FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIAL ES

DERECHO ADMINISTRATIVO II
LICDA. ENEIDA SAYONARA MORALES
 Para el cumplimiento de sus funciones, el desarrollo
de sus actividades, así como para alcanzar el bien
común, el Estado necesita adquirir bienes y servicios,
estableciendo relaciones contractuales con los
particulares.
En las relaciones contractuales el Estado y la
BREVE Administración Pública se manifiestan ante los
REFERENCIA particulares como una persona jurídica con
capacidad para contraer derechos y obligaciones en
DE LA condiciones de igualdad entre las partes, siendo
necesario formalizar esas relaciones por medio de un
DOCTRINA DE contrato administrativo. (Arto. 15 código Civil).
LOS CONTRATOS En esta relación el Estado queda desprovisto de su
soberanía, se pone en condiciones de igualdad con
los particulares para realizar los negocios jurídicos
que le permitan adquirir esos bienes y servicios, lo
que se desarrolla dentro del ámbito del Derecho
Administrativo.
DIFERENCIA ENTRE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Y CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES
El contrato administrativo se diferencia del contrato privado por la naturaleza del
vínculo. Los contratos administrativos se sujetan a las normas existentes en el
Derecho Público. Los requisitos de forma y solemnidades especiales en su creación,
son distintos de los que exige la ley civil. se admite únicamente la aplicación
supletoria de las normas privadas aplicables.
Las leyes administrativas imponen especiales procedimientos para llegar a la
contratación, por ejemplo, la licitación; en tanto que en el Derecho Civil o mercantil,
lo que importa es únicamente la voluntad de las partes.
El Artículo 1517 del Código Civil estipula: Hay contrato cuando
dos o más personas convienen en crear modificar o extinguir una
obligación.

Artículo 1518: Los contratos se perfeccionan por el simple

consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece
determinada formalidad como requisito esencial para su validez.

Artículo 1519: Desde que se perfecciona un contrato obliga a los

contratantes al cumplimiento de lo convenido, siempre que
estuviere dentro de las disposiciones legales relativas al negocio
celebrado y debe ejecutarse de buena fe y según la común
intención de las partes.

Por otro lado, El Estado para llevar a cabo una negociación

contractual con un particular se rige por las normas contenidas en
la Ley de Contrataciones del Estado, Decreto 57-92 del Congreso
de la República.
DEFINICIÓN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
Es un acuerdo de voluntades entre el Estado y una persona individual o colectiva, privada o pública,
nacional o internacional, con el compromiso, del primero, de pagar honorarios o un precio por la
actividad, servicio o bien, que le preste el contratista, bajo las condiciones establecidas en las leyes de
orden público y sometidos en caso de conflicto o incumplimiento, generalmente a la jurisdicción
privativa de lo contencioso administrativo. (Profesor Godínez Bolaños).

La doctrina internacional, entiende por contrato la relación jurídica formada por un acuerdo de
voluntades, en el que las partes se obligan recíprocamente a prestaciones concebidas como
contrapuestas y de tal suerte que ninguna de las partes contratantes puede unilateralmente alterar o
extinguir lo que resulte de lo acordado, por tal razón se dice que el contrato es una forma de
composición pacífica de intereses y que sirve de ley entre las partes contratantes.
 a)Sujetos: En esta relación contractual existen dos partes; por un lado,
el Estado y sus entidades descentralizadas y autónomas y por la otra
parte una persona individual o jurídica;

b)La manifestación de voluntad de los sujetos: Tanto el Estado y sus

entidades como la persona individual o jurídica, deben expresar
libremente su voluntad. El Estado no puede hacer uso de su
soberanía para imponerse a los particulares;
ELEMENTOS
c)Contenido: Su contenido debe ser lícito, cierto y determinado;

