para
operar por si mismo la enajenación el justo titulo es sinónimo del
acontecimiento causa o antecedente que da origen a la
adquisición del dominio de la cosa Art. 621.
Enajenación el justo titulo es sinónimo del acontecimiento causa o
antecedente que da origen a la adquisición del dominio de la cosa
Art. 621

Requisitos del Justo Titulo:

1. El justo titulo debe ser justo es decir debe ser legitimo o tener un
origen legal.
2. Debe ser verdadero, o sea tener existencia real no ser simulado
3. Debe ser valido, si el titulo es ilícito, esto produce una causa de
invalidez del mismo.
4. Debe ser probado quiere decir que el justo titulo no se presume
debe acreditarse su existencia.
5.Que sea de Buena Fe Consiste en la creencia de la existencia de
un derecho legitimo de quien emana la posesión quiere decir que la
persona que adquiere la posesión posee la creencia de quien se la
enajeno era el verdadero titular Art. 622 CÓDIGO CIVIL.
4. Que sea Publica Es decir a la vista de todos sin que se realicen
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Derecho Civil
actos clandestinos ejecutados que espaldas del verdadero poseedor
Art. 632 CÓDIGO CIVIL.
5. Pacifica Adquirida sin violencia fuerza o coacción moral Art. 631
CÓDIGO CIVIL.
6. Que sea continua o Prolongada Debe ejercerse en forma
interrumpida y no abandonarse por mas de un año.
7. Debe ejercerse por el Tiempo exigido por la ley Debe ejercerse
en forma interrumpida y no abandonarse por mas de un ano Art. 630
8.El inmueble objeto de posesión debe de carecer de inscripción
de dominio en el Registro de la propiedad.

ELEMENTOS PERSONALES, RELAES Y FORMALES DE LA

USUCAPION
PERSONAL: El poseedor.

REAL: Muebles e Inmuebles.

FORMAL: Animus.

CASOS EN QUE NO CORRE LA PRESCRIPCIÓN

1. Contra los menores y los incapacitados, durante el tiempo que
estén sin representante legal constituido. Los representantes
serán responsables de los daños y perjuicios que por la
prescripción se causen a sus representados;
2. Entre padres e hijos, durante la patria potestad;
3. Entre los menores e incapacitados y sus tutores, mientras dure
la tutela;
4. Entre los consortes; y
5. Entre copropietarios, mientras dure la indivisión.

INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCIÓN.
1. Si el poseedor es privado de la posesión de la cosa, o del goce

del derecho durante un año;

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Derecho Civil
2. Por notificación de la demanda o por cualquier providencia
precautoria ejecutada, salvo si el acreedor desistiere de la
acción intentada, o el demandado fuere absuelto de la
demanda, o el acto judicial se declare nulo, y
3. Si la persona a cuyo favor corre la prescripción reconoce
expresamente de palabra o por escrito, o tácitamente por
hechos indudables, el derecho de la persona contra quien
prescribe.

Concepto de Titulación Supletoria:

Es el instrumento jurídico por el que se trasforma una mera
situación de hecho como lo es la posesión en una situación de
derecho como lo es la propiedad, con todas las facultades inherentes
al dominio de la cosa así como la protección jurídica que le brinda el
ordenamiento legal.

1. Origen de la Posesión: El Justo título es el documento que da

origen a la adquisición de la posesión a titulo de dueño Buena fe,
publica y pacifica continua por mas de diez años.
2. Titulación Supletoria dicta un auto o Resolución judicial aprobada
titulación Supletoria
3. El titulo tiene que ser por mas de 10años

29. LA ACCESIÓN.
CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA
Es el derecho que tiene toda persona de hacer suyo todo lo que se
incorpore a su sociedad, ya sea de manera naturaleza o artificial.
Es la facultad que tiene el propietario de una cosa de hacer suya
todo lo que se incorpore a la misma natural o artificialmente.
En su concepto global, es todo lo que produce un bien y pertenece a
éste (por ejemplo, en una plantación frutícula las naranjas
pertenecen al suelo de los naranjales) y todo lo que se une a un bien
por acción de la naturaleza o del hombre. (Mutación por hechos
 Área Sustantiva Privada
Derecho Civil
naturales el cauce del río cambio y esto benefició a un propietario,
acrecentó su propiedad; el río se mueve)
Naturaleza Jurídica:
No ha existido unanimidad en la doctrina acerca de la naturaleza de
este instituto jurídico y entre los mantenedores de la extensión de la
propiedad antigua, la adquisición de la propiedad nueva, se
mantienen las posiciones siguientes:
a. La que considera la accesión como un modo
originario de adquirir (secundum quid),
propia del Derecho Romano.
b. La mantenida por tratadistas modernos, que
siguen los códigos francés, italiano de 1865,
portugués, austriaco, alemán, y otros, que la
reputan como una simple consecuencia o
facultad del dominio.
c. La posición ecléctica: Realización del fin
natural de la propiedad, la discreta, y como
un auténtico modo de adquirir, la continua.
Principios que Rigen a la Accesión:
o Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
o Nadie puede enriquece ser sin causa a costa de otro.
Clasificación de la Accesión:
 Accesión de inmueble a inmueble: Comprende la
mutación de cauce, formación de isla, aluvión y la
avulsión.
 Accesión de mueble a inmueble comprende la
siembra la plantación y la edificación.
 La accesión de mueble a mueble comprende la
confusión con especificación y deducción.
Accesión de inmueble a inmueble
Mutación de cause Tiene lugar cuando las causas de los
ríos quedan abandonados por variación natural del curso de
las aguas, perteneciendo a los dueños de los predios ribereños
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la porción sedimentada en toda su longitud.
Formación de Isla Es el nacimiento de una isla que puede
ocurrir de 2 formas ya sea por avulsión o bien porque la
corriente forme un nuevo cauce, dejando en medio una isla en
ambos casos existe propiedad por accesión en el primer caso
corresponde a los propietarios ribereños a adquirir la
propiedad en proporción al frente de sus propiedades a partir
de una línea imaginaria que se debe trazar en medio del cause
perdido. En el 2do. caso los propietarios pierden el terreno
ocupado, por la corriente de agua, permitiéndose el uso de la
isla en forma proporcional.
Aluvión: Consiste en el aumento de terreno que el rió va
incorporado en las fincas ribereñas es decir, que consiste en
un asentamiento que sufren los predios colindantes a las
riveras de los ríos por el deposito paulatino de materiales que
la corriente va formando en esas riveras. (679)
Avulsión: Constituye lo que fuerza del rió alcanza y arrastra
de un campo a otro en una avenida repentina por lo que al
trasladarse una porción de terreno a un campo inferior o al
lado opuesto de la rivera se adquiere por accesión esta
porción considerable de terreno e incluso los árboles que sean
arrastradas. (676)
Diferencia entre Aluvión y Avulsión: Mientras la Aluvión
consiste en un acrecentamiento paulatino natural e
imperceptible la ablución es una forma de accesión violenta
que consiste en el arrancamiento de una porción conocida en
forma abrupta en el cual es trasladada de un lugar a otro.
Accesión de Mueble a Inmueble: La siembra o plantación
constituyen modos de adquirir la propiedad por accesión a
través de medios naturales.
Edificación: Es una forma de accesión que se refiere a la
transformación de la cosa en virtud del trabajo del hombre.
ALUD lo que se desborda y precipita impetuosamente.
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Aparcera Donde se aprenda una parcela cultivable y el dueño
de la misma tiene derecho a una parte alícuota de lo que se
cosecha.

REGLAS LEGALES APLICABLES A LA SIEMBRA,

PLANTACION O EDIFICACION:
 El que siembra planta o edifica en terreno propio
adquiere por accesión lo sembrado, plantado o edificado.
 El que siembra planta en terreno ajeno pierde lo
sembrado, plantado o edificado si obro de mala fe
debiendo pagar además los daños y perjuicios al dueño
del terreno hay mala fe del sembrador si no pidió permiso
por escrito del dueño.
 El que siembra o edifica de mala fe en terreno ajeno
pierde lo sembrado o edificado. Además de ello el dueño
del terreno puede pedir que se destruya lo sembrado
dejando las cosas en su estado anterior los gastos de
dicha decisión correrán a cargo del sembrador de mala
fe.
 Si una persona siembra en terreno ajeno con materiales
que pertenece a un tercero que no obro de mala fe el
dueño del terreno debe pagar dichos materiales si el
sembrador de mala fe no tiene fondos o si va aprovechar
lo sembrado perdiendo evadir su responsabilidad si dicta
al sembrador de mala fe la demolición de lo sembrado.
 Si ambos obran de mala fe, los dos compensan sus
responsabilidades, es decir, el sembrador pierde lo
sembrado y el dueño del terreno pierde el derecho de
pedir indemnización se entiende la mala fe del dueño del
terreno si la siembra o plantación se hizo en su
presencia y pudiendo oponerse no lo hace.

ACCESION DE MUEBLE A MUEBLE

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CONFUSIÓN: tiene lugar en aquellos casos en los que se mezclan 2
bienes líquidos que ya no se pueden separar entre si por Ej. Mezcla
de café con leche.
CONMIXTIÓN: Constituye la accesión por 1/2 de la cual se adquiere
el dominio de una cosa mediante la mezcla de varias cosas sólidas
de la misma o las cuales una vez unidas ya no pueden separarse
entre si para los efectos de este tipo de accesión se considera parte
principal aquella que sea de mayor valor.
ESPECIFICACIÓN: Cuando una persona mediante la acción de su
trabajo trasforma un bien de ajena pertenencia de conformidad con
el Código Civil si el valor de la obra rebasa el de la materia prima se
opera una persita del P. de Propiedad de la cosa trasformada Art.
698.
ADJUNCIÓN: Tiene lugar cuando 2 cosas muebles perteneciente a
distinto dueño se unen de tal manera que vienen a formar una sola
pero con la posibilidad de se pararse o de subsistir condescendencia
Art. 689.
OTRAS FORMAS DE ADQUIRIR PROPIEDAD POR ACCESIÓN.
Formación de islas. Son propiedad de la Nación las islas ya formada
o que se formen en la zona marítimo-terrestre y en los ríos y
desembocaduras; pero si estas islas se formaren en terrenos de
propiedad particular, continuarán perteneciendo a los dueños de la
finca o fincas desmembradas. Arto 670.C.C.
Cauces de los ríos: Dos casos se distinguen:

 Si se trata de ríos no navegables, los cauces abandonados por

variar naturalmente el curso de las aguas, pertenecen a los
dueños de los predios ribereños en toda la longitud respectiva.
Si el cauce abandonado separaba heredades de distintos
dueños, la nueva línea divisoria correrá equidistante de unas y
otras.
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 Si se trata de ríos navegables o flotables y variando
naturalmente la dirección, se abre un nuevo cauce en heredad
privada, este cauce entrará en el dominio público.
El dueño de la heredad lo recobrará siempre que las aguas
vuelvan a dejarlo en seco, ya naturalmente o bien por trabajos
legalmente autorizados al efecto.
Paso de Animales: Los animales que por sí mismos se instalan en mi
propiedad por accesión van a ser parte del inmueble.

Clases de Accesión
a. Por incorporación (art. 658)
b. De mala fe con materiales (art. 660)
c. De buena fe (art. 661)
d. Ocasionadas por las Aguas (art. 669)
e. Avulsión (art. 676)
f. Aluvión (art. 679)
g. Accesión por incorporación de bienes muebles (art. 686)

30. EL USUFRUCTO
Concepto de Usufructo
Es el derecho que tiene el propietario de una cosa de gozar de bienes
ajenos con la obligación de conservar su forma y sustancia es decir a
través del usufructo se escinde o separa el derecho de propiedad
conservando la persona el dominio nuda propietario y en otra
persona el disfrute de la cosa usufructuario
De lo anterior se deduce que la nueva propiedad es el derecho de
propiedad despojado del uso y disfrute de la cosa por pertenecer este
goce y disfrute a una persona llamada usufructuario articulo 703.
El usufructo constituye un derecho real de goce por medio del cual
no se otorga al titular un poder pleno que abarque la cosa en su
conjunto si no solo un poder limitado el usufructo constituye un
derecho real de carácter restringido que surgió en el derecho
Romano bajo la forma Jus Alienes Rebus, Uteni, Fruendi , salva,
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rercem substancia que significa el derecho de usar y disfrutar de las
cosas ajenas salvando su sustancia. O derecho de otra manera con la
obligación de conservar
Del latín usus (uso) y fructus (fruto); el derecho de usar lo ajeno y
percibir sus frutos. En general utilidades, beneficios, provechos,
ventajas que se obtienen de una cosa, persona o cargo.
Derecho real de usar y gozar una cosa cuya propiedad pertenece a
otro, con tal que no se altere su sustancia.

Naturaleza jurídica del usufructo:

En la antigüedad este se consideraba como una servidumbre
personal o parte de la revolución Francesa se considera un derecho
real de use y de goce independiente.
Naturaleza jurídica: Valverde. Los defensores de la teoría clásica
dicen que ninguna diferencia sustancia existe entre el usufructo y la
servidumbre porque si el usufructo limita el derecho ajeno de
propiedad, si es una desmembración del derecho de propiedad, no en
relación con la cosa objeto del derecho, sino respecto a los atributos
que constituyen el derecho mismo de propiedad, el usufructo no es ni
puede ser mas que una servidumbre.
Derecho real de usar lo ajeno, y percibir sus frutos, sin
contraprestación en muchos casos, y por una utilización temporal y a
lo sumo vitalicio.
Elementos del Usufructo:
1. Elementos Personales El nudo propietario que la persona
siendo dueña de un bien trasfiere el uso y disfrute a otra
persona el usufructuario que es la persona individual
jurídica a la cual se le otorga el derecho de gozar y disfrutar
de bienes agrarios.
Usufructuario – Propietario
2. Elementos Formales cuando el usufructo recae sobre bien
inmueble debe otorgarse en escritura pública e inscribieres
en el testimonio de la misma en el Registro de l a Propiedad.
Formales: Negocio Jurídico
- entre vivos
- por causa de muerte.
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3. Reales: Cosas o derechos
Clasificación del Usufructo (USAC)
 Por la Persona: Este puede ser simple cuando es atribuido a
una sola persona y múltiple cuando es atribuido a varias
personas. También puede ser simultaneo cuando se
constituye a favor de varias personas.
 Por la cosa: Este puede ser :
1. Propio normal o perfecto cuando recae sobre bienes no
consumibles en los que exige la obligación de conservar su
forma y sustancia y el usufructo.
2. Impropio Anormal Imperfecto irregular o cuasi usufructo
que tiene lugar cuando recae el mismo sobre bienes
consumibles en cuyo caso el usufructuario no tiene la
obligación de conservar las cosas usufructuadas si no que
únicamente de devolverlo otro tanto de la misma especie
cantidad y calidad Por Ej. Cuando se dan granos básicos Art.
713 Código Civil.
3. Usufructo singular Cuando el mismo recae sobre cosas
determinadas
4. Usufructo Universal si el mismo recae sobre un
patrimonio.
 Por el Objeto:
1. Usufructo sobre cosas Este puede recaer sobre todos las
cosas que estén en el comercio de los hombres o sea que
puedan ser resistibles de trafico Mercantil.
2. Usufructo sobre Derecho Este puede recaer sobre
cualquier clase de derechos siempre que no sean
personalísimos o intrasmisibles
 Por su Origen:
1. Legal Cuando es constituido por la ley por Ej. Fegua
2. Voluntaria Es el constituido ya sea entre acto ínter vivos o
Mortis Causa testamento
 Por su Duración
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1. Vitalicio Que tiene lugar mientras dure la vida del
usufructuario y este solo se da en las personas individuales
2. Por su determinación Pero en el caso de la persona jurídica
en los usufructos a favor de las mismos este nopuede
exceder mas de treinta años y si el usufructo recae sobre
bienes nacionales no puede exceder mas de 50 años.
CLASIFICACION (CD)
Atendiendo al bien sobre el que recae:
- Usufructo de cosas muebles
- Usufructo de cosas inmuebles
Atendiendo a la forma de su constitución
- Entre vivos
- Por causa de muerte.
Por su constitución;
- Tiempo fijo
- Vitalicio
- Puramente
- Bajo condición
Derechos y Obligaciones derivados del Usufructo:
DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO
Arto. 709 del C.C.
1. El usufructuario tiene derecho a gozar de los frutos
naturales y civiles.
2. Previo a tomar posesión de los bies el usufructuario debe
realizar el inventario de los mismos haciendo cuando
descripción del estado en que los recibe y prestando
garantía a satisfacción del propietario.
3. El usufructuario tiene obligación de hacer las reparaciones
ordinarias a la cosa usufructuada correspondiéndole al
propietario la reparaciones extraordinarias.
4. El usufructuario es responsable de la descripción o perdí de
la cosa usufructuada si no hiciere en ella las reparaciones
necesarias.
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5. El usufructuario tiene derecho de arrendar o enajenar el
usufructo concedido a su favor a gozar de dicho usufructo.
CLASES DE FRUTOS
Concepto de Frutos Naturales y civiles
De conformidad con el Código Civil desde se constituye el usufructo
el usufructuario tiene derecho a disfrutar de los frutos naturales o
sea de los frutos que produce la cosa en forma espontánea por su
propia naturaleza ya sea la cría de los animales o los frutos de los
árboles y de los frutos civiles que se refieren al rendimiento
económico que produce la cosa ya sea por la rentas de alquiler o
intereses dinerarios 703 Código Civil
OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO
Artos. 713 y 720 C.C.
MODOS DE EXTINCION DEL USUFRUCTO.
Arto. 738 C.C.
1. Por Muerte: del usufructuario
2. Por vencimiento del plazo por el cual se constituye
3. Por reunión del usufructo y derecho de propiedad en una sola
persona
4. Por prescripción
5. Por renuncia del usufructuario
6. Por perdida de la cosa usufructuada
7. Por la anulación o cesación del derecho de lo que constituye
el usufructo.

31. EL USO Y LA HABITACIÓN

CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA
Son derechos reales de utilización mínima o de aprovechamiento de
escasa cuantía de las cosas del otro. En el derecho antiguo se les
consideraba como una servidumbre personal.
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El derecho real de uso para que derecho real temporal que otorgo a
una persona la facultad de usar bien ájenos sin alterar su forma o
sustancia para satisfacer las necesidades del usuario y su familia
siendo un derecho gratuito u oneroso que no se puede enajenar
arrendar o gravar.

El derecho de habitación es el derecho que se le otorga a una

persona de ocupar gratuitamente las piezas de un caso para si y su
familia siendo sus características principales: Que no puede
enajenar ,Arrendar ni Gravar.

Para entrar a gozar de los derechos reales de su y habitación es

necesario que el usuario o habitacionista realice inventario de los
bienes objetos de uso o habitación y presten garantía de uso. Art.
750

 FUNDAMENTO
Artos. 745 al 751 del c.c.

Formas de Constituir el Uso ya la Habitación

1. Por contrato
2. Por acto d ultima voluntad testamento o donación por causa
de muerte.

 CARACTERISTICAS
a) Derechos pertenecientes a una persona individualmente
determinada.
b) Se ejercen sobre cosas corporales.
c) Se ejerce el uso sobre cosas muebles e inmuebles.
d) La habitación solo sobre inmuebles.
e) Son derechos temporales
f) Son derechos reales intransmisibles.
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g) Son derechos inalienables.

DERECHOS Y OBLIGACIONES
Artos. 748, 749, 750 y 751 C.C.

DIFERENCIAS CON EL USUFRUCTO

Diferencias entre el uso de habitación y el usufructo
1. La diferencia básica entre el usufructo y los derechos reales de
uso y habitación radica en que el usufructo es un derecho real
de goce de carácter ilimitado, mientras el uso y habitación son
de carácter restringido, ya que usuario y habitacionista solo
pueden disponer de ciertos frutos y hasta el limite necesario
para el usuario y habitacionista.
2. El derecho de uso y habitación no se pueden arrendar, gravar o
enajenar mientras que el usufructo si se pude arrendar, gravar
y enajenar
3. Mientras el usufructo puede recaer sobre bienes inmuebles,
muebles e incluso todo tipo de derechos en el caso de la
habitación solo puede recaer sobre bienes inmuebles

MODOS DE EXTINCION
Los derechos de uso y habitación se extinguen de la misma
manera que el usufructo Arto. 750 C.C.
Formas de extinguir el uso y habitación
Casos que se extingue el uso y habitación

1. Por vencimiento de plazo para el que fue constituido o el

cumplimiento de la condición resolutoria.
2. Por la reunión de uso y habitación y el derecho de propiedad
de una sola persona
3. Por muerte del usuario o habitacionista
4. Por renuncia del usuario o habitacionista
5. Por prescripción
6. Por perdida de la cosa dada en uso o habitación
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7. Por anulación del derecho del que constituyo el uso o
habitación
8. Por deterioro de los bienes dados en su o habitación
9. Por el abuso que haga de ellos el usuario o habitacionista o
cuando estos perezcan por la falta de reparaciones ordinarias
Art. 750 738,739.
32. LA SERVIDUMBRE
CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA
Derecho real perteneciente al dueño de un fundo sobre otro fundo
ajeno, por el que puede exigir del dueño de éste, que sufra la
utilización de su fundo de algún modo, o se abstenga de ejercer
ciertas facultades inherentes a la propiedad.
Naturaleza Jurídica: Es un derecho real de goce que consiste en un
gravamen.
Es un gravamen real que se impone a favor del dueño de un predio
llamado dominante a cargo de otro fundo de distinto dueño el cual
se conoce como predio sirviente para utilidad del primero.

El Código Civil define la servidumbre como el gravamen impuesto

sobre un predio para uso de otro predio distinto dueño o para
utilidad publica o comunal Art. 752 CÓDIGO CIVIL.

Características de la Servidumbre

1. Es un derecho de disfrute sobre parte de cosas ajenas y de

excepcionalmente de cosas propias

2. La servidumbre obedece a la satisfacción de determinadas

necesidades del predio dominante

3. La servidumbre recae generalmente sobre predios y no sobre

personas

4. El dueño del predio sirviente solo queda obligado a abstenerse de

ejecutar ciertas facultades sobre el mismo

5. La servidumbre es inseparables a nos muebles a que pertenecen

esto quiere decir que si los muebles cambian de dueño la
servidumbre constituida queda vigente
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6. Son indivisibles esto quiere decir que aunque el predio sirviente
se dividiera la servidumbre continua sobre la totalidad el predio
sirviente.

7. Son Perpetuas es decir que permanecen para siempre a favor de

los inmuebles que están constituidos 755-756

 Clasificación de la Servidumbre (USAC)

1. Por el contenido: pueden ser positivas cuando el propietario

deja hacer algo aun tercero o negativas las que prohíben al
dueño del predio sirviente hacer algo que le seria licito sin la
servidumbre.

2. Por el ejercicio: pueden ser continuas aquellas cuyo uso es

incesante sin la intervención de algún hecho del hombre y
Discontinuas las que usan a intervalos mas o menos largos
dependen den de algún hecho o acto del hombre.

3. Por las Evidencias de su Existencia: pueden ser aparentes

las que se anuncian y están continuamente a la vista por
signos exteriores que revelan el uso o aprovechamiento, o bien
No aparentes las que no presentan indicios de su existencia.

4. Por su Origen pueden ser legales o forzosas y son aquellas

impuestas por ley como consecuencia natural de los predios
servidumbres legales naturales Ej. Servidumbre de desagüe o
tomando en cuenta el interés particular utilidad publica de la
misma servidumbre legal en sentido estricto.

5. Servidumbres Voluntarias que son aquellas que surgen de la

voluntad de las partes manifestado contractualmente o por
disposición del acto de ultima voluntad testamento o donación
por causa de muerte.

CLASIFICACION DE LAS SERVIDUMBRES (CD)

a) Continuas o discontinuas
b) Aparentes o no aparentes,
c) Positivas y negativas (Según su contenido)
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d) Urbanas y Rural
e) Voluntarias y legales.
f) Rusticas
g) Paso
h) Acueducto
i) Abrevadero
j) Desagüe
k) Conducción de energía eléctrica
l) Paso de luz (solar)
m) Construcción de compuerta
n) Conducción de comunicación telefónica
o) Estribo de presa
p) Toma de agua
q) Temporal
r) Perpetua

DIFERENCIA CON EL USUFRUCTO

USUFRUCTO SERVIDUMBRE
No es un gravamen Es un gravamen
Pleno goce Goce limitado
Temporal Indefinida
Beneficio de una o más personas Utilidad del fundo
por la finalidad o causa
Un solo predio Dos predios
Relación directa de persona-cosa Derechos y obligaciones de dos o
más inmuebles

UTILIDAD
Puede satisfacer intereses públicos y privados.

MODOS DE CONSTITUCIÓN
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Derecho Civil
1. Debe constituirse en escritura pública
2. Inscribirse en el registro tanto en el predio dominante como en
el predio sirviente. (Pero si son constituidas con el carácter de
uso público y a favor de pueblos ciudades o municipios, solo se
harán constar en el predio sirviente, cuando no hubiere predio
dominante determinado).
EXTINCION
 Por el no uso.
 Cuando los predios se hayan deteriorado al punto de no
poder utilizarse la servidumbre.
 Por remisión gratuita u onerosa hecha por el dueño del
predio dominante.
 Cuando vence el plazo, es decir esta constituida en un
derecho revocable.

Servidumbre de Acueducto
Es la que se constituye cuando se forman canales o conductos
destinados a llevar la aguas de un punto a otro a través de un
inmueble ajeno Art. 764 del Código Civil.

Fines Para los Cuales se puede Constituir una servidumbre de

acueducto.
1. Para establecer riegos o regadillos
2. para establecimientos de baños y fabricas
3. para desecación de lagunas
4. Para establecimiento de drenajes.

La Servidumbre de acueducto tiene tres variantes

1. Servidumbre urbana de acueducto Art. 777 del C. C.
2. Servidumbre de estribo Art. 778 al 780
3. Servidumbre abrevadero y saca de agua 781 al 785

Mientras que la servidumbre saca agua consiste en el derecho de

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proveerse del agua ya sea de un manantial rió pozo o lago 783
Servidumbre de Estribo consiste en permitir determinados espacios
ubicados en la riveras de los ríos o lagos a aquellas personas que
intentan construir una presa que deberá sostenerse en las riveras
esos ríos o lagos .

Servidumbre Legal de Paso

Consiste en el derecho que le concede al dueño de un predio
encabado entre otros ajenos sin salida la vía publica, de exigir paso,
por mas heredades vecinas para aprovechamiento del mismo 786

El enclavamiento es la situación que fundo que no tiene salida que

tiene una salida insuficiente por su utilización en estos casos este
tipo de servidumbres tienen como finalidad permitir el mejor
aprovechamiento y explotación de los fondos que carecen de salida
de la vía publica.

Servidumbre de tendido conexión de cable para transmisión de señal

de señal de Tv. esta servidumbre surge a raíz de la emisión del
decreto 41-92 del código de la republica que contiene la ley
reguladora del uso y colación de señales vías satélites su
distribución por cable

33. LA HIPOTECA

FUNDAMENTO DE LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA

FUNDAMENTO LEGAL DE LOS DERECHOS REALES DE
GARANTIA: Artículos 822 al 878 del C.C.
Estos tienen similitud con los derechos reales de mero goce en
cuanto que ambos tienen en común del ser limitativos Iure in re,
concibiéndoseles como desmembración que limita el derecho de
propiedad.
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Derecho Civil
Los derechos reales de garantía tienen como finalidad de garantizar
el cumplimiento de una obligación o crédito estableciendo la cosa
que ha de responder ante el titulo del crédito o derecho.

Estos derechos reales tienen una condición jurídica de ser derechos

accesorios que se constituyen siempre en relación de dependencia
de una obligación principal.

Características de los Derechos Reales de Garantía

1. Iure in re aliena: que quiere decir expresión latina a que se
refiere cosas ajenas
2. Ausencia del disfrute de la cosa
3. Los Derechos Reales de garantía tienen como finalidad otorgar un
poder de disposición que garantice la obligación principal
asegurada y las acciones accesos que se adhieren
4. Tiene un carácter accesorio ya que pueden subsistir sin un
crédito o u obligación dinerario que garantizar

CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA DE LA HIPOTECA

LA HIPOTECA
Esta palabra viene etimológicamente del latín hipoteca o del griego
hupoteke ambas significa el que se pone debajo o dicho de otra
manera la acción de poner una cosa debajo de otra de ahí que a
través de la hipoteca se apoya o asegura una obligación principal
jurídicamente la hipoteca es el gravamen que se constituye sobre un
bien inmueble para garantizar el cumplimiento de una obligación
principal, para que en caso el deudor no pague incumpliendo la
obligación o garantizar el acreedor podrá garantizar la venta del
bien inmueble mediante la promoción de un ejecución en la vía de
apremia ante un juez de primera instancia del ramo civil y cobrar de
esa manera luego se le debe con el importe de la venta Art. 822.
Para el tratadista Manuel Osorio Es un derecho real que se
constituye sobre bienes inmuebles para garantizar con ellos la
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efectividad de un crédito en dinero a favor de otras persona.
Generalmente el inmueble gravado es propiedad del deudor por
también una persona que no es la deudora pueda constituir
hipoteca sobre un inmueble suyo para responder de la deuda de otra
persona a esta se le denomina fiador real.
Para la UNAM es un derecho Real de garantía constituida por
convención de las partes para manifestación unilateral de voluntad o
para imperio de la ley crédito sobre bienes que no se entrego al
acreedor y que en caso de incumplimiento puedan ser vendidos para
cubrir con su precio el monto de la deuda.

La Naturaleza jurídica es que se trata de un Derecho real,

específicamente de garantía que constituye un gravamen.

Según Bianchi, citado por Puig Peña,, es “un derecho real

perteneciente (en razón de la inscripción y desde el momento de
ésta) al acreedor, sobre los inmuebles del deudor o de un tercero, en
virtud de cuyo derecho, no obstante conservar el deudor o el tercero
la posesión de la cosa hipotecada y la facultad de disponer de ella, el
acreedor adquiere la facultad de perseguirla, cualquiera que sea la
mano en que se encuentre, a fin de ser pagado con el precio de la
misma, con la preferencia correspondiente al grado de su
inscripción”.

Definición dada por Puig Peña: “Gravamen constituido en garantía

de una obligación, sobre un inmueble perteneciente al deudor o a
tercera persona, con arreglo al cual, no obstante continuar aquél en
la posesión y disponibilidad de su propietario, se hace del mismo la
reserva formal de una determinada cantidad, con la que puede
hacerse pago, con carácter exclusivo, el acreedor, instando la venta
de la finca, en el caso de que la prestación haya sido vencida y no
satisfecha”.
De lo anterior devienen las siguientes consecuencias:
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Derecho Civil
a. recae sobre los bienes inmuebles, de
aquí deviene su carácter inmobiliario.
b. El gravamen que la hipoteca representa
ha de recaer sobre un inmueble del
deudor o de tercera persona.
c. El constituyente de la hipoteca
continúa en la posesión y disponibilidad
de la finca hipotecada.
d. La hipoteca supone, que del inmueble
gravado se hace reserva formal de una
determinada cantidad, con la que
puede hacerse pago el acreedor, con
carácter exclusivo, instando para el
efecto la venta de la finca en caso de
incumplimiento de la obligación.
CARACTERISTICAS DE LA HIPOTECA
1. Es un derecho real de garantía
2. Afecta únicamente los bienes inmuebles, que grava, sin que el
deudor quede obligado personalmente ni aún por pacto expreso.
3. Es un derecho accesorio ya que su existencia esta supeditada a un
crédito cuya seguridad esta fincada o fundamentada en la
hipoteca
4. Esta es indivisible ya que subsiste íntegramente sobre todas y
cada una de las partes de un inmueble Art. 825 Código Civil. y
19 del Loj
5. La hipoteca es un derecho real de realización de valores ya que
atribuye al acreedor hipotecario la facultad de procurarse una
fracción del valor de la cosa gravada supeditada al hecho de con
el vencimiento de la obligación asegurada esta quede incumplida
6. Quien hipotecare un bien sobre el cual tuviere un derecho
eventual limitado, o sujeto a condiciones suspensivas, rescisorias
o resolutoria, que consten en el Registro de la Propiedad, lo hace
con las condiciones o limitaciones a que esta sujeto ese derecho.
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FORMALIDADES DE SU CONSTITUCIÓN
Articulo 841 Código Civil.
Articulo 1125 inciso 2 del Código Civil.

Constitución de la hipoteca

Elementos Subjetivos
1. El acreedor hipotecario que es el titular del derecho real de
hipoteca
2. El deudor hipotecario que es el sujeto pasivo de la obligación
principal que generalmente garantiza su obligación con un
inmueble de su propiedad
3. El fiador real que es un tercero que da en garantía un
inmueble para asegurar una obligación del deudor hipotecario

Elementos Objetivos
1. Es la obligación que garantiza la hipoteca por el inmueble que se
grava por asegurar el cumplimiento de dicha obligación
Elementos formales
Este debe constar en escritura publica e inscribirse en el Registro
General de la propiedad 1125 numeral 2 1576 otro elemento formal
consiste en que la hipoteca debe de aceptarse en forma expresa 841
Código Civil.
Extensión de la hipoteca
1. Sobre la accesiones naturales y mejoras
2. Sobre los nuevos edificios que se construyen
3. sobre los accesos que el propietario adquiere sobre un inmueble
4. la indemnización por asegurar
5. indemnización por expropiación forzosa
6. las indemnizaciones por daños y perjuicios

LA SERVIDUMBRES LOS BIENES Y DERECHOS QUE NO SE

PUEDEN HIPOTECAR
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Derecho Civil

1. Los bienes destinados a patrimonio

2. los bienes que se adquieren por herencia legado o donación
cuando el que otorga dichos derechos impone la condición que los
mismo no se hipotequen (esta condición no puede exceder mas de
5 años 838 Código Civil).

En cuanto al patrimonio familiar aunque el Código Civil establece

que no se puede hipotecar existe una excepción que se encuentra
establecido en el Art. 80 de la ley de transformación agraria y que
se refiere aquellos inmuebles objeto de patrimonio familiar
agrario

CEDULAS HIPOTECARIAS
Para el doctor Rene Arturo Villegas Lara “La cedula hipotecaria es
un titular de crédito que representa todo o parte de un crédito
garantizado con un derecho real hipoteca.”
Las cedulas hipotecarias con frecuencia son utilizadas por el sistema
FHA tormento de hipotecas aseguradas el instituto de fomento de
hipoteca asegurado fue creado que como entidad descentralizada
que personalidad jurídica capacidad para contrato de conformidad
con el decreto 1448 del Constitución de la Republica y cuya finalidad
esencial le de ofrecer la oportunidad de obtener cosa propia sin
mayor esfuerzo si no que el de pagar mensualmente una cuota que
esta a su alcance deacuerdo con el calculo previo sin que se realiza
a través del departamento de análisis de crédito de la misma
institución .
El F.H.A. Fomenta la constitución de vivienda de todo tipo y al
alcance de las posibilidades todas las clases sociales mediante la
inversión de capitales priados ofreciendo a la ves y las inversionistas
garantías necesarias para la efectiva recuperación del capital
invertido la función principal del FHA es las de asegurar la hipotecas
que sin constituyen entre los contadores de vivienda emitiendo por
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Derecho Civil
ello previo estudio de la capacidad de pago del deudor el resguardo
de asegurabilidad para documentos que emite el FHA
comprometiéndose a formalizar a su debido tiempo un seguro de
hipoteca para luego emitir el seguro de hipoteca es el documento
que emite el FHA garantizando al acreedor o tenedor de la cedula
hipotecaria el pago de la obligación en caso de incumplimiento de la
obligación que garantice el cumplimiento del préstamo a el
financiamiento a las entidad aprobada el seguro de hipoteca que la
ley del FHA crea garantía al titular del crédito y de la cedula
hipotecaria mediante el pago de la prima pactada el cobro integro
del capital intereses y demás obligaciones de los prestamos
conforme se hubiera convenido en el titular que amparo la obligación
861-865 -868 –872 ejecución en la vía de apremio 294 CPCM 878
Código Civil. (Ver Art. 602-603 código de comercio).
Bonos hipotecarios y prendarios de conformidad con mas ley de
bancos se establece que los bonos hipotecarios y prendario son
titulares de crédito al portador con un plazo no menor de 1 año.

RELACION DE LA HIPOTECA CON EL PAGO POR

SUBROGACIÓN

DERECHOS DEL ACREEDOR HIPOTECARIO

Arto. 824 C.C.

SUB HIPOTECA
Así se denomina a lo que algunos civilistas denominan hipoteca de
crédito. De conformidad con el articulo 852 del CC, el crédito
garantizado con hipoteca puede subhipotecarse en todo o en parte,
llenándose las formalidades establecidas para la constitución de la
hipoteca.
Es un derecho real que grava una hipoteca para garantizar el
cumplimiento de una obligación.

La hipoteca de grado inferior que se constituye con posterioridad a

la hipoteca ya inscrita en el registro de la propiedad. Art. 1136-1142
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Derecho Civil

La subhipoteca debe notificarse al deudor para que pueda inscribirse

en el Registro de la Propiedad. (Art. 853CC)

Si el crédito estuviere subhipotecado o anotado (en el Registro de la

Propiedad, por demanda judicial), el deudor (quien constituyó la
hipoteca para garantizar el c´redito), deberá hacer el pago con
intervención judicial, si no hubiere acuerdo entre los interesados. El
juez ordenará los pagos correspondientes y la cancelación de los
gravámenes o anotaciones que los garantizaren (Art. 854).

Si la finca pasare en propiedad al acreedor hipotecario, quien obtuvo

la garantía por el préstamo que otorgó, la hipoteca se extingue, pero
la subhipoteca (hipoteca de ese préstamo), ocupará su lugar como
hipoteca, a favor del acreedor respectivo, sin que la responsabilidad
del inmueble pueda exceder del c´redito hipotecario gravado (art.
855)

 SEGUNDA HIPOTECA

EXTINCION DE LA HIPOTECA
Arto. 846 Y 878 C.C.
Esta Se puede extinguir
1. por el pago de la obligación 1380 Código Civil
2. por compensación 149 Código Civil.
3. por confusión Art. 1496
4. por prescripción 856 del Código Civil.

Carta de Pago Total

Es el documento por el cual el acreedor reconoce que el deudor ha
pagado todo o parte de lo que le debía.
Es la escritura publica donde se hace constar que el creedor de un
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Derecho Civil
crédito a cumplido con la obligación principal garantizado con
hipoteca o prenda siendo requerido dicho documento para la
cancelación del gravamen del registro de la propiedad.
Clasificación de la Carta de Pago
1. Carta de pago total de la obligación no importando de que forma
se hizo el pago.
2. Carta de pago parcial es el documento que acredita el pago
parcial
3. Carta de pago por valor indeterminado es aquella en que
únicamente se hace constar que se cumplió con la obligación sin
mencionar la cantidad pagada
4. Carta de pago por valor determinado es aquella en la que se hace
constar la cantidad pagada
5. Carta de Pago condicional es aquélla en la cual como persona
tiene un crédito bancario a favor de un banco x pero desea hacer
un nuevo préstamo a favor de otro banco en ese orden de ideas el
2go. Banco para estar en condiciones de hacer el préstamo debe
garantizarse que la hipoteca que pesa a favor del primer banco
quede debidamente cancelada tiene lugar cuando una persona
tiene un crédito bancario a favor del banco a y desea realizar un
segundo crédito el banco b en este caso le liquida al banco y este
extenderá una orden condicional de pago en la que se
comprometerá a cumplir con la obligación adeudada al primer
banco cuando a su vez extenderá una carta condicional de pago
sujeta a la condición de que si el segundo banco no hace efectivo
la carta condicional la hipoteca se a favor del primer banco.

Formas de Extinguir la hipoteca

1. La compensación Tiene lugar cuando el deudor tiene una
obligación hipotecaria a favor del sujeto B por una suma de
100,000 y este ultimo le debe al deudor a 100,000
2. La confusión: Cuando el deudor también reune la calidad de
acreedor.
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Derecho Civil
3. La prescripción de acuerdo al Código Civil la hipoteca prescribe a
los 10 años a partir que la obligación es exigible para que opere
la prescripción es suficiente presentar un memorial dirigido al
registrador de la propiedad con legalización notarial de firmas a
efecto que se proceda a cancelar gravamen hipotecario de
conformidad con los Art. 856 y 1170 del Código Civil
La sub. Hipoteca: etimológicamente viene de la palabra pignun
pignoris concepto es el derecho real que graba un crédito que ha
sido garantizado anteriormente con hipoteca y que se constituyo por
el acuerdo hipotecario para garantizar el cumplimiento de la
obligación por lo contraído con una tercera persona, a quien se le
puede denominar acreedor subhipotecario

INSCRIPCION DE LA HIPOTECA EN EL REGISTRO DE LA

PROPIEDAD
Articulo 1125 inciso 2 del Código Civil.

34. LA PRENDA
CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA
Derecho real sobre la cosa mueble, establecido en garantía de una
obligación, por cuya virtud se entrega aquella al acreedor o a un
tercero, de común acuerdo, con el fin de que quede en su posesión
hasta el completo pago del crédito y pueda procederse en caso de
incumplimiento a instar la venta de la cosa empeñada, satisfaciendo
entonces, con su importe, las responsabilidades pecuniarias que
nazcan de la obligación garantizada.
La prenda es un derecho real que grava bienes muebles para
garantizar el cumplimiento de una obligación.
Naturaleza Jurídica: Derecho real de garantía que constituye un
gravamen.
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Derecho Civil
CARACTERES Y DIFERENCIA CON LA HIPOTECA
CARACTERES (marcado lo de Puig Peña)
 Es un derecho real
 Es de naturaleza accesoria o de garantía.
 Es de carácter mobiliario
 Es de naturaleza indivisible, siendo esta indivisibilidad que
mientras la deuda no esté totalmente pagada, incluso los
intereses o los gastos ocasionados al acreedor, éste está
autorizado a conservar la cosa.
 Es un derecho de realización de valor: igual que la hipoteca,
ya que acreedor puede instar a la venta del bien pignorado.
 Afecta únicamente los bienes sobre que se impone, sin que el
deudor quede obligado personalmente, salvo pacto expreso.
 El contrato de prenda da al acreedor el derecho de ser pagado
con preferencia a otros acreedores, del precio en que se venda
la prenda.
 Es nulo todo pacto que autorice al acreedor para apropiarse de
la prenda o para disponer de ella por sí mismo en caso de falta
de pago.
 Un objeto puede darse en prenda a varias personas
sucesivamente, con previo aviso en forma autentica a los
acreedores que ya tienen la misma garantía.
 Los acreedores seguirán el orden en que han sido constituidas
las prendas para el efecto de preferencia de pago.
 La prenda debe constar en escritura publica o documento
privado identificándose detalladamente el o los bienes sobre
los cuales se constituye.
 La aceptación del acreedor y del depositario deberá ser
expresa.
 Los bines pignorados al constituirse la garantía, deberán ser
depositados en el acreedor o un tercero designado por las
partes o bien en el propio deudor si el acreedor consiente en
ello.
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Derecho Civil
Según notas de Pilar Cuesta:
1. Accesoriedad: Devienen de otros derechos (de crédito), para cuya
seguridad se constituye y estas obligaciones están sujetas a
condición suspensiva o resolutoria.
2. Poder dispositivo: la cosa pignorada debe pertenecer a quien la
empeña y que tenga libre disposición de sus bienes.
3. Realización del valor de las cosas
4. Indivisibilidad
5. Recae solo sobre bienes muebles
6. Retención de la cosa
DIFERENCIAS
La diferencia es que la hipoteca es un gravamen que se constituye
sobre bienes inmuebles y la prenda sobre bienes muebles, además
que aquí debe existir un depositario que puede ser el mismo deudor
o el acreedor o un tercero.

 FORMALIDADES DE SU CONSTITUCIÓN
Según el artículo 884 del Código Civil para su constitución debe:
 Constar en escritura pública o documento privado
 Especificar especie y naturaleza de los bienes dados en
prenda, calidad, peso, medida, cuando fuere necesario y
TODOS los datos indispensables para su identificación;
 Nombre del depositario
 Especificación de los seguros que estuvieren vigentes
sobre los bienes pignorados.
 Aceptación EXPRESA, tanto de acreedor como del
depositario.

 OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL ACREEDOR

PIGNORATICIO Y DEL DEPOSITARIO
Según la doctrina, el acreedor pignoraticio debe de:
a. cuidar la cosa dada en prenda
b. Abstenerse de usar la cosa empeñada, sobre todo si no
produce ninguna clase de frutos:
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Derecho Civil
1. Si la cosa produce intereses, entonces acreedor tiene
derecho y obligación de cobrarlos y aplicarlos a la
extinción de la deuda.
2. Si produce frutos, y no pueden ser conservados,
puede el acreedor disponer su venta y pagarse con el
precio.
3. Cuando la garantía consiste en un título de renta, los
derechos del acreedor prendario parece que deben
extenderse a las pensiones.
4. Se discute en la doctrina francesa si la dación en
garantía constituida sobre acciones de una Sociedad
confiere al acreedor el derecho de votar en las
asambleas generales. Desde luego, si el
constituyente le ha cedido su derecho al voto o
conferido mandamiento formal para participar en la
votación en lugar suyo, no existe problema: el
problema existirá cuando nada se haya dispuesto
sobre el particular. Hay a este respecto una cierta
discrepancia entre la doctrina y la Jurisprudencia,
pues mientras aquella en general, es partidaria de
conceder al acreedor prendario el derecho de
intervenir en las votaciones de la asamblea, bien por
una especie de mandato tácito, bien por considerar
el supuesto como un propio acto de administración.
La jurisprudencia en cambio, se opone a esta
automática sustitución de personas. Parece
prudente esta orientación de los tribunales
franceses, pero entonces como dice Planiol, debe
concederse derecho al deudor para exigir del
acreedor la momentánea entrega de los títulos, si
para paraticipar en las asambleas se exige el
depósito de los mismos. De esta forma tendría que
admitirse el que desposeimiento temporal de los
títulos no implica la pérdida del privilegio.
c. Restitución de la prenda
d. Arts. 882 C.C.
e. Arts. 885, 893, 896, 909, C.C.

 CLASES DE PRENDA
(De las notas de Pilar Cuesta)
 Prenda Común
 Prenda Sucesiva (Art.883)
 Sobre títulos nominativos (886CC)
 De créditos (887CC)
 Los que recaen sobre facturas (888 CC)
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 Constituidas por terceros (fiador)... (889CC)
 Prenda abierta (913CC): Se otorga para el cumplimiento
de una obligación aún no contraída, por anticipado.
 Irregular
 Sin desplazamiento
 Prenda agraria
 Prenda Ganadera
 Prenda Industrial

 PRENDAS ESPECIALES
 Agraria
 Ganadera
 Comercial
 Industrial

 INSCRIPCION DE LA PRENDA EN EL REGISTRO DE LA

PROPIEDAD.
Articulo 1125 inciso 2 del Código Civil.

35. EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD

 DEFINICION
Institución publica que tiene por objeto la inscripción, anotación y
cancelación de los actos y contratos relativos al dominio y demás
derechos reales sobre bienes inmuebles y muebles identificables.
Son públicos sus documentos, libros y actuaciones. Art.1124 CC

 PRINCIPIOS REGISTRALES
a. Principio de inscripción.
b. Principio de publicidad
c. Principio de fe publica
d. Principio de rogación
e. Principio de determinación
f. Principio de legalidad
g. Principio de prioridad
h. Principio de tracto sucesivo.
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Derecho Civil

i. SISTEMAS REGISTRALES
A. Sistema romano-francés: Radica su principal
característica en que el titulo y el modo de adquirir
constituyen la base jurídica para la inscripción; por
ende, esta no es inatacable, admite ser objetada (por
vicios de nulidad u otros) en la vía judicial.
B. Sistema alemán o germánico: También conocido como
Folio Real. Radica su principal característica en que
legalmente se realiza la transmisión de la propiedad o
constitución de un gravamen, hasta que un
funcionario publico, generalmente judicial, la autoriza
y ordena la inscripción, que deviene inobjetable por el
propio interesado o terceras personas.

 QUE SE INSCRIBE EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD

Arto 1125 C.C.

 INSCRIPCIONES ESPECIALES
 De Prenda agraria
 De testamentos y donaciones por causa de muerte
 De propiedad horizontal
 De fabricas inmovilizadas
 De buques y aeronaves
 De canales, muelles, ferrocarriles y otras obras publicas de índole
semejante
 De minas e hidrocarburos
 De muebles identificables
 Otros que establezcan leyes especiales.
 También se llevaran los registros de prenda común, de la prenda
ganadera, industrial y comercial cuyas modalidades serán objeto
de disposiciones especiales.
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Derecho Civil
 ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO DE LA
INSTITUCION
Para efectos administrativos, el Registro General de la Propiedad
contara con un Secretario General, un Departamento de
Contabilidad, un departamento de tesorería y el personal de apoyo
que sea necesario.

 ANOTACIONES Y CANCELACIONES
Anotaciones: Arto. 1149 al 1166 C.C.
Cancelaciones: Arto 1167 al 1178 C.C.

 ERRORES Y SU RECTIFICACION
Artos. 1242 al 1250 C.C.

 EL SEGUNDO REGISTRO DE LA PROPIEDAD

 EL ARANCEL DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD

Acdo. Gubernativo No. 339-96 Publicado en el diario de C.A. el 25-
10-1996
GUATEMALA, 19 DE AGOSTO DE 1996
ACUERDO GUBERNATIVO NUMERO 339-96
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
Que es indispensable que los Registros de la Propiedad cuenten con
mecanismos que legalmente les aseguren ingresos para realizar la
reforma registral y adoptar los sistemas de automatización,
adquiriendo los equipos indispensables para tales fines, tomando en
cuenta que los requerimientos de registro se verán sensiblemente
incrementados como consecuencia de la política gubernamental de
agilización del registro de propiedades y la titulación de Tierras.

CONSIDERANDO:
Que para viabilizar el contenido del considerando anterior, es
necesario emitir un nuevo Arancel General para los Registros de La
Propiedad y así regular el cobro de los servicios que tales
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Derecho Civil
instituciones prestan, para que su aplicación sea precisa.

POR TANTO:
En ejercicio de las funciones que le confiere el Articulo 183, inciso e)
de La Constitución Política de La República de Guatemala y con
fundamento en el Articulo 1241 del Código Civil.

ACUERDA:
Emitir el siguiente;

ARANCEL GENERAL PARA LOS REGISTROS DE LA

PROPIEDAD
ARTICULO 1. Los registros de La propiedad, para su
funcionamiento y modernización, cobraran por los servicios que
prestan únicamente los honorarios que se fijan en este arancel; y
costearan con tales ingresos, sin tasa alguna los salarios de los
operadores, certificadores y demás personal administrativo así como
los gastos ordinarios de oficina, incluyendo La adquisición y
conservación de libros, equipos y material que obra en los registros y
todo lo relativo a La Reforma Registral, sin perjuicio de lo
establecido en el articulo 4o. de este acuerdo

ARTICULO 2. Por La inscripción, anotación o cancelación de actos

contratos en bienes muebles o inmuebles y otros servicios, los
registros de La propiedad, cobraran:
2.1 Por contratos de valor determinado, cuarenta quetzales (0 40.00)
como base, mas un quetzal con cincuenta centavos (0 1.50) por
cada millar o fracción del valor que conste en el documento y por
cada contrato. Cuando por el mismo documento se efectuare La
misma inscripción en diversos bienes, se cobraran tales
honorarios en el primer bien y treinta quetzales (Q 30.00) en
cada uno de los bienes adicionales.
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Derecho Civil
2.2 Por contratos o documentos de valor indeterminado:

a) Por cada prorroga de plazo, el cincuenta por ciento (50%) de los

honorarios causados originalmente.
b) Por cada modificación de gravámenes y su garantía, el veinticinco
por ciento (25%) de los honorarios causados originalmente.
c) Por cancelación de gravámenes de cualquier naturaleza y
cancelación de prórrogas de plazo se cobrara el veinticinco (25%)
de los honorarios que causo cada inscripción cancelada, Si el
valor de inscripción del gravamen hubiere sido menor de
cincuenta quetzales (0 50.00), se cobraran cincuenta quetzales (Q
50.00) por La cancelación; Si hubieren varias prórrogas,
ampliaciones o modificaciones, se cobraran veinticinco quetzales
(0 25.00) adicionales por cada cancelación de inscripción o de
prórroga posterior.
d) Por limitaciones y/o modificaciones de derechos reales de
dominio, se cobraran cincuenta quetzales (0 50.00).
e) Por cambio de razones sociales o denominaciones, cincuenta
quetzales (0 50.00) por cada inscripción.
f) Por cada cancelación de limitaciones o derechos reales o rescisión
de contratos, se cobrara el veinticinco por ciento (25%) de los
honorarios originales.
g) Por anotar cada testamento, cincuenta quetzales (0 50.00).
h) Por anotación de embargos y demandas o su cancelación
cincuenta quetzales (0 50.00), sin importar el monto de La
pretensión.
i) Por inscribir capitulaciones matrimoniales, adjudicación de bienes
por liquidación de patrimonio conyugal o por pago de
gananciales, se cobraran honorarios de conformidad con el valor
de los bienes, según su ultima inscripción; 0 el valor que tengan
en La matricula fiscal; 0 según listado oficial del Ministerio de
Finanzas Publicas, Si se tratare de bienes muebles.
j) Por La sustitución de garantía, el cien por ciento (100%) de los
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honorarios, de acuerdo al monto determinado en el contrato.
k) Por inscribir hipotecas para garantizar saldos insolutos, se
cobraran los mismos honorarios que causare el gravamen
prendario.
I) Por La solicitud de anotar preventivamente los contratos, se
cobraran cincuenta quetzales (0 50.00) por La primera anotación
y Si fueren varias, veinte quetzales (0 20.00) por cada una de las
demás.
m) Por La inscripción de régimen de propiedad horizontal, se
cobraran honorarios tanto por La inscripción en La finca matriz.
Como por cada una de las inscripciones de las fincas filiales que
se formen por separado y de acuerdo a los valores que consten en
La escritura respectiva.
n) Cuando La inscripción que se solicite se refiera a La formación de
una o más fincas nuevas en virtud de parcelamientos o
lotificaciones, particiones o desmembraciones de cualquier tipo,
se cobraran cincuenta quetzales (0 50.00) por inscripción de La
desmembración en La finca matriz y cincuenta quetzales (0
50.00) por cada finca nueva que se forme cuya extensión no
exceda de trescientos (300) metros cuadrados, mas; a) Cinco
centavos (0 0.05) por cada metro cuadrado adicional, Si se trata
de bienes
rústicos o urbanos ubicados en los municipios de Guatemala,
Mixco, Santa Catarina Pinula, San José Pinula, Fraijanes, villa
Canales, Amatitlán, Santa Elena Barillas y villa Nueva en el
departamento de Guatemala; b) Medio centavo de quetzal (0
0.005) por cada metro cuadrado adicional, Si se trata de bienes
ubicados en las cabeceras departamentales 0 a orillas 0
inmediaciones del mar, los lagos y ríos navegables; y c) La quinta
parte de un centavo de quetzal (0 0.002), para los bienes ubicados
en otros puntos del país.
n) Por cada finca nueva que se forme en virtud de unificación se
cobrara cien quetzales (0 100.00) como base, mas cincuenta
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quetzales (0 50.00) por La cancelación de cada finca objeto de
unificación, mas medio centavo de quetzal (0 0.005) por cada
metro cuadrado del área unificada, Si se trata de bienes rústicos
0 urbanos ubicados en los municipios de Guatemala, Mixco,
Santa Catarina Pinula, San José Pinula, Fraijanes, villa Canales.
Amatitlán, Santa Elena Barillas y villa Nueva en el Departamento
de Guatemala: y un cuarto de centavo de quetzal (0 0.0025) por
cada metro cuadrado del área unificada, para los bienes ubicados
en otros puntos del país.