d)La forma: Debe constar por escrito, con o sin intervención notarial,
según lo establezca la ley. Cuando son contratos revestido de
formalidad registral, se recurre al Escribano de Gobierno, a menos
que el particular corra con los gastos notariales, de lo contrario se
suscriben en hojas de papel bond.
CARACTERÍSTICA
DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS:
a)Preferencia del Estado: La administración pública, investida de poder público impone
sus condiciones para contratar, y en su caso, para obligar al cumplimiento coactivo del
contrato.
b)Exorbitancia de sus cláusulas: Algunas de las condiciones contenidas en sus cláusulas
serían invalidadas en un contrato civil o mercantil, pero no en lo administrativo, debido
al bien jurídico tutelado que es el interés social.
c)Principios Especiales: En los contratos administrativos se aplica el principio de que el
derecho público prevalece sobre el derecho privado.
d)Jurisdicción Especial: Los conflictos derivados del cumplimiento o interpretación de
los contratos administrativos, son sometidos a una jurisdicción especial privativa, que
es el Tribunal de lo Contencioso Administrativo. Art. 14 de la Ley de lo Contencioso
Administrativo.
PRINCIPIOS
a)Igualdad del Estado frente a particulares: El Estado actúa en
igualdad de condiciones frente a los particulares para poder
contratar;
b)Manifestación de voluntad: Tanto el Estado como los
particulares deben manifestar su voluntad, pues un contrato no
puede ser impuesto por la soberanía del estado, aquí es donde
se pone de manifiesto la voluntad de derecho privado del
Estado;
c)No alterar el orden público: Debe cuidarse que no se altere el
orden público y que sean negociaciones lícitas y posibles;
d)Cumplimiento de formalidades: Deben observarse las
formalidades que exige en estos casos el Derecho
Administrativo;
Cumplimiento de procedimientos: Para la
contratación de bienes y servicios que necesita
adquirir el Estado, debe cumplirse con lo que estipula
la Ley de Contrataciones del Estado, debiendo seguir
la modalidad que corresponda, según su cuantía y
naturaleza (compra directa, licitación, cotización,
etc.);

Cumplimiento de la finalidad del Estado: Debe llevar

implícita la finalidad que pretende la administración
pública (creación de obras públicas, contratación de
servicios profesionales, adquisición de suministros,
etc.).
 Contrato de obra pública: Construcción, modificación,
reconstrucción o mantenimiento de obras (edificios, carreteras,
puentes, escuelas, hospitales etc.);

Contrato de suministros: Para la adquisición de bienes muebles,

útiles de oficina, mobiliario y equipo, etc. Que le ayudaran a
desarrollar sus actividades;

CLASES Contrato de concesión de servicios públicos: Contrato por

medio del cual el Estado encomienda a particulares la
prestación de un servicio público;

Contrato de consultoría profesional: Contratación de servicios

profesionales de personas jurídicas o individuales (estudios
jurídicos, auditorías, estudios de prefactibilidad, etc.)

Contrato de exploración y explotación de recursos no renovables: Es

aquel por medio del cual el Estado otorga a personas individuales o
jurídicas la exploración y explotación de hidrocarburos y minería, que
por mandato constitucional son propiedad del Estado.
REGULACIÓN LEGAL QUE RIGE
LA ADQUISICIÓN DE BIENES Y SERVICIOS EN EL ESTADO:

Ley de Contrataciones del Estado y su reglamento:

Artículo 1. Objeto de la ley y ámbito de aplicación: Esta ley tiene por objeto
normar las compras, ventas, contrataciones, arrendamientos o cualquier otra
modalidad de adquisición pública que realicen:
a)Los Organismos del Estado;
b)Las entidades descentralizadas y autónomas, incluyendo las municipalidades;
c)Las entidades o empresas, cualquiera sea su forma de organización, cuyo capital
mayoritariamente esté conformado con aportaciones del Estado;
d)Las Organizaciones No Gubernamentales y cualquier entidad sin fin de lucro,
que reciba, administre o ejecute fondos públicos. Se exceptúan las
Organizaciones de Padres de Familia -OPF-
e)Todas las entidades de cualquier naturaleza que tengan como fuente de ingresos,
ya sea total o parcialmente, recursos, subsidios o aportes del Estado, respecto a los
mismos;
f)Los fideicomisos constituidos con fondos públicos y los fondos sociales;
g)Las demás instituciones que conforman el sector público.
Las entidades anteriores se sujetan a la presente Ley, su reglamento y a los
procedimientos establecidos por la Dirección General de Adquisiciones del Estado
del Ministerio de Finanzas Públicas, dentro del ámbito de su competencia, en lo
relativo al uso de fondos públicos. El reglamento establecerá los procedimientos
aplicables para el caso de las entidades incluidas en las literales d), e) y f).
* …. En todos los casos, deberá utilizarse el sistema de
Información de Contrataciones y Adquisiciones del Estado,
denominado GUATECOMPRAS. En el caso de Obra física,
debe respetarse y cumplirse todos los indicadores de
divulgación de la Iniciativa de Transparencia en el Sector
de la Construcción (COST por sus siglas en inglés) . . .
Artículo. 9 de la Ley: Estipula cuales son las autoridades
competentes para efectos de la aplicación de esta ley.
Como ejemplo se cita parte de este artículo.
MODALIDADES DE COMPRA
REGULADAS EN LA LEY
DE CONTRATACIONES DEL ESTADO:

1. Compra de baja cuantía.

2. Compra directa.
3. Proveedor Único:

Análisis de la Ley luego dela conferencia

Arrendamiento:
Los arrendamientos de bienes muebles o equipo, se sujetarán a la modalidad de
contratación que corresponda, según el monto a contratar:
◦ Para establecer el monto que determinará la modalidad de contratación, se
tomará como referencia el valor anual del arrendamiento o el valor total, si fuere
un plazo menor.
◦ En cualquier caso, debe de elaborarse bases de contratación y especificaciones
técnicas, como lo determina este inciso de la ley.
◦ En caso hubiere opción de compra, esta no podrá en ningún caso ser mayor al
valor de una cuota mensual
◦ Cuando se ejerza la opción a compra se deberá solicitar la garantía establecida
en el artículo 67 de la ley
◦ El plazo podrá prorrogarse por una única vez, si se contempla en el contrato, sin
derecho a incrementar el valor de la renta.
Arrendamiento y adquisición de Bienes Inmuebles:

◦ Puede efectuarse siempre que el organismo o dependencia careciera de estos, los tuviere en
cantidad insuficiente o en condiciones inadecuadas
◦ Deberá justificarse la necesidad y conveniencia de la contratación
◦ Se hará con precios razonables en relación a los existentes en el mercado
◦ Si la autoridad correspondiente lo encuentra ajustado aprobará el contrato o acta
◦ No será obligatoria la licitación ni la cotización en la compra de bienes inmuebles que sean
indispensables por su localización para la realización de obras o prestación de servicios públicos y
únicamente pueden ser adquiridos de una sola persona y cuyo precio no sea mayor al avalúo que
practique el Ministerio de Finanzas Públicas.
Dragado: La limpieza del fondo de los ríos, puertos y zonas navegables que requieran las entidades a
que se refiere el artículo 1 de la ley, +únicamente se podrá realizar por administración, salvo
situaciones derivadas de los estados de excepción declarados conforme la Ley del Orden Público,
Decreto 7 de la Asamblea Nacional Constituyente
 Quedan exceptuados de la aplicación del Régimen de
Cotización y Licitación, las compras y adquisiciones
contemplados en los casos de excepción que regula la ley.

ARTICULO 44. * Casos de excepción.