2.3 Por razonar documentos de contratos inscritos con anterioridad,

cuarenta quetzales (0 40.00) por cada anotación, inscripción 0
cancelación que se razona.

2.4 Por rechazo de cada documento, quince quetzales (0 15.00).

2.5 Además de los honorarios indicados en los numerales 2.1 y 2.2 se

cobraran;
a) Por La transcripción de gravámenes hipotecarios a fracciones que
se desmiembren de La finca matriz, se cobrara una parte de los
honorarios causados por La inscripción original en proporción al
área de La desmembración,
b) Por La transcripción de derechos reales en las fincas nuevas,
cuarenta quetzales (Q 40.00); Si se transcribe mas de una
servidumbre, únicamente se cobraran cincuenta quetzales (Q
50.00) y La transcripción deberá hacerse en una sola inscripción.
c) Por cada finca nueva que se forme por inscripción de Un titulo
supletorio, se cobraran cuarenta quetzales (Q 40.00) Si el valor
estimativo del inmueble no excede de cuatro mil quetzales (Q
4,000.00); y Si fuere mayor, se cobrara de acuerdo a lo estipulado
en el inciso 2.1.
d) Por La razón indicando el lugar que ocupan los gravámenes que
se inscriban sobre los bienes, cinco quetzales (Q 5.00)
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Derecho Civil

2.6Por La exhibición de libros, cincuenta centavos (Q 0.50) por el

primero y veinticinco centavos (Q 0.25) por cada uno de los
siguientes.

2.7Por cada certificación, diez quetzales (Q 10.00), mas tres

quetzales (Q 3.00) por cada hoja 0 fracción. Si se extiende en
fotocopia y otro medio automatizado, se cobrara además el valor
de La reproducción.
2.8Por La consulta personal de cada bien a través del sistema de
monitores 0 pantallas que estén conectadas a sistema de
automatización, cinco quetzales (Q 5.00).

2.9 Por el derecho de acceder a La información automatizada via

telefónica U otra comunicación remota, ml quetzales (Q 1,000.00)
anuales, mas diez quetzales (Q 10.00) por La consulta de cada
bien registrado.

ARTICULO 3. Lo relativo a inscripciones de buques, naves,

aeronaves, muelles, canales, minas, ferrocarriles. tranvías, metros,
maquinarla agrícola e industrial, ingenios, desmotadoras, beneficios.
unidades económicas y oleoductos, se rige por las disposiciones
anteriores, ya sea su valor determinado 0 indeterminado.

ARTICULO 4. Además de los honorarios establecidos en los

artículos anteriores, los registros cobraran diez quetzales (Q 10.00)
por cada documento que se presente para inscripción, anotación 0
cancelación y cinco quetzales (Q 5.00) por cada certificación que se
extienda. Las sumas recaudadas conforme este articulo deberán
depositarse en sU totalidad, diariamente, por los registradores de La
propiedad, en las cuentas especificas que abran en cualquier banco
del sistema
y se destinaran exclusivamente para La modernización de los
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registros de La propiedad. El manejo de las cuentas estará a cargo y
bajo La responsabilidad del Registrador General de La Propiedad,
conforme a su destino especifico y de acuerdo con los programas de
reforma que formule La Comisión Nacional de Reforma Registral.

ARTICULO 5. Los honorarios fijados en este arancel se pagaran en

su totalidad al momento de La presentación de los documentos,
cuando de estos se desprenda el valor correspondiente; en caso
contrario, deberá anticiparse un mínimo de cincuenta quetzales (Q
50.00) por cada documento que se presente. Cuando de las
operaciones efectuadas resultare alguna diferencia en favor de los
registros, La misma se liquidara dentro de los treinta días de
efectuada La operación registral. Con cada documento que se
presente, deberá agregarse una boleta 0 nota informativa en La que
se indique el objeto del contrato 0 documento, su valor, número de
bienes que hayan de operarse y el total de fincas nuevas que deberán
formarse.

ARTICULO6. Cuando los registros de La propiedad incurran en

error al hacer La inscripción 0 al razonar los documentos, La
rectificación no causará honorarios.

ARTICULO 7. Cada operador registral deberá asentar en los

documentos que opere, el monto de los honorarios que correspondan
conforme al presente arancel y en caso contrario será responsable
por cualquier diferencia que pudiere existir.

ARTICULO 8. Se deroga el Acuerdo Gubernativo 1061-88, de fecha

treinta de noviembre de mil novecientos ochenta y ocho y sus
reformas; el Articulo 7 del Acuerdo Gubernativo 317-93, de fecha dos
de Julio de mil novecientos noventa y tres.

ARTICULO 9. Este acuerdo empezara a regir el día siguiente de su

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publicación en el Diario Oficial.
 LA REFORMA REGISTRAL.
Acuerdo CNRR 5-97
Con el Acuerdo Gubernativo 317-93 de fecha 2 de julio de 1993,
se estableció que La Comisión Nacional de Reforma Registral
tendría como objeto el mejoramiento y modernización de los
servicios públicos, debiendo adaptar los registros públicos al
desarrollo socioeconómico del país, agilizando las labores
registrales.
Esta comisión, en el Acuerdo CNRR 5-97, estableció que los servicios
de los Registros de la Propiedad deben de prestarse en forma
continua y permanente, en beneficio de sus usuarios.
Además determinó, que los trabajadores de los Registros deben de
gozar su período anual de vacaciones, sin que las labores de dichas
instituciones sean suspendidas, y que los mismos, permanezcan
abiertos al público todos los días laborales del año, desempeñando la
totalidad de sus funciones.

LEGISLACIÓN REGISTRAL:
 Reglamento del Registro General de la Propiedad (Acdo. Gub.
359-87, reformado)
 Arancel General para los Registros de la Propiedad (Acdo. Gub.
339-96)
 Arancel de Abogados, árbitros, Procuradores, Mandatarios
Judiciales, Expertos, Inventores y Depositarios. (Dto. 111-96 del
Congreso de la República).
 Ley de Inmovilización Voluntaria de Bienes registrados (Dto. 62-
97 del Congreso de la República).
 Ley Reguladora del Procedimiento de Localización y
desmembración de Derechos sobre inmuebles pro indivisos. (Dto.
Ley 82-84)
 Ley de Titulación Supletoria (Dto. 49-79 del Congreso)
 Ley de Parcelamientos Urbanos (Dto. 1427 del Congreso)
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 Ley de Rectificación de Área (Dto. Ley 125-83)
 Ley de Vivienda y Asentamientos Humanos (Dto. 120-96 del
Congreso de la República)
 Reglamento de la Ley de Vivienda y Asentamientos Humanos
(Acdo. Gub. 286-98)
 Acuerdo Gubernativo 5-82 (Faculta Registradores sustitutos por
el período de 14 de agosto de 1978 al 26 de marzo de 1982 para
firmar inscripciones registrales pendientes. Rios Montt)
 Acuerdo Gubernativo 216-83 (Amplía acuerdo anterior)
 Acuerdo Gubernativo 437-86 (Faculta registrador sustituto para
firmar inscripciones pendientes a partir del 17 de enero de 1986)
 Acuerdo Gubernativo 814-86 (Igual)
 Acuerdo Gubernativo 576-90 (igual)
 Acuerdo Gubernativo 317-93 (Suprime honorarios de
registradores, asesores, operadores y demás empleados, se crea
la Comisión Nacional de Reforma Registral)
 Acuerdo Gubernativo 568-96 (Determina régimen salarial de
Segundo Registro de la Propiedad)
 Acuerdo Gubernativo 496-97 (Faculta firma de Registrador
Titular y Sustituto del Segundo Registro de la Propiedad)
 Acuerdo Gubernativo 499-98 (Faculta firma de Registrador
titular, sustituto, y auxiliares de los dos registros)
 Decreto 2476 (Inclusión del plano topográfico al momento de la
inscripción del Gobierno de Jorge Ubico)
 Decreto 2569 (Se modifica el dto. Anterior en lo relativo a fincas
rústicas)
 Ley Preliminar de Urbanismo (Decreto 583):

 EL DERECHO SUCESORIO

 ANTECEDENTES HISTORICOS DE LA SUCESION

Señala Castán cómo el fundamento de la sucesión no puede
separarse del problema de la propiedad, ya que la sucesión
hereditaria no es otra cosa que el modo de continuar y perpetuar la
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propiedad individual más allá de los límites de la vida humana, con
la consiguiente estabilidad de la familia y fijeza de la vida social

La imprecisión de esta materia, influenciada directamente por las

variaciones correspondientes a los diversos tipos de organización
familiar, en todos los pueblos de la antigüedad, se perfila y concreta
con características propias en el derecho romano.
Es bien sabido que en Roma la familia constituía un núcleo social,
con una fuerte y fina sustancia política que se concreta en la
potestad del pater.
Este era el jefe y señor y, además; quien figuraba el frente del culto
de los dioses familiares. De esta doble condición política y religiosa
del pater familias se deduce que la jefatura domestica tiene un
alcance funcional y social de eficacia siempre inmediata, por la cual,
al quedar vacante por muerte del titular, se precisa que alguien le
reemplace, quedando cubierto el vació que su desaparición ocasiona.
Al decir de Lacruz Berdejo asi lo demuestra la misa expresión
successio in locum et ius, asi como por analogía el sentido del
termino sucesión recogido en las fuentes romanas, en las que
succedere no significa solo venir después, suceder, sino además
ocupar el puesto del predecesor, y no solo para lucrar las ventajas
que de él derivan, sino también para asumir las cargas que lleva
consigo

La técnica del sistema romano se complementa con otras

características singulares establecidas a base de la idea de la
sucesión, que son singularmente:
a. Institución de heredero, persona que viene a ocupar esta plaza
vacante, continuando jefatura política y religiosa del pater y la
titularidad del patrimonio de este.
b. La concreción de la herencia a los herederos testamentarios, no
siendo posible ocupar la vacante al mismo tiempo por personas
nombradas por el testador y por la ley. Regla de nemo pro parte
testatus pro parte intestatus decedere potest.
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Derecho Civil
c. Necesidad del nomen iuris propiamente dicho, ya que el heredero
en este sistema es propiamente quien aparece nombrado por el
testador en el testamento.
d. La situación del heredero como responsable de las deudas y
obligaciones contraídas por el causante. Al heredero en Roma, en
efecto pasan los derechos del de cuius, pero pasan también las
deudas y las situaciones de posesión.
e. Consecuencia de ello es que no se produce en principio la
separación de los bienes del de cuius y los bienes propios del
heredero, formándose, por tanto, una masa patrimonial única, a
no ser que se utilice el recurso de separación que concedieron las
leyes.
EL SISTEMA GERMANICO
En el no existe, como en Roma, aquella unidad política y religiosa de
la familia, que es simplemente una comunidad unida por los lazos
de sangre y actualizada por una actividad conjunta en el desarrollo e
incrementación de los bienes. En ella, el pensamiento de la
copropiedad domina todo el proceso evolutivo de la riqueza.
Precisamente por esta comunidad de sangre y de actividades, por
este quehacer de todos sobre todo, no aparece la figura suprema del
pater como jefe absoluto y de dirección del grupo; en su
consecuencia, al producirse una vacante por fallecimiento, no se
plantea el problema de la sucesión en la titularidad organizadora.
Todo es de todos y por ende, la comunidad sigue viviendo en un
incesante trabajo de consumo.
Derivación de aquel pensamiento y de esta situación son las
consecuencias siguientes:
a. Al no existir la titularidad organizadora y de dirección política, no
ha lugar al nombramiento de heredero. Este no existe en el
sentido romano de la expresión, pues que el de cuius no tiene
potestad para asignar por modo exclusivo a una persona
determinada la cualidad de sucesor. No hay, pues, herederos por
testamento, sino que estos se hacen por la ley: mejor aun, por
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dios. Seul Dieu fait I heritier. El testamento solo puede hacer
legatarios, es decir, beneficiarios concretos de un determinado
bien particular.
b. En vez de concretarse, pues, la herencia a los herederos
testamentarios, se concreta en vista de la inexistencia de los
mismos a los herederos legítimos, que reciben por el mismo hecho
de la muerte y por un proceso inmediato, ipso jure, los bienes de
la herencia, sin necesidad de una aceptación de tipo formal.
c. No puede pues, producirse la figura jurídica de la asignatio, ya
que el nomen iuris es desconocido en este sistema. Precisamente ,
lo que puede ocurrir es todo lo contrario, o sea la exclusión del
grupo de sucesores por la previa salida de la estirpe familiar (foris
familiatio)
d. Respecto del problema de la responsabilidad por deudas, se
produce este sistema de una manera radicalmente distinta del
sistema romano. En este, el heredero se sitúa en la posición
jurídica de su predecesor y al ocupar esta vacante asume la
responsabilidad por las deudas de la herencia. En el germánico,
en cambio, el heredero adquiere todo el patrimonio, o una cutoa
de el concebido como activo del que se detrae el pasivo. Como
dice Roca, al concepto romano de la succession, el sistema
germanico o moderno opone el de la adquisitio. Este aparece mas
simple en su mecanismo: el heredero adquiere bienes como si
fuera donatario, solo que adquiere per universitatem, o sea como
elementos integrantes del patrimonio relicto y con la carga del
pasivo patrimonial. Adquiere todo o una cuota del activo
patrimonial, con el gravamen de las deudas u obligaciones. Es
como un donatario omnium bonorum o universal, con el pacto de
liquidar las deudas con el importe de lo adquirido.
e. Consecuencia de todo lo anterior es que, en este sistema, sin
necesidad del beneficio de inventario y por la propia naturaleza
de la adquisitio, el heredero solo responde con el activo de los
bienes de la sucesión (gravado o limitado por el pasivo), de tal
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forma que tiene que soportar las deudas en cuanto alcancen a
cubrirlas los bienes de la herencia, porque de esas deudas no se
hace personalmente responsable, manteniéndose los bienes
propios separados e indemnes de esa responsabilidad.
Así como el sistema romano es de signo subjetivo, el germánico, por
el contrario, es de signo objetivo. En aquel todo depende de la
atribución de la cualidad de heredero, el nomen iuris, del
nombramiento hecho por el causante, sin apenas relación con el
modo o manera como son recibidos los bienes.
En el sistema germánico, por el contrario, predomina el signo
objetivo, siendo la condición de heredero una consecuencia de la
asignación patrimonial de toda la herencia o de una parte de ella.

 CONCEPTOS Y DEFINICIONES
DERECHO SUCESORIO Parte del derecho civil que estudia, en lo
teórico, y regula, en lo practico, lo atinente a las transmisiones
patrimoniales y de otros derechos por causa de muerte.

SUCESION: Substitucion de una persona por otra , reemplazo de

cosa por cosa. Transmisión de derechos u obligaciones, entre vivos o
por causa de muerte.

Del verbo latino succedere, derivado de sub ;y cedere, no significa

otra cosa que el hecho de colocarse una persona en lugar de otra,
sustituyendo a la misma, debiendo de tomar en cuenta independiente
del plano gramatical del concepto, los elementos o requisitos
jurídicos para delimitar su verdadero sentido.

El código argentino entiende por sucesión: La transmisión de los

derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona
muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador
llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesión se llama
heredero en este código.

El Código Civil define al testamento como “un acto puramente

personal y de carácter revocable, por el cual una persona dispone del
todo o de parte de sus bienes, para después de su muerte (Art.
935CC)
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Caracteres esenciales:
a. un acto mortis causa, es decir surte efectos después de la
muerte del testador.
o un acto unilateral: sólo individualmente se puede testar
en un mismo acto (Art. 938 CC)
o Un acto personalísimo
o Acto solemne
o acto revocable
o acto dispositivo de bienes, pues en esencia, la persona
dispone de sus bienes

 NATURALEZA JURIDICA
No ha habido unanimidad entre los tratadistas acerca de la
naturaleza del derecho hereditario en sentido subjetivo y así,
mientras algunos engarzando su tesis con el derecho romano que
exigía la aceptación como condición para adquirir la herencia lo
estimaron como un simple derecho real otros, teniendo en cuenta el
Derecho germánico, en que la herencia se transmitía por el mero
hecho de la muerte (según la regla le mort saisit le vif), el derecho
hereditario parecía ser un verdadero modo de adquirir. Sin
embargo, es preciso reconocer, con Gianturgo, que no es derecho
real la herencia, porque no siempre tiene como sustratum una cosa
corporal y la petitio hereditatis es una acción universal por el
ejercicio, mas bien que una verdadera y propia acción real; tiende,
mas que a otra cosa, al reconocimiento de la propia cualidad del
heredero, y solo por consecuencia, a la reivindicación de las cosas y
restitución de los derechos hereditarios.

 ELEMENTOS:

PERSONALES: El autor, causante o de cujus, el transmitente: y el

adquiriente, el sucesor, heredero, causahabiente, legatario.

REALES: Los derechos, obligaciones, bienes o acciones que se

transmiten.

FORMALES: Medio o vínculo de la transmisión: el contrato, el

testamento, la ley, el acto unilateral consolidado como posesión
preferente o ganada prescripción.

 CONTENIDO DOCTRINARIO Y LEGAL

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Derecho Civil
Este punto resulta repetitivo de acuerdo al desarrollo de todo el
tema de sucesiones

 DERECHO COMPARADO
Fundamento del Derecho Hereditario, en el Derecho positivo
Francés

Muy discutido ha sido el fundamento del derecho de la sucesión, en

el derecho francés, la opinión común considera que se funda en la
voluntad presunta del difunto. En realidad no es esta una
explicación. Nos encontramos en presencia de todo un conjunto de
disposiciones orgánicas, que por lo demás, han variado con el
tiempo, puesto que, sucesivamente, gracias a los impuestos sobre las
sucesiones, el estado ha llegado a ser, de hecho, un heredero de
primer rango.

El código civil argentino en su articulo 3.279 entiende por sucesión

La transmisión de los derechos activos y pasivos que componen la
herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la
cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la
sucesión se llama heredero en este código.

o LA CAPACIDAD EN EL DERECHO SUCESORIO

Pueden heredar cuantos no estén incapacitados; en principio, las
criaturas abortivas y las asociaciones o corporaciones no permitidas
por la ley.
La capacidad del heredero o legatario se califica con relación al
momento de la muerte del causante.
Para que los actos de una persona produzcan efectos jurídicos es
requisito sine qua non que esta tenga la capacidad para realizarlos.

CAPACIDAD PARA SUCEDER

El artículo 923 del Código Civil establece claramente que la
capacidad para suceder se rige por la ley del domicilio que tenga el
heredero o legatario al tiempo de la muerte del autor de la sucesión,
cuando se trate de bienes situados fuera de la República
Aunado a determinar la capacidad a suceder es necesario hacer
mención lo que al respecto regula el articulo 924 del Código Civil en
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cuanto a la incapacidad para heredar por indignidad y el articulo
926 que enumera las incapacidades para heredar por testamento.
En los casos contemplados en el articulo 924, se revierte dicha
incapacidad por la voluntad del causante en disposiciones
testamentarias posteriores, articulo 925

CAPACIDAD PARA TESTAR

Esta facultad constituye la regla, la capacidad del testador se aprecia
únicamente con relación al instante de otorgar testamento.
En Roma carecían de la testamentifacción activa los niños y las
mujeres, además de los peregrinos que no tuviesen ius commercium
y de los latinos julianos.
El derecho cristiano amplia la incapacidad a los herejes y apostatas
y confirmo la incapacidad del prodigo.
En la actualidad en la doctrina se habla generalmente de ciertas
condiciones que determinan la capacidad o quiérase ver como la
incapacidad para testar.

a. Incapacidad Absoluta, propia de aquellas personas que desde el

punto de vista de la naturaleza, no tienen la facultad de expresar
su pensamiento sucesorio, en la que se incluye menores que no
han llegado a la nubilidad, el enfermo mental, el sordomudo
carente de instrucción, entre otros.
b. Incapacidad Relativa, tan solo imposibilita determinadas formas
de testar, si bien el derecho abre la puerta en otra dirección,
facultando para testar de manera diversa como sucede con el
sordo, el ciego, el mudo.
Encerrada en normas generales, esta capacidad se amplia o agiliza
en los testamentos especiales, por las formalidades menores.
La capacidad para testar se regula en el articulo 934 del Código Civil
el cual recalca el hecho de que la persona sea capaz civilmente para
disponer de sus bienes. Teniendo como única limitante, el derecho de
alimentos por otra persona, articulo 936 código civil.
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Derecho Civil
Las incapacidades para testar las contempla el código civil en el
articulo 945 siendo estas: El que esta bajo interdicción, El
sordomudo y el que hubiere perdido el habla si no pueden
expresarse por escrito y el que sin estar bajo interdicción no gozare
de sus facultades intelectuales y volitivas, por cualquier causa, en el
momento de testar.

CAPACIDAD PARA HEREDAR POR TESTAMENTO

No se requiere para suceder la capacidad de obrar o de ejercicio,
aun cuando naturalmente, se exija el complemento por los medios
legales de dicha capacidad y así pueden suceder tanto las personas
físicas como las jurídicas, si bien para una adecuada sistematización
de esta materia y ante la regla general de capacidad, se distingue las
causas de incapacidad propiamente dicha y las causas de indignidad.
El artículo 926 del Código Civil enuncia quienes no tienen capacidad
para suceder por testamento o mas bien como el propio enunciado
del articulo reza, incapacidades para suceder por testamento.

LA REPRESENTACION HEREDITARIA
Denominada igualmente por algunos como derecho de
representación, aunque sea equivoco por mayor amplitud en el
derecho sucesorio, la representación es el derecho correspondiente a
los hijos (o a los nietos) para ser colocados en el lugar que ocupaba
su padre o madre (o abuelo) en la familia del difunto, a fin de
suceder en la parte de herencia que habría tocado al ascendiente
paterno o materno de haber podido y querido heredar. Su razón
jurídica y social se encuentra en que los nietos o descendientes
ulteriores no se vean privados de la legitima filial, en caso de
premorir el hijo al causante.
La representación produce como principal efecto el de hacer entrar a
los representantes en los derechos que el representado hubiere
tenido en la sucesión si viviera, sea para concurrir con los otros
parientes, sea para excluirlos. La división de la herencia se hace por
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estirpes, y si esta ha producido mucha ramas, la subdivisión se hace
también por estirpes en cada rama y los miembros de la misma rama.
Los nietos y los descendientes ulteriores solo heredan por
representación, aunque no viva o no pueda heredar ninguno de los
hijos del causante. Concurriendo hijos y nietos los primeros heredan
por derecho propio y los segundos por derecho de representación.

El articulo 929 del código civil, define claramente el concepto legal

de representación hereditaria, el articulo 930 define la
representación en la línea colateral en cuanto corresponde a los
hijos de los hermanos.

Por su parte, Guillermo Cabanellas, el derecho de representación o

representación hereditaria "Es el derecho correspondiente a los hijos
(o a los nietos) para ser colocados en el lugar que ocupaba su padre o
madre (o abuelo) en la familia del difunto, a fin de suceder en la parte
de herencia que habría tocado al ascendiente paterno o materno de
haber podido y querido heredar. Su razón jurídica y social se
encuentra en que los nietos o descendientes ulteriores no se vean
privado de la legítima filia, en caso de premorir el hijo del causante".1

En la línea colateral corresponde el derecho de representación a los

hijos de los hermanos si concurren con sus tíos, ya que si concurren
solos, heredarán por partes iguales. Fuera de los parientes anteriores
no existe derecho de representación, ni en la línea ascendente ni con
ningún otro pariente (artículos 930 y 931 del Código Civil).

El derecho de representación existe también en la sucesión

testamentaria, en caso de que los herederos o legatarios sean
parientes del testador, de conformidad con el artículo 933 del Código
Civil.

?
1
Cabanellas, Guillermo. Tomo V (Letras P-R). Ob. cit. Página 702.
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Derecho Civil
o LA SUCESION A TITULO UNIVERSAL Y A TITULO
PARTICULAR
La sucesión puede ser fundamentalmente a titulo universal y a titulo
particular. La primera se caracteriza porque a través de ella, se
produce una transferencia en cascada o en bloque sobre la persona
del sucesor de todos los derechos articulados en el causante.
En cambio, la sucesión a titulo particular indica solo la adquisición
por el sucesor de bienes concretos e individualizados. El antiguo
derecho posibilita la sucesión universal inter vivos, y en la legislación
romana podemos encontrar precedentes de la misma.
El articulo 919 de código civil define legalmente lo que se entiende
por asignación a titulo universal, que se llama herencia, y lo que se
entiende por asignación a titulo particular que se llama legado

EL LEGADO CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA

Son muchos los autores que, ante las dificultades que representa la
definición sustancial del legado, optan por presentar solo un
concepto puramente negativo, diciendo que legado es toda
disposición testamentaria que no implica institución de heredero.
Pero estas posturas de exclusión aparte de no tener ningún rigor
doctrinal ni apenas eficacia en el terreno de la practica son además
casi inciertas en este importante asunto del legado, puesto que
existen algunas instituciones testamentarias que no son institución
de heredero, pero que tampoco son legados.
Procede , pues, insistir sobre la necesidad de dar una definición de
carácter positivo que recoja las características fundamentales del
instituido: el hecho de que algunas de las notas que se le asignen no
puedan ser estimadas en algún caso particular, nada sirve en su
contra, pues no serán mas que excepciones, que siempre
confirmaran la regla general.
Dicho esto consideramos como legado aquella disposición
testamentaria por cuya virtud el causante asigna una ventaja
económica de carácter particular a aquel o aquella a quienes desea
beneficiar en concreto.
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Derecho Civil
El articulo 1002 del Código Civil define claramente lo que es el
legado en nuestra legislación.

CLASES DE LEGADOS
Doctrinariamente encontramos un sin fin de denominaciones sobre
las clases de legados que pueden existir siendo entre otros:
Legado a ida Cuya entrega depende de cierta fecha o tiempo
indeterminado este ultimo pudiendo considerársele como
condicional.
Legado a los Pobres, Disposición en tiempos pasados a favor de los
necesitados.
Legado a Parientes indeterminados, disposición hereditaria hecha a
favor de familia sin especificar el parentesco.
Legado Alternativo, dos o mas cosas con el fin de escoger una,
también conocido como legado de opción.
Legado anual, la fijación de una cuota que se entrega anualmente.
Legado causal o remuneratorio, el que especifica la razón de por que
se instituye el legado por una causa que beneficio al propio causante.
Legado condicional, el sometido a una condición
Legado de alimentos, el comprensivo de la subsistencia del legatario
dentro del concepto legal de alimentos.
Legado de beneficencia, el destinado a un establecimiento de
enseñanza, protección de los enfermos, ancianos, expósitos, pobres o
instituciones similares.
Legado de cantidad, el que comprende cosas de determinada clase,
especie o genero con indicación precisa de su numero, peso o
medida.
Legado de corazón, el transplante de órganos, al igual que el legado
de cornea.
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Derecho Civil
Legado de cosa accesoria, requiere que se hayan legado dos cosas
por lo menos, y que una de ellas se simple accesorio de la principal.
Legado de cosa ajena, disposición de cosa ajena que el heredero
estará obligado a adquirir en beneficio del legatario.
Legado de cosa cierta, el relativo a un bien o derecho perfectamente
definido e individualizado.

El código civil enumera las clases de legados contemplados en

nuestra legislación.
Legado en especie arto. 1005.
Legado de cosa indeterminada arto. 1006.
Legado de crédito arto. 1007.
Legado remuneratorio arto. 1008.
Legado al acreedor arto 1009.
Legado de pensión arto. 1011.
Legado con accesorios arto. 1014.
Legado empeñado arto. 1017.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS LEGATARIOS

Arto. 920 Responder cargas que imponga el testador
Arto 921 Toda herencia distribuida en legados, considerados como
herederos.
Arto 924 Incapacidades por Indignidad.
Arto 926 Incapacidades para suceder por Testamento
Representación Hereditaria Artos. 929, 930, 931, 932, 933.
Arto. 946 Error en la persona
Arto. 952 Fallecen adjudicatarios antes que testador.
Legados Arto. 1002 al 1025
Arto. 1033 Renuncia
Arto 1052 Pago de deudas y legados
Arto 1053 Entrega de legados
Arto. 1060 Prorroga plazo del albaceazgo
Arto. 1065 Aseguramiento.
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Arto 1093 Heredero de parte alícuota.
Artos 1094, 1095, 1096, 1097 Acreedor de Heredero o Legatario

o SUCESION TESTAMENTARIA
La sucesión por causa de muerte se realiza por la voluntad de la
persona, manifestada por testamento, llamándosele a esta forma
testamentaria, comprendiendo todos los bienes, derechos y
obligaciones que no se extinguen con la muerte. Extracto del Arto
917 del Código civil.

En las fuentes de la relación jurídica sucesoria, la sucesión

testamentaria es la primera y más importante de sus fuentes.

EL TESTAMENTO CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA

El concepto de testamento ha sido una idea muy trabajosamente
elaborada a través de la historia, desde los pueblos primitivos que no
tenían la idea del testar, el derecho romano y la necesidad de
establecer el transito de la situación de herencia otorgado las
ultimas disposiciones. Consolidado en Roma la facultad de testar, se
centra en el concepto en la institución de heredero y se define el
testamento como aquella disposición mortis causa por la cual el
ciudadano romano designaba un sucesor que continuase la jefatura
domestica de la familia.
Una corriente más moderna le denomina como Aquel acto jurídico
por cuya virtud una persona establece a favor de otra u otras, para
después de su muerte, el destino de todo o parte de su patrimonio o
la ordenación de otros asuntos de carácter no patrimonial.

En nuestra legislación se define claramente el concepto de

testamento en el articulo 935 del Código Civil. El testamento es un
acto puramente personal y de carácter revocable, por el cual una
persona dispone del todo o de parte de sus bienes, para después de
su muerte.
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Derecho Civil

NATURALEZA JURIDICA
Ser un acto jurídico de liberalidad, el testamento es siempre un acto
de liberalidad, puesto que el causante quiere favorecer a los
herederos o legatarios
El testamento como acto de disposición patrimonial, la disposición
por el testador de todos sus bienes o de parte de ellos y en este
sentido debemos pensar que esta ordenación puede referirse a
disposiciones patrimoniales de carácter sucesorio estricto, de
carácter sucesorio amplio o finalmente de carácter no sucesorio.

SOLEMNIDADES DEL TESTAMENTO

En el caso del testamento común abierto, este deberá de otorgarse
en escritura publica para su validez arto. 955 del código civil.
Además deberá de cumplir el notario con las formalidades especiales
contempladas además de las del articulo 31 observar
cuidadosamente las del articulo 42 y las solemnes del articulo 44 del
código de notariado y en el caso del testamento cerrado también se
observaran las solemnidades del articulo 959 del Código Civil.

CLASES DE TESTAMENTO
Nuestro ordenamiento jurídico contempla claramente, lo que al
respecto se consideran formas y clases de testamentos

En cuanto a su forma comunes y especiales

Comunes el abierto y el cerrado
Especiales los que la ley les da ese carácter.
Articulo 954 Código Civil

Común abierto en escritura publica arto. 955.

Testamento del ciego arto 957.
Testamento del sordo arto 958.
Testamento cerrado arto 959. Solemnidades del abierto y las propias
que enuncia el arto en mención.
Testamento militar arto 965.
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Derecho Civil
Testamento marítimo arto 967.
Testamento en lugar incomunicado arto. 971.
Testamento del preso arto. 972.
Testamento en el extranjero arto 974.

o LA SUCESION INTESTADA

PROCEDENCIA
La transmisión según normas legales, de los derechos y obligaciones
del causante, por su muerte o presunción de su fallecimiento, cuando
no deja testamento o este resulta nulo o ineficaz.

La sucesión intestada o legitima procede cuando una persona muere

sin testamento, o con testamento nulo o que haya perdido después su
validez. Cuando el testamento no contiene institución de heredero en
todo o en parte de los bienes, o no dispone de todos los que le
correspondan al testador. En este caso, la sucesión legitima tendrá
lugar solamente respecto de los bienes que no hubiese dispuesto.
Los casos en que tiene lugar la sucesión intestada se contienen en el
articulo 1068 del Código Civil.
EL PROCESO SUCESORIO JUDICIAL Y
EXTRAJUDICIAL
SUCESION INTESTADA
PROCESO SUCESORIO INTESTADO JUDICIAL

Arto. 478 promover intestado:

 Ante juez
 Justificar interés por cualquier medio de prueba.
 Indicar nombre y residencia si lo supiere, de parientes en línea
recta y cónyuge supérstite y a falta de ellos de los parientes
colaterales dentro del cuarto grado.
 De ser posible acompañar certificaciones de las partidas del
Registro Civil.
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Derecho Civil

Arto. 479 Juez tiene por radicada

 Citar a los interesados arto 456 publicación de edictos 15 días
 Celebración de junta de presuntos herederos
 Podrá el juez nombrar administrador, designe mayoría o tercero a
su elección
 Presunto heredero que no concurre a junta, podrá por escrito
presentar lo que le convenga

Arto. 480 impugnación de capacidad para suceder por interesado o

PGN. (VENTILA EN JUICIO ORDINARIO).
No suspende medidas de seguridad, inventario, avalúo bienes, ni
declaratoria a favor de herederos no afectados por oposición.

Arto. 481 En vista atestados Registro Civil hará declaratoria de

herederos sin perjuicio de tercero con mejor derecho.
Cualquier persona con igual o mejor derecho podrá pedir la
ampliación o rectificación del auto dentro del termino de diez años a
partir de la fecha de la declaración.

PROCESO SUCESORIO EXTRAJUDICIAL

(Del art. 488 al 502 del Código Procesal Civil y Mercantil)

TRAMITE ANTE NOTARIO

Arto. 488 Diligencias se harán constar en actas notariales,
acompañando documentos, Certificaciones, partidas De nacimiento,
de defunción, testamento.
 Primera acta se declara promovido
 Publicar edictos tres veces dentro del término de 15 días en el
Diario Oficial.
Arto. 489 Avalúos fijando valor de los bienes objeto de transmisión y
se hará constar en inventario.
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Derecho Civil
Arto. 490 Inventario del patrimonio hereditario, constando de activo
y pasivo, obligaciones, gastos deducibles y costas que gravan la
herencia.
Arto. 491 Junta de herederos ida y hora señalados, lectura
testamento, herederos o legatarios expresaran si aceptan la herencia
o legado. Cónyuge superstite pide que se haga constar lo relativo a
gananciales, decisión de administrar la herencia.
La ausencia injustificada no impide celebración de Junta de
Herederos y legatarios consienten podrán asistir los acreedores
Arto. 492 PGN para que dictamine pronunciándose sobre los
llamados a heredar o bien que se subsanen errores o faltantes.
Arto. 493 Si se comparte opinión favorable de PGN se hará
declaración por notario.
Arto. 494 Notario razonadamente hará declaración de herederos y
legatarios.
Arto. 495 Homologación auto dictado por el juez es apelable.
Arto. 496 liquidación fiscal
Arto. 497 Titulación y registro
Arto. 498 Archivo Remite expediente al MP.

ALTERNATIVAS COMUNES A LOS PROCESOS SUCESORIOS:

ADMINISTRACIÓN DE LA HERENCIA Y PARTICION

Artículos 503 al 515 del Código Procesal Civil y Mercantil

FISCALIZACION E INTERVENCION DEL ESTADO EN

PROCESO SUCESORIO
Decreto 431 Ley sobre el impuesto de Herencias, Legados y
Donaciones
De la liquidación del impuesto Art. 36 al 51.
Herencias vacantes Arto. 52 al 57.
Del Ministerio Publico (PGN) Arto. 58 al 61.
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REGULACION DE LA SUCESION EN EL CODIGO DE
NOTARIADO

Decreto 73-75 Del Registro de Procesos Sucesorios

Acuerdo 49-76 Reglamento del Registro de Procesos Sucesorios
o EL DERECHO DE OBLIGACIONES
CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA
Desde dos puntos de vista se puede definir el derecho de
obligaciones: objetivo y subjetivo.
Objetivo es aquella rama del derecho integrada por el conjunto de
principios y normas que regulan las relaciones emanadas de los
llamados derechos de crédito.
Subjetivo La suma de atribuciones y deberes que surgen de las
relaciones jurídicas creadas con ocasión de estos derechos.
Naturaleza Jurídica:
Corrientes para analizar las obligaciones:
a. subjetiva
b. objetiva
c. Intermedia.
o Subjetiva. La obligación es un derecho personal y no
real
o Objetiva: Pone su acento en el patrimonio material, ya
que la obligación estará en un título que en caso de
incumplimiento ejecutará el patrimonio del acreedor.
o Intermedia: Romanos distinguían dos términos: deuda y
responsabilidad.
Deuda: contrato
Responsabilidad: Intervenir el patrimonio material al
vencerse el plazo.
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ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO DE
OBLIGACIONES
Los orígenes del derecho de obligaciones se remonta al Derecho
Romano, quienes designaban a la obligación con el término de
nexum o nexus, de nectere, que significa atar, vincular; después se
encuentra la palabra obligatio (de ob y ligare), con la cual se está
dando a entender que su esencia está en la sujeción del deudor a los
poderes o derechos del acreedor. Del lado activo de la obligación se
encuentran un creditum o nomen, que le corresponde al acreedor
(creditor), y del lado positivo, un debitum, que constituye el deber
jurídico del deudor (debitor).
Las dos definiciones clásicas de la obligación, son la de Justiniano,
quien en sus “Instituciones” dice: “La obligación es un vínculo de
derecho, por el que somos constreñidos con la necesidad de pagar
alguna cosa según las leyes de nuestra ciudad”.
Paulo, en el “Digesto”, dice que “La sustancia de las obligaciones
consiste no en que haga nuestra alguna cosa corpórea o una
servidumbre, sino en que constriña a otro a darnos, a hacernos o a
prestarnos alguna cosa”.
El sentido esencialmente personalista caracterizó al derecho romano
en cuanto a las obligaciones, sin embargo, la esencia del contenido
de la obligación cristalizó esas definiciones.
La idea romana del vínculo de derecho o vínculo jurídico ha sido
substituida, por la expresión relación jurídica, que desvincula el
sometimiento personal directo y más acorde a la situación personal
en el ámbito del derecho.
CARACTERES DEL MODERNO DERECHO DE
OBLIGACIONES
1. Progresiva espiritualización: Se observa en su decurso
histórico, que manifiesta una evolución desde el formalismo del
derecho romano hasta la época moderna, que consagra el
principio espiritualista. Aunque se observa el inicio de una
crisis que tiende a ir encerrándolo dentro de sus límites. Ello
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la exigencia del formalismo se proyecta ahora como miras a los
terceros para asegurar la certeza del tráfico jurídico, es decir,
no una fórmula para las partes, sino una exigencia para todos.
2. Crisis del principio de la autonomía de la voluntad: que
permitía que las partes contrataran sobre lo que creyeran
conveniente, en el modo, forma y condiciones que pensaran
oportunas; además las partes contrataban en iguales
condiciones de situación; también lo establecido por las partes
en el uso perfecto de su soberanía era una ley inmodificable y
además que la estipulación era cuestión que afectaba sólo a los
interesados.
Lo anterior se ha sometido a una revisión ya que aunque las
partes pueden estipular lo que quieran, no debe dejar absoluta
libertad para no comprometer el interés de la comunidad, y
además la igualdad de condiciones de las partes, no siempre se
cumple, todo esto, ha ocasionado la crisis del principio de
autonomía de la voluntad.

DERECHO PERSONAL DE CREDITO U OBLIGACIONAL Y

DERECHO REAL.
(Notas del Lic. Ruben Contreras Derecho Civil III)
Derechos Reales Derecho de obligaciones
Los sujetos pasivos son Los sujetos pasivos son limitados:
ilimitados: es oponible erga Es oponible al deudor/acreedor o
omnes. tercero garante.
No se pueden extinguir por paso Sí se pueden extinguir por paso
de tiempo. de tiempo.
Se pueden adquirir por paso de No se adquieren por paso del
tiempo: Usucapión. tiempo
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SISTEMATICA EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO
GUATEMALTECO.
En nuestro Código Civil se coloca a las obligaciones dentro de uno de
los libros que lo conforman, y no dentro de los modos de adquirir el
dominio y demás derechos reales como ocurre en otras legislaciones.
Sobre lo único que la doctrina discute, es sobre si debe preceder a
los derechos reales como sucede en el código alemán o seguir a
éstos, como ocurre en el guatemalteco.
El Derecho de Obligaciones está contenido en el Libro V del Código
Civil, el cual a su vez se encuentra dividido en dos partes, siendo la
primera de las obligaciones en general, y la segunda de los contratos
en particular.

43. LA OBLIGACIÓN CIVIL

ORIGEN
En el derecho Romano. (Ver antecedentes históricos del derecho de
obligaciones)
CONCEPTO Y DEFINICIÓN
Considerada como una relación simple y unitaria entre dos partes, en

virtud de la cuál el deudor debe cumplir con una prestación y el

acreedor tiene derecho de exigirla.

Por el contrario se considera una relación compuesta integrada por:

Relación de debito entre las mismas partes y relación de
responsabilidad entre acreedor y bienes del deudor, por cuya virtud
aquel puede dirigirse contra el patrimonio de este para hacer
efectivo lo que se prometió.
Relación jurídica establecida entre dos o más personas, por virtud de
la cual una de ellas, el deudor, se constituye en el deber de entregar
a la otra, acreedor, una prestación. (Von Thur) Relación jurídica en
virtud de la cual una persona, para satisfacer intereses privados,
puede exigir de otra una determinada prestación, que, caso de ser
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incumplida, puede hacerse efectiva sobre el patrimonio de ésta.
(Puig Peña)
ELEMENTOS DE LA OBLIGACIÓN. ELEMENTOS
ESENCIALES Y DE VALIDEZ

Elementos de la obligación:
Elemento personal: también llamado subjetivo en toda obligación
determinada existen dos polos: el activo y el pasivo. Al primero se le
denomina sujeto activo o acreedor, por ser el titular del derecho
subjetivo creado por el surgimiento de la obligación, o sea la persona
(acreedor) que en un momento dado (incumplimiento de la
obligación) puede desarrollar cierta actividad en contra de otra
(deudor) para obtener el cumplimiento de la misma. y al segundo
sujeto pasivo o deudor, porque su actitud, desde el nacimiento hasta
la extinción de la obligación, se contrae a observar una conducta que
sólo tenga por objeto el cumplimiento de aquellos a que se obligó.
Elemento real: Generalmente se admite que lo constituye la
prestación, o sea aquella conducta o comportamiento a que el
deudor se comprometió y que el acreedor esta legalmente capacitado
para exigir del él, conducta que en último término incide en dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
“La prestación u objeto de la obligación tiene a su vez un objeto
consistente en el contenido de la actividad del deudor, es decir, en
las cosas, bienes o servicios que éste se ha obligado a entregar o
realizar frente al acreedor. Las cosas o servicios no son, pues, objeto
inmediato de la obligación, sino el objeto de la actividad del deudor,
que aparece así como una intermediación entre dichas cosas o
servicios y el derecho del acreedor. De esa manera se marca una
diferencia entre el derecho real y la obligación o derecho de crédito,
por el diverso objeto sobre que recaen, que en vano se pretende
suprimir, tanto por l teoría personalista de aquél como por la que
concibe a éste como un derecho real..” (si quiere ampliar ver página
395 del Manual de Derecho Civil de Alfonso Brañas),
El Código Civil, al disponer que toda obligación resultante de un acto
o declaración de voluntad consiste en dar, hacer o no hacer alguna
cosa (Art.1319), parece sostener el criterio clásico anterior. Sin
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embargo los artículos 1323, 1326, 1329, 1330 y 1331, puede
confirmar que no es la cosa en sí, el sólo objeto de la obligación.

La obligación para ser perfecta tiene que estar formada por 2

elementos (Derecho Romano):

1. Debito:

Compromiso del deudor de cumplir con la prestación y para

que el acreedor pueda exigir el cumplimiento, es decir, que
el deudor cumplirá voluntaria o casi voluntariamente;

2. Responsabilidad: Cumplir con la prestación.

INEFICACIA DE LA OBLIGACIÓN POR NULIDAD,

ANULABILIDAD O SIMULACIÓN
Anulabilidad. Cuando un negocio jurídico aun produciendo sus
efectos propios, estos pueden cesar en virtud de acción judicial
ejercitada por quien alega la existencia de vicios o defectos en su
constitución.
Simulación: Ferrara “Declaración de un contenido de voluntad real,
emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para
producir con fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico
que no existe o que es distinto de aquel que realmente se ha llevado
a cabo.
Absoluta: Es la simulación en la existencia del negocio. Tiene lugar
cuando los interesados, se ponen de acuerdo para engañar a los
demás realizando aparentemente que en realidad no quieren.
Relativa: Cuando las partes encubren con su acto otro distinto,
querido realmente por ellas. El negocio simulado produce la falsa
creencia de un estado no real y negocio disimulado, oculta el
conocimiento de un acto existente.

EFECTOS DEL ACTO JURÍDICO

1. Las obligaciones bilaterales o actos jurídicos bilaterales salvo
que se pacte lo contrario son de cumplimiento simultáneo.
2. La compensatio in mora (la compensación en mora, para que
una parte incurra en mora la otra tiene que haber cumplido
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con la prestación en tanto no se produzca esta situación no se
incurre en mora)
3. Que la parte que cumple con la obligación puede pedir el
cumplimiento forzoso de la obligación de la otra parte o el
pago de los daños y perjuicios.
Hay que tener presente que hay obligaciones principales (realizar la
prestación o contraprestación) y obligaciones accesoria (caso típico
pago de intereses).

44. LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Se refieren a los hechos jurídicos por los cuales nacen las
obligaciones creando así el vínculo jurídico de acreedor y
deudor.
Hechos jurídicos + obligaciones = vínculo jurídico acreedor y
deudor.

CLASIFICACION DE LAS FUENTES

Tradicionalmente eran 5 las fuentes de las obligaciones del Derecho
francés:
a. Contrato
b. Quasicontrato
c. Delito
d. Quasidelito
e. Ley.
Constituían los actos por los cuales surgía la obligación. Poco a poco
se han ido resumiendo algunas figuras que se han estimado que no
constituyen fuentes: Quasicontrato, delito y Quasidelito.
Los autores han estudiado dos fuentes: el contrato y la ley.
Por la adecuación de los títulos en el Código Civil, y la exposición de
motivos del mismo, que suprimió la parte que enumeraba y
clasificaba las fuentes de las obligaciones, se puede decir que
Guatemala tiene como fuentes de las obligaciones los contratos, los
hechos lícitos sin convenio y los hechos ilícitos.
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ANTECEDENTES HISTORICOS
Derecho romano. Se considera, según las Instituciones de Gayo,
como fuente de las obligaciones: el contrato y el delito y varias otras
figuras. La realidad jurídica diaria hizo que se estimara insuficiente
esa clasificación trimembre, o mejor dicho, que se precisaran esas
otras figuras. Justiniano al tratar las fuentes de las obligaciones se
refiere al contrato y al cuasicontrato, al delito y l cuasi delito.
Procede observar que modernamente existe cierto consenso en el
sentido de que esa calificación cuatrimembre, esto es obra de los
antiguos glosadores, quienes en esa forma armonizaron y adecuaron
la existencia de ciertas fuentes de obligaciones que no era
propiamente las dos clásicas reconocidas en el derecho romano. Sin
embargo, se ha opinado que los glosadores no crearon esas figuras
sino se concentraron a sustantivar las expresiones romanas quasi ex
contractu y queasi ex delicto, criterio que parece mas cercano a la
verdad jurídica.

El movimiento codificador del derecho civil culminante con la

promulgación en 1804 del Código Civil francés, aceptó plenamente la
referida división cúa trimembre originada del derecho romano, pero
adicionando como una nueva fuente a la ley, para justificar el origen
de las obligaciones que no tienen por causa las otras fuentes.
Con el tiempo se inició una reacción contra la tendencia
amplificadora anterior, quedando fuera el cuasidelito y los
cuasicontratos por carecer de un contenido determinado quedando
únicamente las fuentes que nuestro Código Civil adopta:
a. Provenientes de contratos
b. Provenientes de hechos lícitos sin convenio
c. Derivados de hechos ilícitos.

OBLIGACIONES PROVENIENTES DE CONTRATO Y SU

INTERPRETACIÓN
El Código Civil dedica el Título V a las obligaciones provenientes de
contratos, artículos 1517 1604.
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Se define que el contrato es cuando dos o más personas convienen
en crear, modificar o extinguir una obligación.
Además, el Capítulo VI del mismo título, se refiere a la interpretación
de los contratos, los cuales en términos generales, deberán utilizar
conceptos claros que no dejen lugar a duda sobre la intención de los
contratantes, para poder interpretarlo LITERALMENTE, en cada una
de sus cláusulas.
(Véanse artículos del 1593 al 1604).

OBLIGACIONES PROVENIENTES DE HECHOS LICITOS SIN

CONVENIO.
A estas obligaciones se les dedica el Titulo VI del Código.
Incluye como parte de su contenido las siguientes figuras:
a. Gestión de Negocios.
b. Enriquecimiento sin causa
c. Declaración Unilateral de Voluntad
(Véanse artículos 1605 al 1644)

GESTION DE NEGOCIOS, ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA,

DECLARACIÓN UNILATERAL DE VOLUNTAD
Gestión de negocios. Cuando una persona realiza hechos o actos

en provecho de otro que no se le autoriza. El gestor realiza hechos o

actos en nombres del propietario del negocio en provecho de esté

último sin que se lo haya encargado.

Enriquecimiento sin causa. Aumento injustificado del capital de

una persona a expensas de la disminución de la otra a raíz de un
error de hecho o de derecho.
Hay enriquecimiento injusto o sin causa cuando una persona se lucra
o beneficia a costa de otra sin que tal desplazamiento patrimonial se
funde en una causa jurídica.
Declaración unilateral de voluntad. Es aquella donde el deudor
hace una declaración unilateral de voluntad constriñe su voluntad
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hacia un objeto especifico normalmente otra persona (acreedor) que
a su vez tiene una declaración unilateral de voluntad, no es que se
produce el entrelace de voluntades. Se entrelaza o une el
consentimiento de la parte deudora y la parte acreedora ( por medio
de la aceptación). Existen 3 clases:
a. Oferta al público
b. Promesa de recompensa
c. Los títulos al portador.

OBLIGACIONES PROVENIENTES DE HECHOS ILÍCITOS.

ILICITO PENAL. ILICITO CIVIL. RESPONSABILIDAD POR
ILÍCITOS PENALES

Ilícito Penal. Es aquel que se encuentra perfectamente encuadrado

dentro de una disposición penal.

Ilícito Civil. 2 puntos de vista.

Amplio. Toda contravención que se hace a una norma jurídica y que

tenga como consecuencia una responsabilidad.
Restringida. Actitud antijurídica por la cual se produce la trasgresión
a una norma legal que trae como consecuencia una relación entre el
causante del hecho (Deudor) y la persona perjudicada (Acreedor).
El Código Civil dedica el Título VII a las obligaciones que proceden
de hachos y actos ilícitos, cuenta con un único capitulo y se refiere
como regla general a que todo daño debe indemnizarse.
Puede dividirse a su vez en aquella responsabilidad civil frente a
hechos propios, ajenos y de las cosas.
LA CULPABILIDAD. GRADOS DE CULPABILIDAD.
CULPA: (Artículos 1424-1427 del CC)
En el incumplimiento de las obligaciones, consiste en una acción u
omisión, perjudicial a otro, en que se incurre por ignorancia,
impericia o negligencia, pero sin propósito de dañar. Art. (1424)
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El incumplimiento de una obligación precisa como elemento esencial

el requisito de la culpabilidad. Para declarar a una persona

responsable de las consecuencias del incumplimiento de su

obligación, era condición necesaria que el mismo se hubiere llevado

a efecto en relación con un presupuesto subjetivo situado en la

persona del deudor, bien porque éste haya incumplido dolosamente,

bien porque su negligencia haya provocado aquel.

Grados de culpabilidad:

1º. El dolo (culpabilidad máxima).

2º. La culpa (culpabilidad mínima).

3º. El caso fortuito (inexistencia de la culpabilidad)

RESPONSABILIDAD POR HECHOS PROPIOS, AJENOS

Y DE LAS COSAS
Por hechos propios. Producidos por los hechos / actos de las

personas que origina. Arto. 1645 C.C.

Por hechos ajenos. Se responde por los hechos de terceros a nuestro

cargo.
Ej. Patronos, propietarios de vehículos, directores de centros
educativos, dueños de animales. Arto. 1661 y 1663. C.C.
EXCLUYENTES DE LA RESPONSABILIDAD. LA FUERZA MAYOR Y
EL CASO FORTUITO.
Se refiere al incumplimiento de la obligación por causas que no
pueden imputarse al deudor.
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Se discutía antes sobre la diferencia entre fuerza mayor y caso
fortuito, pero la misma resultaba difícil por lo cual se abandonó esta
distinción, ya que los efectos de ambas figuras serán los mismos:
o Evitar la mora del deudor
o si la obligación resulta aún posible de cumplir, aunque
con retardo; o bien,
o Eximir al deudor de toda responsabilidad si la obligación
deviene imposible de cumplir. Por esto se utilizan como
sinónimos.

El criterio anterior lo sigue el Código Civil pues exime al deudor de

responsabilidad por falta de cumplimiento de la obligación.
“Si bien el Código no define o precisa el concepto de caso fortuito o
fuerza mayor, puede afirmarse que acepta la noción positiva y la
noción negativa de esas figuras. La noción positiva, cuando dispone
que si las condiciones bajo las cuales fuere contraída la obligación
cambiaren de manera notable, a consecuencia de hechos
extraordinarios imposibles de prever y de evitar, haciendo su
cumplimiento demasiado oneroso para el deudor, el convenio podrá
ser revisado mediante declaración judicial (/Art. 1330). La noción
negativa, cuando dispone que si la obligación de hacer resultare
imposible SIN CULPA DEL DEUDOR, la obligación queda
EXTINGUIDA (art. 1325), primera parte); y cuando dispone que si la
cosa se pierde sin culpa del deudor, la obligación quedará sin efecto
y se devolverá lo que se hubiere recibido por cuenta dl convenio (art.
13331, inciso 1º. Ver además, inciso 3º.” (Manual Derecho Civil de
Brañas, pag. 442)

45. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES.

EN RELACION CON EL SUJETO: SIMPLES Y OBLIGACIONES
COMPLEJAS.
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Simples: Aquellas obligaciones en que existe un solo sujeto activo o

acreedor y un solo sujeto pasivo o deudor. (Véanse arts. 1320, 1321,

1322 hasta el 1333 CC aunque también apliquen para las complejas.)

Complejas: Aquellas cuya titularidad de la obligación – titularidad

activa, pasiva o ambas – corresponde a dos o más personas.
Ejemplo: tres personas copropietarias de una casa la dan en
arrendamiento a dos o más conjuntamente.
La intervención de dos o más personas como acreedoras o deudoras
en el surgimiento de una relación obligatoria, puede dar lugar a una
serie de obligaciones conocidas como mancomunidad.

CLASIFICACION AMPLIA:
CON RELACIÓN A SU NATURALEZA: NATURALES Y
CIVILES:
Naturales: Son aquellas que sin tener carácter de obligación

propiamente se cumplen por una persona a quien legalmente no

puede exigirse su cumplimiento, pero quien por otra parte no tiene

derecho a exigir la devolución de lo pagado.

Son aquellas en que el acreedor no puede exigir el cumplimiento,

dependiendo éste de que voluntaria y espontáneamente se realice

por parte del deudor, pero sin que después de cumplida

voluntariamente pueda pretenderse su devolución o repetibilidad por

el deudor. Un ejemplo de obligación natural se da en el artículo 1614

que dispone: “Cuando sin conocimiento del obligado a prestar

alimentos, los diese un extraño, tendrá derecho éset a reclamarlos de

aquél, a no constar que los dio por motivo de piedad y sin ánimo de

reclamarlos”. Otro ejemplo art. 2145 del CC.

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Civiles: Son aquellas que surgen a la vida jurídica con los requisitos
necesarios para su validez y exigibilidad. (Estudio del derecho de
obligaciones).
EN RELACION CON EL OBJETO:
 Positivas y Negativas:
Positivas: Aquellas obligaciones en las cuales se requiere que la
voluntad del deudor sea manifestada en forma activa para el debido
cumplimiento de la misma. Sus variedades: son las obligaciones de
dar y de hacer.
Negativas: También o de no hacer. Son aquellas obligaciones en que
la voluntad del deudor lejos de manifestarse activamente debe
contraerse a una abstención en el dar o en el hacer alguna cosa.
 Genéricas y Específicas

Genéricas: (Art. 1321, sin mencionarlas por su nombre, lo hace

tácitamente) Aquellas obligaciones en las que la prestación queda

constituida en relación a un genero, sin incidir propiamente en una

especie dentro del mismo.

Específicas: Son aquellas obligaciones en las cuales su objeto esta

individual y precisamente determinado a manera que el
cumplimiento solo puede resultar por el hacer o no hacer o por el dar
una cosa cierta, identificada en su estricta y verdadera identidad.

COMPLEJAS EN CUANTO AL VINCULO: UNILATERALES Y

BILATERALES; PRINCIPALES Y ACCESORIAS.
CON RELACION A LAS PRESTACIONES DE LAS PARTES:
 Unilateras y bilaterales o recíprocas:
Unilaterales: Son aquellas obligaciones en las cuales una persona
ocupa solamente el polo activo (acreedor) o bien el polo pasivo
(deudor) o a la inversa sin que haya entrecruce de prestaciones. Ej.
Arto. 1974 CC
Bilaterales: o reciprocas las obligaciones en las cuales las personas
que intervienen en las mismas, creándolas, tienen a la vez la calidad
de acreedores y de deudor de determinadas prestaciones.
CON RELACIÓN AL OBJETO:
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Principales: Son aquellas obligaciones que surgen a la vida jurídica
con un determinado fin que generalmente sólo guarda relación con
él mismo y no depende de otro para su legal existencia creadora del
vínculo obligacional.
Accesorias: Son aquellas obligaciones creadas en adición a una
obligación principal o sea complementaria de ésta, en ciertos casos
muy especiales sustitutivas por equivalencia.
Ej: contrato de mutuo (entrega de dinero u otras cosas fungibles,
con el cargo de devolver igual cantidad, art. 1942 CC), en el contrato
de mutuo con garantía de un bien inmueble, obligación accesoria es
la obligación resultante de la hipoteca, es decir adicional a la
principal.

COMPLEJAS EN CUANTO A LOS SUJETOS: MANCOMUNIDAD

SIMPE Y MANCOMUNIDAD SOLIDARIA
Mancomunidad Simple: También llamada a prorrata. Existe
cuando por razón de la obligación creada entre más de dos personas
la prestación en su aspecto negativo o deudor se presenta en formal
tal que cada obligado lo está únicamente en la parte o porción que le
corresponde según los términos de la relación obligatoria.
Mancomunidad Solidaria: Son aquellas obligaciones en que
existiendo varios acreedores o deudores. Cada acreedor puede exigir
y cada deudor debe prestar íntegramente la prestación, de tal forma
que la obligación queda totalmente extinguida por la reclamación de
un solo acreedor y el pago de un solo deudor.

COMPLEJAS EN CUANTO A LA EFICACIA: TERMINO O PLAZO;

CONDICION; MODO O CARGA

OBLIGACIONES EN RELACIÓN A LAS MODALIDADES DEL

VINCULO:
 Obligaciones Puras
 Condicionales
 Obligaciones a plazo.
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Termino o Plazo: Son aquellas obligaciones cuya eficacia y debido
cumplimiento se postergan a una fecha cierta o incierta ñeque debe
ocurrir (caso excepcional) un suceso necesariamente futuro. La
diferencia con las obligaciones condicionales el suceso que tipifica la
condición puede o no ocurrir, y por lo tanto la obligación puede o no
tener eficacia, plenos efectos, aunque formalmente tenga validez
legal. Las obligaciones a plazo, el vencimiento de éste
necesariamente tiene que ocurrir y la eficacia de la obligación tiene
necesariamente que surgir por el simple hecho de llegar la fecha o
momento en que deba cumplirse. Ver artículos 1279, 1280 del CC.
Condicional: Son generalmente definidas como aquellas
obligaciones, “cuya eficacia depende de la realización o no
realización de un acontecimiento futuro e incierto” (Puig Peña) o
“del acontecimiento que constituye la condición”, según reza el
artículo 1269 del Código Civil. (Alfonso Brañas Pág. 420)

COMPLEJAS EN CUANTO AL OBJETO: MULTIPLES O UNICAS,

DIVISIBLES O INDIVISIBLES.

(OJO TODOS: REVISAR SU TXT DE BRAÑAS, PUES LAS

MULTIPLES EL LAS ENCAJA DENTRO DE LA CLASIFICACION
CON RELACION AL SUJETO, QUE SE VIERON ARRIBA COMO
COMPLEJAS, Y DENTRO DE LAS CLASIFICADAS EN CUANTO
AL OBJETO, SE TIENEN UNICAMENTE A LAS POSITIVAS Y
NEGATIVAS; ESPECIFICAS Y GENÉRICAS; DE NO HACER;
POSIBLES E IMPOSIBLES; DIVISIBLES E INDIVISIBLES;
PRINCIPALES Y ACCESORIAS)
Múltiples: También llamada compuesta – Son aquellas que recaen
sobre diversos objetos ya sean conjunta o disyuntivamente o bien en
que el deudor esta facultado para sustituir su prestación. Tiene el
carácter de múltiple la obligación alternativa, la facultativa y la
conjuntiva.
Únicas: a diferencia de las anteriores el objeto es uno.
Divisibles: Son aquellas obligaciones que admiten debido
cumplimiento a través de la ejecución parcial de las mismas sin ser
afectada la esencia de la relación obligatoria.
Indivisibles. Son aquellas obligaciones cuyo cumplimiento (en
virtud de un pacto o por disposición de la ley) no pueden efectuarse
parcialmente, o no puede efectuarse en esa forma por no permitirlo
la naturaleza de la prestación.
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45. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

EFECTOS COMUNES A TODAS LAS OBLIGACIONES. TEORIA

DE LOS RIESGOS.
Arts. 1543 al 1537 CC
Aro. 1432 CC
Teoría del riesgo. Arto 1330. C.C.
La teoría de los riesgos, trata el problema que resulta de la pérdida
de la cosa debida por caso fortuito, que exime al vendedor de
responsabilidad. Pero el problema no queda resuelto con esto,
porque todavía falta por saber si podrá o no exigir el precio al
comprador.
Sobre lo anterior, han dominado en la doctrina y en las legislaciones
dos sistemas diametralmente opuestos. El llamado principio de la
tradición, (germánico), con arreglo al cual los riesgos se imputan al
vendedor, ya que se entiende que no se transfiere la propiedad hasta
que efectivamente ha tenido lugar la entrega. Y el principio de la
perfección, (derecho romano), según el cual los riesgos se
transmiten desde el momento en que queda perfecto el contrato, por
el cual el peligro por caso fortuito lo sufre el comprador. El Código
alemán sanciona el primer criterio, y las legislaciones directamente
inspiradas en el Derecho romano el segundo.
El sistema romano es altamente defectuoso en relación con sus
propios principios de la transmisión de la propiedad; pues si el
contrato de compraventa es sólo el título para transferir aquélla,
necesitándose de la entrega para que quede consumado el contrato,
lógico debiera haber sido aceptar el principio de la tradición, ya que
hasta el momento en que el comprador recibe la cosa no se puede
decir que ha adquirido el pleno dominio sobre ella.

RESCISION Y RESOLUCIÓN: CONCEPTO Y DIFERENCIA.

Rescisión: Es el procedimiento que se dirige a hacer ineficaz un
contrato validamente celebrado y obligatorio en condiciones
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normales, a causa de accidentes externos, mediante los que se
ocasiona un perjuicio económico a alguno de los contratantes.
Resolución: Significa el aniquilamiento del contrato, en principio
con carácter retroactivo, no solamente entre las partes sino con
respecto a terceros en virtud de un acontecimiento que sobreviene a
su conclusión, actuando como condición resolutoria.

Diferencia:
Revoca Rescinde
Quien en el negocio o contrato Unilateral. Quien en el negocio o
otorgo, entrego o autorizo algo al contrato recibió un encargo o
otro contratante. asumió una obligación.

EXCEPCION DE CONTRATO NO CUMPLIDO.

46. EFECTOS PROTECTORES DEL ACREEDOR ACCION

REVOCATORIA O PAULIANA.
La acción pauliana o de revocatoria tiene por objeto procurar y
lograr la revocación de los negocios jurídicos realizador por el
deudor con el propósito de reducir sustancialmente su patrimonio a
tal manera que el acreedor no pueda hacer efectiva la prestación a
que tenga derecho.
Artículos: 1290: precepto que involucra dos elementos para que el
negocio o negocios celebrados por el deudor puedan ser revocados:
que haya perjuicio o fraude al creedor. Otras legislaciones sólo
exigen el segundo elemento: el fraude. Art. 1291, 1292, 1293, 1294,
1295, 1147 CC.
Principios generales de la revocación en el Código Civil:
a. Solo pueden ejercitar la acción revocatoria los
acreedores cuyos créditos sean anteriores al negocio
impugnado
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b. Dicha acción debe seguirse a instancia del acreedor, y la
revocación sólo será declarada en interés de los
acreedores que la hubiesen pedido y hasta el importe de
sus créditos (art. 1294;
c. La acción revocatoria cesará luego que el deudor
satisfaga su deuda o adquiera bienes con qué poder
cubrirla.
EFECTOS:
1. Revocado el negocio fraudulento del deudor, los bienes se
devolverán por quien los adquirió de mala fe, con todos sus
frutos o indemnización de daños y perjuicios cuando la
restitución no fuere posible.
2. Quedan sin efecto y consecuentemente deben ser restituidos
con sus respectivos intereses, los pagos que el deudor hizo en
estado de insolvencia, por cuenta de obligaciones a cuyo pago
no podía haber sido compelido en el momento que los hizo.
3. Queda sin efecto la renuncia que el deudor hizo de derechos
constituidos a su favor y cuyo goce no fuese exclusivamente
personal.

ACCION OBLICUA O SUBROGATORIA

También llamada acción indirecta. Se ha dicho que es una acción de

integración patrimonial, en virtud que mediante ella el patrimonio
del deudor se incrementa con ciertos bienes que por inactividad de
él podrían no llegsar a su patrimonio, en perjuicio del acreedor.

En efecto, un deudor puede ser a su vez acreedor o heredero de otra

persona, o por cualquier otro título estar en la posibilidad legal de
incrementar su patrimonio, y no lo hace, por negligencia,
indiferencia u otra razón. En tal caso, un acreedor de esa persona
puede encontrarse en situación que para el debido cumplimiento de
la obligación a su favor, el incremento patrimonial de su deudor sea
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Derecho Civil
necesario, pues de otro modo podrá quedar impago, en razón de la
insuficiencia o falta de bienes del deudor.

La ley resuelve el problema, (desinterés del deudor en que su

patrimonio se incremente; interés del acreedor en que sí se
incremente); facultando al acreedor para ejercer en nombre del
deudor, pero en beneficio de aquél, la acción o acciones
correspondientes para el cumplimiento de la obligación a favor del
deudor o la realización de las gestiones ineludibles para que
ingresen al patrimonio de éste los bienes a que se muestra
indiferente.

El fundamento adjetivo de la acción subrogatoria es motivo de

discrepancia doctrinal. Un criterio se inclina a considerar que está
basado en el principio de la representación (el deudor representado
por el acreedor). Otro, que está basado en el principio de la
sustitución procesal (un tercero haciendo efectivo un derecho de
que no es titular).
El último criterio es tomado por la legislación guatemalteca. El
Código Procesal Civil y Mercantil, en su artículo 49, admite la
sustitución procesal.

EFECTOS:
1. Por el lado el acreedor. El acreedor puede ejercitar los
derechos del deudor, trabar embargo sobre bienes obtenidos y
realizar el crédito y puede ejercitar esos derechos no sólo
hasta el límite y cuantía de lo que se le debe, sino en su
totalidad, sin perjuicio de la obligación de devolver al deudor lo
que sobre una vez que se haya hecho pago del crédito y los
daños y perjuicios sobrevenidos.
2. Efectos por los que respecta al Tercero. (Deudor del Deudor).
El tercero – deudor del crédito del deudor – Se encuentra en la
misma situación que si la acción hubiera sido ejecutada por el
deudor mismo. Esto le beneficia por un lado y le perjudica por
otro. Le beneficia en cuanto puede oponer al tercero las
mismas excepciones que podría oponer al deudor; le perjudica
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en cuanto no puede oponer al tercero las excepciones personal
que tendría contra él.
3. Efectos por lo que respecta al propio deudor. Este no pierde,
por el hecho de que un tercero acreedor intente ejercitar un
derecho suyo, la disponibilidad sobre el mismo, con tal, claro
esta, que no obre fraudulentamente; de ello se infiere que no
obstante la persecución del tercero, el deudor puede
perfectamente transigir con el demandado. La consecuencia
ciertamente es injusta; pero la técnica de la subrogatoria no
autoriza otra cosa, ya que no hay aprovechamiento del derecho
del deudor sino simplemente del ejercicio del mismo.
Solamente cuando se embarguen seguidamente los bienes
habrá paralización de la actividad de aquel.
4. Efectos por lo que respecta a los otros acreedores distintos del
que ejercita la acción. El beneficio obtenido por la acción
subrogatoria una obtenidos los beneficios del ejercicio del
derecho del deudor para el resto a integrar el patrimonio de
este y por ende los demás acreedores pueden dirigirse contra
él.
ACCION DE SIMULACIÓN
Simulación: Ferrara “Declaración de un contenido de voluntad real,
emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para
producir con fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico
que no existe o que es distinto de aquel que realmente se ha llevado
a cabo.

RETENCION
Aquella facultad que la ley otorga en ciertos casos al acreedor para

mantener en su poder un bien propiedad del deudor, negándose a

entregarlo en tanto su crédito no sea cubierto por este.

Aparentemente, esta figura podría apreciarse como la legalización en

ciertos casos, y excepcionalmente, de principio enunciado

afirmándose que nadie puede hacerse justicia por sí misma. En

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Derecho Civil
realidad y jurídicamente, no es así, porque en el ejercicio de derecho

de retención, el acreedor simplemente se resiste a entregar uno o

más bienes del deudor, hasta que éste le haga pago, sin que por la

retención adquiera ningún derecho sobre los bienes.

Para ver ejemplos:

1. Art. 1715, 1713, 1714 (mandatario y

mandante)

2. Arts. 1828 y 1829 (Comprador perturbado en

la posesión)

3. 1832

4. 1971

5. 1982

6. 2026

47. EFECTOS DE OBLIGACIONES TRASLATIVAS A TITULO

ONEROSO.

SANEAMIENTO POR EVICCIÓN

Tendrá lugar la evicción cuándo se prive al adquirente por sentencia

firme en virtud de un derecho anterior a la enajenación, de todo o

parte de la cosa adquirida.

SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS.

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El enajenante está obligado al saneamiento por los vicios o defectos
ocultos de la cosa enajenada que la hagan impropia o inútil para uso
a que se la destina, o que disminuya este uso de tal modo que, de
haberlos conocido el adquirente, no hubiera aceptado la cosa o el
precio convenido.

48. CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

CONCEPTO DE CUMPLIMIENTO
Es la plena y absoluta realización en la vida de lo convenido por las
partes al contraer la obligación. El cumplimiento dependerá en su
configuración material de la naturaleza de la obligación, según
consista ésta en un dar, hacer o no hacer. La esencia propia del
cumplimiento consiste en una actitud. El deudor debe realizar el acto
principal en que consista la obligación. Este acto principal se realice
según el tenor de la obligación, en el tiempo, lugar y modo
convenidos.

PAGO
La palabra pago tiene en el lenguaje vulgar una acepción más

restringida que en la ley, ya que hace referencia sólo al

cumplimiento de las obligaciones pecuniarias y en la ley, con sentido

técnico de cumplimiento efectivo de la obligación, de cualquier clase

que sea.

“Es el total cumplimiento de la prestación, llevado a cabo por el

deudor con el ánimo de extinguir el vinculo obligatorio”
Cumplimiento de la prestación / obligación (que puede dinerario o
una actitud).
También puede venir un tercero que paga o cumple con la
obligación, entonces se produce un cambio, el tercero va a ocupar el
lugar del acreedor, va a asumir las garantías y derechos que tenía el
antiguo acreedor. El tercero asume los derechos y acciones del
antiguo acreedor hasta el monto de la cantidad efectivamente
pagada. Esta institución de la subrogación, todas las legislaciones
provenientes del derecho Romano, lo tratan dentro del pago. Lo que
da origen a la sustitución del tercero por el acreedor que es
precisamente el pago.
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Derecho Civil
NATURALEZA
Se discute mucho en la doctrina el problema de si el pago es sólo un

hecho o tiene más bien el carácter de negocio jurídico. Los

tratadistas apuntan la solución ecléctica de estimar el pago en

ocasiones es un simple hecho y en otras reviste el carácter de

negocio. Lo primero sucederá cuando se trate, por ejemplo de una

prestación de servicios, ya que con la mera actuación del obligado se

produce el cumplimiento de la obligación. Lo segundo tendrá lugar el

pago sólo puede tener realidad a través de un negocio jurídico (como

por ejemplo, la transmisión de una cosa, de un derecho real, etc.),

que presupone la capacidad negocial y la voluntad de extinguir la

obligación.

EFECTOS
Son provocar la extinción del vinculo obligatorio, así como los

accesorios del mismo.

IMPUTACIÓN DE PAGO
Forma especial de realizarse éste, por virtud del cual, en defecto de

convenio entre las partes, se determina la deuda a que ha de

aplicarse la prestación de pago realizada por el deudor, cuando entre

éste y su acreedor existen varios créditos de la misma naturaleza.

49. FORMAS ESPECIALES DE PAGO

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Derecho Civil
CONSIGNACIÓN
Es el depósito que en forma legal hace el deudor de la cosa objeto de

la obligación, cuando el acreedor no quiere o no puede recibirla.

DACION EN PAGO
Es el acto en cuya virtud el deudor entrega voluntariamente una cosa

diversa de la estipulada al acreedor, quien consiente en recibirla.

CESION DE BIENES
La cesión de bienes, requiere un estado de insolvencia, pluralidad de
acreedores, y se extiende a todos los bienes del deudor, concediendo
a los acreedores la facultad de vender los bienes cedidos y hacerse
pago con los dividendos obtenidos, además libera al deudor salvo
pacto en contrario de responsabilidad en la cuantía de los bienes
cedidos.
PAGO POR SUBROGACIÓN
Es aquella institución por cuya virtud un tercero satisface el pago de

una deuda al acreedor, asumiendo los derechos y acciones que éste

tenía contra el deudor.

50. INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

CONCEPTO
Es un acto esencialmente antijurídico que proviene de la conducta
culpable del deudor que no deja que la prestación se lleve a efecto, y
que hace que la relación jurídica no se vea satisfecha tal y como
originalmente se convino entre las partes, lo que hace que el
Derecho reaccione contra el deudor.
NATURALEZA
EFECTOS
El incumplimiento de la obligación, no derivado de fuerza mayor o
mora del acreedor hace responsable al deudor de tal manera que a
falta de su oportuna y precisa manifestación de voluntad tendiente a
la realización de la prestación se acuda a otros medios que la suplan
al objeto de dar debida satisfacción al interés legitimo del acreedor.
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Derecho Civil
Como efecto mediato se tiene a la responsabilidad. Los medios ara
la satisfacción de interés del acreedor son:
a. cumplimiento forzoso
b. cumplimiento por equivalencia
INCUMPLIMIENTO TEMPORAL, DEFECTUOSO O
INEXACTO
El incumplimiento no definitivo de la obligación lleva al estudio de la

Mora. Si el deudor incumple temporal o defectuosamente la

prestación debida, es circunstancia, debe constar fehacientemente,

en la forma que la ley determina.

La mora se define como el retraso culpable en el cumplimiento de la

obligación, se está imputando el retraso al deudor.

INCUMPLIMIENTO IMPUTABLE: DOLO Y CULPA

Dolo: Motivo surgente que da origen al incumplimiento de la
obligación debido al propósito del deudor de no enmarcar su
conducta para cumplirla debidamente.
Culpa: Acción u omisión perjudicial a otro, en que se incurre por
ignorancia, impericia o negligencia, pero sin propósito de dañar.
Arto. 1242 C.C.

INCUMPLIMIENTO NO IMPUTABLE: CASO FORTUITO

Y FUERZA MAYOR
Caso fortuito : Es causa de exoneración de la obligación. Se deja de

cumplir con la obligación por algo que está íntimamente ligado a la

esencia de la obligación Ej. Tengo que entregar un caballo y a éste le

cae un rayo.

Fuerza Mayor: Son de naturaleza intrínseca, ajenos a la voluntad de

las partes. Ej. Me roban el carro.
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Derecho Civil
GARANTIA DE LA OBLIGACIÓN: CLAUSULA DE
INDEMNIZACION, CLAUSULA PENAL, ARRAS, DERECHO DE
RETENCIÓN
Cláusula de indemnización: Tradicionalmente ha sido denominada

cláusula penal. Estipulación que tenia por objeto establecer una

indemnización como pena, si el deudor incumplía la obligación, pena

adicional al resarcimiento de los daños. Art. 1436 CC

Cláusula penal. Ver concepto anterior.

Arras. Se denomina así a las cosas y en especial el dinero que se
entregan como señal o garantía de cumplimiento de una obligación.
(1442 CC)
Derecho de Retención. Aquella facultad que la ley otorga en
ciertos casos al acreedor para mantener en su poder un bien
propiedad del deudor, regándose a entregarlo en tanto su crédito no
sea cubierto por este.

INSUFICIENCIA DEL PATRIMONIO

DAÑOS Y PERJUICIOS
Establecida legalmente la situación de mora, el deudor está obligado

a pagar al acreedor los daños y perjuicios resultantes del retardo, y

corren a su cargo todos los riesgos de la cosa.

Los daños que consisten en las perdidas que el acreedor sufre en su

patrimonio, y los perjuicios que son las ganancias licitas que deja de
percibir, deben ser consecuencia inmediata y directa de la
contravención ya sea que se hayan causado o que necesariamente
deban causarse.

51. TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES

CESION DE DERECHOS. CONCEPTO NATURALEZA JURÍDICA.

ELEMENTOS.
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Derecho Civil
Planiol: la transmisión de créditos es la convención por la cual un

acreedor cede voluntariamente a un tercero sus derechos contra el

deudor, tercero que llega a ser acreedor en lugar de aquél. En la

cesión, el enajenante se llama cedente; el adquirnte del crédito,

cesionario; y el deudor contra quien exise el crédito objeto de la

cesión, cedido.

Es aquella operación por medio de la cuál un tercero sustituye al

acreedor pasando a ser el tercero el titular con derecho pleno, no

obstante la obligación en su esencia no cambia.

Elementos:
Personal:
Tercero: Cesionario
Deudor: Cedido.
Acreedor Originario: Cedente.
Real:
En principio pueden ser cedidos todos los derechos que dan origen a
una relación obligatoria, salvo aquellos donde haya pacto expreso
entre las partes y no acepte el deudor o bien los derechos sean
intituito persona y donde hay prohibición legal. Articulo 1443 C.C.
Formal:
Como Principio general, se deben llenar los requisitos del negocio
jurídico

ASUNCIÓN DE DEUDAS. CONCEPTO. NATURALEZA

JURÍDICA. ELEMENTOS. (TRANSMISIÓN DE DEUDA)
Ocurre cuando una persona sustituye a otra en la posición o calidad

de deudor, liberando al primitivo del nexo obligatorio, y

manteniéndose la identidad de la obligación y las garantías del

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Derecho Civil
crédito, salvo las puramente personales y las reales otorgadas por un

tercero si no media el consentimiento de éste.

Sustitución de la persona del deudor por un tercero, la relación

obligatoria no cambia. Operación por la cual un tercero sustituye al

deudor primitivo y la obligación no cambia.

SUBROGACIÓN. CONCEPTO. NATURALEZA JURÍDICA.

ELEMENTOS.
Cuando un tercero que paga la obligación asume para si los derechos

y acciones que tenían el acreedor primitivo en relación al deudor.

Naturaleza Jurídica: Lo típico es que por una parte es una forma de

pago, y por ende, de extinción de la obligación; pero por otra supone
mantenimiento en el solvens o pagador de los derechos y acciones
que tenía el acreedor primitivo.

52. EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

COMPENSACIÓN
Se ha definido como el modo automático de extinguirse en la
cantidad concurrente, las obligaciones de aquellas personas que por
derecho propio son recíprocamente acreedoras la una de la otra.

CONFUSIÓN
Modo de extinguir una obligación cuando en una misma persona se
reúnen las cualidades de acreedor y deudor, siempre que tal reunión
no se proyecto sobre entidades patrimoniales autónomas.
NOVACION
Consiste en la sustitución de una obligación preexistente que se
extingue, por otra nueva que se crea.
REMISION
De la misma manera que el titular de un crédito puede transmitir el
mismo a favor de un tercero, puede también disponer de él en
beneficio del deudor, liberándolo del vinculo obligatorio.
PRESCRIPCIÓN
También prescripción extintiva. El transcurso del tiempo es una
circunstancia que produce diversos y determinantes efectos
jurídicos. Puede ejercitarse como acción o como excepción. Se
verifica en todos los casos no mencionados en disposiciones
especiales, por el transcurso de cinco años contados desde que la
obligación pudo exigirse.
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Derecho Civil

OTRAS CAUSAS DE EXTINCION

53. EL NEGOCIO JURÍDICO

HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS
Hechos: Cambio en la naturaleza, sin la intervención del hombre y
sin consecuencias jurídicas.
Hecho Jurídico: Cambio en la naturaleza, sin la intervención del
hombre y con consecuencias jurídicas.
Acto: Cambio en la naturaleza con intervención del hombre pero sin
consecuencias jurídicas.
Acto Jurídico: Es todo cambio en el mundo sensorial, determinado
por la voluntad de un hombre que produce efectos jurídicos.

CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURÍDICOS

a. Actos Jurídicos Unilaterales
b. Actos Jurídicos Bilaterales
c. Actos Jurídicos Público
d. Actos Jurídicos Privado

CONCEPTO Y DEFINICIONES DEL NEGOCIO JURÍDICO

Manuel Albaladejo: Es un acto jurídico (genero próximo) constituido
por la declaración de voluntad privada -> pero puede estar
compuesto por más declaraciones de voluntad y por otros elementos
<- acto que el derecho tutela reconociéndolo como base
(fundamento) para la producción de efectos que dicho derecho
ordena tengan lugar en congruencia con lo que a tenor de la
declaración se puede calificar de querido (deseado, efectos ex
voluntate, diferencia especifica).
Acto voluntario y lícito realizado de conformidad con una norma
jurídica que tenga por finalidad directa y específica, crear,
conservar, modificar, transferir o extinguir derechos y obligaciones
dentro de la esfera del derecho privado.
Declaración o declaraciones de voluntad privada, encaminados a
producir un fin práctico jurídico, a las que el ordenamiento jurídico,
bien por si solo o en unión de otros requisitos, reconoce como base
para producir determinadas consecuencias jurídicas (Espín Canovas)
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Derecho Civil
Acto integrado por una o varias declaraciones de voluntad privada,
dirigidas a la producción de un determinado efecto jurídico y a las
que el Derecho Objetivo reconoce como base del mismo, cumplidos
los requisitos y dentro de los límites que el propio ordenamiento
establece (Castán Tobeñas)
N.J. Actos que se fundamentan en la declaración de JURÍDICO que
van a crear modificar o extinguir una relación jurídica como
consecuencia de esa declaración.

CARACTERÍSTICAS DEL NEGOCIO JURÍDICO

 Es un acto jurídico, una conducta humana
 Ese acto consiste en una declaración o varias declaraciones
de voluntad (es una voluntad declarada, exteriorizada, no
interna: puede ser solo una declaración, testamento, o
varias, un contrato; es una voluntad privada
 La declaración de voluntad está encaminada a producir un
efecto jurídico;
 Ese efecto está protegido o reconocido por la ley, por el
Derecho

OBJETO DEL NEGOCIO JURÍDICO

CAUSA DEL NEGOCIO JURÍDICO

EL NEGOCIO JURÍDICO Y SU APLICACIÓN EN EL DERECHO

El negocio jurídico se encuentra en todas las relaciones, actos que
realiza el hombre, por el hecho de ser una declaración de voluntad,
que tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones
jurídicas, crear, modificar, transferir, conservar o eliminar derechos.
Ejemplos.
Matrimonio
Derecho de alimentos
DERECHO SUCESORIO
Ejemplo.
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Derecho Civil
Testamento
DERECHOS REALES
Ejemplo.
Derechos reales de garantía. (Hipoteca)
DERECHOS DE OBLIGACIONES
Ejemplo:
Constituidos en obligaciones de hacer, no hacer, dar y no dar.

54. CLASIFICACION DEL NEGOCIO JURÍDICO

UNILATERALES Y BILATERALES
Unilaterales: Cuando se constituye una declaración de voluntad.

Bilaterales: Cuando lo constituyen dos o más declaraciones de

voluntad dando nacimiento al negocio jurídico.
PERSONALES Y PATRIMONIALES
Personales. El que se celebra teniendo en cuenta la calidad,
profesión, oficio o arte del otro contratante.
Patrimoniales: Además del consentimiento, precisan la entrega de la
cosa por una de las partes a la otra.
DE DISPOSICIÓN
Los que tienen por objeto, el uso o el goce.
DE ATRIBUCIÓN
Los que tienen por objeto la prestación de servicios.
TRASLATIVOS Y DE ADMINISTRACIÓN
Traslativos: Los que transmiten el dominio.
De Administración. Los que la prestación se realiza de manera
repetida, en fechas establecidas de antemano.

MORTIS CAUSA Y ENTRE VIVOS

Mortis Causa: Considerando al matrimonio como contrato podemos
decir que en relación a esta clase de entrecruce de voluntades
encontramos el matrimonio en artículo de muerte, claramente
establecido en el artículo 105 C.C.
Entre vivos Los mas empleados en el desenvolvimiento cotidiano del
ser humano.
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Derecho Civil

CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS
Dentro de los onerosos se encuentra esta clasificación la cual se

puede definir:

Onerosos Conmutativos: Se da cuando las prestación que se deben

las partes son ciertas de tal suerte que ellas pueden apreciar
inmediatamente el beneficio o la perdida que este les cause.
Onerosos Aleatorio: Cuando la prestación debida depende de un
acontecimiento incierto que determina la ganancia o perdida desde
el momento en que el acontecimiento se realice.

CAUSALES Y ABSTRACTOS
Causales: Contienen no solo la nuda promesa de una prestación sino
también el convenio relativo a la intención jurídica con la que se da y
se recibe esa promesa.
Abstractos: Son los que excluyen del contenido de la declaración de
voluntad todo lo referente a las relaciones causales.

GRATUITOS Y ONEROSOS
Gratuitos: Es aquel en que el provecho es solamente para una de las
partes.
Onerosos: Es en el que se estipulan provechos y gravámenes
recíprocos.

55. ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURÍDICO

ELEMENTOS ESENCIALES, NATURALES, ACCIDENTALES
Esenciales: Son los elementos indispensables para que exista el

negocio jurídico.

Naturales: Son los elementos nacidos de la índole del contrato. Ej.

Saneamiento.
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Derecho Civil
Accidentales: Son elementos que nacen estrictamente de la voluntad
de los particulares y que si no convienen, no afectan al contrato. Ej.
Las condiciones, el plazo.
No son necesarios para que exista el negocio pero por voluntad de
las partes se pueden añadir al negocio.
ELEMENTOS ESENCIALES: CAPACIDAD, VOLUNTAD, OBJETO
Y CAUSA
Capacidad: Aptitud para realizar actos, contraer obligaciones y tener

derechos.

Voluntad: cuando se manifiesta verbalmente, por escrito o por otros

signos inequívocos con referencia a determinados objetos el querer.

Consentimiento. Declaración de voluntad anteriormente divergente

que a través de las negociaciones llegan a un acuerdo en virtud del

cual se extinguía, modificaba y regulaba una relación jurídica.

Objeto: Tiene ciertos requisitos: 1. Que no contrario a la ley. 2. Que

sea posible. 3. Que no sea contrario a las buenas costumbre. 4. Que

no sea contrario a la moral.

Causa: Es la razón justificativa de la eficacia jurídica de un acto,

determinativa de la protección que la ley le concede al tutelar para

sancionar los derechos y deberes que de él se derivan.

EL CONSENTIMIENTO. CONCEPTO, ELEMENTOS, OFERTA Y

ACEPTACIÓN.
Es el acuerdo de voluntades, la coincidencia de quereres, para que

este exista como base del contrato.

Elementos:
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Derecho Civil
 Dos o más declaraciones de voluntad.
 Expresados en forma consiente y libre.
 Que impliquen acuerdo pleno, total.
 Sin vicios que lo invaliden (amenaza, no consiente).
 Que exista coincidencia entre la voluntad real y la voluntad
declarada.
Oferta: Cabanellas, afirma la oferta ofrece a su vez mayor interés
jurídico constituye el consentimiento inicial de uno de los
contratantes,
Aceptación: Cabanellas, Manifestación del consentimiento concorde
como productor de efectos jurídicos, constituye el acto de
aceptación, que consiste en admitir la proposición hecha o el
encargo conferido.
Ambos pueden ser a) expresos: cuando se formulen de palabra o por
signos equivalentes. Y b) Tácitos: cuando se infiere en acciones o
hechos que permiten presumir que es a la manifestación de voluntad.
MOMENTO Y LUGAR DE PERFECCIONAMIENTO.
Los contratos se perfeccionan por el simple consentimiento de las

partes, excepto cuando la ley establece determinada formalidad

como requisito esencial para su validez.

Arto. 1518 C.C.

56. VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

Es necesario que el consentimiento se emita racional y

concientemente sin que exista vicio alguno que destruya dicha
cualidad. Tradicionalmente se señalan cuatro vicios existentes en la
declaración de voluntad:
a. Error: Es el conocimiento equivocado de una cosa. Puede
llegarse a querer lo que no se conoce. Este a su vez se
divide en esencial o accidental.
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Derecho Civil
i. Esencial: se divide en error in negotio (recae sobre la
naturaleza o causa del contrato); e in re (que
afectando al objeto del mismo puede tener la
manifestación de error in substancia – esencia o
cualidades fundamentales de la cosa- o error in
persona –que afecta a la identidad o cualidad de la
persona).
ii. Accidental: puede ser in qualitate (recae sobre las
cualidades secundarias) o in quantitate (error sobre la
cantidad).
Nuestra legislación contiene el error in negotio e in
substancia (que causan la nulidad del contrato, art. 1258),
error in persona (invalida el negocio únicamente “cuando la
consideración a ella hubiere sido el motivo principal del
mismo” art. 1259) y error in quantitate (que da lugar a
corrección únicamente).

b. Dolo: la doctrina lo señala como maquinación o artificio

grave de que se vale una de las partes para arrancar a la
otra el consentimiento. Según el artículo 1262 del C.C. dolo
es “toda sugestión o artificio que se emplee para inducir a
error o mantener en él a alguna de las partes”. Además la
ley seña que la omisión dolosa causa los mismos resultados
de la acción dolosa, y que el negocio jurídico es nulo cuando
dicha acción u omisión ha sido causa determinante del
negocio jurídico. La doctrina menciona un dolus causa dans
(dolo causante), donde este determina a la parte a la
celebración del contrato y el dolus incidens (dolo
incidental), cuando el contrato se hubiera realizado de todos
modos pero en condicione menos onerosas.

c. La violencia o coacción física: se debe situar aquí también la

intimidación, según el C.C. en el art. 1264 el
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Derecho Civil
consentimiento que se presta bajo dichas situaciones es
ineficaz.
El código también indica que el negocio adquiere toda su
validez si dentro del término de prescripción luego de haber cesado
la violencia, haber conocido el error y el dolo no se reclama o si se
ratifica la voluntad (Art. 1268).
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Derecho Civil

57. FORMAS DE MANIFESTACION DE LA VOLUNTAD

Previo a dar inicio al desarrollo del tema se hace necesario

tomar en cuenta que los requisitos esenciales del negocio jurídico
señalados por la doctrina son la declaración de la voluntad y la causa
(descrita como la condición objetiva señalada por el derecho que da
lugar a la declaración de la voluntad).
Nuestra legislación en el Código Civil artículo 1251 indica que el
negocio jurídico requiere para su validez: capacidad legal del sujeto
que declara su voluntad, consentimiento que no adolezca de vicio y
objeto lícito. Puede encontrarse similitud entre lo que la doctrina
señala como declaración de voluntad y causa y lo que nuestra
legislación llama consentimiento y objeto lícito.

57.1 DECLARACION EXPRESA:

Es la manifestación de voluntad de forma oral, escrita o sus
signos equivalentes, lo cual es suficiente para la manifestación de lo
que se quiere. El autor Federico Puig Peña señala “Se dice que la
declaración de la voluntad es expresa cuando se emplea para
exteriorizarla la palabra oral o escrita, o signos equivalentes que
revelen de una manera explícita y de modo directo el contenido de
nuestro propósito, sin ayuda de circunstancias concurrentes.

Nuestra legislación contiene este tipo de declaración de

voluntad en su artículo 1252 en el cual señala los tipos de voluntad
existentes.

57.2 DECLARACION TACITA:

 Área Sustantiva Privada
Derecho Civil
Según el autor Puig Peña la voluntad es tacita cuando se
realizan actos que no se dirigen precisamente a exteriorizar la
voluntad, pero la misma se deduce del comportamiento y la conducta
de la persona. Asimismo señala el autor que para que la voluntad en
cuestión pueda ser deducida de comportamientos y hechos los
mismos deben ser unívocos, no permitiendo así la posibilidad de
diversas interpretaciones. 2

Nuestra legislación permite la deducción de la voluntad por

medio de la realización de hechos concluyentes en el artículo 1252
del Código Civil.

57.3 DECLARACION PRESUNTA:

En algunas ocasiones es la ley la que enumera la realización de
determinados hechos o conductas como manifestación de la
voluntad.
El autor Puig Peña cita a Von Tour indicando “En algunos
casos... prescribe la ley que una cierta conducta se considere por vía
de deducción directa y necesaria como declaración de voluntad en
determinado sentido”.
Asimismo este autor señala que “Pueden también... ser las
declaraciones de voluntad receptias, que son aquellas que se emiten
para que lleguen a otro y no receptias, que son aquellas que no es
necesario dirigir a persona determinada. En las primeras, el efecto
de la declaración no se produce si la notificación falta. En las
segundas no se precisa tal notificación.

57.4 SILENCIO:
En cuanto el silencio como manifestación de voluntad indica el
autor Puig Peña que existen tres corrientes en la doctrina: la

2
El autor señala que “la voluntad tacita es la que deriva de un hecho concluyente
(facta concludentia), y es concluyente como dice Crome – citado por el autor –
cuando el hecho es incompatible con una voluntad contraria a aquella que del
mismo pretende derivarse. La incompatibilidad no es preciso que sea absoluta:
basta que sea relativa, según el concepto predominante en la vida de los negocios.”
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Derecho Civil
primera señala que el silencio no puede tomarse como manifestación
de voluntad, la segunda indica que con base en el principio qui tacet
consentire videtur, el silencio puede llegar a actuar como
declaración de voluntad y la tercera que se sitúa en el medio señala
que el silencio puede tomarse como declaración de voluntad basados
en el principio qui tacet cum loqui potuit et debuit, consentire vitetur
cuando existiendo la posibilidad o debiendo hablar calla, se entiende
por un consentimiento.
Valverde, citado por el mismo autor indica que el silencio debe
tomarse como manifestación de la voluntad solamente cuando la ley,
la voluntad u otra fuente del derecho así lo declaren.
En el caso de nuestra legislación el artículo 1253 del Código
Civil señala que el silencio no puede ser considerado como
manifestación tácita de la voluntad, sino en los casos en que exista
obligación de explicarse para la parte que afecta. Puede encontrarse
similitud entre lo que nuestra legislación señala y la corriente
ecléctica de la doctrina ya antes mencionada.

58. VICIOS EN LA DECLARACION DE VULUNTAD

El autor Puig Peña señala a la voluntad como el “alma del negocio

jurídico”, un “elemento básico y primario del mismo”.

58.1 TEORIAS:
Existen básicamente cuatro vicios en la declaración de
voluntad:
a. Error: este se construye en los Códigos Latinos y consiste en el
conocimiento equivocado de una cosa, bien por ser incompleto
o por ser inexacto. Si el error es espontánea señala Puig Peña
que nos encontramos ante el error stricto sensu. Pero si el
error es provocado por maquinaciones de la otra parte, se
entra a los dominios del dolo. Existen dos clases de error, el
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que recae sobre la declaración, el cual provoca una divergencia
entre la voluntad y su declaración y esta el error que recae
sobre la voluntad el cual se desarrollará.
Este error sobre la voluntad se divide en esencial y accidental.
El error esencial se divide en:
a. Error in negotio
b. Error in substancia (ver arto. 1258 CC.)
c. Error in persona (arto. 1259 CC.)
El error accidental se divide en:
d. Error in qualitate, se refiere doctrinariamente al error en
nombre, apellido o cualidades del heredero.
e. Error in quantitate (ver arto. 1260)
f. Error en los motivos, siempre que los mismos no
constituyan causa o condición.
b. Dolo: En sentido amplio significa mala fe; en sentido estricto,
maquinación o artificio que emplea una persona para engañar
a otra (ver arto. 1261 CC.) Es importante en cuanto a
manifestación de voluntad, pues es un acto ilícito que desvía la
voluntad de su recta determinación y provoca el error. El dolo
y el error se diferencian en que el primero incluye al otro, pero
en forma provocada. Recae sobre lo mismo que el error y
produce la nulidad (artos. 1262 y 1263 CC.)
c. Violencia: Se refiere a una acción física (artos. 1264, 1265,
1266 CC.)
d. Intimidación: Se refiere a una acción moral. La intimidación
comparte las normas de la violencia, salvo artos. 1267 y 1268,
y 1312 y 1313 CC.
58.2 DECLARACION DE LA VOLUNTAD IOCANDI CAUSA:
Es necesario indicar que ante este tipo de declaración de
voluntad surgieron dos corrientes: la de la voluntad, impulsada por
Espín Canovas, quien al indicar que ésta es esencial del negocio, al
no haberse declarado efectivamente, el negocio es nulo; y la de la
declaración que señala que la voluntad interna carece de
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trascendencia jurídica y mantiene de una manera absoluta la
voluntad declarada (apoyada por Kohler)
Consiste en la discordia entre la voluntad interna y la manifestada de
manera consciente. Predomina en ésta la teoría de la voluntad, y por
ello, no hay propósito ni voluntad de obligar, el negocio que se
formaliza no vale.

58.3 RESERVA MENTAL DE LA VOLUNTAD:

Señala Puig Peña que “es cuando el declarante quiere
internamente cosa diversa de lo que declara y sabe y tiene
propósito de emitir una declaración disconforme, tal declaración
produce todos los efectos, como si corresponde a la voluntad interna:
por lo que el negocio es válido. Pero si el destinatario tenía
conocimiento de la reserva mental, entonces vale la voluntad real (no
la declarada) y el negocio es nulo.

58.4 SIMULACION ABSOLUTA Y RELATIVA. ACCION

DECLARATIVA DE SIMULACION:
El autor Ferrara citado por Peña define la simulación como “la
declaración de un contenido de voluntad real, emitida
conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con
fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe o
que es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo”.
Entonces cabe indicar que la simulación esta dirigida para engañar a
terceros estando concertada entre las partes.

El artículo 1284 del Código Civil señala que la simulación tiene

lugar “1. Cuando se encubre el carácter jurídico del negocio que se
declara, dándose la apariencia de otro de distinta naturaleza; 2.
Cuando las partes declaran o confiesan falsamente lo que en realidad
no ha pasado o se ha convenido entre ellas; 3. Cuando se constituyen
o transmite derechos a personas interpuestas, para mantener
desconocidas a las verdaderas interesadas.”
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Peña indica que “...se diferencia de los negocios fraudulentos, que

son un medio de eludir la ley, que, sin embargo, autoriza algunos
supuestos de simulación, en tanto no sea absoluta” – respecto de
esto el Código Civil señala que la simulación absoluta no produce
ningún efecto jurídico y que la simulación relativa produce efectos
jurídicos del negocio jurídico encubierto siempre que su objeto sea
lícito y una vez que es demostrada – “de la falsedad que altera el
elemento objetivo del negocio, mientras la simulación tan solo
disfraza el consentimiento”.

La doctrina distingue tres tipos de simulación:

a. Simulación en la existencia del negocio jurídico = simulación
absoluta. Tiene lugar cundo los interesados puestos de
acuerdo en engañar a terceros, realizan en apariencia un acto
que en realidad no quieren.
El artículo 1285 del C. C. Indica que “la simulación es absoluta
cuando la declaración de voluntad nada tiene de real”.
1. Relación de las partes entre sí: como “no existe la
voluntad de provocar no sólo el negocio que contiene
la declaración sino cualquier otro el acto es
totalmente nulo inter partes, de forma que ningún
traspaso ni cambio jurídico se produce.”
2. Relación con terceros: el negocio simulado existe ante
terceros de buena fe cuando este ignora la simulación
realizada
b. Simulación en la naturaleza del negocio = simulación relativa.
Además de ello la doctrina señala que existe una simulación
lícita y una ilícita, ambas podemos encontrarlas en el artículo
1287 del C.C. señala que la simulación no anula el negocio
jurídico si tiene fines lícitos y no causa perjuicio a ninguna
persona, el artículo 1286 del mismo cuerpo legal hace
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referencia igualmente al objeto lícito del negocio jurídico
encubierto.

Nota: Los tres tipos de declaración de voluntad anteriores son

consientes, y existen también las declaraciones que se hacen
inconscientes siendo éstas la que constituyen error.

59. CASOS DE INEFICIENCIA DEL NEGOCIO JURÍDICO

Ineficacia es la carencia de efectos normales en un negocio jurídico.

Falta de eficacia y actividad. Sinónimos invalidez e inexistencia. Un
negocio Jurídico será ineficaz cuando no surta efectos
característicos, sin que esta falta haya de obedecer a causas
determinadas. Tiene las siguientes modalidades:
Por la naturaleza de la causa:
59.1 POR VIRTUD DE LEY:
1. Nulidad absoluta (inexistencia arto. 1301 CC.), en este caso el
negocio nunca nació a la vida jurídica.
2. Nulidad relativa (anulabilidad arto. 1303 CC.), Cuando un
negocio jurídico aun produciendo sus efectos propios, estos
pueden cesar en virtud de acción judicial ejercitada por quien
alega la existencia de vicios o defectos en su constitución.
3. Rescisión Judicial (1549 y 1585 CC.) Ocurre unas veces porque
por circunstancias imputables o no a las partes el
cumplimiento de la obligación no se realizó. Pero en este caso
la rescisión deviene de una resolución judicial (ver artos. 1314
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al 1318 del CC., los cuales contienen disposiciones que son
aplicables a esta figura). Ver apartado de pacto comisorio
tácito en COMPRAVENTA.
4. Revocación por fraude a acreedores (Acción revocatoria artos.
1290 y ss.): También Acción revocatoria o pauliana. Es la que
comprende a los acreedores para pedir la revocación de todos
los actos dolosos o fraudulentos realizados por el deudor en
perjuicio de sus derechos. Persigue restituir el patrimonio del
deudor a la situación que tenia antes de la consecución de los
actos fraudulentos.

59.2 POR VOLUNTAD DE LAS PARTES:

1. Resolución expresa: Es un acto, un hecho o declaración de
voluntad por medio de la cual se deja sin efecto un negocio
jurídico cuanto existe perjuicio económico para alguien.
Similar a la rescisión aunque varia en el hecho de la existencia
de una condición resolutoria convenida por los contratantes y
operando de pleno derecho. Se podría decir que el motivo,
doctrinariamente hablando, por el cual cabe la resolución es el
mismo que el de la rescisión, con la diferencia en la existencia
de la condición resolutoria. Se encuentra regulada en el Código
Civil en su artículos 1581, 1583, 1586.
2. Resolución tácita: Esta la presume la ley en los contratos
bilaterales y esta constituida por el incumplimiento de uno de
los contratantes en lo que de la obligación le concierne, en
cuya circunstancia el otro (que haya cumplido su parte o
garantizado el cumplimiento) puede demandar para que el
contrato se disuelva, o quede sin efecto por resolución, esta
debe ser declarada judicialmente.
3. Rescisión por mutuo consentimiento: Es un caso particular de
anulabilidad: la doctrina entiende por tal aquella situación que
se produce cuando un contrato es anulable por causa de lesión;
es decir, cuando ha habido un evidente perjuicio económico
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para alguien, ya sea a los contratantes o a un tercero. En
nuestra legislación esta regulada en los artículos 1579 al 1586
del Código Civil, y se indica que podrá existir la rescisión en
caso de que exista un contrato celebrado de manera valida,
pero que esta pendiente de cumplimiento, además puede
rescindirse por mutuo consentimiento o por declaración
judicial. Los contratos validamente celebrados, pendientes de
cumplimiento, pueden rescindirse por acuerdo o mutuo
consentimiento. Ver pacto comisorio expreso en apartado de
COMPRAVENTA.
4. Revocación unilateral y por causa determinada: Quien en el
negocio o contrato otorgo, entrego o autorizo algo al otro
contratante.
5. Revisión por lesión sobreviviente. Teoría de la imprevisión:
Contenida en el arto. 1330 del CC., y se aplica en el caso de
que las condiciones bajo las cuales fue contraída la obligación
cambian de manera notable a consecuencia de hechos
extraordinarios imposibles de prever y de evitar, lo cual hace el
cumplimiento de la obligación demasiado oneroso para el
deudor, quien puede pedir revisión por medio de declaración
judicial. Nota: Como podrá verse corre a favor del deudor.

60. LOS CONTRATOS

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60.1 DEFINICION:
Es un convenio que se presenta en un acto jurídico bilateral
con manifestación exterior de voluntad tendiente a la producción de
efectos de derecho sancionados por la ley.
El Código Civil en su artículo 1517 señala que “Hay contrato
cuando dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir
una obligación”. Puede notarse claramente que no se pude limitar el
contrato a la creación de obligaciones entre las partes sino también a
su modificación y extinción.

60.2 ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS:

a. Personales: Son los sujetos (activo o pasivo). La ley determina
la capacidad necesaria para poder celebrar los contratos.
b. Reales: Se refiere al objeto del contrato (dar, hacer o no
hacer).
1. Posibilidad: el objeto debe ser posible, nadie puede
obligarse a dar, hacer o no hacer algo imposible. Si la
prestación es imposible, el contrato es nulo y nunca nació
a la vida jurídica. La imposibilidad puede ser física, de
hecho o jurídica (no debe confundirse con la ilicitud). Es
importante tomar en cuenta que el arto. 1538 del CC.,
establece que el objeto del contrato puede consistir en
cosas presentes o futuras, siempre que sean
determinables.
2. Licitud: El objeto del contrato debe ser lícito, no
contrario al orden público y leyes prohibitivas expresas.
c. Formales: Se refiere a la forma que deben tener los
contratos. El arto. 1574 señala las formas en que una persona
puede contratar y obligarse. (Ver artos. 1574 – 1578 del CC.)

60.3 CONSENTIMIENTO, OBJETO Y FORMA:

a. Consentimiento:
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Nace si existe una coincidencia integral entre la oferta y la
aceptación. Es el primer elemento esencial común de los
contratos, requisito sine qua non para la existencia y validez de
los mismos. Según Manuel Osorio dicho vocablo consiste en
permitir algo; condescender en que se haga. El presupuesto
inicial del consentimiento es la capacidad de goce, esta supone
una presunción de falta de potencialidad para consentir, que se
sitúa en la propia persona incapaz.
El consentimiento supone los siguientes elementos:
1. Que las personas lo emitan de forma racional y conciente
2. Que no existe un vicio o circunstancia que disminuya o
excluya el elemento anterior.
3. Que se manifieste o exteriorice oportunamente
4. Que haya concordancia entre la voluntad real y la
declarada

Nuestra legislación señala en su Art. 1251 al consentimiento

que no adolezca de vicio como uno de los requisitos de validez del
negocio jurídico.

b. Objeto:

Manuel Osorio indica que “puede afirmarse que son

susceptibles de constituir objeto de los contratos todas las cosas o
bienes en el comercio de los hombres y todos los servicios no
contrarios a la ley o a la moral”.
El C.C. indica en su artículo 1538 lo siguiente “No sólo las
cosas que existen pueden ser objeto de los contratos, sino las que se
espera que existan; pero es necesario que las unas y las otras estén
determinadas, a lo menos, en cuanto a su género”. Es importante
mencionar que el artículo 1301 del C.C. menciona que si el objeto del
negocio jurídico es contrario al orden público o contrario a las leyes
prohibitivas expresas, será nulo.
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c. Forma: Se relaciona con las formalidades que deben llenar los
contratos (ver artos. 1574 – 1578 CC.)

60.4 Presupuestos del Contrato:

a. Oferta y aceptación: En todo el proceso de proyección exterior de
la voluntad, se pone principal interés en la oferta, que es solamente
la iniciativa que va adornada de determinadas condiciones, dirigida a
un tercero para la perfección del contrato, que reúne todos los
elementos esenciales del mismo, y encierra:
1. Una consideración subjetiva: El oferente ha de tener
intención seria de concluir el contrato.
2. El total complejo de circunstancias objetivas: La
oferta ha de ser completa.
3. Una proyección personal determinada: Debe ir
dirigida a una o unas personas determinadas, aunque
existe la excepción en el caso de que se realice una
oferta al público, tal es el caso de la promesa pública
de recompensa.
Respecto a esto el C.C. en su artículo 1522, indica que “La oferta
contendrá las condiciones del contrato y se hará en términos
precisos y concretos...”.

b. Efectos de la oferta: Hasta que no llegue el momento en que la

oferta no sea aceptada, no aparece vínculo contractual, y por lo tanto
en principio no existe obligación para el oferente. Pero es necesario
mencionar algún aspecto importante:
1. La oferta debe ser mantenida durante el tiempo
prudencialmente necesario para que la otra parte pueda
manifestar su aceptación: las legislaciones latinas, incluyendo
la nuestra indica que únicamente cuando el oferente a dejado
fijado un plazo determinado para la espera de la respuesta,
queda ligado a su oferta hasta que dicho plazo expire, esto
queda respaldado con el artículo 1521 del C.C., donde también
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indica que si no se fija plazo alguna y la respuesta no se hace
de manera inmediata el oferente queda desligado.
2. Consideración especial de la aceptación: el destinatario
realizara su previo examen deliberativo sobre la aceptación o
rechazo d la oferta. Si este no encuentra aceptable de manera
íntegra las condiciones que se le proponen, puede pedir la
revisión de estas sin que ello sea motivo de aceptación de la
oferta.
3. Debe corresponder exactamente a la propuesta
4. Que se dirija al proponente
5. Supone el serio propósito de celebrar el contrato
6. Debe ser aceptada e el tiempo hábil.

c. Momento y lugar del perfeccionamiento:

El consentimiento por sí mismo ocasiona el perfeccionamiento
del contrato, y así lo establece nuestro C.C. en su artículo 1518 que
indica “Los contratos se perfeccionan por el simple consentimiento
de las partes, excepto cuando la ley establece determinada
formalidad como requisito esencial de su validez”. Se puede notar
que ley se reserva la solemnidad de ciertos actos, que no es más que
llenas ciertas formalidades que esta establece para la validez del
contrato. Debe tomarse en cuenta los contratos reales que requieren
la entrega de la cosa.

d. Capacidad, incapacidad, absoluta y relativa: Prohibiciones

específicas:

Ya se mencionó anteriormente que la capacidad es el

presupuesto inicial del consentimiento. Existe una diferencia entre
prohibiciones e incapacidad. Las prohibiciones son ciertas
restricciones al goce de los derechos, que se impone de manera
externa sobre todo por razones de moralidad, mientras que la
incapacidad supone una presunción de la falta de potencialidad para
consentir. Castán Tobeñas expone al respecto “Las incapacidades
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son restricciones d la capacidad de obrar o capacidad de ejercicio.
Se fundan, pues, en circunstancias subjetivas de ciertas personas
que obligan a la ley a suspender o retardar por un cierto tiempo, o
tiempo indefinido, la aptitud de realizar actos jurídicos, remediando
entretanto su defecto de capacidad con instituciones o medios
supletorios y complementarios, las prohibiciones ... están fundadas
más bien en razones de moralidad. Las primeras restringen el
ejercicio del derecho y las segundas el goce del mismo”.
El C.C. en su artículo 8 indica que “La capacidad para el
ejercicio de los derechos civiles se adquiere por la mayoría de edad”.
Al referirnos a la incapacidad absoluta, encuadra el artículo 9
del C.C. donde se menciona el caso de interdicción (incapacidad de
discernir) y el artículo 13 que indica también que son incapaces
absolutamente los que padezcan de ceguera congénita o adquirida
en la infancia y los sordomudos, con la excepción de que puedan
expresar su voluntad de manera indubitable. El artículo 8 del mismo
cuerpo legal menciona la incapacidad relativa al referirse a los
mayores de catorce años y menores de dieciocho a quienes se les
faculta para la realización de ciertos actos. Entonces pues al estar
excluidos de ello los menores de catorce años se puede deducir que
los mismos también tienen incapacidad absoluta.
La incapacidad absoluta es la falta de aptitud para el ejercicio
de sus derechos, mientras la incapacidad relativa da la facultad de
ejercer ciertos derechos únicamente por sí mismos.
Podríamos decir entonces que dependiendo de la capacidad del
individuo, este podrá o no hacer una declaración de voluntad en un
negocio jurídico (Art. 1254 C.C.).

e. La causa:
Constituye según Puig Peña el fundamento objetivo que justifica la
atribución patrimonial dimanante del negocio.Francisco Messineo
indica que la causa del contrato se identifica con el fin, que en
concreto, el contrato dado permite conseguir a las partes. Sin
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embargo Puig Peña indica que es la declaración de voluntad, ya que
la misma precede al acto, es la que determina la acción y sirve
objetiva y jurídicamente para justificar el acto. El C.C. en su artículo
1517 menciona que “hay contrato cuando dos o más personas
convienen en crear, modificar o extinguir una obligación”. Esto
significa que la causa es una declaración de voluntad de las partes
para constreñir su voluntad.

60.5 CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS:

a. Según su materia.
1. Civiles: se conciertan entre particulares o entre el particular y
el Estado en un plano de igualdad y se rige por el Código Civil.
2. Mercantiles: las partes que intervienen o son sujetos de
derecho, o realizan actos de comercio, o el objeto es mercantil,
o varios de los anteriores.
3. Administrativos: en ellos el Estado interviene en su función de
persona de Derecho Público, soberana y en situación de
supraordenación.
4. Laborales: se refieren a cuestiones de materia de trabajo y se
rigen por leyes privativas.

b. Según sea preparación para un contrato posterior o sean

definitivos:
1. Preparatorios: aquel cuyo objeto es la celebración de un
contrato o acto futuro y solamente da origen a obligaciones de
hacer consistentes en la celebración de contrato futuro. Puig
Peña señala “según que creen un estado de derecho preliminar
para la celebración de otros contratos.”
2. Definitivos: contienen la voluntad presente de las partes para
decidir desde luego sus recíprocos intereses en el mismo
acuerdo de voluntades: no pospones la concreción hasta la
celebración de un nuevo acuerdo.
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c. Atendiendo a la naturaleza de los vínculos que produce:
1. Bilaterales: también se les llama sinalagmáticos y son los que
general recíprocamente obligaciones para ambos contratantes.
Todos quedan obligados a conceder alguna prestación.
2. Unilaterales: solamente general obligación a cargo de una de
las partes y la otra no asume compromiso alguno.

d. Conforme a su finalidad:
1. Onerosos: los que proporcionan a las partes ventajas mediante
compensación o equivalente. Estos a su vez se dividen en:
i. Conmutativos: cuando su resultado económico
normal se conoce desde el momento en que el acto
se celebra y las partes pueden apreciar de
inmediato si habrá de producirles un beneficio o
una pérdida.
ii. Aleatorio: cuando las prestaciones que las partes se
conceden o la prestación de una de ellas depende,
en cuanto a su existencia o monto, del azar o de
sucesos imprevisibles, de tal manera que es
imposible determinar el resultado económico del
acto en el momento de celebrarse. Las partes no
conocen de antemano se les producirá ganancia o
pérdida.
2. Gratuitos: aquel en el que el provecho es solamente de una de
las partes. *****”Se advierte que aunque la clasificación de
los contratos gratuitos y onerosos se aproxima a la de los
contratos unilaterales y bilaterales (pues es común que el
bilateral sea oneroso y el gratuito el unilateral) sus criterios
distintivos son diferentes. La distinción entre el contrato
gratuito y el onerosos es la intención o animus de las partes
contratantes. En el contrato gratuito hay un animus liberal,
altruista que considera al beneficiario como elemento
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determinante para su celebración (intuito personae), y nunca
podrán ser mercantiles.

e. Según el elemento que perfecciona el contrato:

1. Consensual: son perfectos con tal que se exteriorice de
cualquier manera la voluntad de celebrarlos; basta la voluntad,
el consentimiento, de ahí que se les conozca como actos
consensuales.
2. Reales: ciertos contratos no se constituyen sólo con la
declaración de voluntad sino que a ésta debe forzosamente
acompañarse la entrega de una cosa (res en latín) de ahí que
se les denomine actos reales.

f. Dependiendo de los requisitos exigidos en la ley para su

celebración:
1. Formales: son a los que el legislador asigna una forma
necesaria para su validez. En ellos , la voluntad debe ser
exteriorizada precisamente de la manera exigida por la ley,
pues, de lo contrario el acto puede se anulado. LA FALTA DE
FORMA LEGAL NO IMPIDE LA EXISTENCIA DEL ACTO, PERO
SI LOS AFECTO EN SU EFICIACIA.
2. Solemnes: Son aquellos contratos que para existir necesitan de
ciertos ritos establecidos en la ley. La manera de exteriorizar
la voluntad será la escritura pública y este requisito será
constitutivo del acto. La escritura es el ropaje con el que es
cubierto el negocio, es parte esencial y su falta motiva la
inexistencia del mismo como negocio jurídico.

g. Según puedan nacer o no por sí mismos:

1. Principales: tienen su razón de ser y su explicación en si
mismos, y surgen en forma independiente y no es apéndice de
otro contrato, cumple autónomamente su función jurídico –
económica.
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2. Accesorios: Necesitan de otro contrato para su existencia.

h. Según se cumplan en el momento o escalonadamente:

1. Instantáneos: se forman y deben cumplirse inmediatamente.
Se agotan en un solo acto.
2. De tracto sucesivo: son aquellos que se cumplen
escalonadamente a través del tiempo.

i. Según la ley los establezca o no:

1. Nominados: los que están instituidos en las leyes. Las
corrientes doctrinarias alemanas los denominan típicos.
2. Innominados: según Puig Peña “... aquel que se sale de las
líneas generales de las figuras comúnmente recogidas por el
legislador, planteando el problema trascendente de la
determinación de su naturaleza jurídica y del régimen legal
aplicable...” rigiéndose entonces por las normas del contrato
nominado con el que tengan mayor semejanza y teniendo la
misma fuerza. Ver artículos
1256,1574,1575,1576,1517,1518,1519,1587-1592 del C. C.

61. CONTRATO DE PROMESA

61.1 CONCEPTO:
Puig Peña define el contrato de promesa como “… aquel por
cuya virtud dos o mas personas se comprometen a celebrar en un
plazo cierto determinado contrato, que por el momento no quieren o
no pueden estipular…”
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El autor Ernesto Viteri señala que “Se trata e un contrato
preliminar o preparatorio, cuya función y fin en la celebración de
otro contrato diferente entre las mismas partes o sus cesionarios.”
El Código Civil en su artículo 1674 señala que se puede asumir
por contrato la obligación de celebrar un contrato futuro.

61.2 CARACTERISTICAS:
a. Consensual: se perfecciona con el consentimiento de las
partes.
b. Preliminar: por medio de este las partes proyectan su
voluntad sobre la conclusión en el futuro de un determinado
contrato.
c. Bilateral: existen obligaciones reciprocas para ambas partes.
d. Principal: puede llegar a subsistir por si solo (si es promesa
bilateral solo cabe esta opción).
e. Formal: de acuerdo con los artículos 1674 y 1680 del CC.,
debe revestir la forma que exige la ley para el contrato principal.
f. Gratuito u oneroso: como señala el autor Ernesto Viteri
“normalmente es gratuito, pues en su concepción más elemental, las
prestaciones de las partes se cumplirán al celebrarse el contrato
prometido y será en esa ocasión que se realcen los provechos y
gravámenes recíprocos.” Cabe indicar que a pesar de lo anterior
puede llegar a ser oneroso si las partes pactan arras o si una de ellas
paga a la otra para la realización del contrato de promesa.

61.3 ELEMENTOS:
a. Personales:
Son las partes que intervienen en el contrato, la capacidad que
deben tener los sujetos para la contratación se rigen por las reglas
generales de la misma, se les denomina promitentes.
b. Reales:
El objeto del contrato preliminar es la conclusión del contrato
definitivo indica Puig Peña, añade además que por ende se
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proyectaran sobre aquel las condiciones que exige el Derecho para la
validez del ulterior. Por ello si el contrato posterior contiene una
prestación ilícita o imposible el contrato preliminar es nulo.
c. Elementos formales:
Señala Puig Peña que “Ha sido una de las cuestiones mas
discutidas en la construcción técnica de la figura del precontrato, el
determinar si cuando el contrato definitivo requiere ministerio legis
una forma determinada, se ha de aplicar la misma exigencia formal
al contrato preparatorio.” Al respecto el artículo 1674 del C. C.
indica que el contrato de promesa debe otorgarse en la forma
exigida por la ley para el contrato que se promete celebrar. Unido a
ello el articulo 1680 señala que “cuando el contrato de promesa se
refiera a enajenación de bienes inmuebles o derechos reales sobre
los mismos, el contrato debe inscribirse en el Registro de la
Propiedad.

61.4 PLAZO:
El articulo 1681 señala que el plazo de este contrato no puede
exceder de dos años para el caso de bienes inmuebles o derechos
reales sobre los mismos, y de un año si se trata de otros bienes o
prestaciones. Agregado a ello el artículo 1682 indica que en caso de
que los contratantes no señalan plazo se someten al del artículo
antes mencionado.
Es importante tomar en cuenta que el artículo 706 del C. de C.
señala una excepción a las reglas antes mencionadas ya que
establece que el contrato de promesa o la opción de compraventa de
cosas mercantiles, las partes son libres de fijar el plazo, sin
limitación alguna.

61.5 CLASES O MODALIDADES:

a. Unilateral y bilateral: El articulo 1675 da opción a la existencia de
contrato de promesa unilateral y bilateral, y el 1676 indica que este
contrato es unilateral cuando una persona hace a favor de otra,
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estipulación en la que le otorga la opción de adquirir una cosa o un
derecho en las condiciones pactadas y por el tiempo convenido.
En cuanto a la promesa bilateral indica el artículo 1679 que el
contrato obliga a ambas partes y les da el derecho de exigir la
celebración del contrato prometido de entero acuerdo con lo
estipulado, cabe mencionar que este contrato siempre es principal.

b. Condicionada: El contrato de promesa puede llegar a someterse

como cualquier otro contrato a una condición, pero como señala
Viteri no debe creerse que el contrato de promesa se hace bajo la
condición de que se realice el contrato futuro o que el beneficiario se
aproveche del contrato ya que esto es nulo conforme al articulo 1272
del CC., que señala “es nulo el negocio jurídico contraído bajo una
condición cuyo cumplimiento depende en lo absoluto de la voluntad
de la parte obligada”.

c. Gratuita y Onerosa: como señala el autor Ernesto Viteri

“normalmente es gratuito, pues en su concepción más elemental, las
prestaciones de las partes se cumplirán al celebrarse el contrato
prometido y será en esa ocasión que se realcen los provechos y
gravámenes recíprocos.” Cabe indicar que a pesar de lo anterior
puede llegar a ser oneroso si las partes pactan arras o si una de ellas
paga a la otra para la realización del contrato de promesa.

61.6 PARTES:
Directamente relacionada con los elementos personales.

61.7 UTILIDAD PRACTICA:

Ernesto Viteri señala que es un contrato débil ya que en gran
parte depende de la buena fe de los contratantes, ya que puede
llegar a existir una parte con mala fe que desee exonerarse de
cumplir con su obligación puede atrasar el otorgamiento del contrato
definitivo y la ejecución de la obligación de escriturar.
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Por ello indica el autor, que deben preverse en el contrato
situaciones que puedan llegar a atrasar el cumplimiento de las
obligaciones por parte de los contratantes.
Señala además, que el hecho de que las partes como medio de
garantía se dé arras, ello no garantiza el cumplimiento del contrato y
en ocasiones si las mismas son cuantía reducida resultan una
invitación para incumplir el contrato. Aunado a esto el hecho de la
reducción del impuesto del timbre que grava el testimonio de la
escritura en que se formaliza el contrato puede llegar a ser un
aliciente para la celebración de este contrato y su publicidad
registral.

61.8 CUMPLIMIENTO:
El artículo 1683 señala que la acción para exigir el
cumplimiento de la promesa, deberá entablarse dentro de los tres
meses siguientes al vencimiento del plazo convencional o legal. Si
este plazo termina y no se ejercita la acción las partes quedan
desligadas de toda obligación y para el caso de la existencia de arras
las mismas se devuelven.

61.9 TERMINACION:
a. Por cumplimiento del mismo, es decir, por la realización del
contrato prometido.
b. Por las formas de terminación de los contratos establecidos en
nuestra legislación.
c. Por la reducción del contrato al pago de multa por incumplimiento
del mismo, en caso de que no se señale expresamente que ello no
implica el cese de las obligaciones (arto. 1685 CC.).

61.10 EFECTOS EN CASO DE INCUMPLIMIENTO:

En el caso de la promesa unilateral únicamente produce
responsabilidad el incumplimiento por parte del promitente, ya que
como se menciono anteriormente el optante no tiene obligaciones en
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el contrato prelimar y es aquí donde se le da la característica de
unilateral. En el caso de que el optante quiera hacer valer su
derecho debe requerir el otorgamiento del contrato prometido (Ver
articulo 1428 del CC.), en caso de que el promitente se niegue puede
exigirle daños y perjuicios que se deriven motivo del incumplimiento,
devolución de arras y exigir vía judicial el cumplimiento del contrato
por la vía ejecutiva, como obligación de escriturar de conformidad
con lo contenido en el articulo 338 del CPCYM, el juez otorgara el
contrato definitivo en rebeldía del promitente de conformidad con lo
establecido en el articulo 1683 del CC. En caso de que se haya
pactado el pago de multa por incumplimiento debe pedirlo
igualmente en la vía antes mencionada.
En el caso de la promesa bilateral ya que existen obligaciones
reciprocas cualquiera de las partes puede exigir el cumplimiento del
contrato conforme lo establecido en el párrafo anterior, siempre
tomando en cuente que el articulo 1492 del CC., señala que para que
uno de los obligados en una relación reciproca incurra en mora o
incumpla su obligación, el requirente (requerimiento que debe
realizarse antes del vencimiento del plazo de la promesa) debe
cumplir su prestación o garantizar su cumplimiento antes o en el
momento de plantear la ejecución de obligación de escriturar.
Debe tomarse en cuenta que la acción para demandar la obligación
de escriturar, caduca en tres meses después del vencimiento del
plazo de la promesa (ver art. 1684 del CC.).

62. LA OPCION

62.1 CONCEPTO:
El arto. 1676 del CC., establece que “La promesa unilateral es
la estipulación que una persona hace a favor de otra, otorgándole la
opción de adquirir una cosa o un derecho en las condiciones
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pactadas y por el tiempo convenido.” Respecto de esto, nuestra
legislación denomina a este contrato como promesa unilateral, en el
cual una sola parte (el beneficiario u optante) puede exigir el
cumplimiento del contrato definitivo, mientras que la otra parte
(promitente) no tiene derechos sino solo la obligación de otorgar el
contrato futuro cuando así lo requiera el optante.
Puig Peña señala “es aquel por virtud del cal el titular de un bien o
derecho (optatario o concedente) se obliga, por tiempo fijo, respecto
de otra persona (optante) a otorgar con el (o con la persona que este
designe) un contrato determinado, en los términos, cláusulas y
condiciones concertadas entre las partes”

62.2 CARACTERISTICAS:
a. Consensual: se perfecciona con el consentimiento de las
partes. b. Preliminar: por medio de este las partes proyectan su
voluntad sobre la conclusión en el futuro de un determinado
contrato.
c. Unilateral: ya que únicamente una parte (promitente) esta
obligada al cumplimiento del contrato.
d. Principal o accesorio: puede llegar a subsistir por si solo o
en ocasiones necesita de otro contrato para subsistir, como ejemplo
el arrendamiento con opción de compra.
e. Formal: de acuerdo con los artículos 1674 y 1680 del CC.,
debe revestir la forma que exige la ley para el contrato principal.
f. Gratuito u oneroso: como señala el autor Ernesto Viteri
“normalmente es gratuito, pues en su concepción más elemental, las
prestaciones de las partes se cumplirán al celebrarse el contrato
prometido y será en esa ocasión que se realcen los provechos y
gravámenes recíprocos.” Cabe indicar que a pesar de lo anterior
puede llegar a ser oneroso si las partes pactan arras o si una de ellas
paga a la otra para la realización del contrato de promesa.

62.3 CONTRATO O PACTO:

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Nuestra legislación lo establece como un contrato.

62.4 ELEMENTOS:
a. Personales:
Son las partes que intervienen en el contrato, la capacidad que
deben tener los sujetos para la contratación se rigen por las reglas
generales de la misma.
a.1 Beneficiario u Optante: Es la parte que pude exigir el
cumplimiento del contrato definitivo (a cuyo favor se instituyo el
contrato). Este no tiene obligaciones y si el derecho de hacer valer o
no a su conveniencia el contrato para el otorgamiento del prometido.
a.2 Promitente: No tiene derecho, sino solamente la obligación
de otorgar el contrato prometido al beneficiario cuando este se lo
requiera.
b. Reales:
El objeto del contrato preliminar es la conclusión del contrato
definitivo indica Puig Peña, añade además que por ende se
proyectaran sobre aquel las condiciones que exige el Derecho para la
validez del ulterior. Por ello si el contrato posterior contiene una
prestación ilícita o imposible el contrato preliminar es nulo.
c. Elementos formales:
Señala Puig Peña que “Ha sido una de las cuestiones mas
discutidas en la construcción técnica de la figura del precontrato, el
determinar si cuando el contrato definitivo requiere ministerio legis
una forma determinada, se ha de aplicar la misma exigencia formal
al contrato preparatorio.” Al respecto el artículo 1674 del C. C.
indica que el contrato de promesa debe otorgarse en la forma
exigida por la ley para el contrato que se promete celebrar. Unido a
ello el articulo 1680 señala que “cuando el contrato de promesa se
refiera a enajenación de bienes inmuebles o derechos reales sobre
los mismos, el contrato debe inscribirse en el Registro de la
Propiedad.
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62.5 ACEPTACION DEL OPTANTE:
El articulo 1678 indica que la aceptación del optante debe ser
expresa y no puede ceder a otro su derecho de opción si no esta
facultado de manera expresa por el prominente para ello.

62.6 PROMESA UNILATERAL Y OPCION:

En la doctrina algunos tratadistas se inclinan por el hecho de
que la opción es una modalidad del contrato de promesa unilateral,
entre los tratadistas que apoyan tal situación se encuentra Alonso
Moya citado por Puig Peña.
Igualmente cita Puig a los tratadistas que se inclinan por ver
en la opción una modalidad del contrato de promesa, los cuales son
Valverde, Gayoso y Castán.
En cuanto a Guatemala, el Código Civil trata a la opción y al
contrato de promesa unilateral como uno y como una de las
modalidades (junto al contrato de promesa bilateral) del contrato de
promesa.
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63. EL MANDATO

63.1 CONCEPTO Y DEFINICION:

El autor Puig Peña señala que “… el mandato es aquel contrato
en cuya virtud un persona (mandatario), con retribución o sin ella, se
obliga a llevar a cabo por cuenta o encarto de otra persona
(mandante) la gestión de uno o varios negocios de la misma.”
El articulo 1686 del CC. Indica que “por el mandato, una
persona encomienda a otra la realización de uno o mas actos o
negocios”.

63.2 FUNDAMENTOS GENERALES SOBRE LA

REPRESENTACION:
Previo a dar inicio al desarrollo de este tema es necesario
resaltar que fue una tarea difícil según explica Puig Peña poder
llegar a establecer un concepto de lo que el mandato es por tener
figuras jurídicas afines. Explica el autor que los tratadistas buscaron
la esencia de este contrato, es decir, lo que lo hacia diferente de los
demás, en este punto la representación no fue precisamente uno de
los elementos que constituyeron la esencia de la que se habla y que
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como lógicamente indica el autor citando a Laban “se insiste de
modo especial en que el elemento de la representación no es esencial
del mandato, pudiendo darse perfectamente una representación sin
mandato y un mandato sin el elemento representativo”. Es
importante tal como señala Peña que “… el merito de haber
reconocido por primera vez la necesidad de una separación
ideológica entre representación y mandato corresponde a Laband”.
Cabe indicar entonces que el mandato es simplemente una forma de
representación sin que esta constituya su esencia.

63.3 CARACTERISTICAS:
a. Consensual: Es necesaria la aceptación por parte del
mandatario para que el contrato pueda nacer a la vida jurídica.
El contrato es independiente del elemento de la representación,
ya que el mandatario puede actuar en nombre propio aunque por
cuenta del mandante.
b. Preparatorio: se establece por el mandato una situación
preparatoria, ya que su finalidad es que el mandatario realice y lleve
a cabo otros actos y negocios jurídicos por cuenta del mandante.
Ante esta situación señala Puig Peña que Castan Tobeñas indica “que
el mandato se podrá celebrar no para constituir relaciones jurídicas
contractuales, sino para extinguirlas por el pago. Por ello, prefiere
no incluir este contrato dentro de los de este tipo…”.

El mandatario siempre obra por cuenta del mandante, es decir,

que los efectos jurídicos y económicos de los actos y negocios
realizados por el mandatario recaerán sobre el patrimonio del
primero.

c. Unilateral o Bilateral: Dependiendo de si es gratuito u oneroso,

si es oneroso únicamente el mandatario tendrá obligaciones respecto
del mandante, mientras que las obligaciones de este son indirectas,
ya que al no existir contraprestaciones frente al mandatario solo
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existen las obligaciones que son consecuencia y efecto natural del
ejercicio del mandato.

d. Intuitu Personae: Viteri señala que “la calidad personal de las

partes y al confianza que existe entre ellas, es la esencia del
contrato. Es por ello que las partes no pueden ceder a tercero sus
derechos o transferir sus obligaciones derivadas del mandato”
(tomar en cuenta prohibición de sustituir el mandatario a otro en su
poder salvo pacto en contrario), además de esto la muerte de
cualquiera de las partes da por finalizado en contrato.

e. Solemne: Salvo las excepciones mencionadas en el artículo

1687 del CC. , es necesario que se formalice en escritura pública y su
inscripción en los registros respectivos ya que estos son requisitos
esenciales para su validez.

f. Principal: es un contrato que subiste por si solo.

63.4 DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS Y FIGURAS

AFINES:
a. Gestión de negocios (artos. 1605 – 1615 CC.): en esta figura
jurídica una persona se hace cargo de los negocios de otra en
provecho de la misma sin haber recibido retribución alguna o
encomienda o mandato.
Las diferencias entre esta figura con el mandato son: 1. El
mandato es un contrato, la gestión de negocios no, siendo un acto
unilateral que no le da representación, no lo obliga y no asume él
ante tercero responsabilidad u obligación. El acto realizado por el
gestor produce efectos si el principal o beneficiario lo ratifica de
manera expresa o tacita, y es en ese momento cuando la ratificación
produce efectos de mandato expreso y opera retroactivamente (Ver
arto. 1611 CC.).
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b. El contrato a favor o cargo de un tercero (artos. 1530 – 1533
CC.): Señala Viteri que “En esta figura una persona sin mandato, ni
autorización contrata con otra y asume personalmente obligaciones a
cargo de un tercero o adquiere derechos para éste”. El contratante
no actúa en nombre ni en representación del tercero, sino por su
cuenta y nombre, de manera que si los derechos y obligaciones no
son cumplidos por parte del tercero el promitente responde por los
daños y perjuicio ante el otro contratante.
El contrato realizado no afecta el patrimonio del tercero, hasta que
éste lo acepta o cumple con sus obligaciones, con ello libera de
responsabilidad al promitente. Se puede decir entonces que en esta
figura no hay representación y encargo o encomienda.

c. La representación legal: nace de disposiciones legales las

que fijan atribuciones y facultades para el representante, mientras el
mandato nace de un contrato. Por lo anterior puede verse la
diferencia entre estas dos figuras como lo indica Viteri “… tanto en
cuanto a su fuente, como a su contenido y consecuencias jurídicas.”.

d. El contrato de trabajo: En este contrato como en el de

mandato una persona se compromete con otra par la prestación de
un servicio o realización de una obra a cambio de una remuneración
(salvo el caso de pacto en contrario en el mandato).
La diferencia según Viteri es que “el objeto del contrato de trabajo
es, normalmente, la realización de actos materiales o intelectuales,
en tanto que el mandato es la realización de actos jurídicos por parte
del mandatario.”, además de lo anterior el mandatario no se
encuentra bajo la dirección y dependencia continua del mandante
como sucede para el caso del contrato de trabajo. Señala igualmente
el autor que el mandato pude ser gratuito, mientras que una relación
laboral siempre es remunerada, salvo lo estipulado en el artículo 88
del C de T.
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63.5 ELEMENTOS:
a. Personales:
a.1 Mandante: En Guatemala también llamado poderdante, y es
la persona que da el encargo o encomienda la realización del
mandato. Debe tener capacidad de ejercicio ya que declara la
voluntad de realizar un acto jurídico. El artículo 1777 del CC. señala
que el mandato finaliza en caso de la existencia de interdicción por
parte del mandante.
A pesar de lo anterior pueden los representantes legales de
menores, incapaces y ausentes otorgar mandatos especiales de
asuntos que interesen a sus pupilos y que tales representantes no
pueden hacer por sí solos (ver arto. 1691 CC.) En este caso el
mandante no actúa en nombre y representación del menor, sino “en
calidad de delegado del representante legal y en lugar de éste”,
señala Viteri.
El síndico de la quiebra puede otorgar mandatos especiales,
según el artículo 381 del CPCYM. , para gestiones que tuviese que
hacer fuera del lugar de juicio. En este caso el mandato es una
delegación de facultades de representación que el síndico hace a
favor del mandatario, no actuando este en nombre y representación
del fallido, sino como delegado del síndico y en lugar de este.
El artículo 1695 señala que para otorgar mandato los cónyuges
sobre disposición o administración de bienes comunes o para
celebrar contratos de los que puedan resultar obligaciones para
ambos se requiere el consentimiento de los dos *****
En el caso de las personas jurídicas pueden otorgar mandato
por medio de sus representantes legales o administradores, pero el
mismo debe limitarse a los negocios del giro normal de la sociedad
(objeto).

a.2 Mandatario: También llamado apoderado en Guatemala, es

la persona a la que se le hace el encargo o encomienda para la
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realización de actos o negocios jurídicos. Al igual que el mandante
debe tener capacidad de ejercicio para contratar.
Pueden las personas jurídicas igualmente ejercer mandato de
acuerdo a los artículos 1696 y 1697 del CC, pero debe tomarse en
cuenta lo que indica el artículo 188 de la LOJ el cual señala que el en
caso de que exista un representante legal de una sociedad
constituida en el extranjero que no sea abogado y que tenga
facultades de mandatario judicial debe sustituirlas en un abogado
para poder comparecer en juicio.

El artículo 1698 del CC. establece que no pueden ejercer mandato:

- el fallido mientras no se le rehabilite;
- el sentenciado por cualquier delito mientas no haya purgado la
condena o sido rehabilitado; y
- otros casos en los que la ley lo prohíbe o tienen incompatibilidad o
impedimento. Podemos referirnos a los indicados en los artículo
193 y 70 inciso g) de la LOJ.
El artículo 1694 señala que “no se puede ejercer al mismo tiempo
poder de varias personas cuando entre ellas hay colisión de
derechos. Tampoco puede un solo mandatario otorgar contratos,
representando a la ley los derechos o intereses de las dos partes
contratantes, sin autorización de los mandantes.” El artículo 428 del
CPCYM. prohíbe que en las diligencias de separación o divorcio por
mutuo consentimiento, las partes puedan ser representadas por el
mismo mandatario.
En los casos establecidos anteriormente a fin de que el
mandante no quede desprotegido jurídicamente mientras llega a su
conocimiento alguna inhabilitación o incompatibilidad por parte del
mandatario e igualmente para la protección de terceros la ley señala
en sus artículos 1709 del CC. y 48 del CPCYM., que el nombramiento
de un representante judicial, mientras el mandante encuentra un
nuevo mandatario.
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El mandatario tiene la prohibición de acuerdo con el artículo
1793 inciso 5) del CC. adquirir para sí, directamente o por
interpósita persona, los bienes de su mandante, sin consentimiento
expreso de éste y el articulo 1884 inciso 2) del mismo cuerpo legal
prohíbe tomar en arrendamiento los bienes de su mandante, sin el
consentimiento expreso de éste.
Tanto la figura del mandante como la del mandatario puedes se
unipersonales o multipersonales. En el caso de que sean varios
mandantes para un mismo negocio quedan solidariamente
responsables por los efectos del mandato, esto conforme a lo
establecido en el artículo 1716 del CC.
En el caso de que el mandato sea otorgado a varios
mandatarios el CC. establece en su articulo 1701 establece que el
poder se ejercerá conjuntamente si no se estableció que se ejercite
por separado
El mandato específico se asemeja a la figura de la promesa ya
que ambos constituyen el medio para la realización de un contrato o
acto determinado y futuro. La diferencia estriba en que en el
contrato de promesa una vez se celebre el contrato definitivo, aquel
se consume o agota junto con las relaciones entre las partes,
mientras que en el contrato de mandato especifico aunque el
mandatario realice los actos o negocios encomendados las relaciones
entre las partes no se extinguen hasta que se liquidan entre ellos las
consecuencias del acto o negocio realizado.

b. Objeto: Lo constituyen los actos y negocios jurídicos que el

mandatario queda autorizado a celebrar, por cuenta de su mandante.
El objeto del contrato debe ser posible, lícito, determinado y en su
cumplimiento los contratantes deben tener un interés legítimo, esto
de acuerdo con lo establecido en el artículo 1538 del CC.
Además de ello el arto. 1688 indica que puede ser objeto del
mandato “… todos los actos o negocios para los que la ley no exige
intervención personal del interesado”, prohíbe el mandato para
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testar o donar por causa de muerte y para revocar o modificar dichas
disposiciones. Tampoco se puede otorgar mandato para actos
personalísimos, como el ejercicio de un cargo público, para ejercer el
derecho político de voto, para prestar servicio militar, para el
ejercicio de la patria potestad o la tutela (aunque puede existir una
delegación parcial). El arto. 428 del CPCYM prohíbe la actuación de
mandatario por parte del cónyuge que se encuentra en Guatemala,
en la junta conciliatoria del proceso de divorcio o separación y se
permite la actuación por mandatario únicamente del cónyuge que se
encuentra fuera del país.
Puede otorgarse mandato para contraer matrimonio pero siguiendo
lo preceptuado por los artos. 85 y 93del CC.
Para la donación entre vivos debe existir un mandato específico en el
que se identifique a la persona del donatario, los bienes que van a
ser objeto de donación y las condiciones a que quedará sujeta la
donación, todo ello de conformidad con lo establecido en el arto.
1860 del CC.

c. Forma: De acuerdo con la legislación guatemalteca este contrato

es solemne ya que el artículo 1687 del CC. establece que debe
constar en escritura pública como requisito esencial par su
existencia. En caso de que no cumpliera con este requisito el
contrato sería nulo de acuerdo con lo establecido en el arto. 1301 del
mismo cuerpo legal que señala que “Hay nulidad absoluta en un
negocio jurídico… por la ausencia o no concurrencia de los requisitos
esenciales para su existencia”, asimismo el arto. 1704 del CC. el 189
de la LOJ y 338 inc. 1) del C de C. establecen que otra formalidad
esencial para que este contrato surta efectos es su inscripción el
Registro de Mandatos que se lleva a cabo en el Archivo General de
Protocolos y en su caso en el Registro Mercantil.
La excepción a que debe constar en escritura pública es el arto. 1687
que establece cuando no es necesario que el contrato conste de esta
forma.
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d. Consentimiento: Para que el mandato nazca a la vida jurídica

necesita la manifestación de la voluntad del mandante al designar al
mandatario, señalarle el encargo y sus facultades. Igualmente se
necesita de la aceptación del mandatario. El arto. 1687 del CC.
establece que el mandatario puede aceptar el mandato expresa o
tácitamente. Pero en el caso de que el mandato sea gratuito, debe
constar expresamente la aceptación del mismo de este modo (arto.
1689 CC.) así como también debe constar el constar el
consentimiento expreso para levantar el arraigo del mandante, si se
apersona a juicio el mandatario (arto. 524 del CPCYM.)

63.6 CLASES DE MANDATOS:

a. Con representación: Estipulado en el arto. 1686 del CC. el
cual señala que en este tipo de mandato “el mandatario nombra en
nombre del mandante y los negocios que realice dentro de las
facultades que se le hayan conferido, obligan directamente al
representado”.
b. Sin representación: Indica el arto. 1686 del CC. que en esta
modalidad “el mandatario obra en nombre propio, sin que los
terceros tengan acción directa contra el mandante”. En este tipo de
mandato surgen consecuencias diferentes de las que produce el
mandato con representación, ya que como señala Viteri “existe una
relación directa (externa) entre el mandatario y el tercero con quien
contrata, que les obliga personalmente al uno frente al otro y, del
ejercicio del mandato también nace una relación indirecta (interna)”,
la relación interna que menciona el autor deviene de la relación con
el mandante al cual le debe pasar resultados de los actos o negocios
jurídicos que realiza y que obliga al mandatario a asumir los mismos.
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c. General: Establecido en el arto. 1690 del CC. el cual
establece que “…comprende todos los negocios del poderdante”. Es
decir, que el mandatario atiende todos los negocios del mandante.
d. Especial: El arto. 1690 del cuerpo legal en mención señala
que “… el especial se contrae a uno o más asuntos determinados”, en
este caso como señala Viteri “… el texto propio del mandato nos
define su amplitud”.
e. Específico: El CC. lo denomina especial, y el artículo 1692 de
este cuerpo legal establece que “se necesita poder especial para
donar entre vivos, contraer matrimonio, otorgar capitulaciones
matrimoniales, pactar bases referentes a la separación o al divorcio,
demandar nulidad o insubsistencia del matrimonio, constituir
patrimonio de familia, reconocer hijos y negar paternidad..

f. Oneroso y Gratuito: El oneroso es aquel en el que el

mandatario se compromete a dar una retribución al mandatario para
la ejecución del mandato, y la gratuita lógicamente resulta ser lo
contrario, se debe tomar en cuenta lo que ya se menciono
anteriormente sobre la necesidad de aceptación expresa del
mandatario para que pueda ser gratuito.

***Existen también facultades o cláusulas especiales que necesitan

los mandatos según el CC. y la LOJ. Para ejecutar ciertos actos. Es
decir que el mandato general, especial o específico debe contener
dicha cláusula para: enajenar, hipotecar, afianzar, transigir, gravar o
disponer de cualquier otro modo la propiedad del mandante, y para
todos los demás actos en que la ley lo requiera. Esto se encuentra
contenido en el arto. 1693 del CC. El arto. 190 de la LOJ señala en
que casos se necesitan facultades especiales.

*** Nota: al respecto, formar criterio propio.

63.7 ACEPTACION Y EFECTOS DEL MANDATO:

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Como ya se menciono con anterioridad es necesaria la
aceptación expresa o tácita del mandatario para que el contrato
nazca a la vida jurídica (salvo el mandato gratuito, cuya aceptación
debe ser expresa).
Según el mandato sea con representación o si ella así cambian
los efectos del mismo y las relaciones externas, mientras que las
relaciones internas (mandante – mandatario) se mantienen
inalterables.
En el mandato con representación el mandatario hace pública
su representación del mandante, y el tercero que contrate con el
mandatario sabe que esta contratando con el mandante en realidad
quien se convierte en titular de los derechos y sujeto pasivo de las
obligaciones, entonces en este tipo de mandato no nacen vínculos
entre el mandatario y el tercero contratante.
En el mandato sin representación la calidad con que actúa el
mandatario es reservada y puede no llegar a ser del conocimiento del
tercero que contrata, entonces, en este caso el mandatario es titular
de los derechos y el responsable del cumplimiento de las
obligaciones naciendo vínculos entre el mandatario y el tercero,
requiriéndose de un negocio jurídico posterior, para que el
mandatario le traslade los efectos de dicho negocio.

63.8 Obligaciones del mandato. Internas y externas.

Del Mandante:
a. Asumir todos los derechos y responder por todas las
obligaciones derivados de los negocios jurídicos realizados
por el mandatario en ejercicio del mandato. Esto se
encuentra estipulado en el arto. 17212 del CC. Esta
obligación se hace principalmente importante en el mandato
sin representación, ya que en este el mandante debe asumir
los resultados de la realización de los actos y negocios
jurídicos realizados por el mandatario mediante la
realización de otro acto o negocio jurídico.
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b. Debe anticipar al mandatario si éste se lo pide, las
cantidades necesarias para la ejecución del mandato, o
reembolsarle la cantidad si es que el mandatario la anticipó,
ello aunque el negocio no haya salido bien y siempre que el
mandatario no incurra en culpa. El reembolso comprende
los intereses de la cantidad anticipada y se cuentan desde el
día de la anticipación (1713 CC.)
c. Indemnizar al mandatario de todos los daños y perjuicios
que le haya causado el cumplimiento del mandato, sin culpa
ni dolo del mismo mandatario (1714 CC.)
d. Retribuir al mandatario, pagándole la suma acordada o en
su defecto la que fije un Juez.
e. Responder en forma mancomunadamente solidaria en caso
de que hayan sido dos o más las personas que nombraron al
mandatario para la realización de un negocio común (arto.
1716 CC.)
f. La ley da derecho de retención por parte del mandatario de
las cosas objeto del mandato hasta que se realice el pago
por parte del mandante del reembolso o la indemnización
(1715 CC.)

Del mandatario:
a. Desempeñar con toda diligencia y responder ante el
mandante por los daños y perjuicios que le cause el
mandatario, en caso de no ejecutar la encomienda (arto.
1705 CC.)
b. Debe sujetarse a las instrucciones del mandante y no
separarse ni excederse de las facultades y límites del
mandato. El autor Ernesto Viteri citando al autor Sánchez
Medal indica que estas instrucciones pueden ser ostensibles
si constan en el documento, de manera que no solo el
mandatario tendrá conocimiento de las mismas sino también
el tercero contratante, su incumplimiento puede afectar la
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validez del contrato celebrado. Las instrucciones también
pueden ser privadas de manera que el tercero contratante
no tiene conocimientos de las mismas no pudiendo entonces
surtir efectos contra éste, deviniendo entonces una
responsabilidad directa del mandatario frente al mandante.
En el ejercicio del mandato el mandatario debe tener un
criterio restrictivo, ciñéndose a lo establecido en el
mandato.
Debe tomarse en cuenta que la excepción a esta regla se
encuentra en el arto. 1711 del CC. el cual estable que el
mandatario puede separarse de las instrucciones dadas por
el mandante si por una causa fundada e imprevista las
considera perjudiciales, pero ello bajo su responsabilidad y
debiendo dar aviso de inmediato al mandante.
Es importante mencionar lo establecido en el arto. 1703 en
cuanto a la nulidad de lo que haga el apoderado
excediéndose de los límites del mandato o sin tener las
facultades necesarias.
c. El mandatario debe ejercer el mandato de manera personal
y solo puede sustituirlo si esta facultado para ello. En caso
de que haga la sustitución en una persona señalada por el
mandante, el apoderado queda libre de responsabilidad,
pero si fuese este el que nombrara a la persona sustituta
queda responsable si la misma es notoriamente incapaz o
insolvente (arto. 1707 CC.). La sustitución puede ser total o
parcial, con reserva o sin ella del ejercicio del mandato por
parte del mandatario original (arto. 190 inciso n) LOJ).
d. Obligación de rendir cuentas (ver arto. 1515 CC.) al
mandante, lo cual esta contenido en el arto. 1706 del CC.
por lo que debe el mandatario mantenerle informado de las
actividades realizadas y entregar al mandante, cuando éste
lo requiera, todos los bienes suyos que el mandatario tiene
en su poder.
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e. El apoderado no puede renunciar al mandato una vez
aceptado, sin justa causa cuando hubieren negocios
pendientes y de cuya interrupción devengan perjuicios para
el mandante; si lo renuncia debe continuar los asuntos
pendientes hasta que sea reemplazado (arto. 1708 CC.)
f. El mandatario no puede sin autorización escrita del
mandante usar ni adquirir para sí ni para sus parientes
legales las sumas o los bienes que de él haya recibido o por
su cuenta, bajo pena de nulidad y pago de daños y perjuicios
que sobrevengan al mandante.
g. Obligación de lealtad conforme a los artos. 1694,1708,1710,
y 1694 del CC.

63.9 MANDATO JUDICIAL:

Establecido en el arto. 1687 del CC. el cual da lugar a su
existencia juntamente con las normas de la LOJ las cuales lo regulan
(artos. 188 – 195 de la LOJ)

63.10 El mandato otorgado en el extranjero:

Se rige en cuanto a su contenido y extensión de las facultades
del mandatario lo dispuesta en la legislación de Guatemala. Al
respecto el articulo 1700 del CC. establece que “es valido el poder
otorgado en el extranjero con sujeción a las formalidades externas
prescritas por las leyes del lugar en que se otorga (arto. 29 LOJ.);
pero si para el acto o contrato, objeto del poder, la ley de Guatemala
exige facultad especial, debe sujetarse a lo dispuesto en ésta.
El mandato debe autenticarse mediante una cadena de
legalizaciones culminando en el Ministerio de Relaciones Exteriores.
Si el mandato se encuentra en lengua extranjera debe traducirse por
Traductor Jurado (bajo juramento) y en su defecto por dos personas
conocedoras del idioma español y del contenido en el documento
bajo juramento y con legalización de firmas (arto. 37 LOJ). Cumplido
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lo anterior el documento debe protocolizarse por notario en
Guatemala y el acta de protocolización (la cual debe incluir el
documento protocolizado) se inscribe en el Registro de Mandatos y
en su caso en el Registro Mercantil. (Lo relacionado a las
formalidades de los mandatos otorgados en el extranjero esta
también regulado por la Convención Interamericana sobre el
Régimen Legal de los Poderes, firmada en Panamá el 30 de enero de
1975 y aprobada por el Decreto No. 71-79 del Congreso de la
República).

63.11 EL MANDATO CONJUNTO O SEPARADO:

Como ya se menciono anteriormente puede existir pluralidad
en el polo del mandante o del mandatario, para ambos casos son
solidariamente responsables del resultado del mandato (arto, 1716
CC.)
El articulo 1701 señala que si existen varios mandatarios el
poder será ejecutado conjuntamente si el mandante no expresó lo
contrario.

63.12 FORMAS DE TERMINACION DEL CONTRATO:

a. Por vencimiento del término par el que fue otorgado. Puede
existir en el contrato de mandato un tiempo determinado para su
duración. El arto. 1726 del CC, señala que en caso de que el
mandato general no exprese duración se entenderá conferido por
diez años, a menos que se prorrogue bajo las mismas formalidades
del mandato. Debe tomarse en cuenta que la ley solo menciona el
mandato general pero para el caso del especial calla, por lo que se
entenderá conferido por tiempo indefinido.
b. Por concluirse el asunto para el que se dio. Esto no puede
ser aplicable al mandato general sino solo al especial y al específico.
C. Por revocación. Se debe tomar en cuenta que de acuerdo
con el arto. 1699 del CC. el mandato es esencialmente revocable aún
se haya conferido por plazo o asunto determinado; pero si el
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mandato fue aceptado la revocación produce efectos desde la fecha y
hora que se notifique al apoderado (notarialmente). El arto. 1718
señala que la notificación de la revocación debe hacerse al
mandatario y a terceros contratantes que pueden estar interesados
en asuntos pendientes. En caso de que no se notificará a terceros no
puede oponerse ante ellos la revocación una vez que prueben que lo
ignoraban, pero ello no significa que quede expedito el derecho del
mandante en contra del mandatario (arto. 1719 CC.)
En caso de que se nombre a un nuevo mandatario para que se
encargue de los mismos negocios que y sin expresar que queda
vigente el mandato anterior, da por revocado este (arto. 1720). Los
efectos de la revocación comienzan desde el día que quedo notificado
el anterior mandatario del nombramiento de su sucesor.
El arto. 1721 del CC. señala que en caso de revocación del
mandato quedan revocadas las sustituciones y los poderes que el
apoderado haya otorgado, salvo que el poderdante expresamente
indique lo contrario, la revocación debe notificarse a los sustitutos
para que surja efecto.
d. Por renuncia del mandatario. Debe tomarse en cuenta lo
mencionado anteriormente de los artos. 1709 y 1710 del CC.
e. Por la muerte o interdicción del mandante o mandatario. El
articulo 1722 del CC. señala que muerto el mandante el mandatario
deberá continuar ejerciendo únicamente los asuntos pendientes
mientras se apersonen los representantes legales, y no puede
realizar nuevos negocios, pero el arto. 1723 del CC. señala que en
caso de que el mandatario haya actuado después de la muerte del
mandante ignorando las circunstancias será válido.
En caso de muerte del mandatario el arto. 1724 del CC. señala
que sus herederos o cualquier persona con interés debe dar aviso al
mandante, si el mandante se encuentra ausente el aviso se dará al
juez.
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El arto. 1725 del CC. señala que pasa a los herederos la
obligación de rendir cuentas al mandante cuando aquél hubiera
administrado bienes.
g. Por quiebra del mandante o por inhabilitación sobreviviente
al mandatario.
h. La disolución de la persona jurídica que otorgo el mandato.

La prescripción de las acciones derivadas del ejercicio del mandato,

duran un año salvo que de conformidad con otras normas del CC.
tengan otro tiempo de prescripción (arto. 1727 CC.)

63.13 Sustitución:
Anteriormente se trataron las reglas sobre la sustitución del
mandatario.

63.14 Rendición de cuentas:

Constituye una de las obligaciones del mandatario según el
arto. 1706. Esta obligación sobrevive a la terminación del contrato
por lo que el mandante puede exigir dicha rendición al mandatario o
a sus herederos aunque el contrato haya terminado.
El arto. 1515 del CC. establece que la prescripción de la
obligación de rendir cuentas y de reclamar o cobrar el saldo se
consuma por el transcurso de tres años contados desde que termina
la administración en lo que se refiere a la obligación de rendir
cuentas o desde que la cuenta ha sido aprobada por los interesados o
por el Juez, en sentencia firme, respectivamente (arto. 1512 CC.)

63.15 INSCRIPCION REGISTRAL:

Anteriormente se mencionó la obligación de inscribir los
mandatos en el Registro de Mandatos y en su caso en el Registro
Mercantil, debiendo tomar en cuenta la excepción mencionada.
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64. SOCIEDAD
64. 1 CONCEPTO:

Alessandri y Somarriva, dice que la sociedad es el contrato por el

que dos o más personas estipulan poner algo en común, con la mira
de repartirse entre sí los beneficios que de ello provengan. Para
Sánchez Medal, es un contrato plurilateral por el que dos o más
personas aportan bienes o servicios para la realización permanente
de un fin común lícito y de carácter preponderantemente económico,
que no sea una especulación comercial.

64.2 GENERALIDADES Y EFECTOS DEL CONTRATO DE

SOCIEDAD:
Según Puig Peña “existen necesidades colectivas que solo
mediante una cooperación común pueden encontrar el cauce
apropiado para su plena efectividad, y que, aun las propias
necesidades de la persona, consideradas en si mismas, no siempre
pueden tener adecuado cumplimiento en la orbita propia de su
escaso radio de acción.”
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Ante esta situación los humanos han creado entidades colectivas y
junto a la asociación se encuentra la sociedad, junto a la sociedad
civil se encuentra la mercantil.

64. 3 CARACTERISTICAS:
Nota: Las características de la sociedad pueden verse en el
apartado de sociedad civil y en el de sociedad mercantil.

64.5 ELEMENTOS:
Nota: Igual que el apartado anterior, ver apartados específicos.

64.6 DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD

MERCANTIL:
1. En cuanto a su forma: Las sociedades constituidas bajo las formas
detalladas en el artículo 10 del CdeC, son siempre sociedades,
cualquiera que sea su objeto o fin. Todas las formas de
sociedades mercantiles, salvo la sociedad colectiva, tienen
características que las hacen inconfundibles con la sociedad civil,
existiendo dos categorías de socios (unos con responsabilidad
personal y otros con limitada) lo cual caracteriza a las sociedades
en comandita simple y en comandita por acciones y que la
limitación de la responsabilidad de los socios, es una institución
puramente mercantil y tipifica inconfundiblemente a las
sociedades de responsabilidad limitada y a las anónimas.
En cuanto a las sociedades colectivas el único criterio que las
diferencia aparte de su forma es su objeto.
2. En cuanto al objeto: Las sociedades civiles siempre tendrán un
objeto no mercantil, entonces, si existe una sociedad cuya
responsabilidad de los socios es personal y cuyo objeto es
mercantil, nos encontramos claramente ante una sociedad regida
por el Código de Comercio, mientras que las sociedades
organizadas bajo esa forma pueden no ser mercantiles. Viteri
señala que puede, ya que las sociedades organizadas bajo formas
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mercantiles pueden tener un objeto no mercantil, y aun así,
regirse por las disposiciones de las sociedades mercantiles.
Constituye un objeto no mercantil, cualquier actividad que no
estuviere señalada por el arto. 2 del Código de Comercio o al
contrario, alguna de las que detalla el arto. 9 del mismo cuerpo
legal.

64.5 RELACIONES INTERNAS:

Nota: Primero referirse a órgano de administración de la sociedad, el
cual tiene a su cargo las relaciones internas de la sociedad y luego
ver obligaciones y derechos de los socios en la sociedad civil.

64.6 RELACIONES EXTERNAS:

Nota: Primero referirse órgano de representación de la sociedad, el
cual tiene a su cargo las relaciones externas y luego a los
derechos y obligaciones de los socios en la sociedad civil.

64.7 ORGANOS, REPRESENTACION Y ADMINISTRACION

Nota: Referirse al mismo apartado en sociedad civil.

64.8 DISOLUCION Y LIQUIDACION

Nota: Referirse al apartado de terminación del contrato en sociedad
civil.

64.9 INSCRIPCION REGISTRAL

Nota: Ver apartado de inscripción registral de sociedad civil.

65. LA SOCIEDAD CIVIL

65.1 DEFINICION:
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Nota: ver generalidades en el apartado de LA SOCIEDAD.

65.2 CONCEPTO:
El arto. 1728 del CC. señala que “La sociedad es un contrato por el
que dos o más personas convienen en poner en común bienes o
servicios para ejercer una actividad económica y dividirse las
ganancias”.
Alessandri y Somarriva, dice que la sociedad es el contrato por
el que dos o más personas estipulan poner algo en común, con la
mira de repartirse entre sí los beneficios que de ello provengan.
Para Sánchez Medal, es un contrato plurilateral por el que dos o más
personas aportan bienes o servicios para la realización permanente
de un fin común lícito y de carácter preponderantemente económico,
que no sea una especulación comercial.

La sociedad civil es una persona jurídica, creada por un contrato, a

la que dos o más personas aportan bienes o servicios, a fin de
constituir un patrimonio que se destinará a una actividad económica
lícita, cuyas utilidades se repartirán entre los socios.

Nota: Observar que se ve a la sociedad como un contrato y como una

persona jurídica, la realidad es que es una persona jurídica creada
por medio de un contrato.

65.3 DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS Y FIGURAS

AFINES:

a. La sociedad civil es diferente de la sociedad mercantil, tanto

por su forma, como por su objeto. Nota: este apartado ya se
desarrollo en el numeral anterior del contrato de sociedad
(DIFERENCIAS DE LA SOCIEDAD CIVIL CON LA SOCIEDAD
MERCANTIL)
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b. las sociedades civiles se asemejan a las personas jurídicas no
lucrativas (artos. 15 CC.) pues todas tienen un carácter no
mercantil, nacen de un negocio jurídico en el que concurren
voluntades y gozan de personalidad jurídica; pero se
diferencian porque unas son lucrativas, y otras no.

c. El contrato de participación, también llamado contrato de

negocios en participación, es una figura jurídica que se
asemeja a la sociedad civil, pues implica que un grupo de
personas aportan bienes o servicios, a fin de realizar una
actividad económica y repartirse las ganancias que obtengan.
El elemento diferenciador es que la sociedad civil es un
persona jurídica, que tiene un patrimonio propio, en tanto que
del contrato de participación, no nace una persona jurídica
8art. 862 C de C.) sino una relación contractual que no
trasciende de las partes.

65.4 CARACTERISTICAS:

a. Solemne: (art 1729) debe celebrarse en escritura pública. En

efecto, la sociedad que no se constituye en escritura pública y
que se manifiesta públicamente como tal, es una sociedad de
hecho, y los terceros con quienes ha contratado, tienen acción
contra la persona que contrato en nombre de ella, y contra los
socios de la misma, los requisitos para la realización de la
escritura están contenidos en el arto. 1730 del mismo cuerpo
legal.

b. Plurilateral: En el contrato de sociedad, las prestaciones de

todas las partes son paralelas, es decir, que las obligaciones y
derechos son iguales paralelamente a todos los socios y no
reciprocas como en el contrato bilateral. Esto tiene como
consecuencia de que un socio no puede reclamar la mora en el
cumplimiento de obligaciones de otro socio para justificar su
propio incumplimiento (1744 CC.). Este contrato también es
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de organización, ya que como señala Viteri, mediante el mismo
se ordenan los intereses contrapuestos de las partes, se crean
normas de convivencia social, se establecen los principios que
norman la constitución y la emisión de la voluntad social y, en
general, se estructura la persona jurídica y su funcionamiento.

c. Oneroso: No sólo se hace evidente por el hecho de que todos

los socios deben hacer aportes a la sociedad, lo que implica la
necesidad de una prestación de cada uno de ellos para poder
adquirir la calidad de socio, sino además por el fin económico
de obtener utilidades y repartirlas entre los socios.

d. Principal: subsiste por sí solo y no tiene por objeto el

cumplimiento de otra obligación 8art. 1589)

e. Consensual: Se perfecciona y surte todos sus efectos

interparte, cuando se ha manifestado el consentimiento de
ellas en la forma requerida por la ley y el aporte o realización
de las prestaciones de las partes no es requisito para la
existencia del contrato. (ver arts. 1728, 1744 y 1771 C.C.)

f. Conmutativo: Porque las prestaciones de las partes son ciertas

desde que se celebra el contrato, aunque es de reconocer que
ninguno de los socios está en capacidad a preciar
inmediatamente el beneficio o pérdida que le cause éste (art.
1591). Por no tratarse de un contrato bilateral, sinalagmático,
sino multilateral y de organización, los socios tiene certeza de
su participación como tales y de sus derechos dentro de la
sociedad y frente a los demás socios, derechos que si bien son
cualitativamente iguales, no necesariamente lo son
cuantitativamente.

g. Intuito personae: el elemento personal adquiere importancia

relevante y fundamental y nace de lo que la doctrina llama
“affectio societatis” (arto. 1760 CC.).

65. 5 ELEMENTOS:
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a. Personal: un contrato en que participan dos o más personas.
Para la validez del contrato de sociedad se requiere, por lo
menos dos contratantes. Los socios deben tener capacidad de
ejercicio, pues el contrato de sociedad requiere de un
consentimiento válido, expresado por las partes que en él
intervienen (ver artos. 1736 al 1740 y 1743 CC.)

b. Nota: En cuanto al arto. 1737 del CC. (resabio del arto. 131 del
CC.), prohíbe a uno de los cónyuges celebrar contrato de
sociedad en el que se dispongan de los bienes comunes, al
respecto Viteri señala que esta norma (131 CC.) no tiene
validez, ya que fue derogada por el arto. 70 de la Constitución
de 1965, y ello fue indicado igualmente en el Estatuto de 1982,
pero la Constitución de 1985 dejó de contener tal artículo y los
legisladores por temor a no haber incluido el artículo 70
emitieron el Decreto Ley 124-85 en el que modifican el arto.
131, pero olvidaron los que siguen esta línea: 1695,1737 y
1882 del CC.

c. Real: El capital, o sea los aportes de bienes o servicios,

esfuerzos o recursos, por parte de los socios, que son el medio
material para realizar una actividad económica, que produzca
utilidades o ganancias a repartirse entre los socios.
Dependiendo del tipo de aporte que realice el socio nos
encontramos frente a un socio capitalista (el que contribuye
con bienes, y adquiere una obligación de dar al transmitir el
dominio de sus bienes a favor de la sociedad) o un socio
industrial (que aporta sus servicios, experiencia y
conocimiento, quien adquiere la obligación de hacer o no hacer
prestando sus servicios exclusivamente a la sociedad y
abstenerse de hacerlo para otros). El elemento real constituye
el objeto mediato del contrato. El capital es: único (una
sociedad solo puede tener un capital); determinado (en la
escritura constitutiva se consigna su cuantía, forma de
integración y aporte de los socios); estable (se mantiene
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invariable durante la vida de la sociedad, salvo aumento o
disminución por medio de formalidades legales); y real (en
cuanto se tiende a asegurar que los bienes aportados
constituyen realmente el valor por el que se han transmitido a
la sociedad, existiendo para asegurarlo el justiprecio,
transferencia de dominio de los bienes aportados,
responsabilidad por mora del socio en la entrega de los bienes
aportados, etc) . Nota: tómese en cuenta la prohibición
establecida en el arto. 1743 CC. y ver artos. 1663, 1664 y 1748
CC.

En caso de que un socio incumpla con su principal obligación,

la cual es aportar y entregar los bienes y servicios pactados, da
derecho a la sociedad para proceder ejecutivamente
exigiéndole el cumplimiento de la obligación o rescindir el
contrato y en todo caso cobrarle el interés anual del capital
que no entrego a tiempo (artos. 1744, 1947 CC.)

El patrimonio de la sociedad es la principal garantía que tienen

los acreedores de la misma (arto. 1329 y 1742 CC.) y en caso
de que el patrimonio no sea suficiente responde el patrimonio
de cada uno de los socios, salvo los menores de edad (arto.
1740 CC.)

d. Formal. El contrato de sociedad es un contrato solemne y

formal, pues el arto. 1729 debe formalizarse en escritura
pública e inscribirse en el Registro Civil (arto. 438 CC.) para
que la sociedad adquiera personalidad jurídica. La inscripción
registral, no solo da publicidad al hecho de la constitución de
la sociedad, sino que tiene un efecto constitutivo, al otorgarle
la personalidad jurídica. En la misma forma, toda modificación
del contrato de sociedad, sea por ingreso o retiro de socios,
aumento o reducción de capital, cambio de objeto o por
cualquier otro motivo, debe formalizarse en escritura pública e
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inscribirse donde corresponde (ver artos. 1730 CC., y 46 C de
N.)

Si el contrato de sociedad no consta en escritura pública, el contrato

será inválido (arto. 1577 CC.) y nos encontramos ante lo que la
doctrina denomina “sociedad de hecho”. Si el contrato, no obstante
haberse celebrado en escritura pública, no se inscribió en el Registro
Civil, su resultado será una “sociedad irregular”.

65.6 ORGANOS DE LA SOCIEDAD:

a) Junta de Socios: En el contrato de sociedad civil, debe
proveerse a la organización y funcionamiento de la Junta de
Socios, quien debe desempeñar las funciones de los artos.
1764 y 1776 del CC. y 46 C. De Notariado.
b) Órgano de Administración: Artos. 46 C. De Notariado 1730,
1758, 1757, 1759, 1760, 1761 y 1762, CC., en cuanto a estos
dos últimos artículos dejan de tomar en cuenta que la sociedad
es una persona jurídica, al señalar que el contrato realizado
por el administrador es obligatorio para todos los socios.
En cuanto a la revocabilidad del administrado la misma es
siempre posible si es un tercero, pero si es socio y en la
escritura no se pacto tiempo de administración, la misma es
irrevocable, pero, la irrevocabilidad del nombramiento es una
estipulación que admite pacto en contrario. La revocación
aunque la ley no mencione a quien le corresponde, debería de
ser a la junta de socios.
El arto. 1758 en su inciso 2, 3 y 4 tiende a confundir la figura
de persona jurídica con la de copropiedad (vedse arto.487 CC.)
c) Órgano de Representación El arto. 16 CC., establece que la
sociedad será representada por la persona u órgano que se
designe en la escritura social. El órgano de administración no
necesariamente debe ser el mismo, ya que el de administración
hace referencia a la esfera interna de la sociedad, y el
segundo, a las relaciones externas de la sociedad. En cuanto a
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este órgano Viteri es del criterio que el arto. 1758 y 1761 del
CC., dan a entender que el órgano de administración y el de
representación tienden o podrían a ser el mismo. Ver arto.
1735 CC.

65.7 PRINCIPALES DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS

SOCIOS:

Los socios tienen los siguientes derechos:

a) Participar en la toma de decisiones dentro de la
sociedad;
b) Derecho de información y vigilancia, que es correlativo a
la obligación de los administradores de informar a los
socios sobre las actividades de la sociedad y de rendirles
cuentas de su administración (1764 CC. Y 46 inc. 10 C de
N.);
c) Derecho a las utilidades es inherente a la condición de
socios y de la esencia del contrato, pues el fin último de
la sociedad es obtener utilidades y repartirlas entre sus
socios (artos. 1782, 1783 y 1784 CC.)
d) Derecho de administrar la sociedad, en caso la escritura
no contuviere convenios especiales sobre la
administración (artos. 1757 y 1758)
e) Derecho de veto a cualquier transmisión de derechos en
la sociedad que un socios desee hacer a otra personas o a
la delegación que un socio administrados desee hacer a
un tercero de sus funciones (arto. 1760); En cuanto a
esto se discute si esta norma es aplicable solo a los casos
de transmisión onerosa en la cual puede existir derecho
de tanteo, o si también puede ser aplicable en los casos
de enajenaciones a titulo gratuito.
f) En las sociedades constituidas por tiempo limitado, los
socios tienen derecho de denunciar el contrato y
provocar con ello la conclusión de la sociedad (arto.
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1768, 1769 y 1774), esto se puede siempre que no actúen
de mala fe o intempestivamente. Existen críticas al arto.
1774 del CC, basándose en que el mismo no debería de
enumerar que se entiende por mala fe, ya que da lugar a
la existencia de actos de mala fe que no quedan
encuadrados dentro de la norma y por lo tanto quedarían
sin sanción y que la denuncia de uno de los socios no
debería tener como resultado la conclusión de la
sociedad sino solo debería de resultar en una rescisión
parcial.

Las principales obligaciones son:

a) Efectuar el aporte que se comprometió a realizar, sea de
efectivo de bienes o de industria, entregándolo a la sociedad y
respondiendo por el saneamiento (artos. 1734, 1744 , 1745,
1746 CC. En cuanto al arto. 1771 CC., no señala si en el
momento de la perdida de la cosa el socio se encontraba o no
en mora, porque de serlo la responsabilidad seria de este
debiendo reponerla o restituir su valor y no dando lugar a la
disolución de la sociedad, mismo caso ocurriría en el caso de
que la perdida de la cosa haya sido por culpa del socio; pero en
caso de que la perdida haya sido por fuerza mayor o caso
fortuito o por mora de la sociedad en la recepción de la cosa,
es de esta la responsabilidad, lo que si debería dar lugar a su
disolución total (esto conforme a la teoría del riesgo).
El arto. 1748 contiene normas especiales sobre el riesgo de las
aportaciones del capital, en cuanto a la responsabilidad de la
perdida de la cosa a cargo de la sociedad por cosas fungibles o
perecibles, seria correcto si la cosa ya se encontraba
determinada y entregada a la sociedad, porque de lo contrario,
la responsabilidad debería del ser del socio pues si la cosa no
ha sido determinada y entregada no pudo haber ocurrido la
transferencia del dominio. Respecto de las cosas
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justipreciadas la norma no menciona la situación de la causa de
la perdida o de si el bien ya había sido entregado.
b) Obligación de lealtad y fidelidad, que les impide competir con
la sociedad, aprovecharse de ella o de los bienes sociales para
beneficio propio, participar en la discusión y decisión de
asuntos en lo que ellos o sus parientes puedan tener interés, y
el incumplimiento de tales obligaciones, es causal de expulsión
(artos. 1747 y 1766 CC.)
c) Responsabilidad personal ante los acreedores de la sociedad, si
los bienes de esta son insuficientes para cubrir las deudas
(arto. 1742), el arto. 1353 del CC., que señala la necesidad de
existencia de pacto o disposición legal para poder existir
responsabilidad solidaria en un negocio jurídico da la pauta
para interpretar que la responsabilidad de los socios es simple.

65.7 FORMAS DE TERMINACION DEL CONTRATO:

En principio debe tomarse en cuenta que la sociedad civil puede ser
celebrada por un plazo fijo, para un propósito determinado o por
tiempo indefinido (artos. 1731, 1770 y 1774 CC.).
Este contrato puede terminarse en forma parcial cuando solo se
destruyen uno o algunos vínculos, o disolverse y extinguirse en su
totalidad cuando se extinguen todos los vínculos y muere la persona
jurídica

a. Disolución Parcial:
a.1 Exclusión: Es arto. 1766 del CC., señala las causales de
exclusión, relacionadas con lo mencionado en cuanto a las
obligaciones de los socios.
El arto. 1769 del CC. establece que las causales de terminación
4,5,6, y 7 establecidas en el arto. 1768 del mismo cuerpo legal puede
convertirse en causales de excusión si quedando dos o mas socios
desean continuar la sociedad o si lo pactaron en la escritura
constitutiva.
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Derecho Civil
En cuanto a la muerte del socio se pueden plantear dos
situaciones: que se haya pactado en la escritura lo referente al
ingreso de sus herederos o que por el fallecimiento se provoque la
disolución total o parcial de la sociedad. En el primer supuesto los
herederos ingresan a la sociedad siendo una obligación de los demás
socios aceptarlos, siempre que los herederos manifiesten
unánimemente su deseo de ingresar a la sociedad (arto. 1772 CC.);
en el segundo supuesto si no aceptan los herederos existirá una
exclusión por fallecimiento del socio.
En cuanto al ausente o incapaz, se discute la justicia de la norma
(arto. 1760 y 1769), ya que aunque el arto. 1760 del CC., señale la
prohibición de transmisión de la calidad de socio, se podría designar
un tutor o guardador del interdicto, ausente o incapaz. Pero en caso
de que la interdicción o incapacidad afecte al socio industrial, si
seria procedente la disolución de la sociedad.

a.2 Separación: El arto. 1775 del CC., establece que la

separación de un socio es causal de disolución total de la sociedad en
caso de que el que se separa padezca de enfermedad que le
inhábilita para los negocios. En cuanto a esto la norma no es clara,
ya que la separación de un socio debe provocar la disolución parcial
y no total de la sociedad.
El derecho de separación puede ejercerse extrajudicialmente
por el socio que desee retirarse o judicialmente en contra de la
sociedad en la vía ordinaria, correspondiendo al demandante probar
la causal grave y legítima en que se apoya su pretensión.

Ante las dos situaciones anteriores se debe liquidar la parte

que corresponde al socio excluido o separado, pagar dicha
liquidación y modificar la escritura social para formalizar el retiro
del socio (arto. 1773 CC.)

b. Disolución Total (arto. 1768 CC.)

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Derecho Civil
1. Concluirse el plazo de la constitución, por acabarse la
empresa o negocio que fue objeto de la sociedad o por haberse
vuelto imposible su consecución. La primera es la única causa
automática. La segunda (arto 1731 CC.) requiere de una
declaración o expresión de los socios;
2. Por la pérdida de más del 50% del capital;
3. Por quiebra de la sociedad: para que se realice esta causal es
necesario que un tribunal haya emitido una resolución que
declare la quiebra de la sociedad, por lo que esta causal es
subsanable durante el proceso judicial (ver arto. 1742 CC.);
4. Por muerte de uno de los socios;
5. Por la interdicción judicial de uno de los socios;
6. Por quiebra de cualquiera de los socios;
7. Por voluntad de uno de ellos.
8. Por pérdida de la cosa aportada por un socio, antes de su
entrega a la sociedad, siempre que la importancia de dicha
aportación es tal que equivale al objeto fundamental de la
sociedad (arto. 1771 CC.)
9. Las que los socios hayan incluido en la escritura constitutiva.
Además de estas causales ver artos. 1771.

*** Declaratoria de disolución: Las causales de disolución total son

remediables (salvo el vencimiento del plazo) es necesario hacer
saber de su existencia a todos los socios. El acuerdo de los socios
que declara la disolución debe formalizarse en convenio de
disolución, lo que da inicio al proceso de liquidación de la sociedad.

65.8 LIQUIDACION.
La declaración de disolución de la sociedad no da lugar a su
extinción inmediata, sino al inicio del proceso de liquidación, el cual
tiene por objetivo limpiar el patrimonio de la sociedad mediante el
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pago a los acreedores y devolver a los socios, en caso de haber, los
sobrantes.
Viteri señala el proceso de liquidación de la siguiente forma:
1. Designación de liquidador o liquidadores, pudiendo haber
sido designados por la escritura social o por los socios en el
convenio de disolución (ver arto. 1778 CC.)
2. El arto. 1779 del CC., le da la calidad al liquidador de
mandatario, debiendo ejercer conforme al convenio de
disolución o a la resolución judicial. Deberá prestar
garantía si es solicitado por algún socio, si lo nombro el juez
o si lo pide algún acreedor que represente más del 25% del
pasivo de la sociedad.
3. El liquidador tiene la administración del patrimonio de la
sociedad disuelta y la representa legalmente en todo lo
relativo al proceso de liquidación (ver artos. 1777, 1785,
1786 CC.)
4. La sociedad conserva su personalidad jurídica durante la
liquidación, pero sólo para la realización de actos y
contratos necesarios para la liquidación, y a la razón social
se le deben agregar las palabras “en liquidación” a fin de
que terceros estén enterados de tal situación (arto. 1777
CC.). El liquidador no puede emprender nuevas
operaciones, sino sólo terminar las que estuviere en curso.
Nota: Tomar en cuenta que el autor al hacer el análisis de
este artículo menciona la posibilidad de realizar nuevos
contratos aunque sean para llevar a cabo la liquidación y
por otra parte menciona la prohibición por parte del
liquidador de emprender nuevas operaciones, al respecto,
formar criterio.
5. Los administradores cesan en cargos y entregan por
inventario el patrimonio al liquidador (arto. 1785 y 1786
incisos 1 y 2 CC.)
6. Puede existir más de un liquidador (arto. 1780 CC.)
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7. Los socios pueden realizar la liquidación por sí mismos sin
necesidad de nombrar un liquidador, pero responderán
solidariamente como liquidadores conjuntos y los rige lo
dispuesto por el Código Civil para liquidadores (arto. 1788
CC.). La liquidación puede ser encargada también al
administrador (arto. 1786 última parte).
8. El período de liquidación no debe durar más de seis meses,
salvo petición al juez (arto. 1781 CC.)
9. El producto de la venta de los bienes sociales y del cobro de
créditos a favor de la sociedad, deberá ser utilizada por el
liquidador para cubrir las acreedurías de acuerdo al orden
establecido en el arto. 1782 CC.
10. El liquidador o liquidadores deben presentar su informe a
los socios, detallando el movimiento de ingresos y gastos del
proceso de liquidación y rindiendo cuenta de su gestión (ver
artos. 1786 inciso 7 y 8, y en cuanto a administradores ver
arto. 1786 CC. última parte.
11. Cubiertos los pasivos señalados en el arto. 1782 incisos 1
y 2, y, si hubiere sobrante, después de efectuado el
reembolso de los aportes de los socios capitalistas y de
distribuidas las utilidades acumuladas hasta donde
alcancen, se otorgará la escritura de disolución y liquidación
de la sociedad, la que se inscribirá en el Registro Civil para
los efectos de cancelar la inscripción de la sociedad y
terminar su personalidad jurídica; y
12. A falta de disposición especial en el convenio de
disolución o en el Código Civil, se aplicarán a la liquidación
de una sociedad, las normas de la partición de la herencia
(artos. 1784 y 1085 y ss. CC.)

65. 9 INSCRIPCION REGISTRAL:

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Cubiertos los pasivos señalados en el arto. 1782 incisos 1 y 2,
y, si hubiere sobrante, después de efectuado el reembolso de los
aportes de los socios capitalistas y de distribuidas las utilidades
acumuladas hasta donde alcancen, se otorgará la escritura de
disolución y liquidación de la sociedad, la que se inscribirá en el
Registro Civil para los efectos de cancelar la inscripción de la
sociedad y terminar su personalidad jurídica. (Ver artos. 438 y 439
CC.)
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66. LA COMPRAVENTA

66.1 GENERALIDADES:

Nuestra legislación tipifica el contrato de compraventa como

traslativo de dominio, cuyo efecto inmediato es la transferencia del
dominio de una cosa o derecho. Otras legislaciones le dan enfoques
diferentes, tal como el Derecho Civil Italiano, en el cual la
transferencia de dominio de la cos no es el efecto inmediato sino su
objeto.

66.2 CONCEPTO:

Contrato traslativo de dominio, cuyo efecto inmediato es la

transferencia del dominio de una cosa o derecho. (arto. 1790 CC.).

Manuel Osorio define el contrato de compraventa como: contrato por

medio del cual una de las partes se obligare a transferir a la otra la
propiedad ésta se obligare a recibirla y a pagar por ella determinado
precio. Es un contrato consensual, por cuanto se perfecciona por el
consentimiento de las partes respecto a las condiciones del negocio;
sinalagmático, porque exige prestaciones recíprocas, oneroso, desde
el momento que requiere por una parte la entrega de una cosa y por
la otra el pago de un precio en dinero, y conmutativo pues las
recíprocas prestaciones han de ser equitativas.

66.3 CARACTERISTICAS:
a) Traslativo de dominio: Su efecto natural y fundamental es
transmitir la propiedad de una cosa al comprador, de allí que
cualquier contrato en que se transmita a la otra parte,
derechos reales que no sean la propiedad, no será
compraventa pura, sino alguna modalidad de ella, como cesión
de derechos o de créditos.
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b) Consensual: (arto. 1791 CC.) El contrato de compraventa
queda perfecto entre las partes desde el momento en que
convienen en la cosa y en el precio, aunque ni la una ni el otro
se hayan entregado. Por lo tanto, existe el contrato entre las
partes, desde que hay consentimiento en la cosa y el precio.
c) Bilateral: Por excelencia bilateral, ya que tanto el comprador,
como el vendedor resultan obligados: uno a entregar la cosa
cuya propiedad transmitió al comprador, y éste a pagar el
precio.
d) Principal: porque subsiste por si sólo
e) Oneroso: Se estipulan gravámenes y derechos recíprocos, pues
así como el vendedor tiene la obligación de entregar la cosa en
propiedad al comprador, tiene el derecho de recibir de éste el
precio en dinero e igualmente, a la obligación del comprador
de pagar el precio en dinero, está ligado el derecho que él
tiene a que se le transmita la propiedad de la cosa y se le
entregue ésta.
f) Conmutativo: Es posible para las partes apreciar
inmediatamente el beneficio o la pérdida que les cusa el
contrato, pues las prestaciones son ciertas y determinadas (la
cosa y el precio). Sin embargo habría compraventa aleatoria, si
el objeto del contrato lo es una esperanza incierta, una cosa
litigiosa o un derecho hereditario.
g) Sinalagmático Perfecto: Porque se crean obligaciones
recíprocas de las partes, de modo que cada uno es a su vez
acreedor y deudor del otro.
h) Solemne: En lo que se refiere a la producción de efectos hacia
terceros en caso de compraventa de inmuebles y de otros
bienes sujetos a registro, pues es necesario que el contrato se
formalice en escritura pública y se inscriba en el Registro de la
Propiedad. La falta de formalidades o de inscripción en el
Registro no provoca nulidad, ni la ineficacia total del contrato,
pues tiene plena validez entre las partes, aunque el contrato no
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produce sus efectos normales (transmisión de dominio, pago
del precio y entrega de la cosa), sino del contrato informal
únicamente nace el derecho de las partes para compelerse
recíprocamente a la formalización del contrato en escritura
pública.
i) De ejecución instantánea: normalmente lo es, ya que su efecto
traslativo de dominio se consuma en el mismo momento en que
se celebra el contrato, salvo en el caso de la compraventa
sujeta a condición suspensiva, la compraventa con reserva de
dominio, la compraventa de cosas futuras y de géneros.

66.4 ELEMENTOS:
a. Personales: Son el comprador y el vendedor, estas partes puede
ser personas individuales o jurídicas, unipersonales o
multipersonales.

a.1 Comprador: La capacidad de ejercicio es necesaria para poder

comprar. Por ello, toda persona mayor de edad, puede comprar
bienes que estén en el comercio y el mandato general que otorgue no
requiere cláusula o facultad especial para que su mandatario pueda
comprar. (Ver artos. 1,611 CC. gestión de Negocios, artos. 47 y 163
C. De C. Compra de bienes para sociedad, artos. 47 y 54 C. De C.
Facultades especiales).

Existen incapacidades especiales para la compraventa como: (arto.

1793 CC.) los esposos; los administradores no pueden comprar
bienes que administran; auxiliares del juez (depositarios,
interventores), no puede comprar lo que tiene a su cargo; jueces,
abogados, funcionarios judiciales, representantes de las partes
(bienes objeto de proceso en que han intervenido); intermediarios
mercantiles y notarios (cosas cuya venta se hace con su
intervención), mandatario los de su mandante (sin consentimiento
expreso); albaceas bienes de la testamentaría, mientras no estén
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aprobadas las cuentas de su gestión; toda venta entre padres e hijos
y entre convivientes para efectos fiscales se reputa como una
donación.

a.2 Vendedor: Debe tener capacidad de ejercicio para poder

válidamente vender bienes.
Menores e incapaces: No pueden vender bienes, salvo ventas
ínfimas. Para la venta de los bienes, salvo las ínfimas debe
contarse con la participación del representante legal, quien
debe cumplir con determinadas formalidades y requisitos (arto.
1795 CC.) tales como:
- Comprobar absoluta necesidad y evidente utilidad de
la venta ante el juez competente (artos. 264,266 y 332
inciso 1 del CC., y 418 y ss. CPCYM).
- Vender al precio no menor del que se cotice en plaza
el día de la venta de bienes muebles tales como
valores comerciales, industriales, títulos de renta,
acciones, bonos, frutos y ganados, para lo cual no se
requiere autorización judicial (obsérvese lo indicado
en los artos. 265 y 333 del CC.). Lo anterior podría
llevar según Viteri, a la interpretación que se necesita
autorización judicial cuando se trata de bienes
inmuebles.

Depositarios, administradores, interventores y liquidadores: De

acuerdo con el arto. 1795 del CC., el polo vendedor debe llenar
ciertas formalidades para vender bienes ajenos. Los
depositarios de acuerdo con el arto. 892 del CC., señala que no
puede enajenar bienes que están bajo su guardia (ver artos.
898,1794,1974 y 1978 CC., y 38 CPCYM); los administradores
de menores e incapaces en cuanto a sus limitaciones ya se
mencionaron las mismas, pero además existen otros
administradores: el guardador del representante del ausente
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(arto. 50 CC.) el cual se rige por las normas de la tutela en
cuanto a la disposición de los bienes del ausente; el
administrador de la cosa común (arto. 490 CC.) el cual no tiene
facultad para disponer de ella (arto. 409 y 503 CC); el albacea
de la masa hereditaria (arto. 1050 CC.); el administrador de
una persona jurídica (arto. 1757 CC.) debe actuar conforme lo
establecido en el contrato de sociedad y en lo mercantil los
representantes legales o administradores pueden enajenar
aquellos bienes que constituyen mercancías dentro del giro
ordinario de la sociedad; el fiduciario puede enajenar los
bienes de fideicomiso sólo si esta facultado para ello (artos.
775 y 780 C de C).

Interventores: No esta autorizado para vender la cosa que

tiene a su cargo, sus frutos, ni semovientes (artos. 37 y 38
CPCYM y 661 C de C).
Liquidadores: ver arto. 1786 del CC., el cual le da facultades
para vender bienes.
Mandatarios: Se requiere de mandato con cláusula especial
(arto. 1693 CC.)
Gestor de Negocios: La validez de la venta realizada por el
gestor depende de que el principal la ratifique dentro de cierto
plazo (arto. 1611 CC.)
Comuneros: El condueño tiene propiedad de la parte alícuota
que le corresponde, pero debe otorgar a los copropietarios
derecho de tanteo por quince días (arto. 491 CC.)
Socios: Ninguno de los socios pude transmitir sus derechos en
la sociedad a un tercero sin tomar en cuenta lo indicado en el
arto. 1760 CC, el cual da derecho de tanteo a los demás socios.

c. Reales: Son: la cosa vendida y el precio de la misma

1. La cosa: (arts. 1301 y 1538 C.C.) la cosa objeto de un contrato
debe ser lícita, presente o futura, determinada o determinable.
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Las cosas objeto de compraventa pueden ser además,
corpóreas o incorpóreas, muebles o inmuebles, principales
accesorias.

No pueden ser objeto del contrato los derechos de la

personalidad, bienes que constituyen patrimonio familiar,
derechos de uso y habitación derechos políticos.

2. El precio: Si la transmisión de dominio de la cosa no tiene un

precio como contraprestación, estaríamos ante una donación u
otro contrato, pero no en presencia de una compraventa. (art.
1796 C.C.) no hay compraventa si los contratantes no
convienen en el precio, o en la manera de determinarlo.
Características:

i. Pecunariedad: La prestación del deudor debe ser en

dinero o mayoritariamente en dinero (artos. 1790 y 1853
CC.) ya que ello diferencia a la compraventa de la
permuta...
ii. Certeza: El precio debe ser convenido entre las partes o
que estas hayan determinado la forma de convenirlo
(arto. 1796 y 1825 CC.). Las maneras comunes de fijar el
precio son: por calidad y/o por cantidad; precio fijado por
un tercero (arto. 1796 CC.) en cuyo caso este sería
nombrado por confianza sin tener que ser arbitro,
mandatario o experto; precio corriente (arto. 1796 CC.),
correspondiente ello a bienes fungibles; precio referido a
lugar y tiempo determinado (arto. 1797 CC.); precio
sujeto a tasación (arto. 1798 CC.), en cuyo caso el
profesional lo hace sobre bases técnicas y ya que la
norma permite una rebaja convenida al no existir norma
prohibitiva puede existir también un recargo convenido.
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iii. Realidad: el precio debe ser real, ya que de lo contrario
el contrato puede invalidarse por simulación, al referirse
a precio real no se esta refiriendo a justo, ya que esta
esto atiende a una valoración ética (ver arto. 1542 CC.)

66.5 REQUISITOS PARA FORMALIZAR LA COMPRAVENTA

(COMPRADOR, VENDEDOR Y OBJETO)
El arto. 1791 del CC., establece que “el contrato de compraventa
queda perfecto entre las partes desde el momento en que se
conviene en la cosa y en el precio, aunque ni uno, ni el otro se hayan
entregado”.
En cuanto al comprador, vendedor y objeto ver apartado de
obligaciones y de elemento real del contrato y tomar en cuenta
formalización por medio de escritura pública en bienes inmuebles y
muebles identificables.

66.6 OBLIGACIONES DE LAS PARTES:

a. Vendedor:
1. La principal obligación es la entrega de la cosa, por ello el
vendedor asume los riesgos y garantiza al comprador sanear
por vicios ocultos o evicción (arto. 1809 CC.). En la
compraventa real se necesita de un acto posterior por parte
del vendedor para la transmisión como por ejemplo la
inscripción, y la practicada en Guatemala es la consensual
donde la transmisión se realiza si necesidad de un acto
posterior de las partes.
2. Con relación a lo anterior se discute si la transmisión
consiste en poner en posesión del comprador la cosa, lo cual
sucede en la compraventa real y no en la consensual ya que
en esta al momento de la realización del contrato el
comprador se constituye en dueño de la misma, teniendo
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por disposición legal la posesión, por lo que se transmite en
esta es la tenencia de la cosa (artos. 468, 612 y 613 CC.).
3. La entrega se debe hacer el la forma pactada en el contrato
(arto. 1809 y 1811 CC.).
4. El modo puede ser real, simbólico o legal, al respecto Viteri
señala que la entrega es real se entrega materialmente y en
el caso de un derecho del titulo que lo represente o
contiene; es simbólica cuando se emplea alguna fórmula o
figura por la cual el comprador se da por recibido de la
cosa; y legal cuando la ley considera recibida la cosa por el
comprador, sin estar materialmente entregada (ver arto.
1812, 1817,1819 CC.)
5. La cosa debe entregarse en el estado en que se encontraba
al momento de celebración del contrato, salvo pacto en
contrario (arto. 1813,1815 CC.). La responsabilidad del
riesgo de la cosa sólo se aplica en caso de daños o
destrucción de la cosa derivados de hechos no imputables al
vendedor, pero si es por culpa del mismo es una
responsabilidad por hechos o actos ilícitos ya que la cosa ya
era propiedad del comprador (ver arto. 1665 y
subsiguientes). Debe tenerse presente que el comprador
que incurre en mora en la recepción de la cosa es
responsable por los riesgos de la misma (arto. 1830 CC.).
Viteri reduce el riesgo de la cosa de la siguiente manera: “I)
si la cosa perece o se daña al punto de resultar inútil, sin
culpa del vendedor, la venta queda resuelta y el comprador
no tiene la obligación de pagar el precio y, si lo hubiere
pagado, tiene derecho a ser reembolsado del mismo; II) si la
cosa sólo sufre daños que no la inutilizan, sin culpa del
vendedor, el comprador puede resolver la venta o pedir y
obtener una disminución proporcional del precio; III) si el
comprador está en mora en el recibo de la cosa, la pérdida
total o parcial de la misma (aunque no haya sido entregada),
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corresponde al comprador y el vendedor tiene derecho a
recibir el precio; IV) la pérdida de la cosa, por culpa del
vendedor y antes de su entrega, exonera al comprador del
pago del precio y le permite reclamar daños y perjuicios al
vendedor; V) la pérdida de la cosa, antes de su entrega y por
culpa del comprador, no le exonera de su obligación de
pagar el precio.” Ver artos. 1815 sobre los frutos de la cosa
vendida.
6. Los gastos de la entrega según el arto. 1824 corresponden
al vendedor, pero el comprador corre con los gastos de
escrituración salvo pacto en contrario.
7. La obligación de garantía tiene implica dos cuestiones: una
de no hacer (no turbarle el ejercicio del dominio de la cosa
(arto. 1809 CC.)), y otra de hacer (responder por medio de
saneamiento por evicción o vicios ocultos (artos. 1543 y
1544 CC.)

b. Comprador:
1. Pagar el precio, el cual debe ser pagado conforme el arto.
1825, 1827,1826,1833. Existe facultad de retención de precio
en caso de que el comprador incumpla con la entrega de la
cosa o existe temor fundado de incumplimiento (ver artos.
1828 y 1829,1832 CC.)
2. Obligación de recibir la cosa, el arto. 1830 del CC., establece
tal obligación, en caso de que el comprador incurra en mora el
vendedor puede entregar la cosa mediante consignación (artos.
1408 y 1409 CC.)
3. Obligación de cubrir gastos de escrituración (arto. 1824 CC.)

66.7 PACTOS DE RESCICION:

Pacto Comisorio Tácito: Es necesario primero diferenciar lo que
es el pacto comisorio tácito de la condición resolutoria, ya que el
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primer caso se aplica cuando la razón de terminación del contrato se
debe del incumplimiento de obligaciones y en la segunda, el hecho
generador de la resolución no es futuro e incierto y ajeno a la
voluntad de las partes.
El arto. 1535 del CC., tiende a confundir ambas, ya que señala “en
todo contrato bilateral hay condición resolutoria y esta se realiza
cuando alguna de las partes falta al cumplimiento de la obligación en
lo que le concierne”. La llamada condición resolutoria en este
artículo es tácita, y se encuentra contenida en todos los contratos, y
no es condición resolutoria por lo mencionado ya con anterioridad.
Entonces cuando una parte falta a sus obligaciones, se está ante una
resolución por incumplimiento y no ante una condición resolutoria.
La resolución del contrato en virtud de pacto comisorio tácito, se
realiza por medio de declaración judicial declarativa. El arto. 1582
que continúa equivocadamente llamando condición resolutoria
implícita al pacto comisorio tácito, se encuentra en armonía con lo
establecido en el arto. 1536 del CC., el cual establece “podrá pedir la
resolución del contrato”, lo cual implica que los efectos del pacto
comisorio tácito no son automáticos, ni de pleno derecho, sino
requieren declaración judicial (ver artos. 1583 y 1814 y 1831 CC.)

El pacto comisorio en las compraventas por abonos, permite que se

resuelva el contrato por falta de pago de 4 o más mensualidades en
las de inmuebles; en ventas a plazos de muebles por mora en pago
de cualquiera de las amortizaciones.

El pacto comisorio expreso es, la mal llamada “condición resolutoria

expresa”.

La legislación guatemalteca regula dos casos de pacto

comisorio expreso dentro de la rescisión.
a. El arto. 1844 del CC., se refiere al pacto por el cual las
partes convienen en que si el precio no es pagado
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determinado día por el comprador, el contrato se
rescindirá, lo cual tiene diferentes efectos sea en
bienes muebles o inmuebles:
o Si son inmuebles se permite al comprador pagar el precio
(salvando el contrato) aún después de vencido el plazo
para el pago, siempre que no haya incurrido en mora en
virtud de requerimiento del vendedor (arto. 1845 CC.),
excluyendo de este modo la mora automática que es en la
que entra el deudor por el mero hecho del vencimiento
del plazo fijado por haber renunciado este al
requerimiento (arto. 1431 inciso 1).
o En el caso de cosas no inmuebles, el pacto comisorio
opera aromáticamente al vencimiento del plazo (artos.
1845 y 1846 CC.)

En cuanto a si el pacto comisorio expresa opera de igual forma

que la condición resolutoria expresa contenida en el arto. 1581
debería, según Viteri, ser que sí, ya que el Código regula como
condición resolutoria implícita lo denominado en doctrina pacto
comisorio tácito y la figura de la condición resolutoria expresa
debiera comprender y corresponder al pacto comisorio expreso.

66.8 IMPUESTOS ESPECIALES:

En la compraventa por abonos con o sin reserva de dominio ver
arto. 1838 del CC., cuyo ejemplo es el pago de impuesto de
circulación de vehículo en compraventa de automóviles.
- La compraventa esta sujeta al pago del IVA y en caso
de compraventa sobre bienes inmuebles, el monto por
el cual debe pactarse como base es el monto que
aparece en matricula fiscal.
- Pago de timbre

66.9 EFECTOS REGISTRALES:

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El principal efecto registral principal es que el contrato de
compraventa tenga efectos ante terceros.
El arto. 1808 señala que si la cosa vendida fuere inmueble o
derecho real sobre inmuebles, prevalecerá la venta que primero se
haya inscrito en el Registro, y si ninguna lo ha sido, será válida la
venta anterior en fecha (ver arto. 1794 CC.)
Debe tomarse en cuenta que la inscripción registral no tiene
como fin la transmisión de dominio ya que la compraventa en nuestra
legislación señala que la inscripción registral tiene como fin la
publicidad del acto para que produzca efectos contra terceros (salvo
lo regulado en los artos. 637, 1146, 1148, 1807, 1808 CC.).
Ver arto. 1148 CC.

67. MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA:

67.1 RESERVA DE DOMINIO:

López de Zavalía, citado por Viteri, define este tipo de
compraventa como aquella “que se realiza estipulando las partes que
el vendedor se reserva el dominio de la cosa hasta la verificación de
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un determinado hecho, consistente generalmente en el pago integro
del precio por parte del comprador”.
Se pueden extraer las siguientes características:
a. es una venta en la que en virtud de convención
expresa, se difiere la transmisión del dominio de
la cosa al comprador
b. el vendedor continua siendo el propietario de la
cosa hasta que el comprador pague la totalidad
del pecio o cumpla la condición a que se haya
sujetado el contrato
c. normalmente la tenencia de la cosa la tiene el
comprador

Señala Viteri que en la doctrina se discute la naturaleza jurídica de

este tipo de compraventa, entre las corrientes se encuentran:
a. la que lo considera como un derecho de prenda
b. como condición suspensiva
c. como condición resolutoria
d. como modalidad del pacto comisorio expreso (siendo esta tesis
por la que se inclina el autor y la que será desarrollada)

El pacto de reserva de dominio como modalidad del pacto comisorio

expreso:
Señala Mazeaud, citado por Viteri, que “es una compraventa
pura y simple, pero acompañada a la vez de un pacto comisorio o
cláusula resolutoria y de una convención que retrasa la transmisión
de la propiedad, hasta el pago de la totalidad del precio”.
Existen ciertas características en nuestra legislación respecto de
este pacto:
a. Es aplicado a bienes muebles e inmuebles aunque es más
común en venta por abonos de bienes muebles. Se requiere de
inscripción registral cuando son bienes muebles identificables
o inmuebles de tal forma que “la rescisión producirá efectos
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contra tercero que hubiere adquirido el bien. La venta de
bienes muebles no identificables no puede estar sujeta a
registro y dicho pacto no puede hacerse valer ante terceros de
buena fe que hayan adquirido los bienes (arto. 1835 CC.)
b. Al completarse el pago por parte del comprador la
transferencia de dominio opera aromáticamente sin necesidad
de posterior declaración (arto. 1834 CC.)
c. Este tipo de pacto de acuerdo con el arto. 1834 puede
realizarse en compraventas por abonos y condicionales.
d. Es usual que al comprador se traslada la posesión y uso de la
cosa vendida, aunque se puede pactar lo contrario (arto. 1840
CC.)
e. El comprador no puede enajenar la cosa, constituir derechos
reales de garantía, arrendar, dar en comodato sin contar con
autorización del dueño (artos. 1881,1834,1958 CC.)
f. En cuanto al riesgo de la cosa el mismo debería recaer en el
vendedor atendiendo a la norma res perito domino, pero a falta
de pacto, el arto. 1813 del CC., señala que el riesgo recae
sobre el contratante que tenga la posesión material y el uso de
la cosa.
g. El arto. 1838 señala la obligación por parte del comprador el
cuidado de la cosa y el pago de impuestos que recaigan sobre
la misma.
h. En caso de que el vendedor se reserve la entrega de la cosa y
el contrato se resuelva, este tiene la obligación de devolver lo
recibido y los intereses legales si no estuvieren estipulados
(ver artos. 1837, 1840 y 1841 CC.)
i. Según Viteri el arto. 1842 trata de hacer extensivas al contrato
de leasing o arrendamiento con opción a compra las normas
que regulan ventas por abonos con o sin reserva de dominio y
se deben tomar en cuenta las normas contenidas en los artos.
1836, 1837 y 1841 del CC.
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j. La responsabilidad en caso de que el comprador provoque un
accidente automovilístico es solidariamente mancomunada
(arto. 1651 CC.)

67.2 CONDICIONAL:
Es la compraventa que esta sometida a una condición, de tal
forma que la adquisición de derechos depende del acontecimiento
que constituye la condición. Se aplican las disposiciones de los
artículos 1269 al 1278 CC.

67.3 ADJUDICACION EN PAGO:

No puede considerarse según mi criterio una forma de
compraventa, sino es el pago por la existencia de una obligación
preexistente. En la compraventa se paga al vendedor lo que se le
debe, y en la adjudicación el acreedor recibe voluntariamente algo
distinto. La causa de la adjudicación en pago es solvendi, mientras
que la del pago del precio de la compraventa es credendi. En la
adjudicación la obligación que el deudor paga puede tener cualquier
origen y naturaleza, mientras que la obligación del comprador tiene
un solo origen: la compraventa y es contraprestación de la
transmisión del dominio de una cosa.

67.4 CECION DE BIENES

El arto. 1416 establece la cesión de bienes como una forma de
pago.
El arto. 1443 del CC., señala que en la cesión se aplicarán las
disposiciones del negocio jurídico que le de origen, por ello la cesión
– venta se rige por las normas de la compraventa y no es más que
una de sus modalidades. El artículo en mención menciona la cesión
de derechos personales, y el arto. 1445 del CC., señala la cesión de
derechos sobre bienes inmuebles. Viteri señala:
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a. La compraventa y al cesión (cesión – venta), son ambos
contratos traslativos de derechos, que producen los mismos
efectos.
b. La estructura jurídica y las obligaciones de las partes en la
cesión, son iguales a las de la compraventa;
c. La compraventa tiene por objeto la transferencia de la
propiedad de una cosa y el objeto de la cesión es la
transferencia de la titularidad de derechos personales o reales
(que no sean de propiedad); y
d. Las normas de compraventa son aplicables a la cesión – venta,
salvo las modalidades especiales de ésta (arto. 1449 CC.)
La cesión es una modalidad de la compraventa cuando el objeto del
contrato no es la transmisión de la propiedad de una cosa, sino la
transmisión de derechos personales o reales diferentes de la
propiedad.

67.5 CECION DE CREDITOS:

Se aplica lo explicado en cuanto a la cesión de bienes. El arto.
1451 del CC., señala que “el que cede un crédito solo responde de su
legitimidad y existencia al tiempo de la cesión, salvo que se haya
comprometido expresamente con el cesionario a garantizar la
solvencia del deudor, o que se trate de documentos endosables (arto.
451 inciso 5)

67.6 PLAZOS:
Esta contenida en el arto. 1829 del CC., y es la compraventa en
la que se pacta el pago por parte del comprador a plazos, dicho pago
puede darse por período vencido o anticipadamente.
Manuel Osorio señala “aquella en la que la entrega de la cosa o el
pago del precio no pueden ser exigidos en el momento de realizarse
la operación, sino que se difieren para otro u otros momentos
posteriores. Sin embargo, se entiende que es la compraventa a
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plazos cuando el comprador puede ir pagando el precio al vendedor
en períodos o cuotas posteriores a la entrega de la cosa vendida.

67.7 DERECHOS SUCESORIOS:

Los artos. 922 y 1806 del CC., establecen la posibilidad de
enajenación del derecho a suceder a una persona fallecida, pero la
transmisión de dicha masa hereditaria no le da derecho a disponer
individualmente de los bienes que lo integran, por ello los bienes no
se especifican, respondiendo el vendedor solo por su calidad de
heredero. Esta modalidad tiene las siguientes características:
a. Su objeto no lo constituyen los bienes que integran la masa,
sino el derecho a heredar, por ello este contrato tiene mucho
de aleatorio y no es sobre cosa cierta, ya que el comprador
debe esperar a que se determine el activo liquido producto del
activo y el pasivo de la mortual.
b. Solo puede celebrarse este contrato sobre derechos
hereditarios si el causante ya ha muerto (ver artos. 1539 y
1301 CC.)
c. El derecho del heredero sobre la masa hereditaria se retrotrae
al momento de la muerte del causante (arto. 918 CC.), por lo
que existe obligación reciproca del comprador y vendedor de
reestablecer el patrimonio del causante al estado en que
estaba en la fecha de fallecimiento del causante. Por ello el
cedente debe restituir los bienes de la mortual de los que se ha
aprovechado, lo cual incluye los frutos y teniendo derecho a
reembolso por parte del comprador de los gastos hechos para
cubrir deudas o cargas de la mortual.
d. El saneamiento solo puede existir sobre el derecho a heredar y
no sobre los bienes que conforman la masa hereditaria (ver
arto. 1558 CC.)
e. La venta del derecho a heredar incluye no solo los derechos
sino también las obligaciones (arto. 920 CC.)
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f. El impuesto hereditario se calcula de conformidad con el
parentesco que el heredero – cedente tenia con el causante y el
valor neto de la porción que le correspondía mas el impuesto
de alcabala, por lo que se trata fiscalmente al adquiriente de
igual forma que al heredero, pero se le obliga a pagar el
alcabala que consiste en un impuesto sobre la compraventa y
permuta de inmuebles o derechos reales sobre los mismos.

67.8 MUEBLES IDENTIFICABLES:

Las mismas normas comentadas en el caso de los inmuebles
urbanos y rústicos son aplicables a estos bienes, y normalmente se
requiere para su formalización en escritura pública (arto. 1576 CC. y
ver 1214 CC.)

67.9 INMUEBLES URBANOS Y RUSTICOS:

La compraventa de muebles o derechos reales sobre los
mismos se rige por las normas generales de compraventa, aunque se
requiere para que el contrato se formalice su inscripción en escritura
pública (artos. 1576, 1125 inciso 2 y 1135 CC.) Sin embargo el arto.
1576 del CC., establece que esta formalidad no es esencial y su
omisión de este requisito no es causa de nulidad (arto. 338 CPCYM).

67.10 COSAS FUTURAS Y ESPERANZAS INCIERTAS:

El arto. 1805 del CC., establece que las cosas futuras se
pueden vender antes de que existan en especie. El Código Civil en
su arto. 1538 CC., indica que el objeto del contrato sería “una cosa
que se espera que exista”, pero que todavía no existe aún y es
obligación del vendedor un hacer o no hacer, ya que está obligado a
tomar todas las medidas necesarias para que la cosa pueda llegar a
tener existencia, y en sentido negativo, no impedir el nacimiento.
Al respecto López y Zavalía, citado por Viteri, señala que es la que
puede llegar o no a existir en el futuro. El mismo autor señala:
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a. La cosa futura no existe físicamente en el momento del
contrato, por lo que no está en el patrimonio del vendedor,
pero éste es el propietario de la cosa que producirá la cosa
futura.
b. Cosas de evolución o madurez futura: la cosa ya tiene cierta
existencia embrionaria, pero no puede ser objeto de derechos
independientes de la cosa principal.
c. Cosas de incierta separación futura: la cosa futura ya tiene
existencia y sólo esta pendiente de ser separada, para tener
independencia.
d. Cosas de cierta captación futura: las cosas objeto del negocio
pueden entrar al patrimonio del vendedor por un acto de
apropiación, no por accesión, habiendo un cambio en el estado
de la cosa que pasa de un estado de libertad al de cautividad
(con o sin vida).
Nacen de lo anterior las siguientes características:
a. Existencia de una incertidumbre, de donde puede nacer un
contrato condicional o una incertidumbre.
b. La incertidumbre es la esencia del contrato y su efecto es la
que determina el contrato como condicional (cuando lo incierto
será determinante par la existencia del contrato), y es el caso
de venta de cosa futura en donde si el vendedor cumple con
sus obligaciones y la cosa no llega a tener existencia, el
comprador no tiene por qué pagar el precio y la compraventa
sería nula por falta de objeto emptio rei sperata; o aleatorio
emptio spei (cuando lo incierto determinará la obligación del
vendedor), siendo este el caso de la esperanza incierta donde
el cobrador quedaría obligado al pago del precio, aunque la
cosa no llegare a realizarse, sin culpa del vendedor. Si la cosa
futura no llega a tener existencia, por incumplimiento del
vendedor a sus obligaciones o si la esperanza incierta no se
realiza por actos u omisiones del vendedor, existe
responsabilidad de éste.
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c. Lo futuro previsto es un futuro físico.

En este tipo de compraventa se presentan tres situaciones que Viteri

denomina “fundamentales” y que son:
a. La venta de cosa futura esperada (empetio rei speratae):
Supone una venta condicional, de modo que habrá o no, en
caso de que no se materialice o no. Entonces en caso de que la
cosa llega a materializarse el vendedor la entregara y el
comprador pagará el precio; y si la cosa no se materializa, el
contrato queda resuelto y se extinguen las obligaciones de las
partes. Al ser condicional verse artos. 1271 al 1278 CC.
b. La venta de esperanza incierta (emptio spei): es aleatoria como
ya se mencionó anteriormente, donde la existencia o no de la
cosa futura no deterja la validez o invalidez del contrato, sino
únicamente la prestación a cargo del vendedor. En esta
compraventa lo que se vende no es la cosa futura, sino la
esperanza de que la misma llegue a existir, de manera que si la
cosa no llega a materializarse sin culpa del vendedor, éste
queda relevado de la obligación de entrega, y el comprador
debe cumplir con la prestación a que se obligó, ver arto. 1591
CC.
c. La venta de cosa futura sin garantía de cantidad: es un
contrato que tiene elementos condicionales y aleatorios. Es
condicional porque es necesario que por lo menos una parte de
las cosas futuras llegue a existir, de lo contrario el contrato se
resuelve por falta del cumplimiento de la condición. Es
aleatorio ya que no interesa la cantidad de las cosas objeto de
la venta sino al menos una parte de ella.

67.11 BIENES LITIGIOSOS:

Bien litigioso es aquel sobre el que recae o puede recaer un
derecho litigioso. Debe diferenciarse entonces, el bien litigioso del
derecho litigioso, ya que este último es un bien incorpóreo. En esta
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modalidad el vendedor transmite el dominio de una cosa que es o
puede ser litigiosa.
El arto. 1805 del CC., permite la venta de cosas o derechos litigiosos,
requiriendo al vendedor que advierta al comprador de las
circunstancias relativas al litigio y que ello conste en el contrato
(arto. 30 C de N). El arto. 1545 del CC., permite que en caso de que
el vendedor instruya al comprador sobre bienes litigios,
gravámenes, cargas y limitaciones se libera de toda responsabilidad
de saneamiento derivado de tales situaciones.
En cuanto a cosa embargada, el arto. 303 del CPCYM prohíbe su
enajenación, lo cual devendría en nulidad absoluta del contrato, por
ser un contrato opuesto a las leyes prohibitivas expresas, aunque
este mismo artículo menciona que en caso de que la norma sea
quebrantada da el derecho al embargante de perseguir el bien de
cualquier poseedor, y a éste derecho a liberarla mediante el pago del
crédito, gastos y costas.

67.12 SUBASTA Y REMATE:

Forma de compraventa en la que el vendedor es determinado
pero la calidad de comprador la cumplirá quien ofrezca el mayor
precio de la cosa subastada.
Puede existir este contrato convencionalmente o judicialmente, este
último se encuentra contenido en los artos. 313 al 326 CC.

67.13 ARRENDAMIENTO CON OPCION A VENTA:

Esta modalidad más bien constituye un contrato de opción de
compraventa accesorio del de arrendamiento, al respecto se
desarrolló en el contrato de promesa unilateral.

67.14 INMUEBLE HIPOTECADO:

Su venta es lícita (arto. 836 CC.). El efecto de inscripción
registral del pacto encontrado en el artículo en mención inscrito a
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favor de un banco, sería obstáculo a la inscripción de la transferencia
del bien.
Tanto en la venta de cosa gravada con hipoteca como con prenda se
“transmite la deuda, con todas sus consecuencias y modalidades, sin
necesidad de convenio expreso entre los interesados (arto. 1464
CC.), debiendo tomarse en cuenta que para dicha enajenación debe
haberse cumplido con todos los requisitos legales o convenios
aplicables.

67.15 MUEBLES PIGNORADOS:

Los bienes muebles pueden ser pignorados pero producen
efectos diferentes, el arto. 1892 del CC., establece que el deudor o
propietario de cosas dadas en prenda, que disponga de ellas y el
adquiriente, quedan obligados y responsables ante el acreedor “civil
y criminalmente” (ver arto. 264 inciso 10). El arto. 914 del CC.,
permite la venta de bienes muebles gravados con prenda agraria,
ganadera o industrial, pero, siempre que la venta sea al contado, que
el precio cubra la totalidad de lo adeudado, que el deudor de aviso
previo al acreedor y deposite el monto de la deuda en un banco o un
tribunal.

67.16 MERCANCIAS EN TRANSITO:

El arto. 1802 del CC., establece que en la venta de cosas en
tránsito, el comprador “podrá resolver el contrato si no llegaren en
buen estado y en el tiempo convenido”. Viteri considera que este
tipo de compraventa se sujeta a una triple condición resolutoria:
a. Que la cosa llegue a su destino;
b. Que arriben en buen estado;
c. En el tiempo convenido, de modo que el contrato se resuelve al
no realizarse alguna de las condiciones anteriores.
Normalmente la compraventa de cosas en tránsito se realiza
mediante el endoso o transferencia de los títulos representativos de
las mismas (carta de porte, conocimiento de embarque, etc.)
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67.17 ANIMALES VIVOS:

Aunque no encontré nada al respecto, debe tomarse en cuenta
cuando los bienes son considerados muebles o inmuebles (artos. 445,
451, 455 del CC.)

67.18 EMPRESAS:
El arto. 655 del C. de C., señala que la empresa es considerada
un bien mueble, (ver arto. 1465, muy importante). Por lo establecido
en este último artículo el adquiriente de una empresa no mercantil
goza de una “beneficio de inventario” ante los acreedores de la
misma y no responde de las deudas y obligaciones de la empresa con
sus bienes personales, reconociéndose de esta forma la existencia de
un patrimonio separado.
La venta de una empresa mercantil esta regulada en los artos. 656 al
660 y 663 del C. de C. y tiene características diferentes de la de una
empresa no mercantil según Viteri:
a. La transmisión de bienes inmuebles y derechos reales de la
empresa debe documentarse de acuerdo con las formalidades
del Derecho Civil establece para la transmisión de dominio de
los mismos (escritura pública e inscripción). Igual norma debe
aplicarse a los bienes muebles identificables;
b. A menos que se haya identificado la totalidad de elementos de
la empresa dentro del contrato, existe presunción legal de que
la compraventa incluye: 1) el o los establecimientos de la
empresa; 2) la clientela y la fama mercantil; 3) el nombre
comercial y los demás signos distintivos; 4) los contratos de
arrendamiento; 5) el mobiliario y la maquinaria, lo cual incluye
vehículos; 6) los contratos de trabajo (ver sustitución patronal
arto. 23 C. de T); y 7) las mercaderías, los créditos y demás
bienes y valores similares.
c. La venta de la empresa resulta en la subrogación del vendedor
por el adquiriente, en los contratos celebrados y en las
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obligaciones contraídas por aquel en relación a la empresa,
salvo pacto contrario;
d. Los créditos a favor de la empresa (cuentas por cobrar, etc.)
son cedidos y se transmiten al adquiriente, sin necesidad de
notificar u obtener el consentimiento de los deudores y se
presume perfeccionada la cesión por el hecho de la inscripción
de traspaso de la empresa en el Registro Mercantil
e. El adquiriente asume la totalidad de las deudas de la empresa,
contraídas por el anterior propietario, en la explotación de la
misma y se prohíbe todo pacto en contrario, de manera que en
la compraventa de empresa mercantil, no es aplicable la norma
del Código Civil, que limita la responsabilidad del adquiriente
por pasivos de la misma, al valor de sus bienes.
f. El enajenante sigue responsable de las obligaciones y deudas
de la empresa frente a los acreedores que manifestaron su
inconformidad con a la enajenación de la empresa y esa
responsabilidad se mantendrá por un año, contado desde la
publicación del aviso mencionado en el arto. 656 C de C; y
g. Salvo pacto en contrario, el vendedor de la empresa asume la
obligación de no competir con el comprador, durante cinco
años, a fin de proteger a la clientela de la empresa vendida
(que es uno de los elementos de ella ) y de evitar el desvío de
tal clientela por el vendedor.

67.19 FRACCION DE LOTIFICACION

67.20 MERCANCIAS A GRANEL:

Clases de Compraventa:
a) Compraventa al gusto = art. 1799
b) Compraventa sobre muestras = art. 1800
c) Compraventa en tránsito = art. 1802
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d) Compraventa de cosas futuras = art. 1805
e) Compraventa sobre derechos litigiosos = 1805
f) Compraventa sobre derechos hereditarios = 1806
g) Compraventa sobre muebles = 1807
h) Compraventa sobre inmuebles o derechos reales = 1808
i) Compraventa ad hábeas = 1823
j) Compraventa a plazos = 1829
k) Compraventa con pacto de reserva de dominio = 1834
l) Compraventa con pacto rescisorio = 1844
m) Compraventa con pacto de preferencia = en la cual el
vendedor se reserva el derecho de recomprar la cosa, si el
comprador decide venderla o darla en pago a terceros,
ofreciendo las mismas condiciones que éstos.
n) Compraventa con Pacto de Mejor comprador = artos 1847 al
1850 del CC.

68. LA PERMUTA

68.1 CONCEPTO:
Ernesto Viteri cita el concepto del autor López de Zavalía quien
señala que “el contrato de trueque o permutación tendrá lugar
cuando uno de los contratantes se obligue a transferir a otro la
propiedad de una cosa, con tal que éste le dé la propiedad de otra”.
El Arto. 1852 del CC. señala que “la permuta es un contrato
por el cual cada uno de los contratantes transmite la propiedad de
una cosa a cambio de la propiedad de otra.

68.2 CARACTERISTICAS:
a. Consensual: la frase “se obligue” que se encuentra en el
concepto dado por nuestra legislación del contrato señala
que es consensual.
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b. Las partes en el contrato realizan la misma prestación y
como lo indica Puig Peña “… siendo pues, su posición
idéntica frente al vínculo”.
c. No hay precio, sino trueque de cosa por cosa, lo que lo
diferencia sustancialmente del contrato de compraventa.
Ello no significa que nunca puede mediar dinero para
completar el pago, ante ello nos encontramos ante la
interrogante de si sigue siendo permuta, ante esto el
articulo 1853 del CC. señala que “si la cosa que se entrega
se ha de pagar parte en dinero y parte en otros bienes, el
contrato será permuta siempre que la porción estipulada en
dinero no llegue a la mitad del precio”.

68.3 DIFERENCIAS CON LA COMPRAVENTA:

El arto. 1852 del CC. señala en su último párrafo “Este
contrato se rige por los mismos principios del contrato de
compraventa, en lo que fueren aplicables.”
A pesar de que la permuta tiene mucho en común con el
contrato de compraventa la diferencia básica se puede encontrar en
la prestación de los contratantes. Mientras que en el contrato de
compraventa se pacta de acuerdo al arto. 1790 del CC. que señala
“el vendedor transfiere la propiedad de una cosa y el comprador se
obliga a pagar el precio en dinero”. En el de permuta es un trueque
de cosa por cosa, al respecto el autor Ernesto Viteri señala que “el
término cosa debe interpretarse en forma amplísima, a modo de
incluir no sólo los bienes materiales, sino también los derechos, de
modo que los derechos personales o reales puedan ser objeto de
permuta”.

68.4 ELEMENTOS ESPECIALES:

a. Personales: Son los permutantes, que no tienen nombre
distinto porque tienen la misma posición ante el vínculo, los
mismos derechos y las mismas obligaciones. En cuanto a la
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capacidad se debe regir por las reglas generales de la misma
ya que los contratantes se obligan a transferir la propiedad de
una cosa determinada.
b. Reales: Las cosas que pueden venderse pueden permutarse,
por lo que las reglas que se aplican a la cosa en la
compraventa son las mismas que rigen el la permuta.
c. Formales:

68.5 EL OBJETO Y EL PRECIO:

La característica que distingue a la permuta es el intercambio
de una cosa por otra cosa y como ya se menciono con anterioridad
debe entenderse “cosa” (la cual es el objeto de la cosa) en su sentido
amplio.
En cuanto a un precio lo constituye la cosa, esto de acuerdo
con lo establecido en el arto. 1852 del CC. que señala “Cada
permutante es vendedor de la cosa que da y comprador de la que
recibe en cambio; y cada una de las cosas es precio de la otra.”

68.6 EFECTOS GENERALES Y REGISTRALES:

Los efectos registrales son los mismos que en la compraventa.

68.7 IMPUESTOS:
En cuanto a la permuta de inmuebles el impuesto de timbre se
cubre sobre el valor de la cosa permutada que tenga mayor valor,
según la matrícula fiscal o sobre el valor de la permuta (si éste es
mayor), igual norma se aplica para el calculo del impuesto sobre la
compraventa y permuta de inmuebles (arto. 95 Dto. Legislativo No.
1153 – Ley de Contribuciones), entonces, fiscalmente se reconoce
que la permuta no es una doble compraventa. El Reglamento del
Impuesto del Valor Agregado, regula la permuta como una doble
venta, afectando a cada una de las transferencias de dominio, lo que
tiene como resultado créditos y débitos recíprocos, neutralizando así
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el impuesto y el IVA debería cubrirse solamente sobre el ribete e
efectivo.

69. LA DONACION

69.1 CONCEPTO:
El arto. 1855 del CC. establece que “La donación entre vivos es
un contrato por el cual una persona transfiere a otra la propiedad de
una cosa, a título gratuito”.
Ernesto Viteri cita al autor Babero quien señala que contrato
de donación es aquel “que con espíritu de liberalidad (esto es, sin
contraprestación), una parte enriquece a otra, transfiriéndole un
derecho o asumiendo frente a ella una obligación”.
Para Sánchez Medal el contrato de donación es aquel por el cual una
persona, llamada donante, transmite gratuitamente parte de sus
bienes presentes a otra persona, llamada donatario, debiendo
reservarse para si bienes suficientes para su subsistencia y para el
cumplimiento de sus obligaciones.

69.2 CARACTERISTICAS:
a. Es una relación jurídica “entre vivos”, a diferencia de la
donación por causa de muerte y del legado, que son
liberalidades (referencia a un momento subjetivo,
situado en la persona del donante) mortis causa.
b. Gratuita: no media contraprestación de la otra parte,
aunque la misma no es necesariamente absoluta, pues
aunque el contrato puede imponer una carga al
donatario, habrá donación si el valor de la carga es
menor que el de la cosa donada y la donación será
exclusivamente por esa diferencia (artos. 1855 y 1856
CC.).
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c. Unilateral: El contrato de donación sólo implica
prestación por parte del donante, siendo el donatario
una parte pasiva del contrato, que se limita a acepta el
contrato y recibir el bien aunque existe la posibilidad
de existencia de donación onerosa, donde el donatario
queda obligada a dar algo al donante o a un tercero, en
cuyo caso señala Viteri, sería bilateralidad perfecta si la
contraprestación es a favor del donante o imperfecta si
lo es a favor de un tercero.
d. Principal: Existe por sí mismo y no requiere de otro
contrato para surtir sus efectos.
e. Consensual: No se requiere de la entrega de la cosa
para el contrato exista y tampoco es solemne, n el
sentido de que debe formalizarse en escritura pública o
con requisitos especiales, para producir efectos
jurídicos. (arto. 1862 y 1576 CC.)
f. Instantáneo: Se agota naturalmente con la entrega de
la prestación. No obstante, es posible constituir una
donación de trato sucesivo, como la donación de una
renta vitalicia (arto. 2,121 CC.)
g. De disposición: Mediante este contrato y sin necesidad
de tradición, se transfiere el dominio de una cosa o la
titularidad de un derecho al donatario. La transferencia
es inherente a la donación y se realiza por el
consentimiento de las partes.
h. Subsidiariedad de las normas de la Compraventa:
Excepto por su gratuidad y por el espíritu de
liberalidad que es inherente a la donación, le son
aplicables a este contrato las normas de la a
compraventa, particularmente en cuanto a la
transmisión del dominio o título, la entrega de la cosa y
las modalidades especiales por razón de la cosa.
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69.3 ELEMENTOS:
a. Elementos Personales: El menor de edad puede recibir donaciones
y aceptarlas por medio de su representante legal, pues tiene
capacidad de goce (artos. 14 y 1861 CC.) salvo si la donación está
sujeta a condición o es onerosa, pues el representante legal del
menor requiere autorización judicial para aceptarla. ( ver artos. 264,
266, 265 CC; arts. 420 y 423 CPCyM), pero quien ejerce la patria
potestad sobre un menor, no puede disponer de los bienes inmuebles
de éste dándolos en donación (ver artículos 264,266, 265, del CC., y
420 inciso 1), 423 inciso 3 y penúltimo párrafo del CPCYM), ya que
como señala Viteri no se puede concebir que una donación sea de
absoluta necesidad y evidente utilidad, además los artículos
mencionan el término enajenar y aunque la donación sea una de las
formas de enajenar, los artículos en mención se refiere a enajenación
onerosa pues habla de precio y de venta. En cuanto a los bienes
muebles el autor señala que tampoco pueden los padres darlos, salvo
donaciones ínfimas ya que el arto. 265 del CC., establece que se
requiere se reciba un precio y que el mismo no sea menor que el de
su “cotización en la plaza el día de la venta”.

Los incapaces y ausente pueden recibir y aceptar donaciones, por

medio de sus representantes legales (arto 14 CC.); los
representantes requieren de autorización judicial para aceptar
donaciones onerosas o condicionales (arto 1861 CC.); los
representantes no están facultados para donar bienes del pupilo,
arto. 336 CC.) prohíbe expresamente a los representantes de
menores disponer a título gratuito de los bienes del menor o
incapacitado.
El Código Civil no regula ni hace mención a la donación entre
esposos, y al no prohibirse se puede hacer, además el arto. 7 de la
Ley de Herencias, Legados y Donaciones hace mención a la donación
entre esposos.
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La personas jurídicas tiene capacidad para aceptar y recibir
donaciones, pues es atributo de su personalidad jurídica el ejercitar
todos los derechos que sean necesarios para realizar sus fines (arto.
16 CC.) y el incremento patrimonial siempre apareja la donación
provee a la persona jurídica de medios económicos para cumplir sus
objetivos. En cuanto a su capacidad para ser donantes también
pueden, si ello constituye un medio para la realización de sus fines
aunque el Código Civil y el de Comercio no mencionan algo al
respecto, además La Ley de Impuesto Sobre la Renta reconoce la
donación como gasto deducible para la determinación de la renta
imponible al donante.
No existe inconveniente legal en que el tutor done al pupilo; pero sí
existe prohibición para que el expupilo done bienes al extutor, si
antes no han sido aprobadas y canceladas las cuentas de la tutela
(artos. 336 CC.), salvo si el tutor hubiere sido ascendiente, hermano
o cónyuge del pupilo.
Un mandatario general puede aceptar donaciones hechas a favor de
su mandante y, en opinión de Viteri, no es necesario que el
mandatario tenga facultad especial para ello, pero en cuanto a que el
mandante de en donación bienes del mandatario debe observarse lo
establecido en cuanto a mandato específico (artos. 1692 y 1860 CC.)

b. Elementos Reales: El arto. 1855 CC. el objeto del contrato de

donación es una cosa, señalando que dicho término podría
interpretarse en forma limitativa, impidiendo la donación de bienes
inmateriales y de derechos subjetivos.
El objeto de la donación debe ser determinado por el donante. La
determinación de la cosa es un asunto tan personal y subjetivo que,
tal determinación no puede ser hecha ni siquiera por el apoderado
del donante, ya que en el mandato que se otorgue a éste, deben
identificarse por el donante los bienes que serán objeto de la
donación (arto. 1860 CC.).
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Nota: debe tomarse en cuenta la carga de la donación onerosa y las
prestaciones o servicios recibidos por el donante en la donación
remuneratoria.
En cuanto a saneamiento por evicción y vicios ocultos el arto. 1859
del CC., no da lugar al saneamiento en la donación a titulo gratuito, y
lógicamente el donatario en calidad de sucesor a titulo particular del
donante, puede beneficiarse de los derechos y acciones que le
corresponden a su antecesor. En cuanto a la obligación de
saneamiento en la donación remuneratoria “en cuyo caso responderá
el donante de la evicción hasta la concurrencia del gravamen”, no
existe gravamen o carga en estas donaciones ni una base sobre la
cual se puedan cuantificar el valor de los servicios.
Ver arts. 491, 721,1857,1760,1859, 1863 C.C

c. Elementos formales: Se rige por las normas generales contenidas

en los artos. 1574 al 1578 del CC., y el arto. 1862 señala que la
donación de bienes inmuebles debe otorgarse y aceptarse en
escritura pública, la cual debe inscribirse en el Registro de la
Propiedad para que surta efectos frente a terceros, pero la omisión
de esto no invalida la donación (ver arto. 1576 CC.)

69.5 MODALIDADES:
a. Donación entre vivos y donaciones por causa de muerte: La
donación entre vivos es contractual (arto. 1855 CC.), mientras que la
donación por causa de muerte, deriva de un negocio jurídico
unilateral, que no tiene la calidad de contrato y se asimila a los
legados (arto. 943 CC.). Por lo tanto, a diferencia del contrato de
donación que es irrevocable (salvo los casos del arto. 1866 CC.), la
donación por causa de muerte es esencial y fundamentalmente
revocable, dado su carácter de disposición de última voluntad regida
por las normas de los legados y de los testamentos (artos. 934, 935 y
936 CC.).
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La donación es consensual, no solemne, y la donación por causa de
muerte es un acto solemne (ver artos. 42, 43 y 44 C de N).
En cuanto a las donaciones sujetas a la condición suspensiva de que
tendrán efecto hasta la muerte del donante, según Viteri, deben
considerarse donaciones por causa de muerte. ****

b. Donaciones gratuitas, onerosas y remuneratorias. Donación

gratuita, es aquella en donde el donante actúa impulsado por un
espíritu de liberalidad absoluto y sin esperar, ni requerir
contraprestación alguna del donatario. Es puramente gratuita y
unilateral, aquella donación en que el donatario sólo contrae un
deber de gratuidad hacia el donante.
La donación onerosa, es aquella que exige del donatario una
prestación o carga cuyo valor debe ser menor que el del objeto
donado (arto. 1856 CC.).
Donación remuneratoria: aquella que se hace a una persona por sus
méritos o por los servicios prestados al donante, siempre que no
constituyan deudas exigibles. La causa subyacente de la donación
remuneratoria es el transmitir bienes o derechos al donatario, por
sus cualidades personales o en recompensa por servicios prestados
al donante y eso es lo que ha movido al donante a realizar la
donación.
Diferencia existentes entre las donaciones onerosas y
remuneratorias:
I. en las onerosas o con carga, el donatario está obligado a realizar
o dar algo, en tanto que en las remuneratorias, no se exige
ninguna prestación al donatario;
II. las donaciones onerosas producen efectos hacia el futuro, pues
de ellas nace la obligación del donatario de realizar
determinadas prestaciones, en tanto que
III. las donaciones remuneratorias, se persigue recompensar
méritos o servicios ya prestados, de donde se dice que las
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donaciones onerosas ven hacia el futuro, en tanto que las
remuneratorias ven hacia el pasado;
IV. el donatario de donación onerosa queda obligado a realizar la
prestación, en tanto que el donatario de la donación
remuneratoria, no tenía obligación de prestar los servicios que
provocaron la donación.
Lo anterior tiene importancia en cuanto a los efectos jurídicos y la
revocabilidad de la donación, Viteri lo explica de la siguiente forma:
I. en las onerosas, la responsabilidad del donatario hacia los
acreedores y alimentistas del donante, se limita al saldo que
resulte de deducir del valor de lo donado, el monto de la carga
(arto. 1865 CC.)
II. las gratuitas y onerosas, pueden ser revocadas por ingratitud,
aunque de las últimas la revocación afecta únicamente la parte
que constituya la donación efectiva (arto. 1866 CC.)
III. las remuneratorias no son revocables (arto. 1872 CC.)
IV. las onerosas son rescindibles por el donante, si el donatario no
cumple la prestación o injustificadamente la suspende o
interrumpe, salvo que hubiere ya pagado más del 50% de la
carga, en cuyo caso sólo se puede reducir la donación a los
bienes necesarios para completar el pago (arto. 1875 CC.)
Anteriormente ya se mencionó en que consiste la bilateralidad
perfecta o imperfecta de este tipo de donaciones.

c. Donaciones Directas e Indirectas: El contrato de donación es

directo cuando el enriquecimiento del donatario se realiza sin
intermediario y en forma abierta. En tanto, que la donación indirecta
es una negocio jurídico indirecto, en donde el enriquecimiento del
donatario se realiza por intermedio de un tercero (Viteri señala el
ejemplo de que un padre desee dar en donación un automóvil a su
hijo, va a la agencia, conviene en el precio y la cosa y lo paga en
nombre de su hijo), igualmente el autor señala que en las donaciones
indirectas no se utiliza el mecanismo jurídico de la donación.
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d. Donación con Prohibición de Hipotecar o Enajenar: (art. 838 C. C.)

permite que en la donación se imponga al donatario la prohibición de
hipotecar el inmueble donado hasta un plazo de 5 años.

69.6 EFECTOS DEL CONTRATO:

Efectos Inter. Partes.
a. En cuanto al donante: El efecto principal es sufrir un
empobrecimiento, al transmitir gratuitamente un bien al donatario.
Esto es la esencia de la donación, pues no hay donación, si no hay un
empobrecimiento voluntario del donante.
También tiene la obligación de la conservación de la cosa, asumiendo
el riesgo de la misma en tanto la entrega; a entregarla y a un
saneamiento limitado. Los dos últimos puntos las disposiciones de la
compraventa rigen en este contrato.

b. En cuanto al donatario: El efecto principal de la donación el

donatario es el enriquecimiento que obtiene en su patrimonio,
correlativo al empobrecimiento que sufre el donante.
Nacen obligaciones por parte del donatario, las cuales son:
1. Cumplir con las cargas de la donación onerosa (ver arto. 1875
CC.)
2. Responsabilidad de alimentos hacia el donante (arto. 1866
inciso 3. y 1876 del CC.)
3. Responsabilidad hacia alimentistas, acreedores e hijos del
donante, lo cual es una responsabilidad limitada en el sentido
que el donatario solo responde con el patrimonio donado y es
subsidiaria ya que únicamente responde si el donante no puede
hacerlo.
4. En cuanto a los alimentistas están el cónyuge, los
ascendientes, los descendientes y los hermanos del donante
(arto. 283 CC.) y dentro de los descendientes se entiende a los
hijos nacidos antes de la donación y después de la misma, ya
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que la obligación de alimentos no distingue fecha de
nacimiento. (Ver arto. 1865 CC.)
5. En cuanto a la responsabilidad ante los acreedores se tratará
adelante.

69.7 REVOCACION, RESCICION Y REDUCCIÓN:

a. Revocación: La donación se celebra entre las partes con la
intención de que produzca efectos permanentes, de modo que se
transmita al donatario el bien objeto de la misma, en forma definitiva
o cuando de la misma nacen prestaciones periódicas se creen
derechos incuestionables a favor del donatario. En esa forma se
materializa el animus donandi, con el enriquecimiento por parte del
donatario y el empobrecimiento del donante. Por ello mismo, la
donación es un contrato que debe ser precedido de profunda
meditación por parte del donante
Los acreedores del donante, pueden plantear la acción pauliana o
revocatoria, en caso de que por la vía de las donaciones, el deudor
reduzca su patrimonio de tal modo que se ponga en peligro su
solvencia y su capacidad de pago de sus obligaciones. La acción
pauliana o revocatoria, como medio de corregir las acciones
fraudulentas o las liberalidades excesivas que, en último término,
redundan en perjuicio de los acreedores. ( arts. 1290 y sigs. C.C.).

Causales que dan lugar a la revocación de las donaciones:

a) Si el donatario comete algún delito contra la persona, la honra
o los bienes del donante, su cónyuge, conviviente de hecho, sus
ascendientes o descendientes;
b) Por acusar o denunciar de algún delito al donante, salvo que el
delito se hubiere cometido contra el donatario, su cónyuge
c) Por negarse indebidamente a alimentar al donante que
careciere de bienes o si lo desamparare o abandonare cuando
estuviere necesitado de asistencia.
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La revocatoria por parte del mandato al ser personal, no puede ser
objeto de contrato (arto. 1688 CC.)
Ver arts. 1866, 1871, 1872, 1867, 1869, 1874.

b. Rescisión:
En la donación onerosa, en caso de que el donatario incumpla la
carga a que está sujeta o la incumpliere en forma cuantitativamente
minoritaria (arto. 1875 y 1579 CC.).
En caso de que la carga consista en prestación hacia un tercero ver
arto. 1580 CC.

c. Reducción:
Doctrinariamente la reducción de la donación, es una cusa de
determinación total o parcial de la donación, que tiende a proteger al
donante y a sus herederos que tienen derecho a legítima.
Cuando el donante desmejora de fortuna, permitiéndole recuperar
los bienes donados que fueren suficientes para proporcionarse
alimentos (art. 1876). Ver arts. 1875, 1879, 1877, y1878 C.C. y arto.
112, inciso b CPCYM)
69.8 IMPUESTOS:
Esta regido por la Ley de Herencias, Legados y Donaciones (Decreto
431 del Congreso) y esta afecto al pago del Impuesto al Valor
Agregado (IVA).

69.9 OTRAS FORMAS DE TERMINACIÓN DEL CONTRATO:

Otra forma de terminación del contrato es la encontrada en el arto.
1868 CC., la cual es una forma de resolución del contrato, derivado
de disposición legal que opera de pleno derecho y produce el mismo
efecto de la nulidad absoluta (arto. 1583 CC.)
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70. EL MUTUO

70.1 CONCEPTO:
El arto. 1942 del CC. señala que “por el contrato de mutuo una
persona entrega a otra dinero u otras cosas fungibles, con el cargo
de que se le devuelva igual cantidad de la misma especie y calidad”.
Puig Peña señala que “es aquel contrato en virtud del cual una
persona recibe de otra cierta cantidad de dinero u otras cosas
fungibles, con condición de devolver otro tanto de la misma especie y
calidad.”

70.2 MUTUO Y PRESTAMO O CREDITO:

El préstamo o crédito debe tener las mismas características que el
mutuo, pero se debe tratar sólo de dinero (ver arto. 1951 CC.)
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70.3 CARACTERISTICAS:
Según la doctrina moderna son:
a. Consensual: se perfecciona con el consentimiento de las
partes.
b. De contenido obligacional: Puig Brutau (citado por Ernesto
Viteri) señal que este contrato no uno de los típicos de
transferencia de dominio o de disposición como lo es la
compraventa y la donación, ya que en el mutuo nace la entrega
de la entrega de la cosa, la obligación de devolverla de la
misma especie calidad.
c. Gratuito u Oneroso: El arto. 1946 del CC. establece que el
mutuo es normalmente oneroso al indicar que el deudor debe
pagar intereses a su acreedor salvo disposición en contra, y a
falta de la misma se aplicará el interés legal.
d. Bilateral: existen obligaciones por parte del mutuante quien
debe entregar la cosa mutuada y por parte del mutuario quien
queda obligado a restituirla al vencer el plazo del contrato

Estas características según Ernesto Viteri no se aplican en nuestra

legislación, ya que de acuerdo con la misma el contrato de mutuo
tiene las siguientes características:
a. Real: para su perfeccionamiento se requiere de la
entrega de la cosa según su concepto establecido en el
arto. 1942. La entrega de la cosa puede ser real,
simbólica o legal (arto. 1810 CC.)
b. Unilateral: Del mutuo no nacen obligaciones para ambas
partes, ya que el mutuante cumplió con su obligación de
la entrega de la cosa al celebrarse el contrato, quedando
obligación sólo para el mutuario de restituirla con o sin
intereses.
c. Transmisor de dominio: la esencia del contrato es la
enajenación de la cosa, ya que la misma será consumida
por el mutuario, esto según el arto. 1943 del CC.
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d. Restitución de cosas de la misma especie y calidad:
también constituye esencia del contrato conforme lo
establece el arto. 1942 del CC.
e. Oneroso: el arto. 1946 del CC. establece que este
contrato es oneroso, salvo pacto expreso en contrario.
f. Principal: Subsiste por sí solo.

70.4 ELEMENTOS:
a. Personales: el mutuante (acreedor) y el mutuario (deudor),
debiendo tener ambas partes capacidad de ejercicio.
En cuanto a menores o incapaces no pueden sus representantes
legales dar a mutuo ya que ello implica la transmisión del
dominio de las cosas y se sale de la esfera de la administración
de los bienes por parte del representante legal, ello conforme a
los artos. 264 y 332 inciso 1) del CC.
En lo que a recibir en mutuo el arto. 264 del CC. señala la
prohibición de contraer obligaciones en nombre de los
representados que excedan los límites de su ordinaria
administración, además el arto. 332 inc. 2) del CC. señala que
para tomar dinero en mutuo debe sujetarse a lo que un juez
indique.
El arto. 1785 del CC, prohíbe al liquidador de una sociedad civil
tomar dinero a préstamo, igualmente sucede con el liquidador
de una sociedad mercantil (salvo autorización de la Junta
General de Socios o, la Asamblea de Accionistas o un juez) ya
que las atribuciones que se le atribuyen tienden al cierre de
operaciones de la sociedad y no a la realización de nuevos
contratos (arto. 247 del C de C.)
b. Reales: el arto. 1942 del CC. señala que son objeto del contrato
de mutuo el dinero y las cosas fungibles, ya que el carácter de
préstamo de consumo que tiene el contrato atiende que las
cosas fungibles son consumibles.
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A pesar de lo anterior el consumo no constituye según Viteri la
esencia del contrato, ya que pueden existir bienes fungibles no
consumibles como libros o escritorios, y debe verse la
consumibilidad en el sentido que se pueden negociar.
000000dinero
El riesgo de la cosa mutuada según el arto. 1943 del CC., pasa
al mutuario, el articulo en mención señala “… y queda a su
cargo la mejora, deterioro, depreciación o destrucción que
sobrevenga después (de que se la transmitan)”.
El arto. 1944 del CC., responsabiliza al mutuante de los “daños
que sufra el mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos de
la cosa prestada, si conoció los defectos y no le dio aviso
oportunamente.” Viteri afirma que “la validez del contrato no
se afecta por los daños que sufra la cosa, pues el mutuario
carece de la acción redhibitoria y solo goza de la acción
estimatoria, para reducir la obligación de restitución por el
monto de los daños sufridos”. En cuanto al saneamiento por
vicios ocultos, en el contrato de mutuo se establece una
regulación diferente a lo establecido en los artos. 1562 y 1563
del CC., ya que en caso de conocimiento por parte del
mutuante solo le obliga al pago de los daños causados al
mutuario. En caso de que el mutuante no haya tenido
conocimiento de la existencia de vicios ocultos esto produce
una reducción proporcional del valor de los bienes lo cual
implica una rebaja al mutuario (arto. 1945 CC.).
El derecho a saneamiento según nuestro Código Civil arto.
1534 existe “en todo contrato oneroso”, entonces para el caso
de mutuo gratuito se debe aplicar por analogía el arto. 1944 del
cuerpo legal en mención donde el mutuante responde por
evicción y en caso de existir esta el mutuario queda eximido de
su obligación de restitución.
c. Formales: Nuestra legislación no señala formalidad especial
para este contrato, por lo que se aplican las normas generales
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de forma de los contratos contenidas en los artículos 1574 al
1578 del CC.

70.5 MUTUANTE:
Es el acreedor en la relación contractual, y nace para el un
derecho personal o de crédito en contra del mutuario para obligarle
a la restitución de la cosa mutuada.
La obligación del mutuante es la entrega de la cosa, cuyo
cumplimiento se realiza a la celebración del contrato atendiendo a su
característica de contrato real.

70.6 MUTUARIO:
Es el deudor en la relación contractual. Este adquiere la
propiedad de la cosa mutuada.
Su principal obligación es la restitución de la cosa mutuada
conforme lo estipulado en el articulo 1942 del CC., además el arto.
1952 del mismo cuerpo legal establece que en caso de que las cosas
objeto del muto sean fungibles (no dinero) se deben restituir en igual
cantidad del mismo genero y calidad auque el precio de ellas haya
bajado o subido (riesgo a cuenta del deudor y aplica la teoría de la
imprevisión arto. 1330 CC.). Y si las cosas “fueron apreciadas al
tiempo del contrato, el deudor esta obligado a satisfacer el valor que
se le dio aunque valgan mas o menos al tiempo del pago” (riesgo a
cuenta del acreedor y no aplica la teoría de la imprevisión, artos.
1953,1955 y 1395 del CC. ).
El arto. 1954 establece que si el mutuario no puede restituir las
cosas en género, puede pagar el valor que la cosa tenga al momento
de ser devuelta.
El pago por parte del mutuario debe realizarse en el plazo
establecido, y en su defecto en seis meses si es dinero y en la fecha
de la próxima cosecha de los productos mutuazos, si se trata de
cereales (arto. 1950). En caso de que no se trate de dinero o
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cereales deberán acudir a un juez conforme lo estipula el arto. 1401
del CC., para que el mismo establezca el plazo.
Si el mutuo es gratuito el plazo corre a favor del mutuario, ya que
este puede hacer al acreedor el pago previo al plazo señalado, pero
el acreedor no puedo exigírselo a aquel antes. Si el mutuo es
oneroso (si la obligación es dineraria y devenga intereses) el tiempo
corre a favor de los dos, ya que el mutuario puede hacer el pago
antes y el acreedor debe recibirlo, pero en cuanto a intereses, el
mutuario deberá pagarlos todo el plazo aun por el tiempo que no ha
corrido (arto. 1956 CC.).
En cuanto al lugar de cumplimiento de la obligación tómese en
cuenta lo indicado en los artos. 1398 y 1399 del CC.
Para que el acreedor puede exigir el pago al mutuario judicialmente,
es necesario que este haya caído en mora, salvo pacto en contrario
mediante la interpelación del deudor (artos. 1428,1430 y 1431 del
CC.)

76.7 INTERESES. PROHIBICION DE CAPITALIZACION DE

INTERESES:
El mutuo normalmente oneroso (produce intereses) y salvo
pacto expreso en contrario es gratuito.
g. Interés en los préstamos de cosas y de dinero: en el caso del
dinero la forma del cálculo de los mismos es fácil, pero cuando se
trata de otras cosas el arto. 1492 del CC., establece la obligación
de mutuario de devolver en igual cantidad, al respecto de esto
ultimo se estaría ante un concepto de mutuo gratuito, cosa que se
contradice con lo expuesto en el arto. 1496 el cual señala el
mutuo como oneroso. Entonces el primer artículo en mención es
incongruente con el mutuo oneroso, en el cual la obligación del
mutuario es la restitución de lo prestado mas los intereses.
h. El interés de las cosas se puede calcular en caso de que no se
hayan preciado sobre el valor que tengan al momento de la
entrega. Si las cosas fueron preciadas los intereses se calcularan
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sobre el valor y si el mutuario no puede pagar en especie y lo hace
en dinero, se hará sobre el valor de las cosas en la fecha de
devolución seria la base para el calculo de los réditos.
i. Intereses convencionales y legales: Usurarios: en Guatemala las
partes son libres de pactar los intereses que crean conveniente, y
en caso de falta de pacto las partes se presume que aceptan el
interés legal (arto. 1946 CC.), pero existen dos limitaciones señala
Viteri “: 1. La posibilidad de que legalmente se establezca un tipo
máximo de interés convencional (arto. 1947 CC.) de modo que las
partes puedan pactar libremente en tanto no se exceda dicho tipo
máximo; y 2. El interés usurario (arto. 1948 CC.)”
j. Pago de intereses y prorroga del plazo: el arto. 1951 del CC.
establece que “en los prestamos de dinero, el pago de los
intereses caídos o de los incurridos después del vencimiento del
plazo, no implicara prorroga de este”, en cuanto a que ocurre si el
acreedor recibe pago anticipado de los intereses nuestra
legislación nada menciona y es del criterio de Viteri interpretar la
norma contrario sensu, es decir, que si el acreedor acepta el pago
anticipado de intereses se produce una prorroga del plazo por el
periodo cubierto por ellos, además de interpretar tal aceptación
como consentimiento tácito por parte del acreedor (arto. 1252
CC.).
k. Cuotas niveladas: En contratos de préstamo de dinero a largo
plazo las parte pueden convenir lo que se denomina como cuota
nivelada, lo cual consiste según Viteri en que “la amortización que
periódicamente debe realizar el deudor, ha sido calculada
matemáticamente para comprender: 1. Los intereses
correspondientes al periodo vencido y 2. Una parte para abonar a
capital.” Entonces mientras transcurre el plazo del préstamo se
reduce la cantidad de intereses por cada amortización y aumenta
la proporción que se aplica a reducir el capital.
l. Intereses moratorios: No deben confundirse los intereses que
debe pagar el mutuario por el mero hecho de celebrar el contrato
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lo cual constituye la base para señalar el contrato como oneroso,
con los intereses que nazcan del incumplimiento del mismo, es
decir, los daños y perjuicios causados al mutuante por la mora en
el cumplimiento de la obligación del mutuario, y estos corren a
pesar de que el contrato sea gratuito.
m. Los intereses moratorios se aplican a falta de disposición
contractual sobre la forma en que el deudor debe hacer el pago de
daños y perjuicios causados al acreedor (ver arto. 1435 del CC.)
n. Tipo de interés variable: Por la existencia de la devaluación
monetaria y la inflación, las partes puede establecer
contractualmente formulas de escala móvil o indexación en cuanto
al tipo de interés. Esto es resultado del establecimiento de tasas
de interés variable (Ley de Bancos, arto. 101 modificado por
Decreto Ley No. 122 – 84).
o. Intereses en caso de pago anticipado: En cuanto esto ya se
menciono lo indicado por el arto. 1956 del CC., pero esta norma
solo menciona lo referente al dinero dejando fuera el mutuo de
cosas, en cuyo caso el deudor podría pagar anticipadamente
conforme a lo establecido en el arto. 1282 del CC., y en cuanto a
los intereses convencionales correrían únicamente hasta la fecha
de paga ya que no seria aplicable el primer artículo en mención.
p. Mora en el pago de intereses: Nuestra legislación no menciona
nada respecto de la mora en el pago de intereses, por lo que
queda a las partes el convenir que hacer en dicho caso.
q. Presunción de pago de intereses e imputación de pagos: el arto.
1402 del CC., señala que en caso de pagos periódicos la
constancia del último pago asume la de los anteriores, y el arto.
1403 del CC., indica que el pago del capital presume el pago de
intereses salvo pago aceptado con la reserva correspondiente,
(ver arto. 1407 CC.)

76.7.1 PROHIBICION DE CAPITALIZACION DE INTERESES:

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El arto. 1949 del CC., prohíbe la capitalización de intereses en
contratos civiles, y lo permite a los bancos si la Junta Monetario lo
autoriza. El arto. 691 del CC., permite la capitalización de intereses
en los contratos mercantiles mediante pacto expreso y “siempre que
la tasa de interés no sobrepase la tasa máxima permitida a los
bancos.

76.8 CONTRATOS ACCESORIOS:

Podría existir como contrato accesorio el de fianza para
garantizar el pago.

76.9 PRESTAMOS BANCARIOS (LEY DE BANCOS)

Existen préstamos en los que no interviene una persona
individual o una jurídica civil, sino es una entidad bancaria la que
hace el préstamo convirtiéndose en acreedor.
Las instituciones bancarias tienen su régimen especial en lo que se
refiere a los préstamos. De conformidad con el arto. 86 de la Ley de
Bancos el plazo de créditos corre a favor del deudor, es decir, que el
mismo en cualquier momento puede hacer amortizaciones
extraordinarias o cancelar totalmente el saldo insoluto de su
obligación. El arto. 86 de la ley en mención solo puede cobrar
intereses sobre los saldos a cargo de sus deudores y por el tiempo
que tales saldos estuvieren vigentes.
En las obligaciones bancarias es normal que el deudor pueda
imputar sus pagos y de esta forma los bancos aceptan pagos
parciales a cuenta del préstamo, aunque existan intereses o gastos
pendientes de pago, y llevan separadamente las cuentas del capital
adeudado y de los intereses y gastos.
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71. EL ARRENDAMIENTO

En el Derecho Romano no existía el contrato de arrendamiento sino

el de locación con tres modalidades: locación de cosas, locación de
obra y locación de servicios. La locación de cosas corresponde al
arrendamiento en nuestra legislación; la de obra es equivalente al
contrato de obra; y la locación de servicios es el contrato de trabajo.

71.1 CONCEPTO:
Para Borda el contrato de locación es aquel por el cual una persona
(locador) se obliga a entregar el uso y goce de una cosa durante un
cierto tiempo a otra (locatario) que a su vez se obliga a pagar un
precio en dinero. Sánchez Medal, dice que por el contrato de
arrendamiento una persona llamada arrendador se obliga a conceder
el uso o goce temporal de una cosa al arrendatario, a cambio de un
precio cierto.
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Puig Brutau, es el contrato de tracto sucesivo por el que una de las
partes se obliga a mantener a la otra en el goce o uso de una cosa,
durante un tiempo determinado, a cambio de un precio cierto,
generalmente pagado por períodos y en cuantía proporcional a su
duración.
Art. 1880 C.C. el arrendamiento es el contrato por el cual una de las
partes se obliga a dar el uso o goce de una cosa por cierto tiempo a
otra que se obliga a pagar por ese uso o goce un precio determinado.

71.2 CARACTERISTICAS:
a) Consensual: se perfecciona mediante el simple acuerdo de
voluntades en cuanto a las obligaciones que recíprocamente
asumen las partes, el arrendador o arrendante a dar el uso o
goce de una cosa por cierto tiempo y el arrendatario, a pagar
por ese uso o goce un precio determinado. Para Viteri es un
contrato que produce efectos reales y no derechos reales y un
ejemplo de ello es el hecho de que en caso de venta del bien,
el nuevo propietario debe respetar los derechos del
arrendatario. Señala igualmente el autora citando a Borda,
que existen relaciones patrimoniales y dentro de estas
relaciones reales y personales y estas ultimas dividas en
derechos de goce y relaciones de crédito y el derecho de goce
que se deriva del contrato de arrendamiento nacen las
siguientes características: I) la cosa le es entregada al
arrendatario, extinguiendo obligaciones activas del
arrendador; II) legalmente se tutela la posesión del bien por
parte del arrendatario (ver artos. 249 y ss.); III) se protege la
posesión inmediata del arrendatario, aun frente al propietario;
IV) el derecho personal de goce corresponde al que lo
consiguió primero, sin que sea necesaria su buena fe.
b) Bilateral: del mismo se derivan obligaciones recíprocas para
las partes.
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c) Conmutativo: Las prestaciones recíprocas de las partes son
conocidas y determinadas desde la celebración del contrato.
d) De tracto sucesivo: Su cumplimiento se prolonga
necesariamente a través del tiempo, lo que origina la
realización o existencia de prestaciones de carácter
continuado por cada una de las partes.
e) Principal: Existe independientemente y subsiste por sí solo.
Pude incluir contrato accesorios, como la fianza.
Se desprende de lo anteriormente expuesto:
i. Se transmite el uso y disfrute de la cosa y no su
propiedad, existiendo entonces no una obligación
de dar sino una de no gozar por parte del
propietario;
ii. Es un contrato temporal;
iii. El arrendatario paga un precio determinado por el
uso y goce de la cosa; y
iv. Es un contrato de intercambio pero no del dominio
pleno de la cosa, sino su uso y goce a cambio del
pago de un precio.

71.3 DIFERENCIAS CON COMODATO, USUFRUCTO,

COMPRAVENTA Y DEPOSITO:
a. Compraventa: Contrato de Arrendamiento con opción a compra,
el usuario o arrendatario paga determinada cantidad por un plazo
estipulado, al momento de cancelar la totalidad de la suma
pactada, puede optar a la propiedad de la cosa. En el
arrendamiento simple únicamente paga por el uso y goce de la
cosa. Siendo la principal diferencia que en el de arrendamiento
no se transmite la propiedad de la cosa y en la compraventa si.
b. Depósito: Si bien el depósito transmite al depositario la posesión
de la cosa, hay muy serias y graves diferencias con el
arrendatario: i) el depositario no tiene el uso y goce de la cosa,
sino únicamente su guarda y cuidado y tiene prohibición de usarla
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o gozar de ella; ii) el depósito es una contrato real y su existencia
requiere de la entrega de la cosa al depositario, en tanto que el
arrendamiento es consensual; iii) el depósito puede ser gratuito,
en tanto que el arrendamiento es típicamente oneroso y no se
concibe un arrendamiento gratuito; iv) en el depósito, oneroso, es
el depositario, quien no tiene la propiedad, sino la guarda de la
cosa, quien recibe la remuneración en tanto en el arrendamiento,
la renta la recibe el arrendador (quien tiene la propiedad y
permite el uso y goce de la cosa); y v) dada la conmutatividad del
arrendamiento, las obligaciones y responsabilidades del
arrendatario, en cuanto a la cosa objeto del contrato, son más
extensas y rigurosas que las del depositario.
c. Comodato: Tanto el arrendatario, como el comodatario, tienen el
uso de la cosa; pero uno lo tiene en forma gratuita (comodatario)
y el otro, a base de una renta (arrendatario). Otras diferencias
entre estos contratos son: i) el arrendamiento es un contrato
consensual, en tanto que el comodato lo es real, pues no puede
existir dicho contrato si la cosa que es su objeto, no ha sido
entregada al comodatario; ii) el comodato otorga al comodatario
un derecho personal, intransferible, en tanto que el arrendatario
puede subarrendar la cosa, salvo pacto en contrario; y iii) el
comodato únicamente otorga el uso de la cosa, en tanto que el
arrendamiento también incluye el goce y disfrute.
d. Usufructo: El usufructo en un derecho real por el cual un
persona obtiene el uso y goce de una cosa, en tanto que el
arrendamiento otorga el uso y goce de la cosa, como efecto de
una relación contractual, no real. I) el usufructo puede originarse
de o resultar en un negocio jurídico gratuito u oneroso, en tanto
que el arrendamiento siempre es oneroso y conmutativo; ii) el
usufructo puede derivar de un contrato o de cualquier otro
negocio jurídico, incluyendo herencia, donación, etc, en tanto que
el arrendamiento únicamente puede constituirse por contrato; iii)
el usufructuario, como titular de una derecho real, puede ejercer
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acciones reales, en caso de verse perturbado el ejercicio de su
derecho, en tanto que el arrendatario tiene a su disposición
únicamente acciones personales y de carácter posesorio; iv) el
usufructuario puede libremente disponer de sus derechos y aún
dar la cosa objeto del usufructo en arrendamiento, en tanto que el
arrendatario no puede ceder sus derechos en el contrato, sin
contar con el consentimiento del arrendador.

71.4 ELEMENTOS ESPECIALES:

a. (Formales) Consentimiento: El consentimiento de las partes, no
sólo debe llenar todos los requisitos necesarios para que el
negocio jurídico surta sus efectos normales, sino además debe
versar sobre a) la naturaleza del contrato, b) la cosa objeto del
contrato, c) el precio o la renta, d) el tiempo de duración del
contrato y e) el uso para el que se destina la cosa.

b. (Personales) Capacidad: (art. 1881 CC.) puede dar bienes en

arrendamiento, el propietario que tenga capacidad para
contratar, así como el que por ley o pacto tenga esta facultad
respecto de los bienes que administra. En cuanto a si el
arrendamiento es un contrato de administración o de disposición
señala Viteri que es de disposición cuando tiene un plazo mayor
de tres años o haya anticipado el pago de rentas por mas de un
año, y es que en otro caso es de administración (ver artos. 265,
332 inciso 1, 1125 inciso 6 CC.).
1. En cuanto a la patria potestad y a los tutores ver artos.
265 y 332 CC., este ultimo le da facultades al tutor para
arrendar bienes muebles sin autorización judicial ( ver
arts. 1690, 1884, 1793, 131, 1882, 716, 748, 1883, 498,
1884 del C.C. y 47 del C. De C.)
2. Mandatarios: El mandatario de acuerdo con el arto. 1690
del CC., puede celebrar contrato de arrendamiento, sea en
representación del arrendante o el arrendatario, al
respecto, Viteri señala que esto es posible siempre que sea
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acto de administración, ya que si es de disposición (arto.
1125 CC.) debiera exigírseles autorización o facultad
especial. 1884 inciso 2 CC., prohíbe tomar en
arrendamiento al mandatario bienes objeto del mandato,
salvo autorización del mandante.
3. El arto. 47 del C de C., faculta al administrador para dar
en arrendamiento, pero al igual que el anterior, el autor se
inclina por el hecho de que si se trata de administración no
necesita autorización, pero si se trata de actos de
disposición, si. El arto. 1884 del CC., en su cláusula
primera prohíbe al administrador tomar en arrendamiento
bienes de la sociedad, esta prohibición es restrictiva en el
sentido que la norma no menciona en ningún momento que
puede hacer con consentimiento expreso de su
representada.
4. Albacea: El arto. 1050 inciso 5 CC., da facultad al albacea
(judicial o testamentario) para administración de los
bienes, por lo que puede dar en arrendamiento siempre
que esto no implique actos de disposición. La prohibición
establecida par el administrador de una sociedad respecto
de tomar en arrendamiento, también se aplica al albacea,
ya que es administrador de bienes yacentes.
5. Esposos: Para la celebración de contrato de arrendamiento
el arto. 1882 establece que los cónyuges pueden dar en
arrendamiento bienes comunes siempre que el contrato no
sea mayor de tres años o exista pago de renta anticipada
por más de un año.
6. Usufructo, Usuario y Titular de Derecho de Habitación: En
el caso del usufructo el arto. 716 del CC., da facultad al
usufructuario para dar en arrendamiento la cosa objeto del
usufructo, y como actúa en nombre propio no le son
aplicables las limitaciones mencionadas de
arrendamientos mayores de tres años y rentas recibidas
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por mas de un año anticipadamente. Pero debe tomarse
en cuenta que el mismo articulo establece que todos los
contratos otorgados por el usufructuario sobre el bien en
cuestión, finalizan junto con el usufructo. En cuanto a
titulares de derechos de uso y habitación el arto. 748
establece que no pueden enajenar, gravar o arrendar su
derecho.
7. Condominios: El arto. 1883 establece que el copropietario
no puede dar la cosa en arrendamiento sin el
consentimiento de los demás condueños (ver artos. 490 y
498 CC.)
8. Funcionarios y Empleados Públicos: el arto. 1884 en su
inciso 3, les prohíbe tomar en arrendamiento bienes que
son objeto de los asuntos en que intervienen por razón de
su cargo.
c. (Reales): Por ser el arrendamiento un contrato conmutativo y
bilateral, ambas partes tienen obligación de realizar una
prestación.
1. La cosa arrendada: De conformidad con el arto. 1880 CC.,
todos los bienes no fungibles pueden ser objeto de este
contrato (en el apartado de modalidades se desarrollara
los distintos tipos de bienes que pueden ser objeto de este
contrato.
2. El precio: Se le denomina renta o alquiler y es la
contraprestación que paga el arrendatario por el uso y
goce del bien arrendado. El arto. 1880 del CC., establece
que este debe consistir en dinero o su equivalente pero
debe ser cierta y determinada.
a. Determinación: debe determinarse el monto y el
periodo que cubre. La renta puede ser determinada
o determinable (arto. 1538 CC.).
b. Pagadera en dinero o en especie
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c. Indexación: la renta puede estar sujeta a ajustes
periódicos siempre que las partes acuerden las bases
e índices que sirvan para ello.
d. Lugar, fecha y modo de pago: El arto. 1903 señala
que la fecha, lugar y modo se rigen conforme lo
establecido en el contrato, y el mismo artículo da la
salida en caso de falta de pacto.
e. Ajustes de renta por privación del uso o goce de la
cosa: ver artos. 1906 que trata impedimentos del uso
total o parcial de la cosa y el 1929 que determina la
perdida o destrucción total de la cosa como medio de
terminación del contrato (nótese que son supuestos
diferentes)
f. Modificación de la renta convenida: Las partes
pueden convenir un cambio en la renta pero siempre
que ello sea de mutuo acuerdo.

3. Plazo: La temporalidad es un elemento del contrato de

arrendamiento, aunque nuestra legislación no fija plazo
máximo para este contrato. El arto. 1887 del CC., señala
la posibilidad de arrendamiento indeterminado, pero ello
no implica la inexistencia del elemento mencionado, sino
una situación especial pudiendo existir nulidad del negocio
en caso de que sea plazo indefinido inicialmente (arto.
1301 CC.), ya que la temporalidad es elemento esencial de
este contrato (arto. 1880 CC.)
i. Plazo Inicial: Es el plazo convenido originalmente por
las partes, el cual es obligatorio. Pueden existir
igualmente años forzosos y voluntarios pactados
inicialmente (arto. 1888 CC.).
ii. Prorroga: Las partes pueden prorrogar el contrato
(arto. 1886 CC.), debiéndose tomar en cuenta lo
indicado en el arto. 332 inciso 1, el cual no faculta al
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tutor para prorrogar el plazo del arrendamiento. En
cuanto a la prorroga el arto. 1886 del CC., establece el
derecho de tanteo pero no menciona plazo o colusión
entre el tercero y el arrendador. Se establece el arto.
1887 del CC., establece la existencia de tacita
preconducción, aunque contractualmente puede
convenirse que no se constituya un prorroga indefinida
sino una por periodos convencionales. Puede existir
una prorroga automática, la cual deriva
contractualmente y tiene un tiempo determinado y no
indeterminado como la tacita reconducción. La
prorroga en el plazo del arrendamiento extingue las
fianzas y garantías prestadas por el arrendatario (ver
artos. 1887, 2111 y 2117 CC.)
4. (ver arts. 1880, 1125, 1576, C.C. arts. 30 dto. Ley 153-85
y 32 al 34 del Convenio Centroamericano para la
Protección de la Propiedad Industrial; arts 356 y 358, 363,
1898, 1899, 1929, 1645, 462, 1896, 1885, 1582, 1317 C.C.;
655, 664, 657 C de C.; 1934, 1907, 1538, C.C.).

72. 5 ARRENDADOR:

a. Entregar la cosa al arrendatario de forma que este pueda

usar y gozar de ella (arto. 1897 CC.):

1. La entrega de la cosa debe ser completa (artos. 450 y

1320 CC)

2. Debe ser entregada en estado de servir para los fines

convenidos (arto. 1887 CC.)

3. Inventario (arto. 1937 CC.)

4. Lugar de entrega: en el lugar estipulado por las partes

y en su defecto en el lugar donde esta la cosa.
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5. Tiempo de entrega: Salvo se haya fijado plazo, la
entrega debe hacerse de forma inmediata (arto. 1897 y
1428 CC.)

6. Obligación condicionada: (arto. 1897 CC.)

7. Gastos de entrega: La obligación de entrega

corresponde al arrendador, por lo que el debe cubrir
los gastos.

8. Entrega como condicionante para pago de renta: (arto.

1903 CC.)

9. Incumplimiento: (1930 CC.)

10. Destrucción de la cosa antes de la entrega (arto.

1900 CC.)

b. Conservar la cosa en estado de servir al arrendatario

1. Caso fortuito o fuerza mayor: El arto. 1912 del CC.,
señala responsabilidad para el arrendatario.
2. Calidades propias de la cosa, sus vicios o defectos
(artos. 1901 inciso 1 y 4 y 1902 CC.), al mencionar los
artículos reparaciones necesarias, estas reparaciones
se refieren a todas aquellas que no son locativas.
3. Uso y goce normal (artos. 1907 inciso 1 y 1909 y 1910
que mencionan reparaciones locativas), aunque el
articulo esta mal planteado ya que los daños locativos
pasan a ser responsabilidad por culpa.
4. Por culpa de arrendatario (arto. 1645 y 1907 inciso 2
CC.)
5. Daño hecho por terceros: estos no pueden ser
responsabilidad del arrendatario, sino el arrendador
corre en este caso por el riesgo de la cosa pudiendo
exigir al tercero que causo el daño (ver artos. 1929
inciso 3 y 1901 inciso 3 CC.)
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c. Garantizar uso y goce (arto. 1901 incisos 1, 2, 3 y 5) el
arrendador no tiene derecho a acceso o a ingresar la cosa,
salvo autorización del arrendatario. El arrendador debe
incluso defender los derechos de uso y goce del arrendatario
ante terceros (arto 1911 y 1906 CC.) este articulo menciona
las llamadas en doctrina perturbaciones de derecho,
llamadas así a las que atacan el derecho de uso y goce y que
son dirigidas por tercero en virtud de un derecho que le
corresponde. Pero en cuanto a las perturbaciones de hecho
el arrendatario es al que corresponde la defensa, salvo que
las mismas tomasen carácter de fuerza mayor o si las mismas
fueren provocadas por el propio arrendador
d. No mudar la forma de la cosa: (arto. 1893 y 1901 inciso 3
CC.). Puede el arrendatario en caso de que se mude la forma
de la cosa exigir que se reponga la cosa al estado original o
que se rescinda el contrato, pero en este ultimo caso es el
arrendatario el obligado de costear los gastos para que la
cosa vuelva a su estado original (arto. 1583 CC.)

72.6 ARRENDATARIO:

a. Recibir la cosa arrendada (arto. 1428, 1429, 1433,1930

inciso 1)

b. Usar y gozar de ella de conformidad con lo convenido de

acuerdo con la naturaleza y el destino normal de la cosa
(artos. 1907 inciso 1, 1301, 1930 incisos 1 y 6)

c. Pagar la renta en el monto, tiempo y forma convenidos

(artos. 1903, 1904,1384,1391 CC.), el arrendatario puede
hacer uso de la teoría de la imprevisión contenida en el arto.
1330, para lograr un ajuste de la renta en caso de que las
condiciones en que se celebro en contrato hayan variado
notablemente.
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d. Cuidar de la cosa y evitarle daños (artos. 1907 inciso 2, 1912,
1913, 1914), en caso de que el daño haya sido causado por
caso fortuito o fuerza mayor el riesgo corresponde al
propietario.

e. Devolver la cosa al arrendador al vencimiento del contrato

(arto. 1904 y 1905 CC.)

f. Avisar al arrendador de las perturbaciones de derecho y de

la necesidad de realizar reparaciones necesarias (arto. 1911
y 1902 CC.)

g. Tomar a su cargo el mantenimiento ordinario de la cosa, con

anterioridad se menciono la obligación por parte del
arrendatario de efectuar reparaciones de mantenimiento
ordinario de la cosa (rayones de pared, de puertas, cambio
de empaques de agua etc) (artos. 1909 y 1910, 1907 inciso 3
CC.)

71. 7 SUBARRENDAMIENTO Y CESION:

En toda relación contractual las partes pueden transmitir

contractualmente sus derechos y obligaciones.

a. Subarrendamiento:

Del subarrendamiento nace una relación contractual nueva entre el

subarrendador y el subarrendatario, que aunque subordinada al
contrato de arrendamiento es diferente de este. Existen dos
contratos, el de arrendamiento como fundamental y el de
subarrendamiento que se apoya y recibe su fuerza de primero,
aunque posee substantividad propia, es un contrato de
arrendamiento con todas sus características pero hecho por el
arrendatario.

Este no es accesorio del contrato de arrendamiento, y a diferencia de

la cesión no hay cambio o sustitución personal en un contrato
preexistente, sino se trata del nacimiento de un nuevo contrato. El
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arrendatario puede subarrendar en todo o en parte si no esta
prohibido expresamente (arto. 1890 CC.). Los efectos jurídicos del
subarrendamiento son:

1. El uso y goce de la cosa por parte del subarrendatario

se hace de conformidad con lo convenido en el contrato
de arrendamiento (arto. 1891 CC.)

2. En lo demás las relaciones entre el arrendatario-

subarrendador y el subarrendatario se rigen por el
contrato pactado entre ambos.

3. El subarrendatario es responsable solidariamente con

el arrendatario de todas las obligaciones contraídas por
este en el contrato de arrendamiento (arto. 1891 CC)

4. El arrendatario es responsable ante el subarrendatario

de terminar el contrato de arrendamiento antes del
plazo establecido (arto. 1892 CC.), tomar en cuenta lo
establecido en el arto. 1645 CC

5. El desahucio contra el arrendatario afecta al

subarrendatario (arto 237 y 238 CPCYM)

6. El arrendatario puede exigir al subarrendatario la

obligaciones pactadas y puede pedirle igualmente el
desahucio (arto. 237 CPCYM)

b. Cesión de Derechos:

El arrendatario no puede ceder el contrato sin expreso

consentimiento del arrendador (ver arto. 1890 CC.), al respecto
Viteri señala que la norma no es clara ya que el arrendador podría en
algún momento podría recibir la renta al cesionario existiendo un
consentimiento tácito (arto. 1252 CC), con lo cual no estoy de
acuerdo, ya que atendiendo al hecho de que la norma especial sobre
cesión en caso de arrendamiento es la 1890, la cual señala que el
consentimiento debe ser expreso, es esta norma la que prevalece.
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La cesión de la relación contractual deriva de un contrato que puede
ser gratuito u oneroso en el que son parte el arrendatario – cedente y
el cesionario y que requiere el consentimiento expreso del
arrendante, constituyéndose una relación directa entre este y el
cesionario – nuevo arrendatario, cesando de ser parte en el contrato
el arrendatario original.

Nota: tómese en cuenta la sucesión del arrendador (arto, 1894

CC. y 326 CPCYM) y la sucesión del arrendatario (arto. 1930
CC., inciso 7).

71.8 MEJORAS:

Barbero define las mejoras como las obras del arrendatario, que sin
asumir una fisonomía individual, confieren a la cosa un aumento de
valor. Art. 1915. CC Autoriza al arrendatario a realizar en la cosa
arrendada, las mejorar que quiera gozar durante el arrendamiento y
que no alteren la forma de la cosa.
Nuestra legislación clasifica las mejoras de la siguiente forma:

a. Necesarias: Aunque el concepto de mejoras necesarias es

impropio, ya que no encaja dentro de lo que es una mejora y
se refiere a aquellas que tienen por objeto impedir la
destrucción o el deterioro de la cosa, constituyendo así
reparaciones necesarias y corresponden al arrendador (arto.
1901 inciso 4 y 1902 CC.). Estas mejoras no son las mismas
que las del arto. 1915 CC.

b. Mejoras útiles y de recreo: No son obligación del arrendador,

sino las realiza el arrendatario voluntariamente. Estas si
constituyen verdaderas mejoras, las útiles aumentan el valor
de la cosa sin ser necesarias y la de recreo no son necesarias
ni útiles sino sirven de ornato o mayor comodidad.
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c. Obligación de abono a mejoras: El arrendatario como ya se
menciono, puede realizar mejoras útiles y de recreo, y
ninguna de ellas es abonable al arrendatario, salvo convenio
escrito en el cual se haya obligado el dueño a pagarlas (arto.
1917 y 1918 CC.). El arto. 1919 y 1920 da el derecho al
arrendatario de que se le abono lo invertido en la realización
de las mejoras, ello no constituye un verdadero contrato de
abono de mejoras. Aunque no exista convenio tácito o
expreso, el arrendatario tiene derecho a que se le reembolso
lo gastado en mejoras útiles en el caso señalado en el arto.
1921 CC.

d. Mejoras no abonables: Las que realiza el arrendatario sin

que exista pacto expreso o tácito de su abono o porque el
contrato termino por vencimiento de plazo o por motivos
imputables al arrendatario (ver arto. 1921 CC.)

El pago de las mejoras se rige en nuestro sistema jurídico de la

siguiente forma:

a. Se debe realizar una tasación de las mejoras abonables de

acuerdo a las bases convenidas o al costo incurrido por el
arrendatario en realizarlas y conservarlas, deduciéndole lo
establecido en el arto. 1907 inciso 2. (artos. 1922 y 1923
CC.)

b. El arto. 1925 del CC., establece que las mejoras abonables

deben pagarse en la cantidad, tiempo y forma convenidos y a
falta de acuerdo, se tomaran por el arrendatario del último
año de la renta.

c. Puede pactarse que el pago de la renta sea menor con la

intención de que la diferencia sea destinada a mejoras (arto.
1926 CC.)
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d. En caso de incumplimiento de lo establecido en el arto. 1926
CC., de manera parcial, el juez podrá negarse a aceptar la
rescisión (ver arto. 1927 CC.)

71. 9 TERMINACION:
Las formas de terminación de este contrato encontradas en nuestra
legislación son renunciables o ampliables por las partes, por lo tanto
no son de orden público ya que las mismas son potestativas y no
imperativas,
a. Por vencimiento del plazo, por la ley o por estar satisfecho el
objeto para el que la cosa fue arrendada (arto. 1928 CC.). En
cuanto al plazo establecido por la ley, el Código Civil no
menciona nada al respecto y respecto de terminación por
satisfacción del objeto para el cual la cosa fue arrendada se
refiere a una forma de determinación del plazo y se refiere al
caso de que la cosa fue arrendada para determinado fin,
estas causales son aplicables a todos los casos de
arrendamiento.
b. El arto. 1929 señala varias causales de terminación:
i. Convenio expreso: las partes tienen la facultad de
terminar el contrato (arto. 1517 CC.)
ii. Por nulidad o rescisión del contrato: ver artos. 1301 y
1309 que menciona la nulidad y la rescisión puede ser
voluntaria o judicialmente declarada (artos. 1579 y
1583 CC.), las causales de rescisión de cualquier
modalidad de contrato de arrendamiento.
iii. Perdida o destrucción de la cosa arrendada: Esto de
por si no termina el contrato en caso de culpa o dolo de
alguna de las partes (ver artos. 1907 inciso 2 , 1900 y
1901 CC.)
iv. La expropiación o evicción de la cosa arrendada: ver
artos. 1548 y 1549 CC.
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c. El arto. 1930 señala las formas de rescisión del contrato de
arrendamiento:
i. Incumplimiento de obligaciones: se puede encontrar
en esta causal un pacto comisorio implícito, que
permite la rescisión del contrato.
ii. El abandono de la cosa: ver arto. 1895 CC., el cual se
refiere a la resolución del contrato cualquiera que sea
el objeto del arrendamiento; y el arto. 1930 en su
inciso 2) se refiere a las fincas rusticas y por lo tanto a
un abandono en el sentido de que desampara o es
negligente en la atención a los cultivos y plantaciones.
iii. Incumplimiento de la obligación de garantizar el pago
de la renta
iv. Contratos de arrendamiento de bienes de menores,
incapaces y ausentes: puede ser invocada solo por el
arrendador y en caso de que el contrato se realizara
antes de que tuviera capacidad de ejercicio y-o que el
plazo haya sido pactado por mas de tres años. Esta
causal contradice el hecho de que el contrato tuvo que
haber sido autorizado por juez y en caso de que se
haya realizado por más de tres años es nulo, por lo
que nunca nació a la vida jurídica.
v. Subarrendar contra prohibición expresa
vi. Uso de la cosa para fines contrarios a la moral, al
orden publico o a la salubridad publica: ello depende
del uso convenido para el bien pues puede darse el
caso de que una persona de en arrendamiento el bien
sabiendo que será utilizado para una cantina o
prostíbulo, en cuyo caso no podría invocar esta causal.
Y en cuanto al uso de la cosa para fines contrarios al
orden publico o la salubridad publica, el contrato de
por si es nulo (1301 y 1302 CC.)
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vii. Muerte del arrendatario: la muerte del arrendatario
da derecho a sus herederos a rescindir el contrato y
ver arto. 490 CC.

d. En cuanto al alquiler de casas o locales comerciales o

industriales el arto. 1939 indica la forma de poner fin al
contrato. A este tipo de terminación se le llama en el
derecho francés derecho de despedida, pero debe tomarse en
cuenta la existencia de plazos forzosos establecidos entre las
partes.
e. El arto. 1940 señala casos especiales de terminación del
contrato para el caso de alquiler de casas y locales, aunque
los casos generales establecidos en los artos. 1928 y 1929
también son aplicables a esta modalidad, ya que son causas
generales de terminación de contratos.

72 MODALIDADES DEL ARRENDAMIENTO

72.1 INMUEBLES RUSTICOS:

A esta modalidad le son aplicables todas las disposiciones
contenidas en los capítulos I al V del titulo VII, debe tomarse en
cuenta lo señalado en el arto. 1930 inciso 2 sobre terminación de
este contrato por la causal indicada, la cual ya fue desarrollada.

72.2 INMUEBLES URBANOS:

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Le son aplicables los mismos capítulos que a los inmuebles
rústicos, pero además lo contenido en el capitulo VI del mismo titulo.
a. Viviendas unifamiliares: No encontré referencia alguna a
viviendas unifamiliares, pero hago referencia a viviendas
constituidas en patrimonio familiar, las cuales no pueden ser
objeto de este contrato (artos. 356 y 358 CC.)
b. Condominio de vivienda: El arto. 1883 del CC., establece que el
copropietario de cosa indivisa, no puede darla en
arrendamiento sin el consentimiento de sus condueños, lo que
parece indicar que se refiere a todos los condóminos (ver artos.
490 y 498 CC.)
c. Locales comerciales: El inmueble debe llenar los requisitos de
higiene y salubridad (arto. 1931 CC.). Las obras (que deben
ser consideradas necesarias) que requiera la autoridad par que
el local sea habitable e higiénico son por cuenta del arrendador
(arto. 1932 CC.), ver artos. 1933 y 1935 sobre gastos. El pago
de la renta, salvo pacto contrario se hará por mes vencido
(arto. 1936 y 1903 CC.). La devolución de la cosa debe hacerse
al terminar el contrato y en el mismo estado en que se recibió,
salvo deterioros causados por el uso y goce legitimo (arto.
1937 CC.) y estando el inmueble totalmente desocupado,
evidenciándose así la devolución con la entrega simbólica de
las llaves (arto. 1938 CC.)
d. Locales en centros comerciales
e. Terrenos para construir

72.3 MUEBLES IDENTIFICABLES:

Este tipo de arrendamiento es cada vez mas común, pero
nuestra legislación no regula en disposiciones especiales lo relativo a
estos, por lo que se rigen con las mismas normas de los bienes
inmuebles.
Este arrendamiento tiene características y modalidades propias,
tanto la derivadas del bien en si, como de los derechos y obligaciones
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especiales de las partes y, particularmente, en lo referente a la
terminación del contrato y sus efectos.

72.4 BIENES INCORPOREOS:

Un ejemplo de estos bienes son las patentes de invención y las
marcas, las cuales pueden ser objeto de una licencia de uso (contrato
por medio del cual el titular de la patente o de la marca, transfiere su
uso y goce a un tercero a cambio de un precio denominado regalía.
La licencia de uso, en el caso de patentes, puede ser obligatoria o
forzosa (otorgada por el Estado, aun en contra de la voluntad del
titular de la patente), si este no la explota industrialmente en
Guatemala, dentro de determinado tiempo.
Igualmente puede el autor transferir a un tercero el uso y goce
temporal de la obra objeto de un derecho de autor, mediante el pago
de una remuneración, negocio jurídico que viene a ser equivalente al
arrendamiento.

72.5 INSCRIPCION EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD:

El arto. 1125 inciso 6) establece la inscripción en el Registro de
la Propiedad cuando lo pida uno de los contratantes y
obligatoriamente si el arrendamiento es mayor de tres años o que se
haya anticipado la renta por mas de un año.
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73. EL COMODATO

73.1 CONCEPTO:

Manuel Osorio define el comodato como préstamo de uso, que es un

contrato real consistente en que una parte, el comodante, entrega a
la otra, el comodatario, gratuitamente alguna cosa no fungible,
mueble o raíz con facultad de usarla y obligación de devolver la
misma cosa recibida. El contrato se perfecciona con la entrega de la
cosa; el comodatario no puede hacer de ella un uso distinto del
pactado en el contrato, y a falta de convención expresa, de aquel a
que está destinada, según su naturaleza o costumbre del país.
El comodato es también conocido doctrinariamente como préstamo
de uso, y es mediante el que una persona entrega a otra,
gratuitamente, algún bien mueble no fungible o semoviente, para
que sirva de él por cierto tiempo y para cierto fin y después lo
devuelve. (Art. 1997, 454 CC)

73.2 CARACTERISTICAS:

a) Contrato Real: Para que pueda hablarse de un verdadero

contrato de comodato, es esencial que además de haber
convenido las partes en los elementos fundamentales y
accesorios del contrato, el comodatario halla recibido una cosa
mueble no fungible o un semoviente y en tanto la entrega no se
realiza, no existe el contrato (Art. 1588 CC).
En este contrato a diferencia del muto no se transfiere el
dominio de la cosa sino únicamente se entrega la tenencia
física o material, adquiriendo el comanditario el derecho de
usarla temporalmente.
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b) Gratuidad: Es la esencia del comodato, que el comodatario no
asume, ni puede asumir obligación o contraprestación alguna a
favor del comodante para el uso de la cosa.
c) Trasfiere el uso temporal: El comodato únicamente traslada el
uso de la cosa al comodatario, para que se sirva de ella, para
un fin determinado y por cierto tiempo. El comodante retiene
el derecho de propiedad sobre la cosa y el comodatario solo
obtiene la facultad de servirse de ella, por lo que no tiene el
disfrute ni se beneficie con los frutos y productos que ella
genere, lo cual es útil para diferenciar el comodato del
arrendamiento.
d) En un contrato Intuito Persona: Las cualidades personales del
comodatario son fundamentales para la celebración del
contrato y el error en la persona provoca la anulabilidad del
contrato. (Art. 1259 CC).
e) Unilateral o Bilateral Imperfecto: La obligación recae
solamente sobre una de las partes contratantes (Art. 1587 CC).
En efecto el comodante cumplió su obligación, solo quedan
obligaciones a cargo del comodatario, sin embargo algunos
autores señalan que la obligación por parte del comodante de
respetar el plazo del contrato y permitir el uso de la cosa al
comandatario sin obstáculo alguno, así como la obligación de
abonar los gastos en que incurra el comandatario para la
conservación de la cosa, da lugar a la existencia de un contrato
bilateral imperfectas.
f) Principal: Subsiste independientemente de cualquier otro y
tiene existencia propia. Sin embargo puede llegar a ser
accesorio, como ejemplo de ello Viteri señala el caso de los
equipos que las compañías que distribuyen derivados del
petróleo entregan gratuitamente a loa expendedores,
encontrándose ante esta situación con un contrato de
suministro de combustible como principal y uno de comodato
de los equipos como accesorio.
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73.3 ELEMENTOS:
a. Elementos Personales: Son el comodante y comodatario. Ver arto.
1958 del CC. , el cual impide que los representantes legales de los
menores, incapaces o ausentes puedan dar en comodato bienes
propios de éstos, lo cual según Viteri no puede subsanarse con
autorización judicial. Ver arto. 1963, 892, 1834, 1974 y 1984 del CC.
Elementos Reales: El objeto del comodato deben ser cosas muebles
no fungibles o semovientes (los cuales deben estar identificados para
tener calidad de no fungibilidad). (Artos. 454, 455, 1957 CC.)
b. Elementos Formales: Art. 1574 al 1578 CC., las cuales son normas
generales, ya que no existe disposición alguna en especial.
c. Plazo y Destino: Art. 1457 CC., señala dos elementos esenciales
del mismo, uno su temporalidad, y otro el fin del contrato.
En cuanto al plazo puede ser expreso o tácito (préstamo de un carro
para un viaje a determinado lugar), y si las partes no lo acuerdan
conforme al arto. 1283 CC.
El plazo corre a favor del comodatario, pudiendo devolver la cosa en
cualquier tiempo y sin responsabilidad, mientras que el comodante
no puede exigir la devolución de la cosa antes del plazo determinado
salvo situaciones extraordinarias (ver arto. 1963 CC.)
En cuanto al destino o uso de la cosa ver arto. 1964 inciso 2. CC.,
este uso debe ser lícito, ya que de lo contrario se estaría frente a un
caso de nulidad absoluta por ilicitud el objeto (arto. 1301 CC.)

73. 4 COMODANTE:
La principal obligación del comodante es la entrega de la cosa al
comodatario, antes de la celebración del contrato o simultáneamente
con ella. (Art. 1810, 450 CC).

Asimismo el comodante, asume la obligación de no obstaculizar o

impedir el uso de la cosa al comodatario (obligación de no hacer). El
comodante debe pagar los gastos extraordinarios e indispensables
que hubiere hecho el comodatario para la conservación de la cosa
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(art. 1962 CC.). El comodante asume los riesgos de la cosa:
(Principio res perito domino), siendo éste quien asume la pérdida, si
la cosa es destruida o dañada por actos no imputables al
comodatario, aunque el arto. 1965 CC., según Viteri da a entender
que el riesgo de la cosa es del comodatario, y que sólo en caso de
que finalizado el plazo el comodante no recibe la cosa el riesgo es
suyo, dicha incongruencia también se puede notar con el arto. 1960
del CC., el cual señala que en caso de que la cosa este tasada al
entregarla el riesgo es del comodatario. Señala el autor que esta
norma se presta a abusos por parte del comodatario,
Existe igualmente la obligación de hacer saber al comodatario los
vicios ocultos de la cosa (arto. 1962 inciso 1. CC.)
Entre los derechos del comodante está la restitución de la cosa (art.
1957, 1960, 1968, 1970), tiene derecho al reembolso de
responsabilidades civiles causadas por el comodatario.

73. 5 COMODATARIO:
El comodatario tiene el derecho de uso de la cosa (art. 1964)

El comodatario tiene la obligación de cuidar la cosa, emplear la cosa

e el uso señalado por su naturaleza o por el pacto; siendo
responsable de su pérdida o deterioro proveniente del abuso, aun
por caso fortuito, hacer los gastos ordinarios que exija la cosa
mientras dure el comodato, devolver la cosa en el término estipulado
o después del uso determinado en el contrato, sin más deterioro que
el proveniente del uso ordinario de ella.

73.6 TERMINACION:
Art. 1963 y 1964 C.C. La doctrina señala, además de las causales
generales de terminación de los contratos (nulidad, resolución, etc.),
y otras causas de resolución del comodato, como serían la
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destrucción o pérdida de la cosa y la muerte del comodatario, salvo
convenio expreso en contra (arto. 1961 CC.). A criterio de Viteri, la
incapacidad o ausencia no son causas de terminación del contrato,
ya que no constituyen transferencia de derechos.

74. EL DEPÓSITO
74.1 CONCEPTO:
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Contrato en virtud del cual una persona (depositario) reciba de
otra (depositante) una cosa, con la obligación de conservarla y
restituirla. El contrato de depósito es real, pues se perfecciona
mediante la entrega de la cosa; unilateral, en cuanto de él surgen
obligaciones sólo para el depositario, salvo los casos excepcionales
de depósito oneroso, que algunas legislaciones, no reconocen.
El arto. 1974 del CC. Estable “Por el contrato de depósito, una
persona recibe de otra alguna cosa para su guarda y conservación,
con la obligación de devolverla cuando la pida al depositante o la
persona a cuyo favor se hizo o cuando la ordene el juez.”
Sánchez Medal define el contrato de depósito como el contrato por el
que el depositario se obliga hacia el depositante a recibir una cosa
mueble o inmueble que aquél lo confía y a guardarla para restituirla
individualmente cuando la pida el depositante.
Es la esencia de este contrato la obligación de guarda y custodia de
la cosa.

74.2 CARACTERISTICAS:
Contrato Real: El arto. 1974 del CC., indica que para que se
perfeccione el contrato de depósito, es necesario que una persona
haya recibido de otra una cosa para su custodia, guarda y
retribución, por lo que se concluye que el depósito es un contrato
real que se perfecciona con la entrega de la cosa (arto. 1588 CC.)
(ver artos. 1810 y 1975 CC.)

Contrato Oneroso: El depositario tiene derecho a exigir

remuneración por el depósito, salvo pacto en contrario (arto. 1977
CC.). En esa virtud, el depósito es normalmente un contrato
oneroso, aunque excepcionalmente, existiendo pacto expreso entre
las partes, puede serlo gratuito.
La onerosidad ordinaria del depósito es consecuencia de la
mercantilización del Derecho Civil y del hecho de que cada vez son
menos comunes los depósitos civiles y se utilizan con mayor
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frecuencia los depósitos mercantiles que son fundamentalmente
onerosos.

Contrato Bilateral: Dado que el depósito es normalmente oneroso y

sólo ocasionalmente gratuito, se esta en presencia de un contrato
sustancialmente bilateral y excepcionalmente unilateral, pues del
depósito oneroso derivan prestaciones a cargo de ambas partes. En
el caso del depósito gratuito y dado que el depositante habría ya
cumplido con su prestación al perfeccionarse el contrato, el depósito
únicamente genera obligaciones y prestaciones a cargo del
depositario, por lo que deviene unilateral (arto. 1587 CC.).

Contrato Principal o Accesorio: El depósito normalmente existe por

sí independiente de otra relación jurídica entre las partes y, por ello,
tiene calidad de contrato principal; pero es también posible y usual
que el contrato de depósito sea accesorio de otro contrato que
tendría la calidad de principal (ver arto. 885 CC.)
Pero además, debe tenerse en cuenta que en muchos casos, sin que
exista un verdadero contrato de depósito, se entregan cosas para su
guarda y custodia y quienes las reciben asumen los derechos y
obligaciones de los depositarios. No existe en estos casos un
contrato principal o accesorio de depósito, pero las atribuciones y
responsabilidades que a los depositarios derivan del contrato de
depósito, son aplicables a esas personas (guardador, tutor, albaceas,
interventores, etc.).

Contrato de Confianza: (intuito persona). Tradicionalmente, dada la

gratuidad del depósito y la intransferibilidad de los derechos y
obligaciones del depositario, se consideraba que era un contrato de
confianza, pues era impensable que se entregara una cosa a un
tercero, para su guarda, conservación y restitución, si no tenía plena
confianza en su honestidad y madurez. Aunque, como lo señalas
Valencia Zea citado por Viteri, actualmente la importancia de la
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onerosidad y de su desarrollo en el ámbito mercantil a dado lugar a
prestarle menor importancia a esta característica.

Contrato de Custodia: Es esta la esencia del contrato, ya que su

finalidad es la prestación al depositante del servicio de custodia por
parte del depositario. Ese servicio de custodia tiende asegurar el
depositante la devolución o restitución de la cosa depositada, en el
mismo estado en que la entregó, con sus frutos y accesiones.

74.3 ELEMENTOS:
Elementos Personales: Son dos personas: el depositante y
depositario, quienes deben tener capacidad legal y expresar su
voluntad sin vicios.
El depositario debe aceptar expresamente el depósito, mediante el
recibo de las cosas, en calidad de depósito. Los representantes de
menores e incapaces pueden dar en depósito bienes de sus pupilos,
sin necesidad de autorización judicial, pues el depósito regular no es
traslativo de dominio, ni normalmente implica riesgo alguno para el
propietario, dada la seria y grave responsabilidad de restituir que
pesa sobre el depositario. (artos. 264, 265, 322 CC. requieren
autorización judicial).
Si existen más de dos depositantes se debe observar lo contenido en
el arto. 1986 del CC., y 719 C de C.
En cuanto a depositario menor de edad el arto. 1976 señala lo que
corresponde.
Para el depósito hecho por persona que no es propietaria ni tiene la
disposición de la cosa el arto. 1988 inciso 2 y 1989 del CC., parecen
aceptarlo.
El arto. 70 de la LOJ prohíbe a los jueces y magistrados ser
depositarios judiciales.
El arto. 1974 señala la posibilidad de otro elemento personal llamado
beneficiario (ver arto. 1 y 1985 CC.)
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Obligaciones del depositario
a) obligación de guarda de la cosa (art. 1974 C.C.)

b) la cosa debe tenerse en un lugar adecuado (art. 1978 inc 4 y

1938, 1645, 1423, 1426 C.C.)
c) prohibición de trasladar la cosa fuera del lugar convenido ( art
1993)
d) prohibición de usar la cosa (art. 1978 inc. 1, 1884 C.C.
e) la cosa debe ser guardada y custodiada personalmente por el
depositario y no puede delegar su encargo.
f) Proveer los fondos necesarios para la debida guarda y custodia
(art. 1981, 1982 C.C.)
g) Mantenimiento jurídico de la cosa (art. 887 y 1979 C.C.)
h) No registrar las cosas que se hayan depositado en arca, cofre,
fardo o paquete, cerrados o sellados (art. 1978 inc. 2)
i) Obligación de devolución o restitución (artos.
1974,1978,1980,1985,1986,1988 inciso 3,1990 C.C.). Debe
tomarse en cuenta que el plazo corre a favor del depositante y
que aún cuando se haya fijado el mismo, la cosa debe
entregarse luego de que el depositante lo reclame (arto. 1994
CC.). Para que el depositario incurra en mora debe ser
requerido, y dicha mora le traslada el riesgo de la cosa
haciéndolo responsable de los daños y perjuicios (arto. 1443
CC.) e incurre en delito de retención indebida (arto. 272 CP.)
En caso de que se fije plazo y a su vencimiento el depositante
no asiste a recibir la cosa incurriría en mora si al momento del
requerimiento por parte del depositario aquel se negare a
recibirla, debiendo el depositario consignarla (arto. 1409 inciso
1 CC.).
La restitución se debe realizar en el lugar convenido (arto.
1991 CC.), y los gastos en los que incurra el depositario al
devolver la cosa incluyendo su traslado en donde se convino
son a cuenta de este salvo pacto en contrario (arto. 1399 CC)
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j) Dar aviso inmediato al depositante o en su caso al juez, del
peligro de pérdida o deterioro de la cosa depositada y de las
medidas que deben adoptarse para evitarlo (art. 1978 inc. 3
C.C.)
k) Obligación de indemnizar daños y perjuicios que por su dolo o
culpa sufriere el depositante (art. 1978 inc 4)
l) El depositario puede ejercer derecho de retención de la cosa
(arto. 1982 CC.). Pero la mora en el pago de la remuneración u
honorarios del depositario, en caso el depósito no fuere
gratuito no da lugar a la retención.

Obligaciones del Depositante:

a) pago de remuneración del depositario (art. 1977 C.C.)
b) Reembolso de gastos de guarda y conservación de la cosa (art.
1981 CC). En cuanto a esto la doctrina es unánime, según
Viteri, al señalar que los gastos de conservación son los
necesarios para que la cosa no sufra daños o desaparezca, así
como la reparación de daños causados por caso fortuito o
fuerza mayor (arto. 1916 CC.), no incluyendo estos los gastos
útiles (los que aumentan el valor y renta de la cosa) y los de
recreo (los que sirven para el ornato o mayor comodidad de la
cosa).
c) Indemnizar los daños y perjuicios que el depósito cause al
depositario (art. 1645 y ss. 1981 CC.)
d) Correr con el riesgo de la cosa (arto. 1983 CC.)
e) Exonerar del depósito al depositario cuando éste ya no puede
guardarlo con seguridad o sin perjuicio para él (arto. 1996
CC.), si el depósito es gratuito y ocurren situaciones que
impiden al depositario continuar con el mismo tiene derecho a
ser relevado por el depositante o por un juez, sin perjuicio de
su derecho de consignación. Si el depósito fue oneroso puede
el depositario exigir la exoneración si existe el acaecimiento de
circunstancias especiales a juicio del juez, en este caso la
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teoría de la imprevisión o rebus sic stantibus produce efectos
especiales, ya que normalmente la variación de circunstancias
de manera imprevisible da lugar a la revisión judicial del
contrato, pero en el depósito oneroso esta variación da lugar a
renuncia por parte del depositario y ser relevado de su cargo.

Elementos Reales: Art. 1974 C.C. se limita a señalar que mediante el

depósito una persona recibe de otra alguna cosa para su guarda y
custodia, sin mencionar si esa cosa debe tener alguna característica
o ser de tipo especial. La norma anterior puede ser ampliamente
interpretada en el sentido que: a) la obligación de depositario es
devolverla lo que implica que debe restituir precisamente el mismo
bien que fue depositado y ello impide que los bienes fungibles no
puedan ser objeto de depósito regular, a menos que se individualice
e identifiquen; b) dada la finalidad del contrato, también se elimina
la posibilidad de depósito de los bienes incorporales, pues éstos no
pueden ser poseídos físicamente y las obligaciones del depositante
no podrían cumplirse correctamente en cuanto a éstos; c) el art.
1999 C.C., declara nulo el depósito de dinero constituido en persona
no autorizada por la ley, salvo prueba en contrario; d) el autor
Ernesto Viteri señala que no hay problema en el depósito de bienes
consumibles o no en tanto estos no sean fungibles; y e) en cuanto a
los bienes inmuebles nuestra legislación no menciona de forma
expresa que no se puede realizar depósito de los mismos, aunque
doctrinariamente se señala que solo pueden ser objeto de este
contrato bienes muebles no fungibles, además los artos. 1978 inciso
2 y 3, 1980, 1984 y 1993 insinúan que debe ser bienes muebles.

Elementos Formales: Nuestra ley no establece requisito especial por

lo que se aplican las normas generales encontradas en los artos.
1574 a 1578 del CC.
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74.4 MODALIDADES:
a. Depósito Voluntario o Contractual: Es el que se origina de
la voluntad libre de las partes y en donde el depositante
entrega voluntariamente la cosa al depositario. Es el verdadero
contrato de depósito. Este deposito presenta dos modalidades:
la primera llamado ordinario o normal que consiste en que una
persona con posesión de la cosa la entre al depositario para su
guarda y la segunda que se puede llamar depósito voluntario
de la cosa litigiosa, en la cual dos personas que se creen con
igual derecho de posesión de la cosa de forma voluntaria la
depositan mientras se decide a quien pertenece la misma.
El depósito voluntario o contractual se puede presentar de dos
formas: depósito regular y el depósito irregular.
1. Depósito Regular: Se constituye mediante la entrega de
cosas individualizadas y el depositario únicamente tiene
la tenencia, de las cosas, no puede usar, ni disponer de
ellas y está obligado a devolver exactamente las mismas
cosas que recibió.
2. Depósito Irregular: Se caracteriza porque se entregan
al depositario dinero o cosas fungibles no
individualizadas, cuya propiedad adquiere el
depositario o receptor, quien asume la obligación de
restituir otro tanto de la misma especia y calidad. No es
la fungibilidad de las cosas lo que genera el depósito
irregular, sino el hecho de que las mismas no han sido
individualizadas, ya que si las cosas se identifican,
estamos frentes a un depósito regular, menciona Viteri
que el Código Civil no se trata con claridad este tipo de
depósito. (ver artos. 714 – 716 C de C, en los que se trata
con mayor claridad este tipo de depósito).
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b. Depósito Necesario: Se presenta en aquellas situaciones de
fuerza mayor o caso fortuito en que una persona se ve forzada
a depositar bienes en un tercero. Los casos típicos que
generan el depósito necesario son el incendio, el terremoto, la
inundación, etc., el Código Civil actual no esta regulado por la
legislación vigente

c. Depósito Judicial o Secuestro: Es aquel que se crea en

virtud de una resolución judicial y el depositario retiene,
custodia y entrega la cosa, de acuerdo con las instrucciones
que le da el juez. El arto. 529 del CPC y M señala que “el
secuestro se cumplirá mediante el desapoderamiento de la
cosa de manos del deudor, para ser entregada en depósito a un
particular o a una institución legalmente reconocida, con
prohibición de servirse en ambos casos de la misma.”
(ver arts. 1997 y 1998 CC.; 351 inciso 3) y 529 del CPC y M; y
661 C de C.)

d. Depósito en Almacenes Generales: Los almacenes

generales de depósito son empresas privadas, que tiene el
carácter de instituciones auxiliares de crédito, constituidas en
forma de sociedad anónima guatemalteca, cuyo objeto es el
depósito, la conservación y custodia, el manejo y la
distribución, la compra y venta por cuenta ajena de mercancías
o productos de origen nacional o extranjero y la emisión de
títulos valor o títulos de crédito.(ver arts. 585 y 586 C de C).

e. Depósito Condicionado (escrow): Rodolfo Batiza se refiere

a la institución del depósito condicionado (escrow), por el cual
dos persona que tienen intereses opuestos entregan una cosa
al depositario, quien se obliga a la guarda y custodia, con la
obligación especial de que una vez cumplidas las condiciones
previstas en el convenio correspondiente, hace entrega a quien
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tenga derecho a ello. Viteri señala como características de este
tipo de contrato: a) nace de un contrato; b) el depositante no es
una persona, sino varias; c) los depositarios tienen intereses
opuestos, sin que necesariamente exista litigio; d) el plazo
corre en beneficio de todos los depositantes, de modo que
ninguno de ellos puede terminar el depósito antes de que se
venza el plazo o se realice la condición; y e) que al cumplirse
las condiciones previstas, el depositario debe entregar la cosa
depositada al depositante que corresponda.

74.5 TERMINACION:
a) Por la entrega de la cosa del depositante, en cuanto éste lo
requiere (art. 1994 C.C.)
b) Muerte o incapacidad del depositario (art. 1990 CC.), pero la
muerte del depositante no termina el contrato, sino resulta en
un cambio de este.
c) El depósito judicial (secuestro) termina por resolución judicial
que así lo declare (arts. 1997 y 1998 C.C.)
d) Finalmente, la pérdida de la cosa depositada también termina
el depósito, aunque de ello puede nacer responsabilidad
extracontractual del depositario (art. 1983 C.C.), quien se
exoneraría de ella probando que la cosa fue destruida por caso
fortuito o fuerza mayor.
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75. EL CONTRATO DE OBRA O EMPRESA

Generalidades:
Este contrato pertenece al grupo de los contratos llamados de
trabajo o gestión y corresponde de manera sustancial a la “locatio
operis” del Derecho Romano.

75.1 CONCEPTO:
Según Puig Peña “Es aquel contrato por cuya virtud una de las
partes (locador, contratista, empresario, etc.) se obliga respecto de
otra (conductor, capitalista, propietario y más modernamente
comitente) a la producción eficaz de un determinado resultado de
trabajo (obra) a cambio de un precio cierto, que se calcula por la
importancia del mismo.”
Nuestro Código Civil en su artículo 2000 establece “Por el
contrato de obra o de empresa, el contratista se compromete a
ejecutar y entregar una obra que le encarga otra persona, mediante
un precio que ésta se obliga a pagar.”
Partiendo de estos dos conceptos este contrato se puede
conceptuar de la siguiente manera: Contrato por medio del cual una
de las partes llamada contratista o locatario se compromete a la
ejecución de una obra bajo su dirección y a su entrega a la otra
persona llamada dueño de la obra o comitente por un determinado
precio estipulado entre las partes.

75.2 CARACTERISTICAS:
a) Es un contrato bilateral: Ya que existe obligación en ambos
polos del contrato, por parte del contratista la de ejecución y
entrega de la obra, y por parte del comitente el pago de la
misma.
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b) Es un contrato Oneroso: Se fija una remuneración no

proporcional al tiempo, sino en razón de la obra.

c) Es conmutativo: Cada parte da en proporción de lo que

recibe, siendo las prestaciones que se deben las partes
determinadas o determinables desde que se celebra el contrato

d) Es un contrato “intuito personae”: El contratista no puede

encargar a otra persona la obra, a menos que haya pacto en
contrario o que lo consienta el dueño, y aún así la
responsabilidad de la obra las sigue teniendo el contratista.
Esto se puede corroborar con nuestra ley en el artículo 2010
del Código Civil.

e) Es un contrato no aleatorio: El contratista que realiza una

obra por un precio determinado y un plazo determinado no
puede pedir aumento en el precio aunque los materiales suban
de precio o los salarios, esto, salvo si existiere pacto en
contrario o algún acontecimiento incierto que determine
ganancia o pérdida (arto. 1591 CC.)

f) De tracto sucesivo: No es de ejecución instantánea, ya que el

contratista se obliga a realizar la obra y dar un resultado que
no será cumplido en un solo acto.

g) Consensual: Nace únicamente del consentimiento de las

partes auque produzca resultados reales.

75.3 ELEMENTOS:
a) Personales: Son el contratista que es la persona que se
obliga a la ejecución de la obra y el comitente quien recibe
la obra obligándose a pagarla. Nuestra ley no señala algún
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tipo de capacidad especial para las partes en cuanto a la
realización del contrato, por lo que se rige a las reglas
generales de la misma.

b) Reales: Son dos estos elementos:

 La obra: En cuanto a la obra, la misma debe ser posible
tanto física como jurídicamente, debiendo cumplir con
las leyes y reglamentos municipales determinados para la
construcción, naciendo responsabilidad para el
contratista en caso de violación de los mismos o de
perjuicios que se causen a terceros a raíz de la
construcción, asimismo debe ser determinada de alguna
manera, ya sea por medio de un plano o diseño o con
indicación de circunstancias determinadas.
Puede ser materia de este contrato todo aquello que sea
el resultado a producir por el trabajo.
 Precio: Es dinero de manera ordinaria, pero ello no
impide que pueda ser cualquier otra prestación, lo
importante es que sea verdadero y determinado o
susceptible a determinación. El precio puede ser por la
totalidad de la obra (precio alzado) o por pieza o medida,
nuestra legislación acepta las dos, ya que el artículo
2021 del Código Civil menciona la posibilidad por parte
del contratista de obligarse a trabajar por pieza,
pudiendo exigir del mismo modo el pago de las mismas
en el momento de su entrega.

c) Formales: Nuestra legislación no exige ninguna formalidad

específica para este contrato, por lo que se rige de acuerdo
a las normas generales del contrato, contenidas en el Título
V del Código Civil (arto. 1578 CC.), además el arto. 2006
establece que las modificaciones acordadas consten por
escrito.

75.4 DIFERENCIAS CONTRATO DE TRABAJO – SERVICIOS

PROFESIONALES:
a) En el contrato de obra o empresa el contratista no sólo promete
su trabajo, sino el resultado del mismo, esto queda expresado en el
artículo 2013 del CC. el cual menciona la necesidad de que en
momento de la entrega de la obra, la misma debe ser satisfactoria
para el dueño de la obra, además en los artículos siguientes se hace
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mención de la responsabilidad por parte del contratista en caso de
que exista destrucción o deterioro de la obra ya sea por dolo o por
culpa. Mientras que en el contrato de servicios profesionales, la
persona que presta sus servicios, salvo pacto en contrario,
prometiendo sólo sus servicios, independientemente del resultado de
los mismo (Art. 2032 del CC.).

b) Cualitativamente hablando, el pago en el contrato de obra o

empresa se realiza de acuerdo a la importancia de la obra,
mientras que en el de servicios profesionales se toma en
consideración tanto importancia como duración, aunque esto
es doctrinal y sostenido por Planiol (citado por Puig Peña),
nuestro CC. en su artículo 2028 menciona la consideración de
importancia y tiempo para el pago en el contrato de servicios
profesionales.

En cuanto a su diferencia con el contrato de trabajo:

a) En el contrato de trabajo es esencial la dependencia
continuada hacia el patrono por parte del trabajador (arto. 18 C de
T.), mientras que en el de obra, el contratista actúa con
independencia y no está sujeto a la dirección inmediata del dueño.
b) En el contrato de trabajo importan los servicios del
trabajador, en el de obra el resultado.
c) En el de trabajo el patrono es quien normalmente provee las
herramientas o instrumentos para la realización del trabajo, en el de
obra corresponde normalmente al contratista.
d) El contratista corre el riesgo de la obra, en el de trabajo
corresponde dicho riesgo al patrono.
e) Ante terceros responde el patrono por los hechos de sus
trabajadores (arto. 1663 CC.), mientras que en el contrato de obra
responde el contratista por los daños y perjuicios que la realización
de la obra cause a terceros.

75.5 COMITENTE:
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Es la persona que contrata a otra para la realización de la obra, es
decir, el dueño de la misma. Dos son sus obligaciones:
a) Recibir la obra: Esto se extiendo mucho más de un simple
recibir como retiro de la cosa, sino además hacerse cargo de la
misma con una plena satisfacción, y puede recibirla por partes
solo en el caso de que la misma se haya realizado por piezas o
medida, todo esto implica que el dueño de la obra en el
momento de su recepción puede hacer las reservas o reparos
del caso, pero si fuese requerido a su recepción y este no se
presenta, queda aceptada la obra a su entera satisfacción,
pudiendo también incurrir en mora.

b) Pago del precio: El artículo 2013 indica que “el dueño esta
obligado a pagar el precio en la forma y plazos convenidos, y a
falta de estos en el momento de la entrega de la obra a su
satisfacción”.
En el momento de la invitación de distintos constructores para la
realización y presentación de planos, diseños o presupuestos con el
objetivo de escoger el que llene las necesidades del dueño de la obra
y aquellos estén sabidos de esto no tienen derecho a cobrar
honorarios, salvo pacto en contrario, el contratista cuyo plano o
presupuesto fue aceptado no puede cobrar honorarios por el mismo,
aparte de lo correspondiente a la obra si a su cargo quedare la
ejecución del trabajo, pero en caso de que por causa del dueño no se
realizare el trabajo, aquel podrá cobrar por dicho plano, diseño o
presupuesto, y también si la obra se ejecutare por otra persona con
su diseño o presupuesto aunque se realicen modificaciones en los
detalles (Art. 2002, 2003, 2004 C. C.).
Si la obra se realizó por medida o por piezas, el contratista
puede exigir al comitente que reciba la obra por partes y que
pague en proporción a lo que recibe, salvo cuando las piezas no
sean útiles por separado sino solamente formando un todo (Art.
2021, 2023 C. C.)

75.6 CONTRATISTA:
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Como ya se menciono anteriormente, es el sujeto que en el
contrato se obliga a la ejecución y entrega de la obra, existen tres
tipos de obligaciones al respecto:
a) La realización de la obra de acuerdo con el plano o diseño, o de
las circunstancias específicas pedidas, y a falta de esto en la
forma, condiciones y calidades acostumbradas en el lugar de la
ejecución de la misma y que sean necesarias para el uso que se le
destina, el artículo 2005 del C. C. hace mención de esta obligación
por parte del contratista. Además no se puede una vez aceptado
el plano, diseño o presupuesto por parte del dueño de la obra,
modificarlo sino por convenio expreso de ambas partes, ello esta
establecido en el artículo 2006 del mismo cuerpo legal. El
contratista por disposición legal del artículo 2010 no puede
encargar a otra persona la obra que se le encomendó, salvo que
exista pacto en contrario o que lo haya autorizado el dueño de la
obra, a pesar de ello, el contratista sigue siendo responsable de la
misma.
En caso de que este recibiera un anticipo a cuenta del precio
convenido tiene la obligación de que la obra avance en proporción
a las sumas recibidas, de lo contrario responde por los daño y
perjuicios que resulten (Art. 2018).

b) La entrega de la obra, la cual debe realizarse de acuerdo a las

especificaciones del contrato y a satisfacción del dueño, el cual en
el momento de la entrega puede hacer los reparos y reservas del
caso (Art. 2005 y 2013 CC.). Se presume que la obra debe ser
entregada en su totalidad, salvo que se realice por pieza o por
medida (Art. 2021 CC.). El artículo 2001 del CC. menciona la
responsabilidad que tiene el contratista con la obra hasta antes
del momento de su entrega, salvo que existiere convenio en
contrario o que el dueño incurra en mora.
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c) Garantía posterior de la obra: El contratista esta obligado a
responder por los vicios que aparezcan en la obra luego de la
entrega de la misma, es decir vicios de construcción no aparentes
o que los mismos sean producto de la modificación del plano o
diseño sin autorización del propietario (ya sea por destrucción o
deterioro de la misma o cuando estas dos derivan de defectos del
terreno o cimiento si este no hace al dueño las advertencias del
caso antes del inicio de la construcción), hasta por un tiempo de
cinco años contados a partir de la fecha de dicha entrega,
habiendo responsabilidad solidaria en caso de que el contratista y
el ingeniero – arquitecto sean personas distintas, (Art. 2015,
2016, 2017 CC.). Es importante mencionar de nuevo la
responsabilidad contenida en artículo 2012 del CC. sobre el
contratista en caso de infracción de leyes o reglamentos y de daño
a terceros a raíz de la realización de la obra. Debe tomarse en
cuenta que en caso de que se trate de una obra mueble, el
constructor tiene derecho a retenerla mientras no se le pague, y
su crédito será cubierto de preferencia con el precio de dicha
obra. (Art. 2026 CC.)

75.7 REMUNERACION:
Ya se menciono con anterioridad al precio como elemento real del
contrato. Dicha remuneración generalmente se realiza con dinero,
pero esto no impide que se haga por medio de otra prestación. Ya se
mencionaron las obligaciones de la remuneración por parte del
dueño de la obra y las obligaciones del contratista para que dicho
pago se realice.

75.8 TERMINACION:
a) Por cumplimiento del contrato: Esta es la modalidad normal
de la terminación de este contrato, es decir la realización y
entrega de la obra y el pago del precio pactado (Art. 2013 CC.)
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b) Decisión unilateral: El dueño de la obra puede separarse del
contrato, pagando al contratista el trabajo que realizó, los
materiales que empleo y la indemnización que el juez fije. (Art.
2011 CC.).

c) Ajuste de ejecución por unidad de medida: Si dicha unidad

de medida o el número de piezas no fueron designadas,
cualquiera de las partes pueden resolver en contrato una vez
que sean concluidas dichas concluidas las partes designadas,
pagándose la parte concluida (Art. 2024 CC.)

d) Fallecimiento por parte locador: En cuyo caso se rescinde

el contrato cuando la obra fue encomendada a este por razón
de sus cualidades personales, en este caso el dueño debe
abonar a los herederos del contratista en proporción al precio
convenido, la parte de la obra ejecutada y los materiales
preparados (Art. 2019 CC.)

e) Imposibilidad del contratista: El artículo 2019 del Código

Civil indica “También podrá haber rescisión cuando el
contratista no pueda terminar la obra por causa independiente
de su voluntad.” También menciona el artículo 2018 del mismo
cuerpo legal las acciones que el dueño puede tomar en contra
del contratista en caso de que este incumpla con el contrato,
ya sea en uso de materiales distintos a los especificados en el
contrato o a tardanza en la realización de la obra en caso de
haberse realizado anticipos en el pago de la obra a cuenta del
precio convenido, dichas accione generalmente causan la
rescisión del contrato.

75.9 MODALIDADES:
Dentro de los contratos de obra o empresa existen diferentes
modalidades que se basan el resultado a producir por la
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realización del trabajo, es decir del objeto, y entre las cuales
podemos mencionar:
a) De obras públicas: Es uno de los principales contratos
que realiza la administración pública; aunque continua siendo
un contrato de obra o empresa, esta modalidad difiere de la
general ya que en esta existe una relación Estado – particular,
donde aquel como comitente encarga al particular la
realización de una determinada obra. Este contrato se
caracteriza por la primacía de la administración pública en la
relación o negocio jurídico bilateral, ya que aunque algunas
corrientes indican que este contrato se lleva a cabo bajo las
normas del derecho público, habrá otras que se inclinen por el
hecho de que son normas del derecho civil y mercantil las que
rigen los mismos. En este punto cabe indicar que en nuestra
legislación el Estado consta de facultades excepcionales tales
como:
 Poder de control y dirección
 Poder de sanción
 Poder de suspensión
 Poder de rescisión
 Poder de modificación unilateral
Todas estas facultades contenidas en la Ley de Contrataciones del
Estado resultan una respuesta al deber de la administración de velar
por la supremacía del interés público, pero ello no significa que el
contratista se vaya a encontrar ante una situación arbitraria que
perjudique sus intereses, ya que el Estado esta obligado de
indemnizar al contratista en caso que el uso de estas potestades le
perjudique.

El objeto de este contrato es la construcción de una obra

pública y puede definirse como el que la administración
celebra para la ejecución y entrega de la misma por parte del
contratista a cambio de un precio determinado.
Se puede llegar a determinar como obra pública toda labor de
construcción, modificación, reparación o mantenimiento de un
bien inmueble. Esta es uno de los medios principales de la
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administración para poder llegar a cumplir con sus fines de
satisfacer necesidades de la colectividad.
Los elementos esenciales que se desprenden de la definición
anterior son:
 Un trabajo o labor de construcción, modificación,
reparación o mantenimiento de un inmueble.
 La obra ha de ser realizada por una entidad estatal,
cualquiera que sea, o por su encargo.
 Ha de ejecutarse en cumplimiento de los fines propios de
la entidad estatal que la realiza o encarga.

Este contrato tiene básicamente una naturaleza reglamentaria

formada por pliegos de condiciones generales o especiales. Es
un verdadero contrato administrativo que surge por el Derecho
Público, y que de manera subsidiaria se le suelen aplicar
normas y principios del Derecho Privado.

b) Artesanos: Contrato por medio del cual una persona encarga a

otra la ejecución de una obra a cambio de un precio determinado.
Generalmente a este contratista se le llama artesano, que según la
Academia es la persona que ejercita un arte u oficio meramente
mecánico, modernamente se distingue con este nombre al que hace
por su cuenta objetos de uso doméstico, o ciertas actividades
imprimiéndoles su sello personal a diferencia del obrero fabril, este
trabaja de manera independiente para cualquier persona que le
encomiende la realización de un trabajo. Se puede citar como
ejemplos de este trabajo: la realización de puertas, muebles,
herrería, en sí todos aquellos trabajos producto del trabajo artesanal.

c) De construcción: Modalidad del contrato de obra o empresa

que se refiere de manera específica a la construcción, nuestra
legislación en el Código Civil hace abundante mención del
mismo. Este tiene características especiales tales como:
- Tiene carácter mercantil: son contratos de cambio que se
realizan con ánimo de lucro por personas que hacen del
comercio su profesión, siendo entonces regido pro
normas del derecho privado que regulan las relaciones
de los particulares concernientes al ejercicio de actividad
comercial.
- De lo anterior se puede deducir que el contratista como
encargado de la obra es normalmente un ingeniero o
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arquitecto que tiene a su servicio y dirección a otras
personas sólo para la ejecución del misma, normalmente
este contrato lo realizan empresas constructoras, lo cual
no implica que lo pueda llegar a hacer un particular.

d) Creación intelectual: Se refiere al contrato pro medio del

cual el contratista se compromete a ejecuciones de proyectos
de espectáculos públicos, realización de obras por un artista
(libro, escena teatral) en lo que respecta a aquellos de
naturaleza intelectual, a cambio de un precio determinado.

76. LOS SERVICIOS PROFESIONALES

76.1 CONCEPTO:
Zamora y Valencia citados por el autor Ernesto Viteri, definen a
este contrato como aquel en el que “…una persona llamada
profesional o profesor se obliga a prestar un servicio técnico a
favor de otra llamada cliente, a cambio de una retribución llamada
honorario”.

76.2 CARACTERISTICAS:

a. Bilateral: ya que el profesional asume la obligación de

prestar sus servicios y el cliente de pagar los honorarios
correspondientes.

b. Consensual: el consentimiento es esencial para el

perfeccionamiento del contrato, ya que basta que las partes se
obliguen la una con la otra a cumplir sus obligaciones.
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c. Oneroso: se estipulan gravámenes y deberes recíprocos, ya
que el profesional debe prestar sus servicios y el cliente se obliga a
pagarlos.

d. Conmutativo: son ciertas las prestaciones de las partes

desde que se celebra el contrato, salvo que el pago del profesional se
sujeto por convenio expreso al resultado del asunto pacto de quota
litis, en donde el contrato se volvería aleatorio ya que las
prestaciones del profesional dependen de un acontecimiento incierto.

e. Intuito Personae: el profesional es elegido por el cliente por

sus cualidades personales, por lo que este no puede delegar su
cargo, el contrato termina por muerte o incapacidad del profesional.

f. De tracto sucesivo: el contrato no agota la finalidad que

pretenden las partes, sino es un medio para obtener los resultados
deseados, ya que las obligaciones el profesional las cumplirá con
posterioridad a la celebración del contrato.

g. Principal: subsiste por sí solo.

76.3 ELEMENTOS:

a. Personales:

a.1 Profesional: No existiendo definición legal de lo que

profesional es, se debe hacer referencia a lo señalado por los artos.
81 y 87 de la Constitución de Guatemala. Además el arto. 2036 del
CC. hace referencia la obligación de contar con un título facultativo o
autorización legal para celebrar de forma válida este contrato, de lo
contrario el supuesto profesional no tendrá derecho a percibir
retribución y será responsable de los daños y perjuicios ocasionado.
Debe contar además con capacidad de ejercicio.
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a.2 Cliente: debe tener capacidad para obligarse. Puede un
representante legal contratar prestación de servicios profesionales
en virtud de cuidar el patrimonio, bienestar y salud del menor o
incapacitado.

b. Reales:

Al ser un contrato bilateral cabe analizar el servicio profesional

y los honorarios. En cuanto al primero deben ser actos de una
profesión determinada, y la obligación siempre devendrá en un
hacer.

Refriéndose a los honorarios (tema del siguiente punto a tocar que es

la remuneración) normalmente son pagados en dinero, pero nada
impide que sean pagados en especie. El arto. 2027 indica que “los
profesionales son libres para contratar sobre honorarios y
condiciones de pago.” El arto. 2028 señala que “a falta de convenio
la retribución del profesional se regulará de conformidad con el
arancel respectivo y si no hubiere lo hará el juez tomando en cuenta
la importancia y duración del servicio desempeñado.” El honorario
puede consistir en una suma fija, determinada o determinable o
regirse por el pacto de cuota litis (arto. 2032 del CC.)

En caso de que varias personas hayan contratado a un profesional en

relación con el mismo asunto señala el arto. 2030 que “serán
solidariamente responsables por el pago de los honorarios y gastos
causados con tal motivo.” Y en el caso de que sean varios los
profesionales que prestaron sus servicios por un mismo asunto “cada
uno de ellos tendrá derecho a ser retribuido proporcionalmente a los
servicios prestados y el reembolso de los gastos.”

c. Forma: es consensual, opuesto a solemne y formal.

76.5 PROFESIONAL:

Primero se debe tomar en cuenta lo indicado anteriormente en

el apartado de elementos personales (profesional), además el arto.
2033 indica que “El profesional está obligado a prestar sus servicios
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con toda la dedicación y diligencia y con arreglo a las prescripciones
de la ciencia o arte de que se trate, siendo responsable de los daños
y perjuicios que cause por dolo, culpa o ignorancia inexcusable, o por
la divulgación de los secretos de su cliente.”

El profesional no puede separarse de la prestación del servicio

contratado in dar aviso con anticipación debida según la
naturaleza del trabajo (nótese que la ley no señala tiempo
determinado sino atiende a la situación señalada) (arto. 2034 CC.) y
será responsable de los daños y perjuicios que causare a su cliente si
se separa no dando previo aviso y dejar a persona competente que lo
sustituya.

En caso de que el profesional sea abogado debe ser leal a su cliente,

no puede por lo tanto, prestar sus servicios en un mismo asunto a
partes con intereses opuestos.
Tiene derecho el profesional según el arto. 2029 del CC. a que el
cliente le pague los gastos realizados con motivo de los servicios
prestados (siempre que los justifique y compruebe).

La responsabilidad de los profesionales se regula según el arto. 1668

y 2033 del CC.; en cuanto a la graduación de su responsabilidad
señala Viteri que se debe tomar en cuenta:

“1. que su obligación es de medio o diligencia, por lo que el simple

fracaso e los resultados no provoca responsabilidad; 2. que es la
selección del método más adecuado por el profesional en la
prestación del servicio y ejecución práctica de dicho método, lo que
debe examinarse, par determinar si su actuación fue dolosa, culposa
o fruto de la ignorancia; y 3. que la actuación del profesional en la
selección del método y en la ejecución de la prestación, debe ser
diligente, prudente y dedicada y ajustada a las normas de la técnica
o ciencia.”

Se debe tomar en cuenta el arto. 1648 que señala que existe

presunción de culpa por parte de quien causó el daño.
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76.6 CODIGO DE ETICA PROFESIONAL:

Existen para las profesiones ciertas reglas que deben cumplir

par el ejercicio de la profesión.

Para el caso de la abogacía y el notariado existe el Código de

Ética Profesional del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala
que regula entre otras cosas:

- Deber de lealtad del profesional para con su cliente.

- Prohibición de renunciar al patrocinio del cliente.

- Guardar secreto profesional etc.

76.7 TERMINACION:

- Las causas normales de terminación de los contratos (nulidad,

rescisión, agotamiento, imposibilidad legal o material para
concluirlo, mutuo consentimiento, etc.)

- Las señaladas específicamente por la ley para este tipo de contrato:

1. Renuncia del profesional, de la cual ya se mencionaron los
presupuestos necesarios para su validez; la ley no menciona que
debe hacerse para el caso del pago de honorarios con anticipación a
la fecha de la renuncia y en el caso de pacto cuota litis el abogado no
tendría derecho a honorarios si renuncia durante el trámite del
mismo; 2. Derecho a revocar o desistir que lo reconoce el arto. 2035
del CC. el cual indica tal facultad si el cliente no esta de acuerdo con
el desarrollo del servicio o la conducta del profesional pagando los
gastos y el trabajo realizado, y si existe desacuerdo de las partes la
cantidad la fijará un juez.

- Siendo una de las características del contrato que es intuito

personae si existe muerte o incapacidad por parte del profesional
terminará el contrato, no significando ello que los herederos o el
profesional por medio de su representante legal no tengan derecho a
percibir los honorarios por el trabajo realizado.
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77. LA FIANZA

77.1 CONCEPTO:
De Diego, citado por Puig Peña, conceptúa este contrato como “…
aquel por el cual una tercera persona, distinta del acreedor y del
deudor, se obliga al cumplimiento de una obligación principal
subsidiariamente, es decir, cuando el deudor o fiador anterior no la
cumple.”

77.2 CARACTERISTICAS:
a. Consensual y Solemne: Basta con el consentimiento de las
partes para dar nacimiento a dicho contrato, pero no basta con la
expresión de voluntad, sino que el arto. 2101 del CC., señala que “La
fianza debe constar por escrito para su validez.”, ver artos. 1577 y
2100 CC.

b. Gratuito y oneroso: El último párrafo del arto. 2100 del CC.

indica que “El fiador puede estipular con el deudor una
remuneración por el servicio que le presta.”, al respecto el término
“puede” da a entender que la fianza normalmente es gratuita pero se
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puede establecer una remuneración a favor del fiador si existe
convenio para ello.

c. Unilateral o bilateral: La fianza es un contrato normalmente

unilateral, y que existen únicamente obligaciones para el fiador, ello
según Viteri, “salvo que por parte del acreedor se asumieren ante el
fiador obligaciones “recíprocas” (arto. 1587 CC.)”.
El autor expone que si existe remuneración por parte del deudor al
fiador (arto. 2100 CC.) hay un contrato bilateral imperfecto puesto
que el deudor (tercero en la relación) no esta asumiendo una
contraprestación con el fiador, sino una remuneración “por el hecho
de que éste haya asumido otra obligación a favor del acreedor). En
otras palabras, el fiador no asume frene al deudor obligación
recíproca (arto. 1587 CC.), que pudiera tipificar como bilateral el
contrato de fianza onerosa”. Señala el autor que cosa diferente es si
existe el caso de que el acreedor sea el que paga al fiador (lo cual es
posible ya que el arto. 2100 del CC. no lo prohíbe) en cuyo caso si
existe una obligación bilateral. En igual manera se pronuncia el
autor en cuanto a la onerosidad del contrato.

d. Accesorio: Este contrato no existe si no hay antes una

obligación principal. Ello implica que fianza no puede exceder en
cuantía y condiciones más duras al contrato principal (arto. 2102
CC.), el fiador puede oponerla excepciones en contra el acreedor que
correspondan al deudor, aunque éste las hubiere renunciado (arto.
2109 CC.), la obligación del fiador se extingue al hacerlo la principal,
y sufre el reflejo de sus vicisitudes (artos. 2111 y 2117 CC.) y la
cesión de la obligación principal incluye la fianza.

e. Subsidiaria: Solo puede hacerse efectiva en caso de que el

deudor no cumpla con su obligación (incluyendo que éste no hay
podido cumplir con su obligación por medio de su patrimonio o que
dicho patrimonio sea insuficiente). Esta subsidiariedad se manifiesta
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con la excusión (excepción previa que puede plantear el fiador frente
al acreedor, si éste no ha agotado antes su reclamo contra el
deudor), la cual se encuentra regulada en el arto. 2106 del CC, el
cual señala “No puede compelerse al fiador a pagar al acreedor, sin
previa excusión de los bienes del deudor.”
Para poder aprovecharse de la excusión el arto. 2108 del CC.
señala que “debe oponerlo al acreedor luego que éste lo requiera par
el pago y señalarle bienes realizables del deudor que sean suficientes
para cubrir el importe de la obligación.”
La subsidiariedad no existe según el arto. 2107 1. en caso de que el
fiador renunció a la misma; 2. Si el fiador esta obligado
solidariamente con el deudor; y 3. en caso de quiebra o de cesión de
bienes del deudor.
f. Abstracto: Santos Briz, citado por Puig Peña afirma que “la
fianza es un contrato abstracto y autónomo del existente entre el
fiador y el deudor principal.
g. Personal: La obligación no es real, es personal y así lo señala
el arto. 2013 del CC. el cual señala que el fiador “puede limitar su
responsabilidad constituyendo prenda o hipoteca.”

77.3 ELEMENTOS:
a. Personales: Existen tres personas que son el deudor, fiador y
acreedor, aunque se celebre el contrato entre el fiador y el acreedor

b. Reales:
b.1 Obligaciones que pueden ser objeto de garantía:
El arto. 2104 del CC. establece que “Es nula la fianza que
recae sobre una obligación que no es válida”, cabe indicar entonces
que para la existencia de la fianza es esencial que la obligación a
garantizarse sea válida. La excepción a esto es el caso de que la
nulidad proceda por incapacidad del deudor, si el fiador tuvo
conocimiento de la misma al momento de obligarse, respecto de esto
Ernesto Viteri apoya la posición de tratadistas que afirman que en
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este caso pasaría a ser un contrato de garantía, en el que el garante
toma para sí la obligación del incapaz.
Además la fianza puede garantizar toda clase de obligaciones
(señala Viteri que salvo las llamadas obligaciones naturales, como
deudas de juego y obligaciones prescritas y las provenientes de
hechos ilícitos, en cuyo caso no se estaría garantizando una
obligación futura sino un riesgo debiendo entonces existir la figura
de seguro de responsabilidades civiles) cualquiera que sea su
contenido o su fuente, y la misma no quebranta el principio de
identidad de la prestación (arto.2102 CC.).
Es importante señalar que se puede llegar a afianzar el
cumplimiento de una obligación futura. Nuestro CC. calla al
respecto, pero al no prohibirla deja en libre disposición a las partes
de hacerlo o no.
b.2 Amplitud de la garantía: En caso que el fiador se obligue a
mas que la obligación principal (la obligación en el estado que tenía
en el momento de la constitución de la fianza y los accesorios), o en
forma mas onerosa que ésta, se reducirá su obligación en cuanto el
exceso, esto según disposición legal. 0000000000

c. Formales: Según el arto. 2101 debe constar por escrito para

su validez.

77.4 FIADOR:
Debe tener capacidad para obligarse ya que por el contrato
sólo contrae obligaciones, no derechos.
El arto. 265 y 332 inciso 1 del CC., prohíbe otorgar fianza en
representación de sus pupilos.
El mandatario necesita facultad o cláusula especial para
constituir fianza a cargo de su mandante (arto. 1692 CC.)
La LOJ., inhabilita a los jueces para ser fiadores, sino en
cuanto a obligaciones asumidas por sus parientes (arto. 70, inciso
d)).
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El fiador debe ser una persona solvente, pero si resultara
insolvente el arto. 2112 del CC., establece que en este caso “puede el
acreedor exigir al deudor otro fiador abonado”. Aunado a esto el
CPP en su arto. 558, inciso IV acepta las fianzas prestadas “por
persona abonada, honorable y de arraigo” para el otorgamiento de
fiaza a favor de persona con una sentencia máxima de tres años. El
arto. 2113 del CC., indica que “la solvencia del fiador se estima
atendiendo a sus bienes y al estado de sus negocios. No se tomarán
en cuenta los bienes litigiosos ni los que estén garantizando alguna
obligación. El arto. 2103 del CC., establece que en lo relativo al
requerimiento del fiador, éste producirá los efectos normales de la
mora, haciendo incurrir al mismo en el pago de otros daños y
perjuicios derivados del incumplimiento del fiado.
La obligación del mismo es accesoria y subordinada a la del deudor,
y puede interponer la excepción de excusión ante el acreedor y hacer
valer derechos en contra del deudor: acción personal o de reembolso
y la de subrogación en caso de que el mismo fiador haya efectuado el
pago de la deuda principal, ello esta contenido el arto. 2114 del CC.,
es interesante la postura del autor Ernesto Viteri, quien señala que
en caso de pago parcial por parte del fiador, este puede hacer valer
contra el deudor únicamente la acción de reembolso, pero si el pago
es total puede optar por cualquiera de las dos acciones.

El fiador puede pedir que el fiado le garantice las resultas de la

fianza, al respecto el arto. 2105 del CC., establece lo anterior para
los casos siguientes: “1. Si el deudor está por ausentarse de la
República; 2. Si el deudor ha sufrido menoscabo de sus bienes, de
modo que se halle en riesgo insolvencia; 3. Si hubiere temor
justificado de que el deudor oculte o dilapide sus bienes; 4. Si el
fiador ha sido demandado por el acreedor para el pago de la deudo; y
5. Cuando el deudor se haya obligado a obtener el relevo de la fianza
dentro de cierto plazo, y este haya vencido.”
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77.6 DEUDOR:
Remuneración: El arto. 2100 establece que “el fiador puede
estipular con el deudor una remuneración por el servicio que le
presta”, de lo cual nace una obligación por parte del deudor frente al
fiador, para que ello sea posible debe existir entre ellos un convenio
expreso al respecto
Contra garantía: Ya se comento con anterioridad en que casos
puede pedir el fiador al deudor que garantice las resultas de la
fianza.
La garantía puede consistir en una fianza que un tercero preste
a favor del fiador (contra - fiaza) o una garantía real constituida por
el deudor o un tercero a favor de fiador.
La contra - garantía mencionada no debe confundirse con la
que un tercero ofrece al acreedor para poder llegar a reforzar la
efectividad de la fianza ofrecida por el fiador (la que un tercero
presta a favor del acreedor y tiene por objeto garantizar las
obligaciones del fiador, esto esta contenido en el arto. 2119 del CC.
el cual establece “El fiador del fiador no está obligado para con el
acreedor sino en el caso de que el deudor principal y todos los
fiadores de éste no hayan cumplido la obligación.”
Como ya se mencionó anteriormente el arto. 2114 del CC.,
establece la posibilidad por parte del fiador de ejercer contra el
deudor la acción de reembolso directo y la de subrogación (ver arto.
1455 inciso 2.)

77.5 ACREEDOR:
La ley no establece cualidades especiales para el acreedor,
respecto de esto el autor Ernesto Viteri señala que puede ser menor
o incapaz y que sus representantes legales pueden aceptar la
constitución de fianzas a favor de ellos sin necesidad de autorización
judicial.
En cuanto a sus derechos no nacen necesariamente del contrato de
fianza, dada la subsidiariedad del contrato en mención el acreedor
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solo puede hacer valer sus derechos en caso de incumplimiento por
parte del deudor de la obligación principal.

77.6 Terminación:
Termina al desaparecer la obligación principal (nulidad, pago,
compensación, etc.), pero puede terminar por otras causas
(nulidad y prescripción) independientemente de la obligación
principal.

a. Pago: Si el deudor paga la obligación principal y ésta se

extingue, la fianza termina.
El arto. 1413 del CC., establece que en caso de que el deudor
pague por consignación y siendo aceptado, el deudor sólo
puede retirarlo con el consentimiento del acreedor, en cuyo
caso “cesan las responsabilidades de los codeares, fiadores y
demás garantes de la obligación”, si no existiera tal
consentimiento las obligaciones de garantía subsisten.
Si un tercero paga la deuda al acreedor se extingue la fianza,
pero si el acreedor subroga la obligación en un tercero, esto no
la extingue (arto. 1453 CC.).
b. Compensación: La compensación de deudas entre el
acreedor y el deudor extingue la fianza. La compensación
extingue igualmente las obligaciones del fiador hacia el
acreedor, tanto en lo que se refiere a deudas recíprocas del
fiador con el acreedor, como también aquellas que el deudor y
el acreedor se tuvieren, pues el fiador tiene legitimación para
“oponer la compensación de lo que el acreedor le debe a él o al
deudor” (arto. 1475 CC.).

c. Novación: La novación de la obligación principal extingue el

contrato accesorio de fianza, salvo que el deudor y el acreedor
convengan lo contrario y que ello sea aceptado expresamente
por el fiador (arto. 1479) pero si la nueva obligación resulta
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nula, la anterior renace con todas sus condiciones,
modalidades, privilegios y garantías.

d. Modificaciones de la obligación principal: Los artos. 1481 y

2111 del CC., establecen que si se prórroga el plazo de la
obligación principal entre el deudor y el acreedor terminan las
responsabilidad del fiador, aunque así lo convengan éstos,
salvo que el fiador lo acepte. Igualmente si se establece el
pago anticipado, lo mismo no puede afectar al fiador salvo que
éste expresamente lo acepte (arto. 1482 CC.).
En cuanto al añadir o quitar especie, género o cantidad si el
deudor y el acreedor convienen en cambiar la obligación no
obliga al fiador en cuanto al tercero pero si la obligación es
menor si le beneficia (arto. 483 CC.).
En caso de que se adicionará una cláusula de indemnización
para caso de incumplimiento y que la misma fuera exigible en
adición al cumplimiento de la principal, el fiador queda
obligado a la deuda principal, pero si las partes establecen que
únicamente es exigible la cláusula de indemnización, esto
libera al fiador (arto. 1484 CC.)

e. Confusión de derechos: En caso de que se reúna la calidad

de deudor y acreedor en el lado pasivo o activo de la relación
debiera extinguirse la fianza (arto. 1495 CC.). El arto. 1497 del
CC. establece que si la confusión se manifiesta en al persona
del deudor se extingue la obligación, y aunque no menciona
nada del acreedor, también se le puede aplicar esta
disposición.
En caso de que el acto que ocasiono la confusión fuese
declarado nulo, se reestablece la relación primitiva con todos
sus privilegios, garantías y accesorios (arto. 1496 CC.), pero en
caso de que se confundieran los derechos del acreedor en el
fiador, la obligación no se extingue y subsisten las
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responsabilidades del deudor y de los demás fiadores (arto.
1498 CC.)

r. Prescripción: El arto. 1501 del CC. establece que la

obligación extintiva, negativa o liberatoria, extingue la
obligación principal y “la prescripción de la obligación
principal produce la extinción de la obligación
accesoria”. Es importante señalar que la renuncia a la
prescripción que realizara en algún momento el deudor a
favor del acreedor no afecta al fiador, y este puede
hacerla valer ante el acreedor (arto. 2109 CC.)
s. Muerte: Ni la muerte del deudor, del acreedor o del
fiador extinguen la fianza. Los derechos del deudor y del
acreedor pasan a sus herederos y en cuanto al fiador el
arto. 2120 del CC. establece que los derechos y
obligaciones del fiador “pasan a sus herederos en
proporción a la parte que les corresponda”. (Ver. Arto.
1353).

t. Vencimiento del plazo: la fianza puede tener un plazo

menor, pero nunca mayor que la obligación principal y si
en la fecha de vencimiento de la fianza el deudor no
incumple la misma se extingue. El arto. 2118 establece
que en caso de que no se haya fijada tiempo determinado
para la fianza y no hubiere convenio expreso en
contraria, la misma se extinguirá al cumplirse un año de
la fecha del contrato.

u. Insolvencia: la insolvencia del acreedor no termina la

fianza; la del deudor no tendría porque terminarla, ya
que precisamente para este tipo de riesgo se asumió; y la
del fiador tampoco la extingue, ya que el arto. 2112 del
CC. establece que en caso de que el fiador no tenga
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solvencia el acreedor puede pedir que se fije a otro, y en
caso de que el deudor no lo hiciere el acreedor puede
pedir el pago de la obligación. Pero en caso de que
cumpla el deudor y el acreedor acepte al fiador, la fianza
otorgada primero termina.

77.7 EXUSION, DIVISION Y SUBROGACION:

a. Excusión: consiste en el privilegio que tiene el fiador de no
ser compelido a pagara la obligación si antes el acreedor no ha
agotado del patrimonio del deudor principal (artos. 2106 y
2108), y esta es una de las manifestaciones mas claras de la
subsidiariedad. Entonces en caso de que el acreedor persiga el
pago directamente contra el fiador este interpondría una
excepción previa de excusión, siempre que cumpla con lo
establecido en el arto. 2108 del CC. ya mencionado
anteriormente.
El fiador pude renunciar a la excusión de forma expresamente
o tácitamente no interponerla luego de haber sido requerido por
parte del acreedor para el pago (artos. 2107 inc. 1 y 2108 del CC.)

b. División:
Si existen varios fiadores el arto. 2115 del CC., señala que “Si fueren
varios los fiadores, el que satisfaga la deuda tiene derecho para
cobrarla de los demás cofiadores, rebajada la parte que a prorrata le
corresponde.” Ante esto la ley no hace diferencia entre cofiadores
solidarios o mancomunados, por lo que tal disposición se aplica a
ambos.
En el caso de que un fiador pague una obligación de varios deudores
solidarios entre sí, tiene derecho a repetir por el total contra todos
o cada uno de ellos (arto. 2116 CC.), si se diera el caso de que
hubiesen dos o más fiadores simples (no obligados en forma
solidaria), su responsabilidad y garantía por la obligación principal
se entenderá por dividida y en caso de que el acreedor se dirija
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contra uno de los codeudores, éste puede plantear una excepción de
“división” y de esa forma reducir el pago a lo que le corresponde.

c. Subrogación: ya se desarrollo este tema en el apartado de

terminación del contrato de fianza.

78. MODALIDADES DE LA FIANZA

78.1 CIVIL Y MERCANTIL:

El contrato de fianza civil se rige por las normas del CC. y el
mismo puede celebrarlo una persona individual.
El contrato de fianza mercantil se rige por las normas del
Código de Comercio y estas rigen un contrato de fianza, cuando
quien la presta es una afianzadora, ello esta establecido en el arto.
1024 el cual señala que “Las disposiciones de este capitulo se
aplicaran a las fianzas que otorguen las afianzadoras autorizadas con
ley.”, al respecto nótese que la figura de fiador recae en una
afianzadora (entidad comercial que habitualmente, en forma
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profesional, en nombre propio y con fines de lucro, se dedica a servir
de fiadora) y no en una persona individual o sociedad civil como lo es
en lo civil. Aparte de ello la afianzadora no goza de los beneficios de
orden y excusión. En general puede decirse que la diferencia básica
entre el contrato civil y el mercantil es que el primero se hace en una
esfera de negocios u obligaciones no mercantiles, mientras que la
segunda NO.

78.2 CONVENCIONAL, JUDICIAL Y LEGAL:

a. Convencional: Es la que nace a raíz de un contrato en el que
intervienen las voluntades de las partes, se rige exclusivamente por
normas del Código Civil.
b. Judicial y Legales: No nacen del consentimiento de la partes
sino como un contrato impuesto por los tribunales o por la ley, se
rigen normalmente por las mismas normas de la fianza convencional
salvo disposiciones especiales. Estas fianzas se constituyen para que
se den determinadas situaciones o medidas. Su aceptación
corresponde al juez, puesto que en momento de su constitución no
existe un verdadero acreedor.
Algunos ejemplos de fianza legal están contenidos en los artos.
57, 95, 163, 270, 292, 325, 721 y 749 del CC.
Como ejemplos de fianzas judiciales se encuentran las
contenidas en los artos. 524, 531, 532 y 533 del CPCYM.

78.3 DE OBLIGACION DE DAR, HACER O NO HACER:

En cuanto al cumplimiento por parte del fiador de obligaciones
de dar un cierto cuerpo no fungible, de hacer o de no hacer, la
obligación del fiador está limitada al pago de los daños y perjuicios
derivados del incumplimiento del fiado
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78.4 ILIMITADA Y LIMITADA:
Para referirse a ello debe tomarse en cuenta lo preceptuado en
el arto. 2102 del CC., ya que a la luz de esta norma debe entenderse
que la fianza es limitada por el monto y características de la
obligación principal y sus accesorios y que no es aceptable una
fianza ilimitada en cuanto a que el fiador se obliga por todas las
obligaciones presentes y futuras del una persona.
Debe entonces, entenderse por fianza ilimitada la contenida en
el arto. 2103 del CC. en la cual el fiador no limita claramente su
responsabilidad, en cuyo caso el articulo en mención establece “…el
fiador queda obligado no sólo por la obligación principal sino por el
pago de intereses, indemnización de daños y perjuicios en caso de
mora, y gastos judiciales.”

79. LA RENTA VITALICIA

79.1 CONCEPTO:
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El arto. 2121 del CC. establece que “Por contrato aleatorio de
renta vitalicia, una persona transmite el domino de determinados
bienes a otra que se obliga, a cambio, a pagar periódicamente una
pensión durante la vida del rentista.”
Borda, citado por Viteri, indica que “el contrato (oneroso) de
renta vitalicia obliga a una de las partes a entregar a la otra un
capital (dinero u otros bienes muebles o inmuebles), a cambio de lo
cual ésta asume el compromiso de pagarle una renta de por vida”.
Puig Peña señala que “Es un contrato aleatorio de Renta
Vitalicia que obliga al deudor a pagar una pensión o rédito anual
durante la vida de una o mas personas determinadas, por un capital
en bienes muebles o inmuebles, cuyo dominio se le transfiere, con la
carga de la pensión.”

79.2 CARACTERISTICAS:
a. Aleatorio: Tanto el obligado a pagar la renta como el que
transfiere los bienes, no pueden llegar a conocer al celebrar el
contrato por cuanto tiempo será pagadera la renta, es decir, el
monto total de la prestación.
b. Gratuito u Oneroso: Es gratuito cuando deriva de una
donación pura y simple o de un legado de renta en donde se instituye
la renta a favor del donatario o legatario, sin contraprestación por
parte de éstos. Es oneroso cuando existen contraprestaciones
recíprocas como ocurre con la renta vitalicia pura contenida en el
arto. 2121 del CC., o en la donación de un bien con la carga al
donatario de pagar la pensión vitalicia, sea al donante, o a un
tercero.
c. Traslativo de dominio: Es de su esencia la transmisión de la
propiedad, pero ello no lo convierte en real ya que la entrega física
de la cosa no es requisito para la validez del contrato.
d. Solemne: El arto. 2122 del CC. señala que debe constar en
escritura pública para que sea válido, de lo contrario el contrato
resultará invalido (arto. 1577).
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e. De tracto sucesivo: El deudor no cumplirá su obligación (la
cual siempre es única) en un solo acto, sino deberá realizar
prestaciones periódicas.
f. Unilateral o Bilateral: La renta vitalicia que se constituye a
titulo gratuito es unilateral, ya que solamente el deudor tiene
obligaciones, y el titular tiene sólo derechos. En la renta vitalicia
onerosa las dos partes quedan obligadas recíprocamente.

79.3 ELEMENTOS:
a. Personales: Pueden intervenir: el contratante de la renta, el
deudor de la renta, el rentista y la persona sobre cuya cabeza se
contrata la renta. Más adelante se desarrollaran estos elementos.
b. Reales: Cuando la renta vitalicia es bilateral comprende dos
prestaciones:
1. El capital que se transfiere por el contratante al deudor de la
renta: el arto. 2121 del CC., establece la transmisión de dominio de
determinados bienes por parte del contratante hacia el deudor de la
renta como elemento esencial del contrato.
El capital puede estar formado por bienes muebles, inmuebles,
fungibles o no, usufructo, dinero, créditos, títulos de crédito,
acciones, etc., y se deben especificar y valuar los mismos
2. La renta: El arto. 2121 del CC. señala que el contratante
tiene la obligación de “pagar periódicamente una pensión durante la
vida del rentista y el arto. 2122 del CC., indica que en la escritura de
renta debe indicarse la pensión o la renta que se le debe pagar al
rentista.
Existe diferencia en caso de que el pago se realice por adelantado o
por período vencido en caso de la muerte del rentista, en el primer
supuesto el deudor debe cubrir la renta completa en el período
correspondiente a la muerte del rentista y, en el segundo caso el
pago se hará en proporción a los días del último período de vida del
rentista (arto. 2132 CC.).
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En cuanto a la aplicación de la teoría de la impresión (cláusulas
rebus sic stantibus) la misma no aplica si se interpreta estrictamente
el arto. 1330 del CC., el cual establece esta opción al deudor y no al
acreedor, sin embargo podría aplicarse si así lo convinieron las
partes.
El arto. 2127 del CC., señala que las rentas presentes y futuras son
inembargables en caso de que sean destinadas a alimentos o si por
causas sobrevivientes el rentista las debe destinar par tal
circunstancia (ver arto. 282 CC.).
En caso de existencia de un tercero rentista a título gratuito, no
puede enajenar ni gravar su derecho a la renta si no fue
expresamente facultado para ello por parte del que la estableció.

c. Solemnidad:
El arto. 2122 del CC., establece como requisito para la validez
del contrato que el mismo se otorgue en escritura pública, la cual
debe contener lo indicado en el artículo en mención. Si el capital
incluye bienes inmuebles o muebles identificables, la escritura debe
inscribirse en el Registro de la Propiedad y si lo forman bienes
sujetos a registro, debe cumplir con los requisitos correspondientes a
fin de que se perfeccione la transferencia de dominio y afecte a
terceros.

79.4 RENTISTA:
Es la persona sobre cuya vida se constituye la renta y puede
ocurrir que sea el mismo contratante de la renta o un tercero
designado por éste en el contrato. Puede ser una persona individual,
nacida o concebida pero siempre que nazca en condiciones de
viabilidad o una persona jurídica en cuyo caso la renta finaliza con la
vida del instituyente o de la persona individual designada por éste al
otorgarse el contrato (arto. 2123 CC.).
El Código Civil omite regular la renta vitalicia establecida a favor de
varias personas en forma sucesiva de manera que en caso de morir
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uno pase al siguiente. En este caso puede ser válido constituir la
renta a favor de rentistas sucesivos y aplicar en forma analógica lo
establecido en el último párrafo del arto. 705 del CC., el cual
establece “sólo aprovechará a las personas que existan cuando
concluye el derecho del anterior”.
En caso de que el rentista sea diferente al contratante debe
especificarse en el arto. 2122 del CC. y según Ernesto Viteri ocurren
dos situaciones importantes “1. La renta constituye una “donación
indirecta” que hace el contratante a favor del rentista y 2. La renta
es una típica estipulación a favor de tercero (artos. 1531 y 1532
CC.). Por ello, este negocio podría ser revocado mediante la acción
paulina (arto. 1291 CC.).

79.5 DEUDOR:
Es la persona que ha recibido el capital y tiene la obligación de
pagar la renta.
Ernesto Viteri indica ser de la posición que los representantes de
menores o incapaces no deben celebrar contrato oneroso de renta
vitalicia sin autorización judicial (arto. 264 y 323, inc. 1 CC.) y que el
mandatario requiere facultad especial par asumir para su mandante
obligaciones que corresponden al deudor de la renta (arto. 1693 CC.)
La muerte del deudor de la renta no afecta al contrato ni al rentista,
ya que el arto. 2121 del CC., establece que tal obligación pasa a los
herederos salvo convenio en contra.
En cuanto a sus obligaciones:
- la principal es pagar la renta en la forma, tiempo, cantidad y
lugar convenidos.
- El arto. 2122 señala la obligación de prestar garantía a favor
del rentista de cumplimiento de obligación salvo que el rentista o
contratante lo exonere de ello. En caso de que incumpliere tal
obligación el contratante puede pedir la rescisión del contrato y la
obligación de prestar garantía se rige conforme a lo estipulado en los
artos. 2128 y 2131 del CC.
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_ El arto. 2129 del CC., establece que en caso de que la
garantía prestada hubiere disminuido de valor o se hiciere
insuficiente, “el rentista puede solicitar su ampliación, y si el
obligado no estuviere de acuerdo, corresponderá al juez calificar
tales circunstancias. Si el deudor no ampliara de conformidad con la
declaración judicial, podrá pedirse la rescisión del contrato.”

79.6 CONTRANTANTE DE LA RENTA:

Es la persona que transfiere bienes al deudor de la renta y que,
con ello, provoca la obligación de este a pagarla. Esta figura
requiere de capacidad de ejercicio para enajenar, por lo que ni los
menores o incapaces, ni sus representantes, pueden celebrar este
contrato, como contratantes, sin contar previamente con
autorización judicial (artos. 264 y 323, inc. 1 CC.)
El articulo 2126 de la ley establece una incapacidad especial
prohibiendo al contratante que esta obligado a pagar alimentos,
hacer transferencia de los bienes a cambio de una renta vitalicia, si
antes no ha garantizado el derecho de los alimentistas.

79.6 RENTA VITALICIA, USUFRUCTO Y SEGURO:

a. Usufructo: Es un derecho real de usar y gozar de una cosa
cuya propiedad pertenece a otro. Se constituye por contrato o por
acto de última voluntad. Este puede constituirse por tiempo fijo,
vitalicio, puramente o bajo condición pero no a perpetuidad, y sobre
toda especie de bienes muebles e inmuebles.
Puede constituirse a favor de personas jurídicas o de una o
varias personas individuales, simultanea o sucesivamente.
La diferencia con la renta vitalicia:
- La renta vitalicia pertenece a los contratos,
mientras que el usufructo es un derecho real.
- La renta vitalicia implica transmisión del
dominio de la cosa, el usufructo no es
transmisión de dominio.
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- El usufructo como derecho real puede llegar a
formar parte del capital en el contrato de renta
vitalicia.

b. Seguro: Figura jurídica, en virtud de la cual una persona

(asegurador), se obliga a resarcir un daño o a pagar una suma de
dinero al realizarse la eventualidad prevista en el contrato y el
asegurado o tomador se obliga a pagar la prima correspondiente
(arto. 874 C. de C).
- El seguro es de naturaleza mercantil y una de las
partes es una persona jurídica, mientras que el de renta
vitalicia es civil y puede ser otorgado por una persona
individual o sociedad civil.
- El contrato de seguro lo que persigue es un contrato de
resarcimiento de daños causados por un acontecimiento futuro
e incierto, el de renta vitalicia no se realiza bajo esas
condiciones.

79.7 TERMINACION:
a. Por muerte del rentista: El fallecimiento de este provoca la
terminación del contrato, y extingue las obligaciones del deudor de
la renta (arto. 2130 CC.).
En caso de que el derecho de renta haya sido cedido, terminara
igualmente con la muerte del rentista original (arto. 2135 CC.).
Si el rentista es una persona jurídica el contrato terminara con
la vida del instituyente o con la vida de la persona designada por el
al otorgarse el contrato.

b. Reescisión por incumplimiento del deudor: ya anteriormente

se mencionaron casos de rescisión en caso de incumplimiento por
parte del deudor.
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d. Caso especial de nulidad: Si el rentista falleciere antes de que
se formalice el contrato, causaría la nulidad de dicho contrato
(arto. 2124 CC.)

e. Muerte del rentista antes que el testador o donante: En las

rentas vitalicias constituidas a titulo gratuito, por testamento o
donación simple es posible el pacto de que dichas rentas
comiencen a hacerse efectivas a partir de la muerte del
instituyente. Si el rentista fallece antes que el testador o
donatario, la renta no adquirirá validez, y pasara a formar
parte de la masa hereditaria (arto. 2133 CC.)

80. LA TRANSACCION

80.1 CONCEPTO:

La transacción, es el acuerdo de voluntades por el cual las partes

haciéndose mutuas concesiones terminan una controversia presente
o previenen una futura.

Acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose concesiones

recíprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas. Es, pues,
una de las formas de extinción de las obligaciones. Las cláusulas de
una transacción son indivisibles.

Art. 2151 CC define la transacción como un contrato por el cual las

partes, mediante concesiones recíprocas, deciden de común acuerdo
algún punto litigioso, evitan el pleito que podría promoverse o
terminan el que está principiado.
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Derecho Civil
Ruggiero Ruiz Serramalera, Santos Briz, consideran como elementos
esenciales del contrato:

a) Presupuesto: que exista una relación jurídica controvertida

previamente constituida entre los interesados, consistente en
la disputa o incertidumbre sobre la pertenencia, contenido o
extensión de un determinado derecho patrimonial.

b) Fin: la voluntad de poner término al conflicto planteado en

base a la actuación privada de las partes que impide la
iniciación o el desarrollo del proceso judicial.

c) Medio: la promesa de un sacrificio recíproco, por el que ambos

interesados sufren una pérdida patrimonial, que puede ser
igual, equivalente o de valor distinto.

80.2 CARACTERISTICAS:

a) Consensual: porque se perfecciona por el mero consentimiento de

las partes.

b) Oneroso, porque es de su esencia que se estipulen provechos o

gravámenes recíprocos entre las partes.

c) Bilateral: en consecuencia del hecho de que ambas partes

asumen obligaciones recíprocas

d) Principal: su existencia no depende de otro y por el contrario,

subsiste por sí solo.

e) Traslativo de dominio: únicamente en el caso de que una de las

partes dé a la otra, una cosa que no sea objeto de la disputa (art.
2157 CC), en ese caso, aquella estará transmitiendo a título
oneroso el dominio de esa cosa a la otra y asumiendo frente a ella
todas la obligaciones inherentes a ese tipo de contratos
(saneamiento de ley).

80.3 ELEMETOS:
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Derecho Civil
Elemento Personal: Para que pueda celebrarse transacción, se
requiere de dos partes que tienen derechos o intereses en conflicto.
Cada una de esas partes puede estar formada por uno o más
individuos o personas jurídicas (listisconsorcio) (art. 2152 C.C.)

Se requiere de que todas las partes tengan capacidad para disponer

de lo que sea objeto de la transacción, atendiendo así al principio
transigere est alienare = transigir es enajenar.

Los representante de los menores e incapaces necesitan autorización

judicial para transigir bienes de sus pupilos (artos. 332 inciso 4 y
2159 CC.).

Respecto de los cónyuges el arto. 2160 del CC., establece la

necesidad del consentimiento de ambos para transigir bienes
comunes, respecto de esto ya se mencionó anteriormente el
comentario del autor Ernesto Viteri, sobre el hecho de que esta
norma no carece de vigencia.

En cuanto a los administradores de bienes nacionales no pueden

transigir con dichos bienes sin autorización o aprobación (la cual
debe constar en Acuerdo Gubernativo) del Organismo Ejecutivo
(arto. 2161 CC.). El arto. 102 de la Ley del ISR y el 67 de la Ley del
IVA prohíben la celebración de transacciones con los contribuyentes
o responsables respecto del pago de impuestos. ****

Los mandatarios requieren conforme el arto. 1693 del CC., de

facultades especiales para transigir, además el arto. 2152 establece
que el mandatario no debe tener sólo facultad especial para la
celebración del contrato sino también para los actos y contratos
derivados de la transacción que necesiten facultad especial.

Las personas jurídicas en cuanto a su capacidad son tratadas de

forma diferente las asociaciones (las no lucrativas en general) y las
sociedades o personas jurídicas de carácter lucrativo, ya que en
cuanto a las primeras el arto. 2162 del CC., establece que su
capacidad para celebrar la transacción se rige conforme a la ley de
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Derecho Civil
su creación, sus estatutos o el instrumento de su constitución y que a
falta de disposición expresa deberán pedir autorización judicial; y en
cuanto a las segundas el arto. 2165 del CC., señala que las
sociedades requieren autorización expresa para transigir sin
cuestionar su capacidad jurídica.

Los liquidadores de las personas jurídicas necesitan autorización

judicial para transigir (arto. 1785 CC.)

En la mancomunidad el arto. 2155 del CC., señala que la transacción

celebrada por uno o algunos no favorece ni afecta a los demás, salvo
que la acepten. Si es mancomunidad simple (arto. 1348 CC.) la
norma en cuestión atiende a este tipo de mancomunidad, pero si la
mancomunidad es solidaria el arto. 1365 del CC., establece que la
transacción realizada entre uno de los acreedores solidarios con el
deudor común sólo afecta a la parte del acreedor que la celebró, ya
que el acreedor solidario no tiene personería para representar a sus
coacreedores en la celebración de contratos.

En cuanto a la solidaridad pasiva se parte de que la acción tomada

contra uno de los deudores afecta a los demás, pero cualquier acto
que uno de éstos realice y extinga la obligación beneficia a los demás
(arto. 1364 CC.), pero en caso de que la transacción sea perjudicial
para los demás codeudores, sería responsable ante ellos (arto. 1356
CC.)

Elemento material: Sánchez Medal descubre tres elementos reales:

- Una relación jurídica incierta o res dubia: para celebrase la

transacción es necesario la existencia de una relación jurídica entre
las partes de la que pueda derivarse o se haya derivado un litigio. La
controversia debe versar sobre derechos que no sean personalísimos
(arto. 2158 CC.).

Nota: Ver prohibiciones para transigir en el apartado

correspondiente.
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Derecho Civil
- La base firme de la transacción: Según Sánchez Medal, citado por
Viteri, este elemento consiste en “la situación de hecho que las
partes toman como cierta o existente para transigir un asunto, de tal
suerte que cuando ésta base firme o situación de hecho es errónea la
transacción es nula”. Al respecto el arto. 2166 del CC, en sus incisos
1 y 3 señala en que casos es nula la transacción. En cuanto al inciso
1, Viteri señala que la norma parece dar a entender que es válida la
transacción realizada sobre título nulo siempre que se de aviso de
ello, contradiciendo así lo estipulado en el arto. 1301 del mismo
cuerpo legal, indica además el autor que no existe problema en
transar sobre títulos o documentos anulables que posteriormente
fueran declarados nulos pero no se puede transar sobre documentos
nulos

Doctrinariamente la base firme de la transacción es afectada por

errores, el primero de ellos sucede cuando las partes en la base de la
pretensión en la controversia no entran en discusión situaciones que
de las partes consideran pacíficas y que luego resultan ser falsas,
dan el ejemplo de que A y B disputa la propiedad de un cuadro de
Goya que luego se descubre falso. En este caso existe error en la
causa de declaración de voluntad, reconocido en el arto. 1258 del
CC., y que afecta de anulabilidad al negocio jurídico. El segundo
error es el de interpretación o aplicación de una norma jurídica
considera su derecho como no firme y por ello decide transigir, en
cuyo caso esto no afecta la validez de la transacción, ya que como
indica Picazo y Gullón citados por Viteri “obligaría a abrir
judicialmente la controversia que la transacción zanjó...”. El tercer
error, el de cálculo en las transacciones, no es causa de nulidad,
dando derecho a su corrección (artos. 1260 y 2167 del CC.).

- Las concesiones recíprocas: Debe existir reciprocidad en las

concesiones, esto es inherente al contrato en cuestión. Las
concesiones pueden versar sobre la cosa o derecho objeto de la litis
(transacción pura) o sobre otros bienes y derechos que no son objeto
de la misma (transacción compleja). En el primer caso si la cosa
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resulta ajena y las partes lo pierden no hay derecho de saneamiento
entre ellas ni posibilidad de reclamo recíproco por la pérdida, pero
pueden pedir el saneamiento al enajenante de quien adquirió la parte
que transigió (artos. 1543 y 2156 CC.). En el segundo caso sí existe
responsabilidad por saneamiento y señala Viteri que existe
transmisión de dominio o enajenación a título oneroso y por ello al
sufrir evicción la parte que se quedó con la cosa litigiosa puede
exigir de la otra el reembolso de lo que dio por ella, y al contrario, la
parte que en la transacción recibió una cosa que no fue objeto de
litigio y que sufre evicción, tiene derecho a exigir saneamiento a la
que se la transmitió (artos. 2156 y 2157 CC.)

Elemento formal: no es un contrato solemne. El arto. 2169 del CC.,

establece que debe redactarse por escrito. La transacción que se
formalice en escritura pública o en acta judicial que traiga aparejada
la obligación de pago de una cantidad de dinero líquida y exigible
tiene la calidad de título ejecutivo (arto. 294, inciso 6 CPCYM).

80.4 EFECTOS JURÍDICOS:

La transacción no puede tener efecto de cosa juzgada, ya que

el convenio al que las partes llegan proviene de un contrato y no de
una sentencia judicial.

Señala Lacruz Berdejo quien es citado por Viteri, que la

transacción tiene un efecto preclusivo y uno ejecutivo. Con relación
al primero al terminar la transacción las partes precluye toda
discusión entre las partes, por ello cada una de estas se compromete
a dar al contrato el efecto preclusivo a fin de superar lo logrado
pacíficamente. Respecto del segundo efecto, el ejecutivo, las partes
quedan obligadas al cumplimiento de lo pactado pudiendo exigir en
caso de incumplimiento su ejecución o su revisión (artos. 1535, 1536
y 1582 CC.), además de ello ya se mencionó anteriormente en que
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casos puede pedirse la ejecución del contrato por la vía de apremio,
si la obligación es de otra naturaleza o esta formalizada de otra
manera, existe la posibilidad de exigirse su cumplimiento por la vía
ejecutiva (artos. 327 inciso 3 y 7 y 336 a 339 CPCYM), en caso de
que se encuentre documentada en título que tenga calidad de
ejecutivo.

Este contrato debe ser de interpretación estricta (arto. 2153 CC.) e

igual interpretación debe hacerse de la renuncia de derechos,
acciones y pretensiones, ya que esto solo debe comprender lo
relacionado a la disputa que dio origen a la transacción (arto. 2154
CC.), salvo que las partes hayan pactado lo contrario. Al respecto
señala Viteri que este contrato (salvo que las partes pacten lo
contrario) o produce finiquito total o una carta de pago total, sino
únicamente un finiquito o una carta de pago limitados a la
controversia.

80.5 MODALIDADES:

a) Judicial o Extrajudicial: Será extrajudicial, la transacción

que se celebra en escritura pública o en documento privado
con legalización notarial y judicial la que consta en petición
escrita dirigida al juez, con las firmas de las partes legalizadas
por notario, o en acta judicial. Será judicial según el arto. 97
CPCYM.

b) Total y Parcial: La transacción será total cuando resuelva

todos los asuntos o punto controvertidos y parcial, cuando se
refiere únicamente a alguno o algunos de ellos (arto. 2153 CC)

80.6 SITUACIONES ESPECIALES O PROHIBICIONES:

Anteriormente se hizo referencia a las prohibiciones contenidas

en el arto. 2158 del CC., respecto de los bienes que no pueden ser
objeto de transacción.
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El arto. 2163 del CC., prohíbe transigir sobre los bienes que el tutor
administró aún si el pupilo cumplió la mayoría de edad o el
incapacitado fue rehabilitado, sino están judicialmente aprobadas las
cuentas de tutela y canceladas las garantías reales.

El arto. 2164 del cuerpo legal en mención no permite transigir sobre

cosas objeto de depósito.
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81. COMPROMISO

81.1 CONCEPTO

Ripert y Boulanger lo definen como “convención por la que dos

personas que tienen un litigio entre sí convienen en remitirse a la
apreciación de un tercero para su solución”.
Barbero: “contrato por el que dos partes convienen en que una
controversia surgida entre ellos sea decidida por árbitros”.

El artículo 54 de la Ley de Arbitraje establece la fusión de los

conceptos de "cláusula compromisoria” y “compromiso” y dice: “Por
virtud de lo dispuesto en la presente ley, se reconoce el acuerdo de
arbitraje como la forma para obligarse recíprocamente a resolver
conflictos mediante la utilización del arbitraje.

A partir de la fecha en que cobre vigencia la presente ley, todas las

referencias que pudieren encontrarse en diversas disposiciones
legales, tanto a la “cláusula compromisoria” o al “compromiso”,
deberá entenderse que se refieren al acuerdo de arbitraje reconocido
y definido en la presente ley.”
El artículo 4 de la Ley de Arbitraje define “Acuerdo de Arbitraje”, o
simplemente “Acuerdo”, como “aquél por virtud del cual las partes
deciden someter a arbitraje todas o ciertas controversias que hayan
surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada
relación jurídica, contractual o no contractual”.

81.2 CARACTERÍSTICAS.
A. BILATERAL, pues ambas partes quedan obligadas
recíprocamente a acatar el laudo que dicte el tribunal arbitral.
B. CONSENSUAL, porque nace del consentimiento de las partes.
C. PRINCIPAL, ya que subsiste por sí solo y contiene todos los
elementos necesarios para su cumplimiento y ejecución ( arto.
1589 cc.)
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81.3 ELEMENTOS.
a. Elemento Personal: Las partes que intervienen en el
contrato de compromiso son los comprometientes. De los que se
requiere tengan plena capacidad de ejercicio.
Los representantes legales de los menores e incapaces necesitan
autorización judicial para comprometer a sus representados (arto.
332 inciso 4 CC.)
Los liquidadores de las sociedades civiles requieren autorización
judicial para someter a arbitraje los derechos de la sociedad (arto.
1785 CC, y ver arto. 247 C de C respecto de sociedades
mercantiles)
Los cónyuges no puede uno sin el consentimiento de otro celebrar
compromiso sobre bienes comunes (arto. 2173 CC., respecto de lo
cual ya se han hecho comentarios).
Respecto de los mandatarios necesitan cláusula especial para
someter los asuntos a la decisión de árbitros, nombrarlos o
proponerlos, esto se puede observar en el arto. 190 inciso d) de la
LOJ, y auque el arto. 1693 del CC., no mencione nada expreso al
respecto, al indicar “... y para todos los demás actos en que la ley
lo requiera”, da lugar a referirse a la LOJ en el artículo citado.
En caso de muerto de uno de los compromitientes, el proceso se
prosigue por el sucesor universal o en contra de él (arto. 26 inciso
3 Ley de Arbitraje)
b. ELEMENTO MATERIAL. El objeto del contrato de
compromiso es integrar y constituir un tribunal especial que
conozca del litigio que existe entre las partes y emita un fallo que
éstas están obligadas a acatar.
En cuanto a la materia que será sometida a arbitraje, ha de ser de la
libre disposición de las partes y ha de existir respecto de ella una
efectiva controversia (res dubia), que debe ser concreta y
determinada. De conformidad con el artículo 3 de la Ley de Arbitraje
podrán ser objeto de compromiso:
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1. La presente ley se aplicará en todos aquellos casos en que
la controversia verse sobre materias en que las partes
tengan libre disposición conforme a derecho.
2. También se aplicará la presente ley a todos aquellos otros
casos en que, por disposición de otras leyes, se permita el
procedimiento arbitral, siempre que el acuerdo arbitral
sea válido conforme esta ley.
3. No podrán ser objeto de arbitraje: a) Las cuestiones sobre
las que haya recaído resolución judicial firme, salvo los
aspectos derivados de su ejecución. b) Las materias
inseparablemente unidas a otras sobre las que las partes
no tengan libre disposición. c). Cuando la ley prohíba
expresamente o señale un procedimiento especial para
determinados casos.
4. Quedan excluidos del ámbito de aplicación de la presente
ley los arbitrajes laborales.

c. ELEMENTO FORMAL. El artículo 10 de la Ley de Arbitraje

establece:
1. El acuerdo de arbitraje deberá constar por escrito y podrá
adoptar la fórmula de un “compromiso” o de una “cláusula
compromisoria”, sin que dicha distinción tenga consecuencia
alguna con respecto a los efectos jurídicos del acuerdo de
arbitraje. Se entenderá que el acuerdo consta por escrito cuando
esté consignado en un documento firmado por las partes o en un
intercambio de cartas, telex, telegramas, telefax, u otros medios
de telecomunicación que dejen constancia del acuerdo, o en un
intercambio de escritos de demanda y contestación en los que la
existencia de un acuerdo sea afirmada por una parte sin ser
negada por la otra. La referencia hecha en un contrato a un
documento que contiene una cláusula arbitral constituye acuerdo
de arbitraje siempre que el contrato conste por escrito y la
referencia implique que esa cláusula forma parte del contrato.
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2. El acuerdo arbitral podrá constar tanto en una cláusula incluida
en un contrato, o en la forma de un acuerdo independiente.
3. Si el acuerdo, de arbitraje ha sido incorporado a
contratos mediante formularios o mediante pólizas, dichos
contratos deberán incorporar en caracteres destacados,
claros y precisos, la siguiente advertencia: “ESTE
CONTRATO INCLUYE UN ACUERDO DE ARBITRAJE”.

81.4 CLAUSULA COMPROMISORIA Y ESCRITURA DE

COMPROMISO.
Para Ruiz Serramalera define la cláusula compromisoria como
“convenio por el cual las partes acuerdan preparar el arbitraje,
comprometiéndose previamente, bien en un pacto principal, bien en
una estipulación accesoria a instituirlo en su día”.

La diferencia entre la cláusula compromisoria y el contrato de

compromiso estriba, para Barbero, en que aquella tiene por objeto
una litis eventual y futura en tanto que el objeto del contrato de
compromiso es una litis ya surgida y dicho autor agrega que la
cláusula compromisoria es un compromiso genérico, en el sentido de
que faltando una litis surgida y actual, puede tener por objeto
cualquier litis que esté por surgir de determinado contrato, en tanto
que el compromiso es un compromiso específico de someter a
árbitros una litis que ha surgido.
Como ya se mencionó con anterioridad el artículo 54 de la Ley de
Arbitraje establece la fusión de los conceptos de "cláusula
compromisoria” y “compromiso”

81.5 FORMALIZACIÓN JUDICIAL.

La formalización judicial del compromiso se rige por un
procedimiento especial y expedito, que tiene por objeto lograr la
designación de los árbitros, definir el objeto o litigio objeto del
arbitraje y los procedimientos a seguir por los árbitros. Esto se
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encuentra regulado en el capítulo III (arts. Del 13 al 20) de la Ley de
Arbitraje.
(ver artos. 35 y 46 de la Ley de Arbitraje)

81.6 ARBITROS DE DERECHO Y EQUIDAD.

Si los interesados convinieren en que la controversia se sustancie y
resuelva con sujeción a la ley, los árbitros son juris o de derecho.

En el arbitraje de equidad “ex aequo et bono” también llamado

amigable composición, los árbitros no se encuentran obligados a
decidir en base a las normas de derecho, sino que pueden hacerlo
“en conciencia o según su leal saber y entender. El tribunal arbitral
compuesto de amigables componedores decidirá conforme a la
equidad sólo si las partes han autorizado expresamente a hacerlo así.
(arto. 37 de la Ley de Arbitraje).

81.7 EFECTOS.
-Del contrato de compromiso nace, para las partes, la obligación
positiva de respetar y cumplir la decisión que los árbitros hayan
emitido, llevando a cabo todos los actos que el laudo le haya
señalado y otra negativa, de no plantear litigio sobre la misma
cuestión, ante los tribunales ordinarios.

-El acuerdo arbitral obliga a las partes a respetar lo estipulado.

-Impedirá a los Jueces y tribunales conocer de las acciones
originadas por controversias sometidas al proceso arbitral, siempre
que la parte interesada lo invoque mediante la excepción de
incompetencia.
-Cuando el demandado omita interponer la excepción de
incompetencia se entenderá que renuncia al arbitraje y se tiene por
prorrogada la competencia de los tribunales.

Por el contrato de compromiso el art. 2170 indica que el contrato de

compromiso las partes se someten sus controversias a la decisión de
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árbitros, concepto éste que concuerda con los de tratadistas como
Barbero: “ contrato por el que dos partes convienen en que una
controversia surgida entre ellos sea decidida por árbitros.

Alvadalejo “ acuerdo por el que las partes establecen que una

controversia entre ellas, sea resuelta por uno o más terceros,
comprometiéndose a acatar su decisión.

El contrato de compromiso encierra las siguientes características y

elementos fundamentales:

a) debe existir una controversia o litigio entre las partes, que no

hay sido definitivamente resuelta. En ese sentido, si la
controversia no ha nacido o si ha sido ya resuelta mediante
sentencia ejecutoriada, transacción o cualquier acto que le dé
fin.

b) El fin elemental y fundamental del contrato de compromiso es

sustraer de la justicia común y excluir de la intervención de los
tribunales, la resolución de la controversia o litigio y confiarla
a uno o más terceros.

c) El contrato de compromiso es el medio o instrumento para

establecer contractualmente el arbitraje, como la institución
procesal por la que una o más personas dan solución a un
conflicto.