CASOS a)No será obligatoria la licitación ni la cotización en las
contrataciones en dependencias y entidades públicas,
DE conforme el procedimiento que se establezca en el
EXCEPCIÓN reglamento de esta Ley, la adquisición de bienes,
suministros, obras y servicios indispensables para
solucionar situaciones derivadas de los estados de
excepción declarados conforme la Ley de Orden Público,
que hayan ocasionado la suspensión de servicios públicos
o que sea inminente tal suspensión;
b)El Ministerio de Salud Pública y Asistencia Social y el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social -IGSS-,
podrán adquirir, de manera directa, vacunas, medicamentos antirretrovirales, métodos de planificación
familiar, fármacos, micronutrientes, suministros quirúrgicos y de laboratorio, al amparo de convenios o
tratados internacionales suscritos con los organismos siguientes: la Oficina Panamericana de la
Salud/Organización Mundial de la Salud -OPS/OMS-; agencias del Sistema de Naciones Unidas, el Fondo
Mundial -FM-; el Fondo de Población de las Naciones Unidas -UNFPA- o por negociación regional de precios
que efectúe la Secretaría Ejecutiva del Consejo de Ministros de Salud de Centroamérica y República
Dominicana -SE-COMISCA-. La ejecución de estas negociaciones se sujetará a los términos de los instrumentos
contractuales suscritos;
c)Las entidades del Estado podrán realizar, de manera directa, las adquisiciones que se realicen en el extranjero;
d)El Banco de Guatemala, por la naturaleza de sus funciones, podrá realizar de manera directa, la contratación
de la acuñación de moneda metálica terminada, la compra de metales necesarios para la acuñación de
moneda, la compra de sistemas, de equipos y la impresión de formas de billete de banco y de títulos valores.
La compra de oro y plata deberá hacerse a los precios del día, o a uno menor, según cotización internacional de
la Bolsa de Valores de Londres;
e)Los sujetos obligados de conformidad con la presente Ley, podrán realizar de manera directa, la
contratación de servicios técnicos y profesionales individuales en general;
f) El Tribunal Supremo Electoral podrá, durante el ejercicio fiscal en el que se realicen procesos
electorales y de consulta popular, realizar de manera directa, las adquisiciones públicas directamente
vinculadas a la realización de estos eventos.
g)Los sujetos obligados de conformidad con la presente Ley, podrán contratar de manera directa los
servicios básicos de energía eléctrica, de agua potable, extracción de basura y servicios de línea
telefónica fija
h)En cada proceso se deberá publicar la documentación e información que el sistema GUATECOMPRAS
requiera.
Artículo 45. Normas aplicables a las modalidades específicas de Adquisiciones del Estado y
excepciones.
Las adquisiciones en que aplique cualquiera de las modalidades específicas de adquisiciones del Estado,
o en los casos de excepción, quedan sujetas a las demás disposiciones contenidas en esta ley y su
reglamento.
CONTRATOS
a)Contrato Abierto: Es la modalidad de adquisición
coordinada con el Ministerio de Finanzas Públicas, a través
de la Dirección General de Adquisiciones del Estado, con el
objeto seleccionar proveedores, que previa calificación y
adjudicación ponen a disposición del Estado bienes y
servicios, pudiendo comprar las instituciones del Estado de
manera directa, exonerándose de llevar a cabo los
procesos de cotización y licitación. Se inicia con la solicitud
de dos o más instituciones, a excepción del Ministerio de
Salud, Educación, Gobernación y el IGSS que lo pueden
hacer de manera individual. Artículo 46 y 46 Bis de la ley.

b)Suscripción de los contratos:

Al finalizar el proceso de cotización o adjudicación
administrativa, para que quede perfecto, es necesario
suscribir el contrato administrativo correspondiente con
el proveedor que fue adjudicado por la Junta de
Cotización o Licitación.
Dependiendo del monto adjudicado, la ley de Contrataciones del Estado señala que funcionario deberá
suscribir el contrato y que autoridad lo deberá aprobar.
El contrato debe suscribirse dentro del plazo de 10 días hábiles, contados a partir de la adjudicación
definitiva. Art.47 de la Ley.
En este artículo encontramos una delegación de competencia administrativa, pues se faculta al ministro a
delegar la suscripción de contratos en los viceministros, directores generales, directores de unidades
ejecutoras, etc.
Cuando los contratos deben celebrarse con las entidades descentralizadas y las municipalidades serán
suscritos por la unidad que corresponde de acuerdo con su Ley Orgánica o conforme al código municipal
supletoriamente.
Cuando se trate de negociaciones que van a afectar las dependencias de la Presidencia de la República
serán suscritos por el secretario general quién podrá delegar dicha facultad en cada caso en los titulares de
las citadas dependencias.
Para las negociaciones de los organismos legislativo, Judicial, Tribunal Supremo Electoral y Corte de
Constitucionalidad, el contrato deberá ser suscrito por el presidente de cada organismo.
c)Aprobación del Contrato:
El contrato será aprobado por la autoridad que determina el artículo 9 de la Ley, según el caso.
Art. 48 de la Ley.
d)De la forma del contrato:
El contrato deberá faccionarse en papel membretado de la dependencia interesada o en papel
simple con el sello de esta. Cuando tenga que inscribirse o anotarse en los registros deberá
constar en escritura pública autorizada por el Escribano de Gobierno.
Sin embargo, el contrato podrá autorizarlo otro notario siempre que los honorarios profesionales
que se causen no sean pagados por el Estado. Art. 49 de la Ley.
Se considera que el contrato se perfecciona con el otorgamiento del documento, a partir de la
suscripción y firma, lo que constituye el elemento eficiente para probar la relación contractual.
e)Omisión de contrato escrito:
Cuando el monto de la negociación no sobrepase los Q100,000.00, podrá omitirse la formalidad del contrato
escrito, sin embargo, deberá hacerse constar en acta administrativa la adjudicación y todos los pormenores
del negocio, lo que deberá ser debidamente notificado al contratista. Art. 50 de la Ley.
Es importante hacer notar que cuando no se cumplen los plazos estipulados en la Ley, la Contraloría puede
determinar un hallazgo por infracciones a las normas de control de la Administración Pública.
f) Extinción de los contratos administrativos
Los contratos administrativos pueden extinguirse en forma normal, por el cumplimiento de las obligaciones
pactadas, en las que no hubo variación alguna.
Los contratos pueden extinguirse de forma anormal cuando existen situaciones especiales como: alcanzarse
el objetivo antes del cumplimiento del plazo; incumplimiento de su objeto vencido el plazo; por
incumplimiento de una de las partes; por rescisión unilateral o bilateral, por imposibilidad material.
En estos casos se debe contemplar la responsabilidad del contratista y aplicarse la ejecución de la fianza de
cumplimiento, si fuere el caso.
CLAUSULAS ESPECIALES
A.TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN
Esta teoría explica que cuando ocurren acontecimientos excepcionales y anormales imprevisibles y
extraños a las partes, que vienen a hacer más onerosa la situación del contratista, con el peligro de
llegar a la quiebra, se produce un estado extracontractual, lo que significa que ya no es la situación
prevista dentro del contrato. Obliga al contratista a seguir cumpliendo con el contrato y la
administración pública le otorga una compensación, no por la ganancia omitida, sino por la
pérdida sufrida a consecuencia de los acontecimientos excepcionales.

Estas circunstancias normalmente se pueden dar en las concesiones de prestación de servicios

públicos y la administración asume parte de la pérdida que sufre el concesionario a cambio de que
continúe prestando el servicio público. El gasto que realiza la administración para cubrir parte de la
pérdida es lo que se conoce como SUBSIDIOS. En Guatemala se ha dado particularmente en el caso
del transporte público.
AFECTACION Y DESAFECTACIÓN

a)Afectación: Significa la sujeción de una propiedad al régimen especial de dominio

público, por la utilidad pública a que la misma se destina. Presupone un poder de
disposición y es un acto jurídico administrativo con efectos especiales, por cuanto
que carece de destinatario, pues está dirigido a un bien inmueble, ni siquiera a su
propietario. Se refiere a la EXPROPIACION. Su regulación legal la encontramos en
el artículo 40 de la Constitución Política; artículo 467 del Código Civil y
específicamente en el Decreto 529 del congreso de la república.

b)Desafectación: Se da cuando la administración pública, saca de sus inventarios los

bienes de su propiedad y los traslada, por los procedimientos establecidos en la ley,
a propiedad de los particulares, por el procedimiento de la subasta pública.
LA ECUACIÓN FINANCIERA (indexación)

Consiste en la fluctuación de precios, en más = incremento o menos =

decremento, que sufren los costos de los bienes, suministros, obras o servicios,
sobre la base de los precios que figuraban en la oferta del adjudicatario e
incorporados al contrato.
Esta fluctuación se reconoce por las partes para su pago o para su deducción. Esta
figura se encuentra regulada en el artículo 61 de la Ley de Contrataciones del
Estado, Decreto 57-92 del Congreso de la República y en el art. 9 del Reglamento
que estipula fórmula para la generación del incremento o decremento, según el
caso.
 De conformidad con el artículo 221 constitucional, el
Tribunal de lo Contencioso Administrativo tiene la
función de contralor de la juridicidad de la
administración pública y tiene atribuciones para
conocer en caso de contienda por actos o resoluciones
JURISDICCIÓN DE de la administración y de las entidades descentralizadas
LO CONTENCIOSO y autónomas del Estado, así como en caso de
controversia derivados de contratos y concesiones
ADMINISTRATIVO administrativas
El desarrollo de esta función constitucional está
regulado en el Decreto 119-96 del Congreso de la
República, Ley de lo Contencioso Administrativo., que
en el artículo 14 establece:
La jurisdicción contencioso-administrativa conocerá
también en las cuestiones referentes a la
interpretación, cumplimiento, recisión y efecto de los
contratos celebrados por la administración pública
para obras y servicios públicos.
Si así lo acuerdan las partes, las controversias relativas
al cumplimiento, interpretación, aplicación y efectos
de los contratos celebrados, se podrán someter a la
jurisdicción arbitral mediante cláusula compromisoria
o convenio arbitral.
Las cuestiones en que el derecho vulnerado sea de
carácter civil y también aquellas que emanen de actos
en que el Estado haya actuado como sujeto de
derecho privado, se someten a la jurisdicción
ordinaria.
MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN