APUNTES DERECHO ECONO

PROFESOR: JUAN IGNACIO DONOSO

PRIMER SEMESTRE 2023.

08 marzo 2023
¿DERECHO ECONÓMICO?
Tenemos un actor que ofrece servicios en el mercado, algo distinto a las personas de la
sociedad civil, tenemos entes que se dedican a vender bienes y servicios. Derecho
económico abarca las empresas.

Hay varias palabras que están relacionadas a empresas.

 ¿Qué es mercado?  donde las empresas ofrecen los bienes y servicios.
Mercado es un lugar no tangible, pero es donde las empresas compiten por buscar
a esas personas que se interesan por sus bienes y servicios.

¿de dónde viene la palabra económico?  Viene de economía.

La economía es la asignación de recursos escasos, es decir, como se reparten.
Cuando hablamos de economía hay un tema de escasez, los recursos son escasos.
El país tiene un presupuesto y tiene que enfrentar distintos gastos o necesidades de la
sociedad.
Una forma de repartir esos recursos que son escasos es por la vía del mercado,
empresa, competencia, etc.

El derecho económico es la rama que regula cómo funciona el mercado, es

decir, donde se ofrecen bienes y servicios.

La rama del derecho económico es una rama muy reciente.

A comienzos del siglo XX, la revolución rusa, la gran depresión, y la segunda guerra
mundial, son tres hitos históricos que tienen relación con el derecho económico. Con
estos tres hitos se produce un cambio en la intervención del Estado en relación con la
economía.
Después de la revolución rusa el Estado comienza a tener más incidencia en la
economía, por razones políticas el Estado está más involucrado en lo que se hace, que
se fabrica y quien lo fabrica.
Una de las salidas de la gran depresión es por una parte una gran regulación de las
empresas, surgen algunos requisitos mínimos y también en EE.UU. el Estado comienza
a influir en que se fabrica y cómo se fabrica.
Después de la segunda guerra mundial, el Estado, por razones bélicas, empieza a tener
influencia más fuerte en lo que se produce, principalmente en Alemania.
A partir de estos tres hitos es que empieza a surgir lo que se entiende por derecho
económico. Esto es la regulación que afecta a todas las empresas que venden
sus bienes y servicios en el mercado.
En los años 50 también surge que este derecho económico viene a garantizar ciertos
derechos a las personas que participan en este mercado, no solo establece las normas
que deben seguir, sino que también les garantiza a los particulares los derechos de los
que gozan mientras participan de este mercado.

Características del derecho económico:

a. Derecho público pero que abarca ambos tipos de normas (entre estado y
particulares y solo particulares)  aunque también pueden existir normas que
solo regulan la actividad entre privados.
La relación entre empresa y consumidores es una relación entre privados, no es
una relación en la que interviene directamente el Estado.
 b. Derecho moderno  por esto mismo hay una gran riqueza de normas, que
pueden ir desde constitucionales hasta administrativas (ejemplo, comisión para
el mercado financiero dicta circulares).

En el curso nos vamos a enfocar en normas transversales, que se aplican a distintas

industrias sin importar cuál sea su fin.
¿Cuáles pueden ser estas?: la constitución económica (concepto que engloba todas las
normas que se encuentran en la constitución e inciden en la economía).

Módulos:
a. Módulo 1: orden público económico. Esto entra en la primera evaluación.
b. Módulo 2: libre competencia (se busca que se mantenga la rivalidad entre las
empresas).
c. Módulo 3: es la protección del consumidor (busca equiparar el poder de
negociación).
d. Módulo 4: protección de datos.

ANÁLISIS IRAC
a. Cuestión jurídica
El problema jurídico.
Se debe dar una explicación de lo que se intenta discutir y por qué se debe discutirlo.

b. Regla
Análisis legal de la situación, cuál es la norma a la que se sujeta.
Explicar la ley o regla que debe aplicarse a la cuestión jurídica debatida.
La aplicación usualmente sencilla de los aspectos más generales o amplios a lo más
específico.

c. Análisis
como esa norma general se aplica a ese caso concreto.
Aplicar la regla a los hechos que se plantea, en la parte más importante y más larga
de su respuesta.
Debe utilizarse los hechos del caso para explicar cómo la regla lleva a la conclusión.

d. Conclusión
Definir cuál es la cuestión legal o problema jurídico que se presenta.
Respuesta a la pregunta legal o problema jurídico que se presenta, generalmente es
una o dos frases.

MODULO I: ORDEN PUBLICO ECONOMICO

ORDEN PUBLICO ECONOMICO

Se tiene la noción de que es indisponible para las partes, no pueden modificar que
están obligados a cumplirlas.
El concepto viene de la noción de derecho civil, de cosas de orden público que no
pueden modificar las partes.
A partir del siglo XX vienen los hitos históricos que hacen que el Estado intervenga más
en la economía y a partir de eso se comienza a hablar de orden público económico
(normas obligatorias para distintos agentes en el mercado).

 CONCEPTO ORDEN PUBLICO ECONOMICO

 Son normas indisponibles
los agentes económicos no pueden no considerarlas, ejemplo normas del
derecho del consumidor o las de libre competencia (las normas rigen la
economía y se está obligado a cumplirlas).
Hay diferencias con normas de derecho comercial, ejemplo compraventa
mercantil, son normas supletorias a la voluntad de las partes, las partes pueden
fijar las condiciones que quieran y si quizás se les olvida algo pueden aplicar las
normas del código.
Una empresa no puede por ejemplo decir que en su negocio no rige la garantía
legal.
Son normas indisponibles e irrenunciables.
- Ejemplo: farmacias tienen que cumplir lo que diga el código sanitario, isapres
lo que diga la superintendencia de salud.

 Orden publico económico no es solo un núcleo de regulación o prohibiciones .

Efectivamente hay normas que prohíben hacer algo, pero también hay
consagración de derechos, como consumidor y como empresa. El Estado
garantiza que las otras empresas van a competir bajo las mismas normas que
me rigen a mi (lo dice la constitución).
Se ampara también a las empresas por los derechos que tiene frente al Estado y
frente a los demás particulares.

 Su contenido específico no determina su concepto

Hay ciertos autores que quieren definir el orden público económico de acuerdo a
su contenido funcional, y una cosa es hablar cuál es el contenido específico en
un país determinado, es decir, cuales son las normas que hoy rigen a la
economía. Puede cambiar el contenido específico, por eso es un error definirlo
así.
Podemos hablar del orden público económico bajo la constitución del 80 o una
posterior, por lo que centrarlo en algo específico como libertad o subsidiariedad
tiende a ser errado.
El contenido específico no es lo que le da el concepto.

 Orden publico económico vs constitución económica.

Una parte del OPE son aquellas normas que están en la constitución que
establecen un sistema económico determinado.
Las normas de orden público pueden ser supra legales, legales o incluso infra
legales.

ENTONCES ¿Qué podemos entender por orden publico económico?

 Normas que organizan y regulan la economía, cómo se tranzan los bienes y
servicios.
Estas normas vienen a establecer la organización (control estatal, total libertad de
los particulares, etc. por ejemplo en chile hay libertad con poca intervención estatal,
necesita ley de quorum calificado que lo autorice a ejercer una actividad
económica).
Además de organizar, regula como se ejerce la actividad económica. Los
particulares están sujetos a regulaciones en distintos ámbitos, ya sean generales o
particulares (a las que están sujetos aquellos que realizan cierta actividad
económica especifica que por sus características requiere regulación especial).

 CONTENIDO DEL ORDEN PUBLICO ECONOMICO

Recordar que no es específico, es el contenido genérico.
Normas que forman parte:
1. Garantías y derechos de carácter económico
Normalmente las vamos a encontrar en las constituciones. Cuando los
particulares deciden iniciar una actividad económica el Estado le reconoce una
serie de derechos en ese ámbito.
Ejemplo de derechos:
- Derecho a ejercer una actividad económica (libertad económica).
Ejemplo en chile no se pueden hacer actividades contrarias a la moral,
seguridad nacional y orden público (no se pueden vender personas u
órganos). El estado garantiza el derecho a ejercer actividad económica, pero
bajo ciertos límites.
- Rol empresarial del estado
Codelco, banco estado, etc., compiten con otras empresas
- Igualdad en el trato en materia económica (no discriminación): igualdad que
el estado va a dar a los agentes en materia económica, con ciertas
excepciones, como por ejemplo zona geográfica. Por ejemplo, si voy a aplicar
un royalty a la minería, tiene que ser a la minería en general, no a una
empresa minera en específico. Se tienen que tratar a todos lo que ejercen la
misma actividad de la misma manera.

2. Normas constitucionales y legales de base

Con esto nos referimos a que son normas que pueden estar en la constitución o
en la ley y que son las normas principales de una regulación, en el sentido de
que las normas infra legales vienen a ejecutar lo que diga la ley o la constitución.
Acá hay normas transversales, y también hay otra que regulan una actividad
económica especifica
Ejemplo de normas generales:
- Libre competencia
- Derecho del consumidor
Ejemplo de normas que regulan actividad económica especifica
- Ley general de telecomunicaciones.
- Código sanitario (ley de fármacos): se regula tanto a los laboratorios que los
fabrican como a las farmacias que los venden.

3. Regulación administrativa de ejecución

 Normas de ejecución que vienen a tomar la norma legal y explicar cómo se
concreta de manera específica, de manera que sea una norma que permita ir
adaptándose a los cambios que van surgiendo. Estas son normas infra legales o
administrativas de ejecución. Como, por ejemplo, Comisión para el mercado
financiero.
Ejemplos:
- Reglamento comercio electrónico: viene a darle aplicación a las normas del
consumidor en el contexto del comercio electrónico.
- Compendio normas financieras: son normas que dicta el banco central y que
regula las actividades de los bancos, es inferior a las normas legales, incluso
a un reglamento, pero son igual obligatorias. Ejemplo, tenemos lo que se
llama las agencias de bancos extranjeros, que son representantes de bancos
extranjeros, la ley dice que no pueden prestar plata, sino que solo promover
los servicios de sus matrices.

4. Procedimientos obligatorios
Lo deben respetar los particulares y tiene por objeto resguardar los intereses de
la sociedad.
Ejemplos:
 Sistema de evaluación de impacto ambiental : por ejemplo, si quiero poner
una termoeléctrica tendrá consecuencias.
 Autorización sanitaria de alimentos: si quiero abrir un restaurant no basta con
abrir las puertas de mi casa, debo tener una autorización sanitaria
determinada que indique que cuento con las condiciones mínimas para que
las personas que vayan no se perjudiquen.

5. Potestades de organismos públicos.

Distintos órganos públicos tendrán distintas facultades de investigación, sanción,
etc. todas estas potestades son de orden público, es decir, son obligatorias.
Ejemplo:
 Funciones del banco central
 Atribuciones fiscalía nacional económica (FNE): son más bien atribuciones
investigadoras o sancionadoras. Tiene la facultad de establecer instrucciones
generales que se le aplican a los particulares.
 Atribuciones SERNAC: atribuciones en materia de fiscalización.

10 de marzo, 2023

FUNDAMENTOS DE REGULACION

Hoy en día el Estado puede decidir someter a diversas regulaciones la actividad

económica.

¿Por qué regulamos la actividad económica?

Algunos ejemplos:
a. impacto o también llamado externalidad negativa  es decir, la forma en
que la actividad económica puede repercutir en los demás. Una forma de regular
en esto es incentivar a que se elija una alternativa con menor impacto negativo,
como por ejemplo el impuesto a los vehículos diésel.
 a. Monopolio natural: agua / electricidad / gas  en estos mercados tenemos
un monopolio natural, esto significa que por la forma que tiene el mercado no es
bueno que haya competencia. No es conveniente la competencia, y como es
mejor que haya una sola empresa hay que cuidar que esa sola empresa no haga
lo que quiera, se va a regular la calidad del servicio, el precio, etc. opera en una
lógica distinta a la de la libre competencia.
b. Libre competencia
c. Protección de los consumidores  en caso de que por ejemplo, haya
desinformación.
Esta regulación debe existir cuando se producen asimetrías de información, hay
una parte que tiene toda la información y otra que no.
Otro factor importante en la protección del consumidor es equilibrar el poder en
la negociación, puede existir poderes de negociación disimiles en la práctica, y si
no se reconocen ciertos derechos a una parte, la otra va a hacer lo que quiera
con ella.

 FALLA DE MERCADO
La palabra para agrupar todas estas razones es falla de mercado.

Hay ciertos mercados que tienen problemas que hacen que el paradigma no se
pueda cumplir, como, por ejemplo, que los consumidores no tengan información,
que la competencia no exista porque las empresas se pusieron de acuerdo, etc.

Razones por la que puede haber una falla de mercado:

 Monopolio o falta de competencia
Con la regulación se trata de evitar de que por otras vías diversas a la
innovación desaparezca la competencia y se cree un monopolio.
Cuando no hay competencia, tenemos una sola empresa que se queda con el
mercado, entonces antes, en un equilibrio de mercado teníamos que 50
productos se vendían a 100, ahora se venden esos mismos a 120, y ahora hay
muchas personas que ya no están dispuestas a comprar, se termina vendiendo
más caro, pero menos unidades. Esta alza de precio genera que, aunque la
empresa venda menos unidades, igual gane por la multiplicación, y pierden los
consumidores por dos razones: hay un grupo que deja de comprar (los que
estaban dispuestos a pagar menos), y todo el resto también pierde porque paga
más, antes pagaban 100 y ahora 120.
 Normas de libre competencia
- Ley de propiedad industrial entrega una patente y eso provoca un
monopolio durante el tiempo que se tenga la patente. Uno puede patentar
lo que sea, mientras sea nuevo, novedoso y que no exista. La patente es
para que durante cierto periodo se pueda tener un monopolio, pero
cuando se acabe ese tiempo, cualquier puede copiar lo que yo hice.
Mientras se tenga la patente se puede hacer lo que quiera con el
producto, si no quiere que salga al mercado, puede no sacarlo.
Los derechos de la propiedad son transferibles, aunque una vez
transferido va a tener la misma lógica, de tener por ejemplo 20 años esa
patente.
- Ley de propiedad intelectual: es parecida a la anterior, pero se refiere
a lo que hacen los autores, pinturas, obras, etc.
 Monopolio natural
Si bien la competencia es óptima, en ciertos mercados la competencia no es
posible, y cuando esto es así sería un contra sentido regular para que haya
competencia.
Como no es posible la competencia se permite un monopolio, pero se regulan los
detalles para garantizar ciertos estándares de calidad.
Esto pasa en:
 Regulación de servicios públicos

 Externalidades negativas
Hay mercados que al ejecutarse se genera un efecto negativo a los demás.
Ejemplo: contaminar o meter ruido.
Cuando existe este efecto negativo se tiene que regular para hacer
responsable a la empresa de sus efectos y así que se puedan reducir. De esta
manera se puede desincentivar un poco a la empresa de generar los efectos
porque deben hacerse cargo de las consecuencias.
Ejemplos:
 Ley responsabilidad extendida productor : dice que las industrias que generan
residuos (botellas plásticas, neumáticos, aceite, y otro tipo de basura), deben
hacerse responsables de recuperar un porcentaje de los residuos que genera
su actividad.
 Ley bases generales del medio ambiente: se hace responsable a la empresa
si contamina o la obliga a contar con sistemas para aminorar residuos.

 Asimetrías de información
En ciertos mercados para que opere la lógica de poder elegir correctamente se
requiere tener información.
Ejemplos:
 Rotulado de alimentos
 Ley de fármacos

 Continuidad y disponibilidad del servicio

Hay servicios que se prestan o que se demandan de manera discontinua,
entonces, no todos demandamos los productos a la misma hora, ejemplo, el
sistema de transportes. Si se dejan estos mercados bajo la libertad absoluta las
empresas van a buscar el segmento donde hay más demandantes.
Regular esto es que haya servicio ojalá las 24 horas en ciertos casos y en todas
partes.
Ejemplos:
 Transporte  incluye tarifas, ya que se pone incentivos para que se pague
más caro en ciertos horarios.
 Planes Isapre.

 Bienes públicos y riesgo moral

Bienes públicos son aquellos que en teoría no pertenecen a nadie, porque son de
todos, como una plaza, por ejemplo, o porque los entrega el Estado.
El riesgo moral es que cuando hay algo gratis las personas tendemos a ocupar
ese bien sin preocuparse de lo que el uso pueda generar a los demás.
Para evitar esos problemas estos mercados se pueden regular
Ejemplo:
  Establecer copago en salud: incluso en la salud publica uno paga cierta
cantidad de dinero, esto es para evitar el uso excesivo del sistema que se
puede generar cuando uno no paga nada.
 Pesca: nadie es dueño de los peces

 Poder desigual de negociación

Tenemos dos partes con poder muy distinto, donde una puede abusar de la otra,
que al no tener poder de negociación debe aceptar las condiciones.
Ejemplos:
 Normativa del consumidor
 Normas de seguridad laboral: hay ciertas industrias que como son peligrosas
deben cumplir ciertas normas de seguridad.

CRITERIOS PARA REGULAR

Criterios que hacen que la regulación sea óptima.

1. Legitimidad
No regula cualquier persona, la idea es que quien tome la decisión este
legitimado para eso.

2. Responsabilidad (accountability)
Se refiere a que quien regule sea responsable de lo que hace. Si tal vez se regula
mal, exista la posibilidad de sacarlos del cargo, por ejemplo. En una dictadura es
fácil llegar y regular lo que uno quiere porque no se es responsable ante nadie.

3. Debido proceso
En el sentido de poder escuchar o dar la oportunidad de hablar a los recipientes
de la regulación. Ejemplo la comisión para el mercado financiero está obligada a
tener un proceso de consulta para ciertas normativas, después ellos ven si
toman o no en cuenta sus ideas, pero debe pasar por la etapa de consulta con
los actores.

4. Experiencia
Esto quiere decir que las personas que regulan tengan conocimiento, es decir,
saben de la industria que están regulando.

5. Eficiencia
En el sentido de considerar los costos que genera una regulación, tanto al Estado
como a los particulares.

Estos cinco criterios no son infalibles, pero lo ideal es que se cumplan para llegar a la
mejor regulación posible.

ESTRATEGIAS DE REGULACION
Existen distintas formas en que el Estado puede regular.
Lo importante cuando se decide regular es el objetivo que se busca: lograr objetivo
regulatorio, que responde a la pregunta de ¿Qué se quiere lograr con esta regulación?
Que puede ser, por ejemplo, que haya menos contaminación.
Estrategias a estudiar:
 COMANDO Y CONTROL
Como lo dice su nombre, lo que implica es utilizar la fuerza de la ley para lograr un
comportamiento determinado. Es decir, me impongo a los entes regulados para que
tengan que adecuarse a un estándar. Acá existe una norma jurídica que les dice a
los particulares que pueden hacer, como lo pueden hacer y los requisitos mínimos
de su actividad económica.
Ejemplo de establecer requisitos mínimos:
- Currículo escolar: un colegio no puede llegar y enseñar lo que quiera,
tiene que cumplir un estándar mínimo, si quiere agregarle cosas puede
hacerlo.
Ejemplo de prohibición:
- Plásticos de un solo uso: el estado quiere un comportamiento determinado
y lo exige y lo hace cumplir con la fuerza de la ley.

Ventajas:
a. Proscribir conductas: acá se puede decir “esto no se hace” y se logra eliminar
esa conducta de una vez por todas, por ejemplo, los plásticos de un solo uso.

Desventajas
a) Tiene a generar lo que se llama captura del regulador:
en mercados que están profundamente regulados, se tiende a generar una
relación muy estrecha entre fiscalizados y fiscalizador, el que dicta las
normas por distintas razones se va adecuando a las necesidades del
fiscalizado. Entonces se adopta una regulación que es más favorable para el
regulado. Uno de los principios para saber cómo regular es tener
conocimiento de lo que pasa en la industria, y es por eso mismo que se
puede regular más a favor del regulado que de los terceros o de la sociedad
en general, y eso es lo que se llama captura del regulador.
b) Regulación excesiva:
si se tiene una sola norma es fácil de cumplir, pero hay ciertas áreas que
tienen infinidad de normas, lo que genera falta de claridad para el regulado y
eso puede ser problemático. Como hay tanta regulación, el regulado se tiene
que adaptar y no puede ejercer su actividad como él quisiera.
c) Aplicación difícil (enforcement):
¿Cómo se logra que se apliquen y se cumplan las normas? Para ciertos
mercados es más comprensible poder aplicar ciertas normas, pero es posible
que haya otras bonitas normas y nadie las cumpla, para que una norma se
cumpla no basta que exista, para que se cumpla tiene que haber sanciones,
riesgo de que esas sanciones se apliquen y autoridad con experiencia para
hacer que esas sanciones se terminen aplicando.
- Ejemplo: no cruzar la calle con luz roja, si bien la norma existe y es lógica
y sirve, como no existe fiscalización dura respecto de la norma, y en caso
de que exista no hay sanción, entonces las personas la infringen. Lo
mismo pasa con las empresas, si les conviene más infringir la norma y
arriesgarse a una sanción que difícilmente se ejerza o que no sea tan
perjudicante, entonces mejor rompen la norma.

 INCENTIVOS
 Cuando uno se da cuenta de que quizás la fuerza de la ley no es lo mejor, entonces
se usan incentivos.
Si quiero que los agentes económicos hagan cierta actividad entonces se incentiva,
a través de, por ejemplo, un premio económico o cobrar más caro si lo hacen
diferente.
Entregar incentivos es distribuir riquezas, el Estado entrega dinero para que las
empresas adopten cierto comportamiento, queda en las personas si lo hacen o no,
pero si lo hacen, van a recibir un beneficio económico.
Ejemplos:
 Impuestos verdes: los autos más contaminantes tienen más impuestos, no se
prohíben, pero a través de este mecanismo se incentiva a que se compren los
menos contaminantes.
 Investigación y desarrollo: para empresas que inviertan en investigación y
desarrollo el estado les da beneficio tributario (pueden reducir gastos de
impuestos).

Ventajas:
a. Menor complejidad: es más sencillo que el modelo anterior.
b. Libertad empresarial: es menos intrusivo con la empresa, acá no se le dice a la
empresa que hacer ni como, le da la opción de que ella vea lo que prefiere
hacer, solo indica que si lo hace de determinada manera se lleva un premio.

Desventajas:
a. Falta de preocupación: hay falta de preocupación de las empresas por los
objetivos que está persiguiendo el Estado, esto hace que este mecanismo sea
cada vez menos idóneo para ciertas situaciones.
b. Predictibilidad: se puede poner un incentivo, pero no se sabe si va a resultar, e
incluso se puede haber perdido el tiempo de haber hecho otra estrategia.
c. Falta de flexibilidad: de cierta manera es binario, no se puede tratar de buscar
una solución intermedia que si se podría lograr con otros mecanismos. Las
personas muchas veces para tratar de lograr el incentivo van a hacer creer que
lo están cumpliendo.

 INFLUENCIAR LOS MERCADOS

Es mejorar la competencia que hay en el mercado.
 Aumentar la competencia: se establecen mecanismos para que aumente la
competencia en el mercado. Ejemplo, algo que pasa en otros países es que se
vende una licencia para ejercer determinada actividad, y como se vende y no se
da así no más, entonces las empresas compiten por ganarse una concesión, y
eso hace que sea mejor.
Ejemplos chile:
 Cuotas de pesca: las empresas compiten por ganarse una cuota de pesca,
hay límites para cuanto se puede pescar.
 Energías renovables: está relacionado también con los incentivos. El mercado
eléctrico es crear energía, esto se puede hacer de distintas maneras,
hidroeléctricas o a carbón, solar, etc. lo que pasa es que cuando se genera la
energía, esta entra al sistema eléctrico, todo lo que genera energía se inyecta
en el sistema y se va retirando por aquellos que ocupan la energía.
Se establecen mecanismos en los que se paga de acuerdo al que tuvo
menor costo. Si la empresa tiene una energía renovable entonces es la
 primera que se paga, porque lo que se quiere es que se cree energía
renovable.
No sería factible decir que se prohíben las energías no renovables, sin
embargo, las que no son renovables van a ser las primeras que se vendan.
Esto genera incentivos para tener este tipo de planta, se influye en la
competencia para que estas sean las energías que se vendan.

Ventajas
a. Menor intromisión: son menos intrusivos que otros mecanismos. Pero cada
empresa toma sus decisiones y eso es algo favorable.

Desventajas
a. Lentitud: esto es muy lento, se trata de desincentivar la competencia en el
mercado, pero no tiene efecto inmediato.

 INFORMAR
Se hace que las empresas tengan que entregar información y por esa vía se tratan
de lograr los objetivos, se cree que si el consumidor tiene más información puede
actuar de mejor manera y mejorar el funcionamiento del mercado y lograr el
objetivo que se persigue.
Ejemplos:
 Ley de etiquetados: le entrego información al consumidor para que cuando
vaya a comprar sepa que productos son altos en grasa o azúcar, etc. el objetivo
es, por ejemplo, reducir la obesidad infantil.
Otro ejemplo es el tabaco, no tiene sentido prohibir fumar, pero se le entrega
información al consumidor, se ponen fotos de las enfermedades, etc.
 Información créditos: entregar información como cuál es el costo total del
crédito, la tasa de interés, etc. Esta información permite comparar diferentes
alternativas.

Ventajas
a. Empodera al consumidor: depende del consumidor que el mercado funcione de
manera óptima o no.
b. Menor intromisión: hay menos intromisión a las empresas, les permite vender los
productos que quieran, pero tiene que informarlo para que el consumidor decida.

Desventajas
a. Pueden existir errores o mal uso de la información: uno asume que el
consumidor es racional, pero no siempre es así, a veces no entiende la
información.
b. Preminencia de otros factores: a veces los consumidores van a considerar otros
factores, distintos a lo que se trata de incentivar, uno de ellos va a ser siempre
económico.

 ACTUAR DIRECTAMENTE
Esto se refiere a que sea el Estado el que tome acciones ante el problema.
Ejemplos:
 Gas por ENAP: esto es un ejemplo en el que el Estado es un actor en el mercado,
como no funciona el mercado del gas, se pone el a vender gas.
 Otra cosa que puede hacer es crear una industria y después venderla para que
se haga a su manera.
 Recambio de calefactores: se adoptan mecanismos para que de cierta manera
las empresas cambien la estructura. Si se cambia el calefactor el estado les paga
a las empresas.

Ventajas:
a. Lograr objetivos: permite que el estado logre el objetivo.

Desventaja:
a. Distorsión de competencia: se puede estar beneficiando a algunos en desmedro
de los otros.
b. Costoso: hay una inversión relevante.

 CONFERIR DERECHOS
Conferir derechos o imponer obligaciones, esto es como pasarles la pelota a las
personas. Si quiero que se contamine menos, entonces creo un derecho a vivir en
un medio ambiente libre de contaminación en el que los consumidores pueden
exigir a las empresas que se contamine menos.
Se trata de incentivar un comportamiento.
Ejemplos:
 Medio ambiente: si se garantiza el derecho al agua limpia, quizás la empresa
deje de contaminar un rio por temor a las demandas que puedan establecer los
particulares.

Acciones de clase: si permito que muchas personas en conjunto puedan unirse y

demandar, entonces se genera temor en la empresa y modifican su actuar.

Ventajas:
a. Menos costoso: ni siquiera hay que estar fiscalizando

Desventajas:
a. Falta de disuasión: si se quiere lograr un objetivo, las empresas deben tener
cierto temor de ser sancionada.

PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD

Tenemos estas normas que son la constitución económica, normas que inciden en la
economía y están consagradas en la constitución.
Antes de esas normas, hay ciertos principios recogidos en el capítulo primero, y hay
unos de ellos que incide en la actividad económica del estado y los particulares.

¿Qué es un Estado social democrático?  se hace cargo el mismo de proveer los

derechos sociales, interviene de manera directa, hay servicios básicos que son
responsabilidad del Estado hasta en su ejecución.
Somos un estado democrático y de derecho, ¿también social? Tenemos educación
gratuita, salud gratuita, subsidios para la vivienda, hay una serie de acciones que el
Estado realiza para concretar la prestación de servicios básicos.
¿EN QUE CONSISTE EL PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD?

Hablar de estado subsidiario no se contrapone a hablar de estado social. Estado

subsidiario se refiere a que el Estado se va a hacer cargo de una serie de actividades
cuando los particulares no están en condiciones de hacerlo.
Un estado social democrático perfectamente podría decir que ahí rige un principio de
subsidiariedad.  si bien no se tendría al Estado de forma tan activa, si se tendría de
forma activa en los servicios que son más básicos para las personas.

 Faz negativa del principio

Implica que el Estado no se va a inmiscuir en lo que hagan los particulares, va a
dejar que los particulares si están en condiciones de hacer algo, lo haga, eso no se
opone al rol regulador del Estado. El Estado no interviene directamente cuando
los particulares están en condiciones de realizar la actividad económica por si
solos, por ejemplo, no pone un súper mercado estatal.

 Faz positiva del principio

Implica que el Estado tiene que ayudar al particular a que el mismo pueda
ejercer una actividad económica, entonces cuando no están en condiciones
económicas de hacerlo, yo como estado no intervengo inmediatamente, sino que
puedo incentivar o apoyar económicamente para que lo haga, y me meto recién
cuando no lo hacen o no están en condiciones pese al esfuerzo.

CONSAGRACIÓN DEL PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD

 Consagración constitucional
La constitución del 80 no se refiere explícitamente al principio, aunque eso no
quiere decir que no existe.

Artículo 1°. - Constitución Política de la República

(...)
El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a través de los
cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada
autonomía para cumplir sus propios fines específicos.
El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el
bien común, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que
permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su
mayor realización espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos
y garantías que esta Constitución establece.

Su consagración emana de la autonomía de los grupos intermedios del art. 1

inciso 3. La consagración de la autonomía de los grupos intermedios quiere decir
que el estado, que es el grupo mayor, no se va a inmiscuir en lo que hagan las
sociedades más pequeñas, que es la civil, los privados.
Hay una definición de un autor en que relaciona el principio de subsidiariedad
con la autonomía de los grupos de menor tamaño, respecto de los que tienen
mayor.

 El fallo más relevante en esta materia es del “CASO LICEO MANUEL DE

SALAS, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, ROL 352”
 El liceo dependía de la u de chile, el estado los separa y hay reclamo de que
esto sería inconstitucional.
Plantea el tribunal que en art. 1 se consagra el principio de subsidiariedad
como uno de los principios rectores del orden social.
Además, señala que los grupos mayores están para realizar lo que los grupos
menores no pueden.
- 3°. Que, el artículo 1°, inciso tercero, de la Constitución Política establece:
"El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a través de los
cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada
autonomía para cumplir sus propios fines específicos.";
- 4°. Que, en dicho precepto se consagra en la Carta Fundamental el
principio de subsidiariedad como uno de los principios rectores
del orden social. Al respecto, en el Informe enviado por la Comisión de
Estudio de la Nueva Constitución Política al Presidente de la República,
con fecha 16 de agosto de 1976, en virtud del cual le hace llegar las
proposiciones e ideas precisas que ha de contemplar la nueva
Constitución, se expresa que "según él ninguna sociedad superior puede
arrogarse el campo que respecto de su propio fin específico pueden
satisfacer las entidades menores y, en especial, la familia, como tampoco
ésta puede invadir lo que es propio e íntimo de cada conciencia humana"
(pág. 42);
- 7°. Que, de acuerdo con dicho principio, al Estado no le corresponde,
entonces, absorber aquellas actividades que son desarrolladas
adecuadamente por los particulares, ya sea personalmente o
agrupados en cuerpos intermedios. Ello se entiende sin perjuicio, por
cierto, de aquellas que, por su carácter, ha de asumir el Estado. Eso
explica el reconocimiento y amparo que el artículo 1°, inciso tercero, de la
Constitución, presta a los "grupos intermedios“;
- 9°. Que, en el plano educacional, el principio de subsidiariedad se
expresa en los siguientes preceptos de la Carta Fundamental:
1. Artículo 19, N° 10, que dispone: "Los padres tienen el derecho
preferente y el deber de educar a sus hijos. Corresponderá al Estado
otorgar especial protección al ejercicio de este derecho" (inciso tercero).
2. Artículo 19, N° 11, que señala: "La libertad de enseñanza incluye el
derecho de abrir, organizar y mantener establecimientos
educacionales" (inciso primero).
3. Artículo 19, N° 11, que expresa: "Los padres tienen el derecho de
escoger el establecimiento de enseñanza para sus hijos" (inciso cuarto);

 ALCANCES DEL PRINCIPIO

 Actividades indelegables
Como lo dice el mismo fallo “sin perjuicio de esas actividades que por su
carácter debe asumir el estado”
Hay actividades que el estado, por el simple hecho de ser estado, no puede dejar
a los particulares.
Ejemplo:
 Defensa nacional: no se puede concesionar a carabineros de chile, o el poder
legislativo, administrativo, etc. son actividades que representan la naturaleza
propia del estado
 ¿es la política pública indelegable?
Si tenemos un estado social democrático, otorgar ciertos servicios públicos no se
opone al principio de subsidiariedad, y ahí entra en juego la aplicación del
principio, y todo el tema de salud, educación, medio ambiente, etc.
¿Cómo se prestan estos servicios?  si se aplica a raja tabla el principio el
estado no puede tener colegios públicos, consultorios, hospitales públicos, etc. El
Estado tiene el deber de perseguir estos distintos derechos consagrados en la
constitución. El Estado puede otorgar subsidios o hacer las cosas directamente.
Si se observan las políticas públicas vamos a encontrar distintas cosas, presta
servicios de salud, a veces hay colegios particulares subvencionados, etc. Presta
estos servicios y eso no implica una vulneración al principio porque
precisamente para estos servicios esta creado el Estado, para que las
necesidades básicas de las personas se vean cubiertas.

 Aplicación en sector publico

No se aplica al sector publico propiamente tal. El Estado no se debería introducir
a lo que hacen los particulares, pero ¿Qué pasa si un organismo público presta
un determinado servicio y el Estado decide hacerlo él?  ejemplo del fallo, el
ministerio se inmiscuyo en lo que hacía una universidad.
 10°. Que, como puede apreciarse, el principio de subsidiariedad, por su
propia naturaleza, no tiene aplicación respecto del Estado concebido
en sí mismo y en las relaciones entre éste y los órganos que lo constituyen,
que, en cuanto tales, forman parte del propio Estado. Estos carecen, por lo
tanto, de autonomía, salvo que sea el mismo Estado, a través de la
Constitución o la ley, el que, al estructurarlos, atendido su carácter, los haya
dotado de ella, como ocurre respecto de las instituciones de
Educación Superior;

 ¿primacía constitucional?
Si existe el principio, ahora la pregunta es qué tanta primacía va a tener.
Hay autores que dicen que el estado no puede hacer actividad económica sino
de manera subsidiaria, mientras que otros dicen que hay otro artículo que dice
que para que el estado pueda ejercer actividad económica solo necesita una ley
de quorum calificado que lo acredite.
Como es un principio, tiene su manifestación en diversas normas
constitucionales.
El hecho de que se le exija ley de quorum calificado seria la manifestación del
principio de subsidiariedad. El estándar que se debe exigir es que cumpla con
ese estándar constitucional.

DERECHO A EJERCER CUALQUIER ACTIVIDAD ECONOMICA–LIBERTAD

EMPRESARIAL
Hoy seguimos con las normas de la constitución.
Este es el derecho por esencia de alguien que se dedica a la actividad económica, este
derecho por sí solo no sirve, hay que también reconocer derecho de propiedad, por
ejemplo.
Pero la premisa básica de una economía de mercado es reconocer que los particulares
pueden ejercer una actividad económica.
Este derecho se puede ver en relación con el Estado, pero también con los particulares.
 Consagración constitucional del derecho
Art. 19 n°21: el derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea
contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando las
normas legales que la regulen.
Este es el inciso primero.

21°. El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea

contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional,
respetando las normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas sólo si una ley de quórum calificado los autoriza. En tal caso, esas
actividades estarán sometidas a la legislación común aplicable a los particulares,
sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la
que deberá ser, asimismo, de quórum calificado;

 TC respecto al derecho en caso caminos 1, Rol 146: dice que es una

consecuencia del principio de subsidiariedad, el estado regula ciertos fines y
otros quedan en manos de los particulares. También es deber del estado de
resguardar el derecho de las personas a participar con igualdad de
oportunidades en la vida nacional.
- 8º Que el derecho consagrado en el artículo 19, Nº 21, antes transcrito, y
que protege la libre iniciativa privada es una expresión de los contenidos
filosófico-jurídicos del Capítulo I de la Constitución Política, y viene a ser
una consecuencia del principio de subsidiariedad, como también del
deber del Estado de resguardar el derecho de las personas a participar
con igualdad de oportunidades en la vida nacional;

 TC caso ley de prensa, Rol 226

Se reclamaba sobre ciertas regulaciones respecto a la pluralidad en estos
medios. El TC indica que el derecho busca garantizar que, si quiero lograr algo
en el área económica, entonces puedo lograrlo.
- 41) Que, en lo que se refiere a la violación del derecho a desarrollar
cualquiera actividad económica licita conviene señalar que este derecho
fundamental amparado y protegido por la Constitución, no es sino
expresión del reconocimiento de la primacía de la persona humana y de
su libre iniciativa para emprender y así realizar la plenitud de sus
virtualidades para su propio bien y el de sus semejantes, colaborando en
la promoción del bien común. Se trata, pues, de un derecho de
fundamental importancia para los individuos, al permitir desarrollar
tanto el espíritu de iniciativa como la subjetividad creadora de
cada una de las personas.
- 42) Que, el derecho reconocido por el artículo 19, N° 21, es consecuencia,
por lo tanto, de esa primacía de la persona, que establece de manera
precisa y plena de consecuencias jurídicas la Constitución en su artículo
1°, y que reitera su artículo 5° al imponer al Estado, y a cada uno de sus
órganos, cualquiera sea su naturaleza, función o jerarquía, el deber de
respetar los derechos de las personas e incluso de promover su
ejercicio, a fin de que puedan además, participar con igualdad de
oportunidades en la vida nacional.
 Contenido del derecho a desarrollar cualquier actividad económica.
 TC caso rebaja de aranceles, Rol 280
El derecho significa que toda persona tiene la facultad de iniciar y mantener con
libertad cualquiera actividad lucrativa en las diversas esferas de la vida
económica, garantizando, por consiguiente, la norma constitucional, entre otras
actividades, la realización de actividades productivas, de servicios y de
comercialización de todo tipo de bienes.
 Tengo derecho a iniciar desde cero y a mantenerla, puedo cerrarlo si quiero
cerrarlo, como también puedo continuar con la actividad si así lo deseo.
También se abarca el derecho a organizar mi actividad económica.
- 22° (...)
“Este derecho, denominado por la Comisión de Estudio de la Nueva
Constitución Política de la República 'libre iniciativa privada para
desarrollar cualquiera actividad económica' y usualmente 'derecho a
desarrollar cualquiera actividad económica lícita', significa que toda
persona, sea ésta persona natural o jurídica, tiene la facultad de iniciar y
mantener con libertad cualquiera actividad lucrativa en las diversas
esferas de la vida económica, garantizando, por consiguiente, la norma
constitucional, entre otras actividades, la realización de actividades
productivas, de servicios y de comercialización de todo tipo de bienes,
bajo dos grandes condiciones: la primera, que la actividad a realizar no
sea, considerada en sí misma, ilícita, y lo son sólo las que la propia
Constitución menciona genéricamente, esto es, las contrarias a la moral,
al orden público y a la seguridad nacional, y la segunda, que la actividad
económica a realizar se ajuste a las normas legales que la regulen."

 INICIAR
Esto es lo primero que garantiza el derecho, dice relación con emprender, no se
puede decir que hay muchos negocios de ese tipo entonces mejor que no se
hagan más. Puedo iniciar cuando quiero y el negocio que yo quiero.

 ORGANIZAR
Organizar desde diferentes aspectos.
Por una parte, es decidir a que me voy a dedicar, qué tipo de negocio voy a
poner, que voy a vender en ese negocio. Parte del derecho es decidir cómo se
ejerce la actividad.
Por otra parte, está la organización interna de la empresa, no se puede imponer
una determinada forma de ejercer la actividad económica. Yo decido cómo
funciona la fábrica, por ejemplo, si quiero que funcione las 24 horas del día,
aunque a cierta hora no vaya gente, en la medida que respete las normas
laborales, es mi decisión y puedo organizarla como yo quiero.

 MANTENER
El derecho a mantener la actividad económica tiene matices.
a. General: puedo cambiar la actividad como yo quiera, si ya no quiero hacer
algo tengo derecho a dejar de hacerlo, yo decido si la mantengo o no de la
forma en la que estoy ejerciendo el negocio.

 Prohibiciones de desarrollar actividad económica

 Hay actividades que no pueden ser desarrolladas.
21°: el derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a
la moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando las normas que lo
regulen.

a. Contrarias a la moral
Es un concepto súper cambiante, lo que era contrario a la moral en los 80
probablemente ya no lo es, uno puede pensar en cosas generales como
esclavitud o trata de personas, pero luego nos podemos ir moviendo a ciertos
aspectos que son más discutibles. Es un concepto complejo de interpretar, pero
hay ciertas actividades que propugnan contra los valores del ser humano y, por
tanto, no podrán ejercerse.

b. Contraria al orden publico

Concepto amplio y vago. ¿Qué actividad económica podría ser contraria al orden
público?
Podría ser quizás el comercio ambulante, pero el tema con este comercio no es
que se prohíba que la persona ejerza la actividad, sino que se prohíbe que se
haga de manera ilegal.

c. Seguridad nacional
Por ejemplo, no se pueden vender tanques o armamentos. Cuando hablamos de
orden público es algo más local, que en un lugar específico se mantenga el
orden, pero la seguridad nacional es más bien la defensa del país.

¿Quién determina que actividades son contrarias a la constitución?

Hay dos alternativas.
a. La ley
Unos pueden decir que le corresponde a la ley, la constitución creo un principio y
la ley viene a completarla e interpretarla. Hay ciertas normas que sí van a
prohibir, quizás no hay una norma que diga que se prohíba tener una tienda de
ventas de drogas o esclavos, pero si hay normas penales que prohíben ciertas
actividades como esclavitud o venta de drogas. Se podría hacer el contra
argumento de que se prohíbe porque esas actividades son contrarias a la moral
y al orden público.

b. La jurisprudencia
Se puede decir también que son los tribunales de justicia los que van a
determinar si una actividad económica es o no es contraria al orden público,
moral y seguridad nacional.
Por ejemplo, voy a traer a un determinado grupo a dar un concierto y una
persona alega que el grupo es contrario a la moral, es subjetivo.

 Límites de la libertad económica

No son actividades prohibidas, sino que, dentro de qué contexto puedo ejercer la
libertad, porque no es libertad absoluta.
1) Limites explicitados
 No están en el texto mismo, pero si se pueden sacar de otras normas
constitucionales, ya sea que este claramente expresado en otra norma
constitucional o se dé a entender.
- Ejemplo más claro: vivir en un medio ambiente libre de
contaminación
Art. 19 n°8: la ley podrá establecer restricción especificas al ejercicio de
determinados derecho o libertades para proteger el medio ambiente.
 Entonces, se puede ejercer el derecho de realizar actividad económica,
pero la ley te puede restringir en post de proteger el medio ambiente,
por ejemplo, vender estufas a leñas (limites absolutos), o que haya
ciertas industrias que no pueden operar por alerta sanitaria (limite más
temporal).

- Art. 39: el ejercicio de los derechos y garantías … solo puede ser

afectado bajo las siguientes situaciones de excepción: guerra externa o
interna, conmoción interior, emergencia y calamidad pública,
cuando afecten gravemente al normal desenvolvimiento de las
instituciones del Estado.
 Prima otra necesidad, que es la de proteger al país. Esto es bien
explicito, dice lo que puede hacer la ley.

- Art. 16: libertad de trabajo y su protección

 Este límite es más implícito. La ley permite restringir actividad
económica para resguardar otros derechos constitucionales.

2) Limites explícitos
21.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea
contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando las
normas legales que la regulen.
“respetando las normas legales que la regulen”  ¿Qué implica esta
frase?
Uno puede entender que hay distintos tipos de regulación, el sentido más claro
es que la constitución se refiere a las normas que el estado dicta para que yo
ejerza de determinada manera una actividad económica, ya sea porque tengo
que cumplir un estándar determinado o porque hay cosas que no puedo hacer.
La ley me impone algo.  ejemplo, para abrir un banco la ley indica cuanto hay
que tener.
No es que la ley prohíba ejercer actividad económica, sino que me indica
regulaciones que tengo que seguir para poder hacerla.
 Ejemplo: pequeñas empresas mineras (ante sala de la minería). Hay normas
que regulan la actividad de la minería, y obviamente estas normas de uso de
dinamita la pueden cumplir las mineras, pero para estos artesanos es
imposible porque no tienen como cumplir las normas legales que la regulan.

TC CASO CAMINOS: “por regular debemos entender: ajustado y conforme a

reglas. De lo anterior se infiere que sujetar una actividad a una regulación
significa establecer las normas o forma conforme a las cuales debe realizarse,
pero en caso alguno puede ser que bajo el pretexto de regular se llegue
a impedir el ejercicio de una actividad”
 IMPORTANTE  Distinguir entre impedir y regular
Puede suceder que la ley regule de tal manera una actividad, que termine
impidiendo su ejercicio.
Es un límite bien complejo de determinar porque en algunos casos la norma va a
prohibir que ejerza la actividad económica de cierta manera.
 TC CASO LEY DE PRENSA: “el derecho del n°21 art. 19 ha de realizarse sin
contravenir la moral, el orden público o la seguridad nacional, respetando las
normas legales que las regulen, es decir, las normas que el legislador, y solo el
legislador dicten al efecto, pero en caso alguno este puede, bajo pretexto de
regular una actividad económica, llegar a impedir su libre ejercicio”

 Ejemplo: tenemos la norma que prohíbe la venta de plásticos de un solo uso,

no hay prohibición de vender esto, solo que indica que no pueden ser de un
solo uso ¿Cuál es la razón de esta regulación?  un fin legítimo que es
proteger el medio ambiente, y la medida es proporcional para lograr el
fin.

 TC CASO CAMINOS: TC considero que eran excesivos.

Limitación vs impedimento
 Potestad sancionatoria SVS, tribunal constitucional, Rol 546:
12°- "De la propia jurisprudencia constitucional se extrae que se "impide su
libre ejercicio" cuando el legislador entraba un derecho "más de lo
razonable" o lo hace en forma "imprudente". El Tribunal ha sostenido que,
si bien el legislador tiene autonomía para reglar el ejercicio de un derecho, debe
hacerlo "en forma prudente y dentro de latitudes razonables." (considerando
28°, Rol N° 280)
"Siguiendo nuestra doctrina constitucional, es posible señalar que para limitar de
forma constitucionalmente admisible un derecho fundamental sin impedir su
libre ejercicio, tales limitaciones deben, primeramente, encontrarse
señaladas de forma precisa por la Carta Fundamental; en seguida, debe
respetarse el principio de igualdad, esto es, deben imponerse de manera
igual para todos los afectados; además, deben establecerse con indudable
determinación, tanto en el momento en que nacen, como en el que cesan y,
finalmente, deben estar establecidas con parámetros incuestionables,
esto es, razonables y justificadas (Rol N° 226, considerando 47°).
El derecho se hace impracticable cuando sus facultades no pueden
ejecutarse. El derecho se dificulta más allá de lo razonable cuando las
limitaciones se convierten en intolerables para su titular. Finalmente, debe
averiguarse si el derecho ha sido despojado de su necesaria protección o tutela
adecuada a fin de que el derecho no se transforme en una facultad indisponible
para su titular.”
- no se impide el libre ejercicio de la actividad económica.

 Las normas legales

La norma se refiere a que las normas que regulen deben estar impuestas por la ley.
La potestad reglamentaria no puede regular derechamente lo que es una actividad
económica, tiene que venir a aplicar lo que ya indica la ley.
 TC CASO CAMINOS:
 Entonces, como reglamento no se puede regular la actividad económica, pero si
tiene cierta cabida.
 11. Que si bien es efectivo que el legislador haciendo uso de su facultad de
"regular" puede establecer limitaciones y restricciones al derecho a
desarrollar cualquier actividad económica, esta facultad no le
corresponde al administrador, pues de acuerdo al texto constitucional,
por el artículo 60, Nº 2, que establece "Sólo son materias de ley: Las que la
Constitución exija que sean reguladas por una ley", estas atribuciones
están entregadas expresamente al legislador, al disponer el
constituyente que el derecho a desarrollar una actividad económica se
asegura "respetando las normas legales que la "regulen". En otras palabras,
el constituyente entrega al legislador y no al administrador la facultad de
disponer cómo deben realizarse las actividades económicas y a qué reglas
deben someterse;
No podríamos entender en otro sentido la expresión "las normas legales que
la regulen", pues ello significaría violentar no sólo las claras normas del
artículo 19, N° 21, sino que, también, sería aceptar que el administrador
puede regular el ejercicio de los derechos constitucionales sin estar
autorizado por la Constitución

¿Qué cabida tiene la potestad reglamentaria?

Es una potestad de aplicación, la ley es amplia y no puede regularlo todo. La ley
puede decir “cumpliendo los requisitos que establece el reglamento”. Puede
detallar.
El reglamento va a estar subordinado a la ley, siempre es de detalle, de aplicar la
ley a un caso concreto.
 TC Impacto Vial, Rol 360
23. Que la potestad reglamentaria, en su especie o modalidad de ejecución de
los preceptos legales, es la única que resulta procedente invocar en relación con
las limitaciones y obligaciones intrínsecas a la función social del dominio. Sin
embargo, menester es precisar que ella puede ser convocada por el legislador, o
ejercida por el Presidente de la Republica, nada más que para reglar
cuestiones de detalle, de relevancia secundaria o adjetiva, cercanas a
situaciones casuísticas o cambiantes, respecto de todas las cuales la
generalidad, abstracción, carácter innovador y básico de la ley impiden o
vuelven difícil regular. Tal intervención reglamentaria, por consiguiente, puede
desenvolverse válidamente solo en función de las pormenorizaciones que la
ejecución de la ley exige para ser llevada a la práctica;

ESTADO EMPRESARIO
Continuación el art. 19 n°21. Ahora veremos el inciso 2.

21º.- (...) El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades

empresariales o participar en ellas sólo si una ley de quórum calificado los
autoriza. En tal caso, esas actividades estarán sometidas a la legislación común
aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos
justificados establezca la ley, la que deberá ser, asimismo, de quórum calificado;

¿bajo qué circunstancias puede el estado ejercer una actividad económica?

Art. 19 n°21 el estado necesita autorización previa para ejercer actividad económica,
y esta autorización debe ser a través de ley de quorum calificado.
PROPUESTA DE NUEVA CONSTITUCION art. 182: establece que el estado participa en
la económica para cumplir fines constitucionales. Mezcla dos cosas, el rol como
actor del mercado y el rol de fiscalizador.
Indica que también puede participar a través de otras vías como asociaciones.

 ACTIVIDAD ECONÓMICA
¿Qué significa que actúe como agente económico?
Que actúa ofreciendo bienes y servicios en un mercado. Ejemplo, si vamos a un
consultorio público, no está ejerciendo una actividad económica, pero si me subo al
metro, el metro si me cobra por transportarme, televisión nacional cobra a las
empresas que ponen publicidad.

 Políticas publicas
Hay una diferencia entre un estado vendiendo bienes y servicios y un estado
promoviendo políticas públicas.
Si tengo consultorios o colegio no es actividad económica. Pero ¿si pongo
una biblioteca y cobro por los libros? O ¿cobrar por un servicio Fonasa?  no es
actividad económica, es un servicio de política pública, aunque el matiz es
complejo.
Aparte, empiezan a surgir farmacias populares, ópticas populares, etc. ¿debe
existir quorum calificado para que haga esto?  ley orgánica municipal permite
prestar servicios de salud así que si se puede tener farmacias.
La actividad económica del estado estará un poco separada del estado
proveedor de políticas públicas, aunque sea una distinción compleja de hacer.

 Fallo corte de apelaciones de Santiago, rol 2798-1995

Estado recibió una donación y construyo un mercado público con esta
donación. El estado no está para construir mercados, sin embargo, se
consideró que no ejercía actividad económica porque el dinero donado era
para eso y porque además lo concesionó. El Estado no estaba lucrando con
eso así que no es actividad empresarial.
- La construcción de la infraestructura para el funcionamiento de un
terminal pesquero que sirva a necesidades urgentes y prioritarias de la
Región Metropolitana, empleando en ella, fundamentalmente, una
donación procedente de acuerdos de cooperación internacional
celebrados hace largo tiempo confiando la realización de la tarea a una
fundación sin fines de lucro, todo ello sin perseguir ganancias
económicas alguna y disponiéndose luego a licitar la operación o
administración del referido terminal a particulares, no constituye
desarrollo de, o participación en, una actividad empresarial en los
términos a que se refiere el artículo 19 N° 21 inciso segundo de la
Constitución Política. Por el contrario, se trata sólo del cumplimiento
de finalidades sociales que son características de los entes públicos.

 Fallo certificación de firma electrónica, CS

El fallo razona que falta ánimo de lucro, el estado no cobraba por ello, solo
facilitaba esto a los órganos de la administración del estado porque se
 necesita certificar que quienes firmen sean ellos, por eso entrega este
sistema para ver la certificación.
Además, el sistema permite identificar que la gente que lo hace sea
efectivamente ella.
- Que, asentadas las ideas anteriores, se debe precisar, además, que la
actividad desarrollada por la Secretaría General de la Presidencia no
puede ser calificada como actividad económica, toda vez que
además de faltar el lucro, elemento determinante en el desarrollo de
una actividad empresarial, lo realmente trascendente es que el
órgano recurrido, al facilitar el acceso a otros órganos de la
Administración de Estado a un sistema de información, sólo
permite materializar la aspiración legal de que cada órgano, a través de
su ministro de fe respectivo, pueda emitir documentos digitales bajo
la modalidad de firma electrónica avanzada, labor que se enmarca
dentro de las facultades y de los deberes que le son expresamente
encomendados por el ordenamiento jurídico.

 Relación con el principio de subsidiariedad

La relación se marca en que se pida ley de quorum calificado para poder ejercer
la actividad económica.
¿hasta cuándo es la relación con el principio de subsidiariedad?  basta la
exigencia de la ley de quorum calificado para que el Estado pueda ejercer la
actividad económica.
 CASO ZONA FRANCA DE IQUIQUE, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
“Dentro de la filosofía económica de la Constitución de 1980, expresada en el
artículo 19, N° 21 antes transcrito, solamente en forma muy excepcional
puede el Estado desarrollar actividades empresariales, siendo la
norma general que ellas queden entregadas a la acción de los particulares”.

 Especialidad del giro empresarial estatal

El estado no puede salirse de eso a lo cual está autorizado, la autorización en
general es restringida.
Si, por ejemplo, autorizo al Estado a poner un banco, entonces ese banco
después no puede poner un hospital.
 ASIMET CON CODELCO, CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO
Codelco creo una empresa con un tercero para la venta de repuestos y
obviamente los particulares reclamaron que estaba excediendo su giro
porque es empresa minera así que no tiene que andar vendiendo repuestos,
aunque sean de minería. El fallo dice que esto está comprendido dentro de
las acciones que puede hacer Codelco, porque la venta de repuestos mineros
está relacionada con la actividad minera. Esto igual está en el límite, pero
dentro del servicio que presta, para ser más eficiente se podía aceptar este
tipo de situaciones.
- La actividad de Codelco, al vincularse con una empresa extranjera
para formar una sociedad anónima, cuyo objetivo queda comprendido
dentro de las facultades que a aquélla le otorga la ley para el
cumplimiento de sus finalidades, no puede por sí sola constituir
infracción al artículo 19 Nº 21 de la Constitución Política de la
República y que motiva el presente recurso de amparo económico,
mientras esa sociedad no realice actividades que resulten ajenas
 al objeto social de Codelco, definido en el artículo 3º del D.L. Nº 1.350
de 1976.

 EMPRESAS DE CORREOS CHILE, CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO

Lo que hizo fue prestar un servicio de correo hibrido, es decir, utilizó cartas
digitales, correo electrónico. La corte dijo que correos está autorizado para
entregar correo físico. Hoy en día entrega más paquetes que cartas.
- El servicio de “correo híbrido”, creado por actos de la propia
Empresa de Correos de Chile, no se encuentra comprendido entre
los cometidos comerciales, para los cuales está autorizada. Es
improcedente lo alegado por la recurrida, en orden a que el “correo
híbrido” corresponde al “correo electrónico” establecido en las actas del
XXI Congreso de la Unión Postal Universal. (...) Tampoco el “correo
híbrido” está contemplado dentro de la esfera de funciones de la Empresa
de Correos de Chile; al contrario, del examen de sus normas orgánicas
aparece que su objetivo legal se circunscribe a la conducción o traslado
de efectos postales, en virtud de su vinculación con el Estado por
intermedio del Ministerio de Transporte. Por no ser su específica finalidad,
la implementación del “correo hibrido” no puede considerarse
comprendido en el ámbito de competencia de la recurrida, ya que la Ley
18.016 facultó al Presidente de la República para (...) crear en su
reemplazo, una empresa pública para la “atención del servicio de correos”
solamente.

 Hay otro fallo a propósito del metro, que el metro el año 2000 firmo una
asociación para entregar de manera gratuita un diario en el metro, en un
primer momento se rechazó un recurso de protección, pero después se
determinó que metro excedía sus facultades porque se dedica al transporte
de pasajeros y no a prestar servicio de diarios o de medios.
Al comienzo se dudó porque el diario era gratuito, pero igual hay ingresos
que iban a ir para metro

 Requisitos del Estado empresario

Artículo 19 n°21 inciso 2 Constitución.
a. Ley de quorum calificado
No basta la ley simple
Se hace una diferencia en la constitución entre lo que sería participar y
desarrollar actividades económicas.
Desarrollar es actuar como agente económico en una actividad económica.
Mientras que participar es asociarme con otro para poder llevar a cabo la
actividad económica, me asocio con un privado, como en el caso del ejemplo
del metro.
Para ambos casos se requiere autorización vía ley de quorum calificado.
- Caso metro, corte suprema
Metro se asoció con la sociedad MTG que se dedicaba a medios en el
extranjero. Hicieron una alianza para publicar un diario en el metro. ¿Qué
le permitía esta asociación al metro?  el diario utilizaba su marca, metro
podía incidir en el comité editorial, formaba parte de la formación del
directorio, y recibía un pago.
 El fallo dice que el metro participaba en la actividad empresarial y que
para eso necesitaba ley de quorum calificado y no existía.
 8º) Que, en efecto, si Metro S.A. facilita el uso de su marca, puede
participar en el comité editorial a su sola voluntad, puede tomar parte
en la designación y remoción del director del diario, y recibe un pago
inicial y único de 29.573,8124 unidades de fomento, no asimilable a
renta por arrendamiento de cosa alguna, es evidente que entre esta
sociedad y MTG y MI, se ha pactado una suerte de alianza estratégica
para editar, publicar y distribuir un diario gratuito a los pasajeros de la
red del Metro de Santiago, actividad empresarial sin duda lícita
pero que, al ser Metro S.A. un órgano estatal, requiere, para
participar en dicha actividad, de una ley de quórum calificado
que lo autorice para ello, pues así lo establece el citado inciso segundo
del Nº 21 del artículo 19 de la Constitución Política de la República. Y,
al no haberse dictado dicha ley autorizando a Metro S.A. para
participar del negocio periodístico ya aludido, el recurso de amparo
económico debe ser acogido en todas sus partes.

El art. 19 n°21 postula “el Estado y sus organismos”

¿Qué es esto?  aplica a todos los organismos de la organización del Estado. Si
es ministerio, municipalidad, etc. en cualquier caso, se aplica.
- CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA, DICTAMEN 16164
Es preciso considerar que el artículo 1° de la Ley Orgánica Constitucional
de Bases Generales de Administración del Estado, N° 18.575 (...) precisa
claramente los órganos y entidades que la constituyen, estableciendo de
manera expresa e inequívoca que las empresas públicas creadas por
ley forman parte de la Administración del Estado. Por consiguiente,
dichas empresas (...) son los organismos públicos que conforman la
Administración del Estado y, por ende, sus elementos integrantes –fines,
recursos, personal y régimen jurídico- son, por cierto, de igual carácter,
siendo dable anotar que resultaría un contrasentido pretender que un
organismo de naturaleza pública, sus bienes, capital o utilidades serían
privados o los agentes encargados de la conducción y administración de
la entidad serían trabajadores particulares.

“están sometidas a la legislación común aplicable a los particulares” 

si el estado quiere emprender una actividad económica, en principio participa en
igualdad de condiciones con todos los demás. No se quiere que incida en la
economía como si tuviera un lugar privilegiado. En principio se aplica la misma
legislación común.
“sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley,
la que deberá ser, asimismo, de quorum calificado”

 Caso practico
Problema legal: si una empresa como cotiza (estatal) puede dedicarse a vender
leche o excede su giro.
¿excede su giro comprar y vender chile?  contexto, siempre vendió trigo
Norma aplicable, art. 19 n°21 inciso 2. Hay que explicarla: para desarrollar
actividades se necesita autorización, esta es específica para una actividad
económica
 Esto podría ser inconstitucional porque en la actividad económica de cotisa no
podría abarcar la venta de leche

LA NO DISCRIMINACION EN EL TRATO EN MATERIA ECONOMICA

Está en el art. 19 n°22 y es en cierta manera un complemento al art. 19 n°2.

Regulación de la no discriminación en el trato en materia económica

22°. La no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus

organismos en materia económica.
Sólo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal discriminación, se podrán
autorizar determinados beneficios directos o indirectos en favor de algún sector,
actividad o zona geográfica, o establecer gravámenes especiales que afecten a uno u
otras. En el caso de las franquicias o beneficios indirectos, la estimación del costo de
éstos deberá incluirse anualmente en la Ley de Presupuestos;

Lo que busca esta norma es la igualdad en el trato en materia económica. Se quiso

precisar que se refería a materia económica, el Estado no puede beneficiar a unos en
desmedro de otros ni beneficiarse a sí mismo en desmedro de otros.
Aunque no existiera esta norma se podría decir que igual se aplica la igualdad porque
existe la igualdad ante la ley, art. 19 n°2.

 Orígenes de la norma
 Fallo inaplicabilidad de cargo a compañías de seguros en pago a bomberos
TC
Se optó por establecer expresamente la prohibición de discriminar
arbitrariamente en materia económica para evitar discusiones sobre si se
aplica el art. 19 n°2 al Estado.
- OCTOGESIMOSEXTO: (...)
La norma establecida en el artículo 19 Nº 22 "es original de la
Constitución de 1980", pues no la contemplaban Cartas anteriores.
"Forma parte de un conjunto de normas sobre isonomía, cuyo objeto es
impedir que el Estado o sus organismos puedan discriminar en materia
económica, particularmente en beneficio propio y en perjuicio de los
agentes económicos privados"
- (…) Su incorporación buscó varios propósitos.
Por de pronto, establecer expresamente la prohibición de
discriminar arbitrariamente que tiene el Estado en materia
económica, para evitar discusiones sobre si se aplicaba el 19 Nº 2
al Estado. Como lo ha señalado esta Magistratura, "tiene por objeto
especificar, en materia económica, el principio general de la igualdad ante
la ley, consagrado en el Nº 2 del mismo artículo 19" (STC rol 28/85). "La
ausencia de una doctrina suficientemente desarrollada por la Corte
Suprema en la singularización de las igualdades, en particular, la
económica, hizo necesario plantear su explicitación"
Enseguida, se buscó "reforzar la igualdad porque también hay
desconfianza histórica al papel del Estado y sus favoritismos del
pasado" (Fermandois, A.; ob. cit., pág. 264). En palabras de Pablo
 Barahona, Ministro de Economía en la fecha en que se discutió la
preceptiva en el seno de la Comisión de Estudios de la Nueva
Constitución, lo que se pretendió con la incorporación de esta
normativa "es que la autoridad administrativa y la ley, ante
situaciones idénticas, no den a uno lo que son incapaces de dar a
todos, pero que eso no signifique que no pueda existir una legislación
que aplique un tratamiento tributario absolutamente diverso a distintas
personas, según la zona geográfica o su condición particular"

Cuando hablamos de igualdad en materia económica hablamos de que el estado puede

dar una que otra carga o que incluso puede dar beneficios. Lo que se trata de lograr
con estas normas de trato igualitario es la neutralidad competitiva.

Neutralidad competitiva
Esto es que la incidencia del Estado en los actores del mercado debe ser neutra, no
se puede beneficiar a un competidor en desmedro de los otros, o perjudicar a uno.
Si voy a aplicar un impuesto lo aplico para todos. Aunque, en la medida que no sea
una discriminación arbitraria se puede hacer un tratamiento diferenciado con ciertas
industrias.

 TRATO EN MATERIA ECONÓMICA

Es cuando el estado me grava o cuando me beneficia económicamente.
La ley habla de dos términos: beneficio directo e indirecto y gravamen
a. Beneficio directo
Estado se mete la mano en el bolsillo y me entrega dinero.

b. Beneficio indirecto
Es cuando el Estado rebaja los impuestos principalmente, es que me hace pagar
menos. Entonces cuando pago menos obviamente me estoy beneficiando.

c. Gravámenes
Hablamos básicamente de impuestos, de que el Estado cobre. También se puede
mirar en relación a lo que paga alguien normal.

 Contenido del derecho a la no discriminación en el trato en materia

económica
La norma no es que prohíba la discriminación, sino que lo que prohíbe es la
discriminación arbitraria.
No discriminar significa tratar a los que son iguales de la misma manera, pero
también, trata de distinta manera a los que son desiguales. A los que están en la
misma situación hay que darles la misma normativa. Se puede discriminar, el tema
es que la discriminación no sea arbitraria.
 Tc se ha pronunciado al respecto y ha dicho que lo que se prohíbe es la
arbitrariedad, no la discriminación en sí.
- Que el artículo 19 Nº 22 de la Constitución busca evitar toda
diferenciación o distinción realizada por el Estado o sus órganos que no
tenga justificación razonable. No prohíbe, por tanto, la
discriminación; en algunos casos la considera necesaria para
asegurar la participación "con igualdad de oportunidades en la
vida nacional" (artículo 1º, inciso final, de la Constitución) que pueden
 demandar ciertas personas o grupos de personas. Pero la sujeta a ciertas
condiciones.

 Inaplicabilidad Facultes Corte Suprema, Tribunal Constitucional

- TRIGESIMOSEGUNDO: Que la garantía jurídica de la igualdad supone,
entonces, la diferenciación razonable entre quienes no se
encuentren en la misma condición; pues no se impide que la
legislación contemple en forma distinta situaciones diferentes, siempre
que la discriminación no sea arbitraria ni responda a un propósito
de hostilidad contra determinada persona o grupo de personas, o
importe indebido, favor o privilegio personal o de grupo, debiendo
quedar suficientemente claro que el legislador, en ejercicio de sus
potestades, puede establecer regímenes especiales, diferenciados
y desiguales, siempre que ello no revista el carácter de arbitrario.

Si voy a tratar a sectores económicos de manera distinta, esto tiene que tener una
justificación.
¿Cuándo existe arbitrariedad?  cuando no existe razonabilidad
 TC, INAPLICABILIDAD FACULTADES CORTE SUPREMA: Que, en primer término,
entenderemos que discriminación arbitraria es "toda diferenciación o
distinción, realizada por el legislador o por cualquier autoridad pública, que
aparezca como contraria a la ética elemental o a un proceso normal de
análisis intelectual; en otros términos, que no tenga justificación
racional o razonable"

 INAPLICABILIDAD APELACIÓN PROCESO PENAL, TC

TRIGESIMOQUINTO. - Que, por otro lado, como también lo ha señalado esta
Magistratura en diversos pronunciamientos (roles 755 y 790, entre otros), el
examen de la jurisprudencia de diversos Tribunales Constitucionales, como el
alemán y el español, da cuenta de que no basta con que la justificación
de las diferencias sea razonable, sino que además debe ser objetiva.
De este modo, si bien el legislador puede establecer criterios específicos para
situaciones fácticas que requieran de un tratamiento diverso, ello siempre
debe sustentarse en presupuestos razonables y objetivos que lo justifiquen,
sin que, por tanto, queden completamente entregados los mismos al libre
arbitrio del legislador.

 REQUISITOS PARA LA DISCRIMINACIÓN

¿Cuándo se puede discriminar en el trato en materia económica?
1) Tiene que haber una ley
Art. 19 n°22 dice que solo se puede hacer en virtud de una ley, se exige una ley
simple no se requiere que sea ley de quorum calificado. Es un requisito
reiterativo porque se sabe que los impuestos, subsidios, beneficios, etc. todo
esto es a través de una ley.

2) No tiene que significar tal discriminación

No tiene que ser discriminación arbitraria. Lo establece el art. 19 n°22

3) Puede ser a través de beneficios directos, indirectos o estableciendo

gravámenes especiales
 Ejemplos:
- Beneficio directo – subsidio de transporte: se crearon subsidios en
regiones respecto a los transportes. El estado pasa plata
- Beneficio indirecto – zona franca: en el norte no se pagan IVA, hay un
impuesto que se debe pagar por las compras que realizan, pero como
estas zonas del norte son muy remotas, se les incentiva a las empresas a
ponerse ahí al no cobrarles este impuesto.
- Gravamen – royalty: es un impuesto mayor al que por regla general todos
pagamos, es un impuesto diferenciado a una empresa.

4) En el caso de las franquicias o beneficios indirectos, la estimación del

costo de estos deberá incluirse anualmente en la ley de presupuestos.

Luego tenemos los parámetros en los que se puede discriminar.

Se puede discriminar en la medida de que no sea arbitraria.
Y la constitución establece de que se debe establecer un grupo más o menos
homogéneo al que le puedo dar un trato diferenciado, hay que enmarcarlo dentro
de unos requisitos. Estos son prácticamente:
a. Sector: todos los que ejercen esta industria de una determinada manera se
puede ver beneficiados. Sector es una parte de una actividad, cada forma de
ejercerla es un sector.
b. Actividad: una actividad es por ejemplo la energía. Actividad es el desarrollo
de una determinada industria.
c. Zona geográfica: podría ser desde una región, provincia, etc. es un grupo que
por ciertas razones geográficas puede ser debidamente determinado.

Se puede decir que se le va a dar un tratamiento diferenciado a un sector del

país, no es que se esté beneficiando a una actividad económica, sino que a todas
las industrias de la zona.

 Requisitos para la discriminación

¿Cuándo tenemos una discriminación que es arbitraria?
 Autopista central S.A. contra servicio de mecánica mantención track, TC:
La regulación legal debe ser razonable, no arbitraria, sirviendo como referencia
del juicio de razonabilidad la concurrencia del principio de
proporcionalidad, determinado por la relación coherente entre los medios
utilizados y los fines legítimos perseguidos.
La extensión de la limitación del derecho cede frente a la licitud del objeto que
se pretende alcanzar, por razón de bien común.

La jurisprudencia ha establecido tres requisitos

1) Fin legitimo
Se tiene que buscar un fin legitimo para lo que yo estoy haciendo, si le voy a
cargar la mano a alguno o voy a beneficiar a alguno va a ser por una razón,
porque se busca algo. Por ejemplo, que se busque reducir la contaminación,
mejorar la calidad de vida de las personas.

2) Medio idóneo
 Una vez que se determina que estamos persiguiendo algo que es aceptable y
razonable, hay que ver que el medio efectivamente logre el objetivo. Ejemplo, si
quiero evitar que una industria contamine podría tener sentido que le suba los
impuestos en la medida que ejerzan su actividad de determinada manera.

3) Carácter proporcional
Es que, de cierta manera el medio que estoy eligiendo sea el menos lesivo o el
menos complejo.
La jurisprudencia en general ha considerado estos criterios.
 Abogados de turno, TC
CUADRAGESIMO: Que, precisamente en este sentido, el Tribunal
Constitucional de España ha señalado, específicamente, que "para que la
diferenciación resulte constitucionalmente lícita no basta que lo sea el fin que
con ella se persigue, sino que es indispensable además que las
consecuencias jurídicas que resultan de tal distorsión sean adecuadas y
proporcionadas a dicho fin, de manera que la relación entre la medida
adoptada, el resultado que produce y el fin pretendido por el
legislador supere un juicio de proporcionalidad en sede
constitucional, evitando resultados especialmente gravosos o
desmedidos".

 Inaplicabilidad Facultades Corte Suprema, Tribunal Constitucional

TRIGESIMOTERCERO: Que, a efectos de establecer el límite entre lo arbitrario
y la discrecionalidad, cabe señalar, en primer lugar, siguiendo a la doctrina,
la distinción neta entre arbitrariedad y discrecionalidad, es decir, lo que es
fruto de la mera voluntad o el puro capricho de lo que, por el contrario,
"cuenta con el respaldo -mayor o menor, mejor o peor, es otra cuestión- de
una fundamentación que lo sostiene" (FERNÁNDEZ RODRIGUEZ, Tomás-
Ramón: Discrecionalidad, Arbitrariedad y Control Jurisdiccional, Palestra
Editores, 1ª edición, Lima, marzo 2006). Así, un primer test para
determinar si un enunciado normativo es o no arbitrario es si tiene o
no fundamentación de algún tipo, resultando arbitrario aquello que
carece de fundamento. Ya superada dicha primera barrera,
corresponde calificar la legitimidad de la causa de la diferencia de
trato y la legitimidad de la finalidad perseguida; para
posteriormente llegar a la coherencia de ellas con los medios
utilizados, y finalmente arribar al resultado buscado por el
legislador.

 BENEFICIOS PREVISIONALES PARA PERSONAS EXONERADAS TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL, ROL N° 1182-2008
21°. Que los límites al derecho consagrado en la Constitución deben,
como ha señalado reiteradamente este Tribunal, pasar un examen
de proporcionalidad; esto es, perseguir fines lícitos, constituir la
limitación un medio idóneo o apto para alcanzar tal fin y resultar el
menoscabo o limitación al ejercicio del derecho, proporcional al
beneficio que se obtiene en el logro del fin licito que se persigue. En ese
sentido esta Magistratura ha sostenido que "si bien el legislador goza de
discreción y de un amplio margen en la regulación de las relaciones sociales,
debe cuidar que las restricciones al goce de los derechos que puedan resultar
 de tales regulaciones encuentren justificación en el logro de fines
constitucionalmente legítimos, resulten razonablemente adecuadas o idóneas
para alcanzar tales fines legítimos y sean –las mismas restricciones-
proporcionales a los bienes que de ellas cabe esperar, resultando por ende
tolerables a quienes las padezcan en razón de objetivos superiores o, al
menos, equivalentes". (Ver aI respecto roles N°s 541, 1046 y 1061, entre
otros);

Caso practico

CASO 1
Un proyecto de ley denominado “Ley Airbnb” impondrá a todo aquel que quiera
arrendar su residencia por noche obligaciones de seguridad, tal como contar
equipos extintores y señalización de las salidas para caso de emergencia. Además,
el proyecto de ley exigirá a quienes deseen arrendar sus propiedades por día el
contar con una certificación anual que acredite que los sistemas eléctricos, de gas y
sanitarios del equipo se encuentra en buen estado, y no son peligrosos. Por último,
el proyecto de ley busca modificar la ley de arrendamientos urbanos a fin de
exigir que los arrendamientos de propiedades privadas sean siempre por
un período de 5 noches o superior.
 Hay que analizar el caso con el art. 19 n°21. ¿puede el estado regular una
actividad económica? si puede, ¿bajo qué condiciones?
El estado está regulando una actividad económica (el arriendo de propiedades
por noche), el estado puede regular una actividad económica (19 numero 21)
pero no puede impedir el libre ejercicio.
La norma en que establecería que el arrendatario tiene que arrendar por lo
menos 5 noches, impediría el libre ejercicio del arrendador de ejercer su
actividad económica. No se aplica en n°22 porque no es trato discriminatorio, no
había un trato en materia económica, el problema no es que el estado estaba
aplicando un impuesto o un gravamen.

CASO 2
El Ministerio del Medio Ambiente decidió crear un sistema para fomentar el
reciclaje en el país. El programa conlleva un apoyo económico a las diversas
Municipalidades del país, a fin de que estas presten a sus habitantes un servicio
de recolección de material reciclado, a lo menos, una vez a la semana. Además, el
Estado realizará una licitación para otorgar concesiones a entes privados
para que reciban el material recolectado por las diversas municipalidades y
reutilicen tales elementos para la creación de insumos nuevos (como papel, vidrio y
plástico), que podrán vender en los mercados, en vez de desecharlos y formar más
basura.
 se aplica el art. 19 n°22, estamos frente a un beneficio directo y debemos
analizar si es arbitrario o no.
El estado no está realizando una actividad económica pues no está cobrando es
una concesión. Está ejerciendo algo que está dentro de sus atributos que es
velar por el medio ambiente.

CASO 3
Una nueva ley recientemente sancionó la creación de noticias falsas, y la
divulgación a sabiendas o debiendo saber de su falsedad. Para tales efectos, la ley
 obliga a cada medio de prensa a contar con procedimientos internos para
velar por que se haga un revisión o verificación de la veracidad de una noticia antes
de ser publicada.
La ley además prohíbe la circulación de diarios o revistas, programas de radio o
televisión que utilicen expresiones o discursos de odio destinado a intimidar,
oprimir o incitar al odio o la violencia contra una persona o grupo en base a su raza,
religión, nacionalidad, género, orientación sexual, discapacidad u otra característica
grupal.
A fin de dar aplicación a estas disposiciones, la ley creo el Consejo de
Verificación, entidad reguladora encargada de fiscalizar y sancionar el
incumplimiento de la ley.
 Art. 19 n°21 inciso 1. ¿puedo prohibir una actividad económica? la constitución
señala que se garantiza el ejercicio de una actividad económica a menos que sea
contrario a la moral, orden público o ley. Podría reconducir que esta norma
es plausible puesto que lo que se prohíbe contraria a la moral o leyes.
La ley está prohibiendo una actividad económica, aquellas que utilicen
expresiones o discursos de odio destinados a intimidar, oprimir o incitar al odio o
la violencia contra una persona o grupo en base a su raza, religión o
nacionalidad, genero, orientación sexual. ¿sería constitucional esta prohibición?
Aplica el 19 n21, según el cual se garantiza el ejercicio de una actividad
económica en la medida en que no sea contrario a la moral, buenas costumbres,
o seguridad nacional. Si prohíbo que alguien haga discursos de odio,
podría reconducirlo a que esta norma es aceptable, puesto que esta
actividad (discurso de odio) es contraria a la moral.
Otro podría decir que es reprochable, pero no contraria a la moral.
Por otro lado, está la cuestión de si el estado me puede prohibir ejercer una
actividad de determinada manera, el estado puede regular esta medida, cuando
no sea desproporcionada y en este caso, no es desproporcionada, puesto que
exige procedimientos internos que debe tener la empresa. Eso es imponer una
regulación de como algo que yo tenga que hacer con un fin legitimo

CASO 4
A fin de mejorar la calidad de vida en las regiones de Arica y Parinacota y
de Tarapacá, dos de las regiones con menor nivel de empleo en el país, el
gobierno logró aprobar una ley simple para reducir en un 50% el impuesto a la
renta que paguen las empresas que operen en ambas regiones. De esta
manera, en virtud del proyecto de ley, el porcentaje de impuesto a la renta que
pague una empresa por las utilidades que generen en dichas será un 50% inferior
que por las generadas por esa u otra empresa en otras regiones del país.
 Art. 19 n°22  se entiende que es no es una medida de discriminación
arbitraria. Se estableció una diferencia en el trato económico por ley, no es
arbitraria, se basa en un beneficio indirecto y se discrimina en razón de la zona
geográfica.

Clase del 29 de marzo, 2023

LIBERTAD PARA ADQUIRIR BIENES (O DERECHO A LA PROPIEDAD)

El derecho que tiene una persona sobre algo que detenta, pero también existe el
derecho de las personas para ser dueños de algo.
 Derecho de y a la propiedad
El derecho a la libertad a adquirir bienes le garantiza a toda persona la posibilidad
de ser dueño o ser propietario de bienes.
El derecho de propiedad protege al que tiene el bien.
El derecho a la propiedad protege al que no tiene un bien para que pueda
adquirir. (no es que no tenga ningún bien sino es un derecho para que pueda
adquirir.
 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 1298-2009
TRIGESIMOSEPTIMO. Que mientras el articulo 19 N° 24° protege a los que
tienen algún tipo de propiedad, la norma que se analiza faculta para que la
propiedad llegue al mayor número de personas.
De cierta forma, el derecho de propiedad apunta a proteger o garantizar al que
tiene un bien. Por eso, se le garantiza que no se limite su dominio sino por
ciertas causales; que no se expropie sino por una causal, previo pago de una
indemnización y siguiendo un procedimiento reglado; que la ley defina su
régimen de uso, goce y disposición.
En cambio, el 19 N° 23° es el que permite, en el cruce de intereses con el
19 N° 24°, la circulación de los bienes o las transferencias. Quien no tiene
una propiedad, puede querer obtenerla, para lo cual está dispuesto a movilizar
los instrumentos que brinda el derecho. La circulación de los bienes depende o
se dinamiza no solo por la voluntad del dueño, sino también del que desea serlo.
Mientras la facultad de disposición de la propiedad es mirada desde
quien tiene un bien y se funda en el 19 N° 24°, la voluntad de adquirir
se mira desde quien carece de un bien que quiere, desea o necesita, y
se apoya en el 19 N° 23°.
Mirado desde la compraventa, mientras el vendedor ejerce la facultad de
disposición inherente al dominio, el comprador, en cambio, ejerce la facultad de
adquisición inherente al derecho a la propiedad.
No hay, por eso, en el lenguaje de la Constitución, una oposición entre los que
tienen propiedad y los que carecen de ella, pues busca que dichos intereses
se crucen, produciendo la dinámica económica consiguiente a dicho proceso;

 REGULACION DEL DERECHO A LA PROPIEDAD

Derecho a la propiedad art 19 N°23.

19 N° 23º.- La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes,

excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que
deban pertenecer a la Nación toda y la ley lo declare así. Lo anterior es sin perjuicio
de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitución.
Una ley de quórum calificado y cuando así lo exija el interés nacional puede
establecer limitaciones o requisitos para la adquisición del dominio de algunos
bienes;

El alcance de este derecho, se considera 2 caras de este derecho una faz positiva y
una negativa
 Faz Positiva: me reconocen el derecho a ser dueño, tengo la posibilidad de
adquirir cosas
  Faz Negativa: el estado no va a establecer impedimentos para que yo pueda
adquirir bienes (no puede restringir la propiedad de los bienes) salvo ciertas
excepciones que deben estar establecidas por ley.

O sea, la RG es que los bienes son susceptibles de propiedad privada.

 Exclusiones del derecho de propiedad

toda clase de bienes, excepto aquellos que la naturaleza ha hecho

comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nación toda y la
ley lo declare así

Tipos de bienes
1. Bienes que son susceptibles de propiedad privada  puedo ser dueño.
2. Bienes que no son susceptibles de propiedad privada, no se podrían adquirir
A) “Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres” Ejemplo:
el aire, la alta mar, la luna
B) “Aquellos que deben pertenecer a la nación toda y la ley lo declare así” Ej:
Bienes que son públicos y que por tanto los pueden usar todas las personas.
Ejemplo: las plazas, las playas (no se pueden comprar)

Características de los bienes de uso público:

 Tiene que haber una declaración. “se tiene que declarar que es un bien de
uso público” (solo se requiere ley simple)
 Se tiene que establecer una razón por qué debe ser de uso público y si se
elimina esa razón (o ya no es necesario) se podría derogar esa ley.

El agua es algo que la naturaleza hizo común a todas las personas por tanto no
debiese ser susceptible de propiedad privada, pero la constitución establece la
posibilidad de que si puedan ser susceptible de ella “art. 19 N°24”

19 N° 24º. (…) Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o
constituidos en conformidad a la ley, otorgarán a sus titulares la propiedad sobre
ellos;

 Limitaciones
Puede haber razones de política pública que requieran que ciertos bienes no puedan
circular libremente, por ejemplo: armamentos, propiedades con ciertos requisitos.
Si bien estos bienes no cumplen con los requisitos de que la naturaleza los hizo
común a todos los hombres o son bienes nacionales, se puede restringir la libre
circulación, pero debe ser por ley de quórum calificado.
 Ejemplo: propiedades fronterizas no pueden ser adquiridas por un extranjero.
Aquí hay una razón para limitar la propiedad de ese bien. En este caso la casa
sigue siendo susceptible de propiedad privada, pero se condicionan o se dan
ciertos requisitos para que se puedan adquirir

Hay bienes que solo pueden adquirir ciertas personas debido a estas limitaciones

 Tipos de propiedad
¿Sobre qué cosas puedo ser dueño?
Derecho de propiedad está regulado en el art. 19 N°24
“propiedad sobre toda clase de bienes tanto corporales como
incorporales”  propiedad sobre distintas cosas, puedo ser dueño de cosas que
tengan materialidad física, ejemplo: perro, auto. Pero también puede haber
propiedad sobre cosas que no se pueden observar como, por ejemplo: acciones de
una empresa (derecho de la propiedad en las distintas especies)

Puede haber diversos tipos de propiedades

Hay una regulación de la propiedad en general que se aplica a la mayoría de los
casos, pero también hay ciertos tipos de propiedades que están sometidos a una
regulación distinta una regulación especial como el agua y los minerales.
También tenemos la propiedad sobre las creaciones del arte, propiedad intelectual y
sobre las invenciones del hombre, propiedad industrial

La normativa común es la normativa de los bienes corporales e incorporales esto

está en el código civil y se aplican bastante.

Pero también hay otros dos tipos de propiedades distintas donde cada una tiene
propia legislación, estas son:

 Propiedad intelectual
la diferencia que tiene esta con la regulación de la propiedad en general (la que
podemos tener sobre cualquier cosa) es que estos son derechos temporales (art.
19 n°25)
EJ: yo puedo escribir un libro y eso que yo escribí es mío, yo soy dueño de ese
cuento, soy dueño de esa creación intelectual y por tanto voy a tener una serie
de derechos sobre él, “yo decido que se hace con el” si yo no quiero que se
venda no se hace, si no quiero que mi canción la ocupe un determinado partido
político no se hace. Pero como son derechos temporales estos después de un
tiempo pasan a ser bienes de uso público.

Art 19 N 25  La libertad de crear y difundir artes, así como el derecho del

autor sobre sus creaciones intelectuales y artistas de cualquier especie por
un tiempo que señale la ley y que no será inferior al de la vida del titular.
El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros
derechos, como la paternidad, la edición y la integridad de la obra, todo ello en
conformidad a la ley.
(…)

(estos derechos de propiedad intelectual se pueden ceder o vender)

En cierto sentido la propiedad intelectual es similar a la propiedad que tengo
sobre cualquier bien, por ejemplo, compre un cuadro y no me pueden obligar a
exhibirlos.

 Propiedad industrial
no son creaciones de cultura sino creaciones que tienen una finalidad
particular determinada con la industria. Cuando yo hago un invento no lo
hago con manifestación del arte, sino que quiero sacarle un beneficio
económico.
 Nuevamente es una propiedad que tiene límites de tiempo y pasado ese tiempo
pasaran a ser de uso público.
EJ: pasa mucho con los medicamentos, puedo generar una patente y soy dueño
de ella, por cierto tiempo tengo un monopolio de eso (nadie puede copiar ese
medicamento) pero pasado ese tiempo cualquiera puede copiarme la formula y
venderla por su lado. No solo abarca las invenciones, sino también las marcas o
logos.

Art 19 N°25  (…) Se garantiza también la propiedad industrial sobre las

patentes de invención, marcas comerciales, modelos, procesos tecnológicos u
otra creación análoga, por el tiempo que establezca la ley.

TC 1298-2009: CUADRAGESIMOCUARTO. Que luego de enmarcado el Decreto Ley

N° 2.695 en el artículo 19 N° 23 de la Constitución, debemos continuar el análisis de
los reproches efectuados en el requerimiento respecto del artículo 19 N° 24°.
Se partirá por sostener que dicha disposición reconoce el derecho de propiedad,
pero no establece un tipo de propiedad determinada. La Constitución no reconoce
una única propiedad sino la propiedad "en sus
diversas especies". No hay, por tanto, una sola propiedad, sino tantas como
el legislador configure. De hecho, el propio constituyente se refiere a
algunas de ellas: la minera (artículo 19 N° 24°), la que recae en los derechos de
agua (artículo 19 N° 24°), la intelectual y artística (artículo 19 N° 25°), la que recae
sobre los bienes que deben pertenecer a la Nación toda (artículo 19 N° 23°).
No existe, entonces, una propiedad general y propiedades especiales; existen solo
propiedades distintas, con estatutos propios.

Clase 30 de marzo
ESTATUTO DE LA PROPIEDAD

Terminamos ayer mencionando que la ley reconoce también el derecho de propiedad y

reconoce distintos tipos de propiedades.

¿Qué derechos y limitaciones puede tener la propiedad?

Uno entiende que, si es dueño de algo, entonces tengo derecho a usarlo, esto es algo
que la constitución reconoce, pero también reconoce ciertos límites y la posibilidad de
que me vea privado incluso.

 Constitución
Art. 19 n°24
19 N° 24º. El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales.
Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su función
social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nación,
la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la conservación
del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio,
 sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por
causa de utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador.

 FACULTADES DEL DERECHO DE PROPIEDAD

El derecho de propiedad sobre diversas especies. Establece que solo la ley puede
establecer modo de adquirir, usar, gozar y disponer de ella. Y que se pueden
establecer obligaciones y limitaciones que deriven de su función social.
Las leyes que complementen ciertos derechos no pueden afectar la esencia del
derecho de propiedad. La esencia del derecho de propiedad es poder usar, gozar y
disponer de su bien (estos son los atributos o facultades esenciales que otorga el
derecho de propiedad).

 ¿Qué implica usar, gozar y disponer?

Son tres términos distintos, aunque bastante intuitivos.
a. Usar: utilizar la cosa, aprovecharla. Materialmente hacer uso de ella. Implica
aprovechar directamente el bien, es en un sentido más bien físico.
b. Gozar: tiene un término más económico, la cosa genera frutos, que pueden
ser naturales o civiles (los que se generan al entregar el uso a otra persona y
que pague por ella). El goce es aprovechar los beneficios que genera la cosa.
c. Disponer: es la posibilidad de dejar de ser dueño, de desprenderme del bien,
esto puede ser vendiéndolo o también abandonándolo, destruyéndolo. Como
soy el dueño del bien decido hasta que momento sigo siendo dueño.
Igual lleva ciertas limitaciones, pero mientras las respete puedo disponer del
bien.

El art. 19 n°25 establece las facultades que son inherentes a los distintos tipos
de propiedades, sea propiedad industrial o intelectual.

19 N° 25º. (…)
Será aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y artísticas y a la
propiedad industrial lo prescrito en los incisos segundo, tercero, cuarto y
quinto del número anterior,

 Fallo TC 1309 que ratifica lo anterior.

CUARTO. - Que la Constitución no formula distinción o exclusión
alguna que impida al legislador regular y limitar todas las especies
de propiedad en el marco habilitante ya transcrito y establecer reglas para
balancear los legítimos intereses públicos con la defensa de la propiedad
privada. Cabe concluir entonces que la Carta Fundamental establece
mismos criterios limitativos, cualquiera sea el bien objeto del derecho de
propiedad adquirido y que, en definitiva, es a esta Magistratura a quien
le corresponde precisar, en esta sede de control, hasta donde la ley,
por esta vía, puede limitar el derecho de propiedad o imponerle
obligaciones que no importen transgredir el estatuto constitucional de este
derecho;

No es posible afectar la esencia de estas facultades, no puedo decir mira a partir

de hoy todos los que tengan ciertos celulares no pueden utilizarlos.
 Esencia del derecho  Las tres facultades nombradas son la que constituyen a
la propiedad. Privar de alguna de las facultades es desnaturalizar el derecho de
propiedad.

 Límites del derecho de propiedad

 Derecho absoluto
El derecho de propiedad en teoría es un derecho absoluto, esto implica que
puedo hacer lo que quiera con mi bien. Aunque tiene ciertos límites dados por la
función social de la propiedad, que se reconoce en la constitución, yo no puedo
afectar los derechos de los demás en el ejercicio de mi propiedad.

 Perpetuidad
Además, la propiedad tiene carácter de perpetuidad, si soy dueño de algo lo voy
a ser siempre, hasta que me muera. Tenemos las excepciones que son la
propiedad industrial y la propiedad intelectual que se refiere más a ciertos
derechos que emanan de ellas.
La privación del derecho de propiedad afecta este carácter perpetuo.
Que sea derecho absoluto y perpetuo son la regla general, pero hay
excepciones.

1) LIMITACION
Yo sigo siendo dueño del derecho de propiedad, pero los atributos que tengo se
van a ver restringidos, no me los van a quitar, el bien no deja de ser mío, si ese
fuera el caso entonces estaríamos frente a una privación.
Entonces, soy dueño de algo, sigo teniendo las facultades, pero el bien no
puedo usarlo por un tiempo o no puedo usarlo de determinada manera.

Art. 19 n°24: Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de

usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven
de su función social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de
la Nación, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la
conservación del patrimonio ambiental.

La ley dice dos cosas:

a. Por la función social de la propiedad la ley puede establecer
limitaciones y obligaciones
- Fallo TC: distingue entre privar y limitar. Según el sentido natural limitar
significa acortar, cerrar, restringir.
Suponen el establecimiento de determinadas cargas al ejercicio de un
derecho, dejándolo subsistente en sus facultades esenciales.
 22°. Que, es fundamental distinguir entre la privación y las
limitaciones al dominio, pues el sustento la privación es el interés
nacional y la utilidad pública, en cambio el fundamento de las
limitaciones al dominio lo constituye la función social que debe
cumplir la propiedad.
Además, privación supone, según su sentido natural y obvio "despojar
a uno de una cosa que poseía" (Diccionario de la Lengua Española), En
igual sentido se ha fallado que privar a alguien de un derecho consiste
en "apartar a uno de algo o despojarlo de una cosa que poseía “
 Limitar, en cambio importa "acortar, cerrar, restringir"
(Diccionario de la Lengua Española).
De esta manera, las limitaciones suponen el establecimiento de
determinadas cargas al ejercicio de un derecho dejándolo
subsistente en sus facultades esenciales;

Estas restricciones pueden ser:

- Funcionales: debo cumplir con ciertos requisitos para ejercer mi derecho
de propiedad, por ejemplo, por respetar a los vecinos no puedo tener un
carrete en mi casa hasta las 6 de la mañana.
- Obligaciones: tengo que soportar alguna carga sobre mi bien.
- Suspensivas: tengo mi derecho de propiedad, pero va a haber un
periodo temporal en el que no lo voy a poder ejercer. Tiene que ser un
tiempo limitado. Ejemplo, tengo una estufa para el invierno, pero cuando
hay alerta sanitaria no puedo usarla.

La razón por la cual se pueden imponer es por la función social de la

propiedad. Función social no es un término definido en la constitución,
aunque si se establecen ciertas circunstancias que podrían constituirla.
Uno le puede dar distintos sentidos: ejemplo, que yo tengo mi propiedad y
que en el uso de esta propiedad no puedo pasar a llevar los derechos de
terceros.
Aunque también se puede tener otra visión más paternalista que indique
la propiedad debe tener un fin social, entonces se entendería que la
propiedad no solo me tiene que beneficiar a mí, sino que también a la
sociedad.
 Fallo TC: circunscribe lo que quiere decir función social, y
establece que significa que la propiedad tiene un valor individual y
social por lo que debe estar al servicio de la persona y de la sociedad.
La Constitución alemana dice: "la propiedad obliga", para hacer
notar que el dominio además de conferir derechos, impone deberes
y responsabilidades a su titular. Estos deberes y
responsabilidades del propietario que armonizan los
intereses del dueño y de la sociedad puede decirse que
constituyen la función social de la propiedad;
26°. Que, el constituyente chileno no ha definido el concepto de
función social y solamente ha señalado cuáles son sus elementos.

 FALLO TC 2016: dice que constituye un error el concebir el derecho de

propiedad como uno absoluto olvidando que también se encuentra
provisto de una faz social
vigésimo séptimo: (…) De este modo no podemos cuestionar per se
la regulación que el legislador efectúe de diversas instituciones que
puedan importar una limitación del derecho de propiedad
individualmente conceptuado. Es más, incluso se puede arribar a la
conclusión de que constituye un error el concebir este derecho en
esa única dimensión, olvidando que también se encuentra
provisto de una faz social, que es inherente al mismo y que si
bien se ejerce en los términos y bajo las formas que el
ordenamiento jurídico contempla, de modo de hacer armónica la
 convivencia de ambas dimensiones, en caso alguno puede
considerarse como ajena al derecho mismo o como contrario a su
ejercicio, pues la propiedad supone ser ejercida por su titular
teniendo especial consideración por esta función social.

 La constitución establece 5 ejemplos o situaciones de la función social

a. Intereses generales de la nación
Es bastante vago, implica que yo trato de mejorar la situación de la
sociedad como un todo. Ejemplo: soy dueño de un cuadro y no lo quiero
compartir y me obligan a mostrarlo para mejorar la cultura de las demás
personas. Si yo soy dueño de un monumento nacional no puedo hacer lo
que quiera con él porque hay un interés de la nación por preservarlo y eso
impone una serie de obligaciones y limitaciones, por ejemplo, no se puede
echar abajo, o remodelarlo por dentro de la forma en que uno quisiera.

b. Seguridad nacional
Por razones de seguridad nacional se puede limitar la forma en que se
ejerce la propiedad.
 Ejemplo: la ley de control de armas. Yo puedo ser dueño de un arma
bajo ciertas condiciones, y aun si cumplo esos requisitos no puedo
usarla como yo quiera, se ponen una serie de condiciones para ejercer
esta propiedad.

c. Utilidad pública
Es que esto pueda ser aprovechado materialmente por las personas.
Ejemplo, tener que ceder un espacio de mi casa, de mi terreno, para que
ciertas personas puedan pasar por la propiedad, son servidumbres
obligatorias.

d. Salubridad pública
El énfasis es que las personas no se vean expuestas a problemas de salud.
 Ejemplos: ley de tenencia responsable de mascotas. O por ejemplo no
se puede tener un basural en la casa.

e. Conservación patrimonio ambiental

 Ejemplo: restricción vehicular.

2) PRIVACION

19 N° 24º. Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad,

del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del
dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación
por causa de utilidad pública o de interés nacional, calificada por el
legislador.
El expropiado podrá reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los
tribunales ordinarios y tendrá siempre derecho a indemnización por el
daño patrimonial efectivamente causado, la que se fijará de común acuerdo
o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales.

Es un énfasis distinto a la limitación.

 Privar es despojar, quitar, se pierde el derecho de propiedad o se pierde uno de
los atributos esenciales, y esta pérdida es para siempre.
Se puede autorizar la expropiación, pero tiene que ser a través de una ley que
tenga una causal especifica de utilidad pública o interés nacional. El expropiado
tendrá siempre derecho a indemnización por el daño patrimonial efectivamente
causado (esto es algo que siempre ha existido, la discusión por cambiarlo por
precio justo era superficial).
- Ejemplo típico: expropiaciones para hacer caminos o construcciones.

Distinción de privación y enajenación forzosa

 Enajenación forzosa: a veces por razones administrativas o judiciales yo
me veo desprendido de un bien. No me están privando por razones de
utilidad pública, sino que por alguna obligación o algún
incumplimiento (ejemplo, que rematen un bien, quemar la carne podrida,
etc.)
No se le aplican las normas de la expropiación.
- FALLO TC: plantea que no se expropia como consecuencia de alguna
obligación particular que pesa sobre el administrado, ni como producto de
alguna sanción que se pretenda imponer al mismo.
 Décimo (…)
En síntesis, se puede señalar que la expropiación, por definición, es un
acto con caracteres de unilateralidad por parte de la Administración, es
decir, uno que no viene precedido ni justificado en conducta alguna del
expropiado. Se expropia por utilidad pública o por el interés
general; no como consecuencia de alguna obligación particular
que pesa sobre el administrado, ni como producto de alguna
sanción que se pretenda imponer al mismo.

 Reserva legal
Limitaciones y privaciones se rigen por el principio de reserva legal, es decir, es la
ley la que puede poner limitaciones o privar de propiedad. El art. 19 n°24 CPR lo
consagra.
 FALLO TC 146: 17. Que, del texto expreso de la disposición del artículo 19, N°
24, de la Carta Fundamental, se desprende con toda claridad que
solamente el legislador puede determinar el modo de usar, gozar y
disponer de la propiedad y las limitaciones y obligaciones que deriven
de su función social.
Más aun, esa garantía importa, además, que, en ningún caso, ni aun por ley se
pueda afectar la esencia del derecho con medidas como privar o reducir
gravemente el derecho de uso, goce o disposición. Ello resulta con toda nitidez
del artículo 19, N° 26, de la Constitución Política (…)

TRIBUTOS Y GASTO PUBLICO

Existe una relación entre ambos.
Tributo es dinero que el Estado obtiene de los particulares, a través del cual financia
por ejemplo carabineros.
Declaración francesa: es necesario que los particulares contribuyan monetariamente
para los gastos de la administración, y estos deben ser distribuidos equitativamente
entre los ciudadanos.

 TRIBUTOS
Existe una relación entre lo que es cargas y tributos.
Cargas siendo el género y tributo la especie.
Carga es toda imposición que el estado impone a sus ciudadanos.
 Ejemplo: servicio militar, ser vocal de mesa. Ninguna de estas son
obligaciones de carácter económico.
Tributo es un tipo de carga, pero la diferencia es que es una carga de carácter
monetario, económico, yo tengo que pagarle al Estado dinero, no mis servicios ni mi
tiempo.

 Impuestos, contribuciones y tasas

Cuando la comisión Ortuzar habla de tributos se refiere a carga monetaria y
dentro de estos se puede distinguir tres grandes especies:
a. Impuestos: obligación monetaria que no está asociada de manera directa a
una contra prestación.
b. Contribuciones: hay de cierta una manera una contra prestación, aunque
no es tan directa, la principal es la de bienes raíces, yo pago porque el estado
ha mejorado el lugar en el que estoy viviendo.
c. Tasa: es un beneficio directo, pago por un servicio que me da el Estado, por
ejemplo, la tasa de embarque (lo que se paga en un aeropuerto por viajar).

Todos estos tributos entran al patrimonio general de la nación.

¿Qué dice la constitución?  establece una serie de garantías.

El tributo es un cobro que nos hace el Estado.
La constitución establece una serie de principios:
1. Principio de legalidad
Art. 65. Este dice que los impuestos tienen que estar establecidos por ley, no
puede un reglamento establecer un tributo.

Artículo 65.- (…) Corresponderá, asimismo, al Presidente de la

República la iniciativa exclusiva para:
1º.- Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o
naturaleza, establecer exenciones o modificar las existentes, y determinar su
forma, proporcionalidad o progresión;

Este principio plantea que no solo tiene que estar establecido el tributo, sino
que también sus elementos:
- Sujetos obligados
- Tasa que tengo que pagar
- Base o razón de porque tengo que pagar este tributo

Alcance principio de legalidad

Todo tiene que estar establecido, no es que se prohíbe completamente el
reglamento, pero no puede ser este el que determina la tasa. Los elementos
esenciales de un tributo tienen que estar establecidos en la ley.
 En el caso de las rentas, la ley establece cuanto tengo que pagar, etc. y eso
es una forma de proteger que no se abuse de los contribuyentes.

2. Principio de origen
Los tributos deben tramitarse como cámara de origen en la cámara de
diputados.

Artículo 65.- (…) Las leyes sobre tributos de cualquiera naturaleza que
sean, sobre los presupuestos de la Administración Pública y sobre
reclutamiento, sólo pueden tener origen en la Cámara de Diputados.

3. Principio de igualdad
También va en línea con la idea de prevenir los abusos. En la época de
revoluciones francesas o norteamericana había problemas con los tributos,
que los reyes imponían tributos excesivos.

20º.- La igual repartición de los tributos en proporción a las rentas o en la

progresión o forma que fije la ley, y la igual repartición de las demás cargas
públicas.

El principio plantea que los tributos deben ser impuestos de manera

igualitaria a todas las personas, la igualdad no quiere decir que todos deben
pagar lo mismo, sino que, según la constitución puede ser en proporción a las
rentas o en la progresión o forma que fije la ley.
- Recordar: tratar a los que son iguales de la misma manera, y a los que
son diferentes, de distinta manera.
La constitución nuevamente hace referencia a que esto debe estar impuesto
en la ley.
También indica que las demás cargas públicas deben ser repartidas de
manera igualitaria.

4. Principio de razonabilidad
“en ningún caso la ley podrá establecer tributos manifiestamente
desproporcionados o injustos”
Es súper justificado que se pague en general un tributo, pero cada impuesto
debe ser razonable, no puede ser desproporcionado.
Art. 19 n°26: de cierta manera regula con este tema de la razonabilidad. Es
un principio general, se aplica a todas las garantías.

26°. La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la

Constitución regulen o complementen las garantías que ésta
establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no
podrán afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones,
tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.

5. Principio de no afectación
No puedo cobrar tributo o impuesto para un destino en específico, todos los
tributos entran al arca de la nación, a un pozo general, y después la ley de
presupuesto establece lo que se hace con ese dinero. No se puede querer
financiar una actividad específica con ese tributo.
 Hay una excepción: la ley podrá autorizar que determinados tributos
puedan estar afectados a fines propios de defensa nacional.

Art. 19 n°20º.- (…) Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su
naturaleza, ingresarán al patrimonio de la Nación y no podrán estar
afectos a un destino determinado.
Sin embargo, la ley podrá autorizar que determinados tributos puedan estar
afectados a fines propios de la defensa nacional.

 GASTO PUBLICO
Por un lado, recaudo dinero de los particulares, pero ahora que ya lo recaudé, tengo
que gastarlo.
Dentro de la constitución, hay una serie de normas que dicen relación con el gasto
público, respecto de los efectos que puede generar: por ejemplo, si no pago la
cuenta, tengo más incentivos de gastar, eso, por una parte, y, por otra parte, si me
pongo a gastar de manera excesiva, hay más dinero en circulación y por tanto se
produce la inflación (las cosas son más escasas y suben los precios)

Maneras de controlar el gasto publico

 Iniciativa exclusiva del presidente en materia económica
Hay una serie de gastos que deben estar establecidos por ley, y no solo esto,
sino que además de iniciativa exclusiva del presidente. Le entrego la llave para
aumentar o reducir los gastos, el compromiso financiero del Estado.
Si dijéramos que lo puede hacer cualquier senador o diputado está la posibilidad
de que busquen beneficio de su sector o región determinada.
 La ley establece la creación de servicios públicos. Estas son de iniciativa
exclusiva del presidente, el proyecto de ley tiene que ser iniciado por el
presidente.
- Lo mismo respecto de en general incurrir en gasto público. Si yo quiero
endeudarme, tengo que estar autorizado por una ley que tuvo origen en la
decisión del presidente
- Lo mismo con la fijación de remuneraciones.
- Tributos también tienen que tener origen en el presidente.

Artículo 65.- (…) Corresponderá, asimismo, al Presidente de la República la

iniciativa exclusiva para:
2º.- Crear nuevos servicios públicos o empleos rentados, sean fiscales,
semifiscales, autónomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y
determinar sus funciones o atribuciones;
3º.- Contratar empréstitos o celebrar cualquiera otra clase de
operaciones que puedan comprometer el crédito o la responsabilidad
financiera del Estado, de las entidades semifiscales, autónomas, de los
gobiernos regionales o de las municipalidades, y condonar, reducir o
modificar obligaciones, intereses u otras cargas financieras de cualquier
naturaleza establecidas en favor del Fisco o de los organismos o entidades
referidos;
4º.- Fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones,
jubilaciones, pensiones, montepíos, rentas y cualquiera otra clase de
emolumentos, préstamos o beneficios al personal en servicio o en retiro y a
 los beneficiarios de montepío, en su caso, de la Administración Pública y
demás organismos y entidades anteriormente señalados (…)

Tragedia de los bienes comunes: cuando hay un bien de varias personas,

cada uno lo consume pensando en sí y no pensando en el efecto de que todos
lo estamos consumiendo a la vez.

 Atribuciones Banco Central

Lo que hace el banco central es:
 EL CONTROL DE LA INFLACIÓN
Inflación implica que los precios de las cosas aumentan. Una de las razones
por la que se puede producir es porque hay mucho dinero circulando.
Esto se controla a través del manejo de la tasa de interés, cuando la tasa es
más alta, el banco pasa más plata, pero también va a cobrar más por lo
prestado, el banco central es la banca de la banca, les presta dinero a los
bancos, y ocupa esa tasa de interés para que los bancos aumenten o
disminuyan la tasa que ellos aplican.
Cuando el banco central aumenta la tasa lo que quiere hacer es que la gente
gaste menos.
Hay dos normas importantes respecto a las atribuciones del banco central

Artículo 109.- El Banco Central sólo podrá efectuar operaciones con

instituciones financieras, sean públicas o privadas. De manera alguna
podrá otorgar a ellas su garantía, ni adquirir documentos emitidos por el
Estado, sus organismos o empresas.
Ningún gasto público o préstamo podrá financiarse con créditos
directos o indirectos del Banco Central.
Con todo, en caso de guerra exterior o de peligro de ella, que
calificará el Consejo de Seguridad Nacional, el Banco Central podrá obtener,
otorgar o financiar créditos al Estado y entidades públicas o privadas.

a. Art. 109: el banco central solo puede tener operaciones con la banca,
solo presta dinero a estas entidades.
b. Art. 109: existe una prohibición de que el banco central pueda financiar
gastos públicos. Salvo excepción en caso de guerra exterior o de
peligro de ella.
Esta norma busca controlar el gasto público, desincentivar que los
gobiernos usen el banco central como su alcancía propia para poder
gastar en lo que quieran.

Las normas de control de la inflación no están en la constitución, pero la

constitución lo que establece es que el banco central es un organismo
autónomo.

Artículo 108.- Existirá un organismo autónomo, con patrimonio propio, de

carácter técnico, denominado Banco Central, cuya composición,
organización, funciones y atribuciones determinará una ley orgánica
constitucional
 Manifestación de la autonomía del banco central:
- Independencia financiera
El presidente no puede bajarle el presupuesto.
- Independencia en nombramiento y permanencia
El nombramiento es del presidente con la aprobación del senado, por lo
que no es 100% autónomo, pero igual hay filtros y solo se puede destituir
con causales específicas.
- Independencia en toma de decisiones
Existe un derecho temporal de veto que tiene el ministro de hacienda,
pero por regla general las decisiones del banco central no pueden ser
dejadas sin efecto salvo que sean ilegales.
- Rendición de cuentas
El banco central al ser realmente autónomo toma la decisión de manera
técnica, no de manera política.

Importancia de la autonomía del banco central: Emisión de dinero

REVISION JUDICIAL EN MATERIA ECONOMICA

¿Qué pasa cuando tengo un derecho reconocido y este derecho se ve lesionado o

amenazado?

 Afectación, privación o amenaza de derechos

Estamos bajo es supuesto de que hubo una afectación, privación o amenaza de
derechos.
Lo que puedo hacer dice relación con la fuente de afectación del derecho, porque es
distinto ser afectado en el derecho por una ley (ejemplo que una ley prohíba la
venta de un determinado producto) o si un funcionario municipal clausura mi
negocio, las alternativas que tengo van a ser muy distintas

 Tutela urgente
Cuando estamos frente a un acto de la administración pública existen
diversas acciones que buscan tutelar de manera urgente un derecho afectado.
Acciones de tutela urgente son las que de manera rápida solucionan el problema en
el que se centran, permite a los tribunales de justicia adoptar de manera rápida las
acciones necesarias para poner cese a la perturbación del derecho.
 Ejemplo: si me cierran el negocio puede que gane el juicio, se va a demorar un
periodo en el que tengo que tener el negocio cerrado. Estas acciones que vamos
a ver son para poner cese a la perturbación del derecho, eso no impide que
después surjan otras acciones como indemnización u otras.

Recurso de protección es mucho más general que tutelar derechos económicos,

protege otros derechos como libertad de opinión o de trabajo, es una medida
tutelar de carácter general. Además, hay una acción similar que es el recurso de
amparo económico, esta es mucho más específica, se aplica solo respecto de un
numeral del art. 19.
También hay vías para reclamar contra una ley que afecta nuestras garantías
constitucionales. Son vías generales.
1) RECURSO DE PROTECCION
Esta establecido expresamente en la constitución, en el art. 20 CPR.

Artículo 20.- El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales

sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos
y garantías establecidos en el artículo 19, números 1º, 2º, 3º inciso quinto, 4º,
5º, 6º, 9º inciso final, 11º,12º, 13º, 15º, 16º en lo relativo a la libertad de trabajo
y al derecho a su libre elección y libre contratación, y a lo establecido en el
inciso cuarto, 19º, 21º, 22º, 23º, 24°, y 25º podrá ocurrir por sí o por
cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que
adoptará de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer
el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado, sin perjuicio
de los demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes.
Procederá, también, el recurso de protección en el caso del Nº8º del artículo 19,
cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea
afectado por un acto u omisión ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada.

Es una acción que, aunque cambie la constitución probablemente siga

existiendo. Es una acción de tutela urgente.
En caso de que algún derecho sea perturbado es necesario que exista la
posibilidad de ejercer de manera rápida las vías para que sea reparado.

Derechos que protege

Los relevantes son art. 19 n°21, 22, 23, 24, y 25.
El único que no está acá es el 19 n°20 porque básicamente las garantías en
materia de tributos se debiesen producir por ley, y no por autoridad de la
administración.

Requisitos
La ley habla de que por “causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales”
El requisito de procedencia es que yo reclamo contra una situación que puede
ser un acto o una omisión, y puede ser ilegal o puede ser también arbitraria.
¿diferencia entre ilegal o arbitrario?
 Ilegal: contrario a la ley, contravención a la normativa
 Arbitraria: situación caprichosa, irracional. Pese a que la autoridad esté
actuando dentro de la legalidad.

Corte apelaciones Santiago, 75.425- 2017: respecto a actuación arbitraria:

acto caprichoso, contrario a la justicia o a las leyes, antojadizo, o infundado,
despótico; y una acción o proceder ilegal es aquel que no está ajustado a
derecho, constituyendo dicha disconformidad una infracción al ordenamiento
jurídico que le priva actual o potencialmente de validez.

Legitimado activo
¿Quién puede reclamar contra esta situación?  el que puede reclamar es el
afectado, sin perjuicio de que pueda reclamar alguien a su nombre.
El que tiene la posibilidad de reclamar es el afectado, ya sea que lo haga
personalmente o que un tercero recurra por él.
Hay un procedimiento de admisibilidad de este recurso, y si reclamo sin ser el
afectado o a su nombre podría quedar no admitido.

 Auto acordado 94-2015: respecto a la admisibilidad se dice que puede ser

por el afectado o cualquier otra persona en su nombre, capaz de parecer en
juicio, aunque no tenga para ello mandato especial, por escrito en papel
simple o por cualquier medio electrónico.

Otra cosa es legitimado pasivo

Es quien es objeto de estas acciones, y puede ser tanto las autoridades u
organismos del Estado (ejemplo, municipalidad), o también contra entidades
privadas. La gran mayoría es contra entidades privadas (ejemplo isapres)

Tribunal ante el cual se interpone

Art. 20: ante la corte de apelaciones respectiva.
Se presente directamente ahí, no antes en los juzgados civiles.
El auto acordado reconoce un derecho de opción para el demandante para
demandar donde se hubiere cometido el acto u omisión ilegal o arbitraria
o, donde estos actos hubieren producido sus efectos.
 Auto Acordado 94-2015: El recurso o acción de protección se interpondrá
ante la Corte de Apelaciones en cuya jurisdicción se hubiere cometido el acto
o incurrido en la omisión arbitraria o ilegal que ocasionen privación,
perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de las garantías
constitucionales respectivas, o donde éstos hubieren producido sus efectos, a
elección del recurrente

Plazo de interposición
La constitución no establece un plazo, aunque si lo estableció el auto acordado.
El recurso de protección se tiene que interponer dentro de los 30 días contados
desde la ejecución del acto o según su naturaleza, desde que se haya tenido
noticias o conocimiento cierto de los mismos.
 Auto acordado 94-2015: El recurso o acción de protección se interpondrá
(…) dentro del plazo fatal de treinta días corridos contados desde la ejecución
del acto o la ocurrencia de la omisión o, según la naturaleza de éstos, desde
que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se
hará constar en autos.

Admisibilidad
Auto acordado 2015: presentado el recurso, el tribunal examinara en cuenta
si ha sido interpuesto en tiempo y si se mencionan hechos que puedan
constituir vulneración de garantías indicadas en el art. 20 de la constitución
política. Si su presentación es extemporánea o no se señalan hechos que puedan
constituir vulneración a garantías de las mencionadas en la referida disposición
constitucional, lo declarará inadmisible desde luego por resolución fundada, la
que será susceptible del recurso de reposición ante el mismo tribunal, el
que deberá interponerse dentro de tercero día. En carácter de subsidiario
de la reposición, procederá la apelación para ante la corte suprema, recurso que
será resuelto en cuenta.

Recursos
 Existe la posibilidad de apelar ante la corte suprema. En cinco días hábiles.
La sentencia que se dicte, ya sea que lo acoja, rechace o declare inadmisible el
recurso, será apelable ante la Corte Suprema. (…)
La apelación se interpondrá en el término fatal de cinco días hábiles, contados
desde la notificación por el Estado Diario de la sentencia que decide el recurso.

Facultades jurisdiccionales
Es una acción de tutela jurisdiccional, es de carácter urgente por ver afectados
ciertos derechos.
Artículo 20.- (…), la que adoptará de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
protección del afectado, sin perjuicio de los demás derechos que pueda hacer
valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.

 Auto acordado: el objetivo del recurso de protección es esta tutela

jurisdiccional. Que se deje de afectar una garantía constitucional por un acto
de un tercero. El objetivo es que se adopten medidas para establecer el
imperio del derecho y estas medidas serán las que la corte estime
pertinentes.

2) RECURSO DE AMPARO ECONOMICO

Es bastante similar al anterior, también es un recurso de tutela urgente, de
buscar resguardo rápido ante vulneraciones de derecho.
La ley 18.971 que establece recurso especial que indica.

Artículo único: cualquier persona podrá denunciar las infracciones al art. 19

n°21 de la constitución.
El actor no necesitará tener interés actual en los hechos denunciados.
La acción podrá intentarse dentro de seis meses contados desde que se
hubiere producido la infracción, sin más formalidad ni procedimiento que el
establecido para el recurso de amparo, ante la corte de apelaciones
respectiva, la que conocerá de ella en primera instancia. Deducida la acción,
el tribunal deberá investigar la infracción denunciada y dar curso progresivo
a los autos hasta el fallo respectivo.
Contra la sentencia definitiva, procederá el recurso de apelación, que
deberá interponerse en el plazo en cinco días, para ante la corte suprema y
que, en caso de no serlo, deberá ser consultada. Este tribunal conocerá del
negocio en una de sus salas.
Si la sentencia establece fundadamente que la denuncia carece de toda base, el
actor será responsable de los perjuicios que hubiere causado.

A veces, ante una misma situación se pueden establecer cualquier de las dos
acciones.
Este recurso aplica respecto de un solo derecho, el del art. 19 n°21, este tiene
dos artículos.
Ha generado problemas respecto de a cuáles derechos protege, es decir, a
ambos incisos o si se refiere solo al art. 19 n°21 inciso segundo. Esta discusión
emana de la historia de la ley, porque se pensaba establecer este recurso para
reclamar en contra de las acciones del estado que transgredieran la actividad
empresarial.
El actor no tiene que ser el afectado, esta es una diferencia con el recurso de
protección, acá la acción es pública.
También hay diferencia respecto del plazo, ya no es de 30 días como el anterior,
sino que ahora son seis meses.
Apelación ante la corte suprema.
Falta algo en este recurso, en el recurso de protección se habla de que se deben
adoptar todas las medidas para poner término a la amenaza o perturbación de
mi derecho, pero en este recurso no se dice nada, entonces se ha generado una
discusión, por muchos años se consideró que era un juicio declarativo, hoy en
día la CS ha dado a entender que los tribunales tienen medidas cautelares y, por
tanto, este recurso no solo declara sino que permita a las corte adoptar las
medidas para terminar la infracciones a este derecho especifico.

Derechos que protege

Art. 19 n°21
Este artículo tiene dos incisos. Ha sido discutido si se aplica solo al inciso
segundo o a los dos incisos.
 FALLOS ANTERIORES: en un principio existía la tesis de las cortes que la
norma se refiere a cualquiera de los incisos, por interpretación literal.
- Que, como se advierte de lo transcrito, el recurso o acción de que se
trata tiene por finalidad que un tribunal de justicia compruebe la
existencia de la infracción denunciada a la garantía constitucional
del número 21 del artículo 19 de la Constitución Política de la
República, que en estricto rigor, contiene dos: la primera, el derecho
a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea contraria a la
moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando las normas
legales que la regulen, y la segunda, conforme al inciso 2º de esa norma,
referida a la circunstancia de que el Estado y sus organismos podrán
desarrollar actividades empresariales o participar en ellas, sólo si una ley
de quórum calificado lo autoriza, inciso que también dispone que sus
actividades estarán sometidas a la legislación común aplicable a los
particulares. En consecuencia, la norma única de la Ley Nº 18.971
se refiere a la constatación de una infracción a cualquiera de los
incisos del precepto constitucional al que alude: a la libertad de los
particulares de ejercer actividades económicas o a la prohibición de que el
Estado desarrolle alguna no autorizada legalmente.

 FALLO ILLANES CON MUNICIPALIDAD: la CS dice que para interpretar que

derechos protege la acción hay que aplicar diversas reglas de interpretación.
El elemento gramatical no es suficiente, hay que analizar, historia de la ley,
interpretación hermenéutica y el elemento sistemático.
La ley dice 19 n°21 pero si me voy al elemento histórico, la historia dice otra
cosa y si además los relaciono con otras normas, como el recurso de
protección, entonces no hay mucho sentido en que se refiera a ambos
incisos.
Se señala que se buscaba proteger a los particulares de las acciones del
Estado empresario.
La lógica de que exista una acción popular es que podemos ejercerla contra
el Estado, y que nos está afectando a todos y no a alguien en particular. Si
tiene acción popular es porque es para reclamar en contra del estado, por eso
aplica solo al inciso 2.
- Sexto: Que en pos de una conclusión correcta en torno a esta materia,
obligadamente ha de acudirse a otros principios de interpretación
más allá del elemento gramatical, entre aquellos comprendidos
en las reglas de hermenéutica que contempla el párrafo 4° del
Título Preliminar del Código Civil, como el lógico-histórico, que
busca descubrir la intención o espíritu de la ley en la historia
fidedigna de su establecimiento (artículo 19 inciso 2°) y el
elemento sistemático, por el que se pretende alcanzar el mismo
objetivo en la unidad o conexión que las diversas instituciones guardan en
el conjunto del ordenamiento jurídico (artículo 22).
- Séptimo: Que el enfoque histórico de la norma en estudio hace
indispensable considerar el proyecto de ley remitido por el
Presidente de la República a la Junta de Gobierno órgano legislativo de
la época- con fecha 7 de septiembre de 1989, bajo el rótulo Regula la
Actividad y Participación Productiva del Estado y sus Organismos.
- En el Mensaje con que se acompañó dicho proyecto se enunciaban como
postulados esenciales del mismo los que propiciaban la iniciativa
particular en la actividad económica y la excepcionalidad de la
intervención en ella por parte del Estado empresario, consignándose en
semejante contexto tres clases de normas: unas, de carácter general,
aplicables a toda legislación relativa a la actividad empresarial del Estado
o en que a éste le quepa participación; otras, en que se fija el ámbito
dentro del cual el Estado desarrollará actividades de ese tipo; y una, en
particular, donde se establece un recurso jurisdiccional para hacer
efectiva la garantía constitucional de la libertad económica;
- Octavo: Que la frase con que finaliza el considerando anterior permite
inferir que con el recurso jurisdiccional a que ella alude se
propende a amparar la garantía constitucional de la libertad
económica frente al Estado empresario, cuando éste, transgrediendo
un principio de la esencia del Orden Público Económico Nacional, como lo
es el de la subsidiaridad, interviene en el campo económico no acatando
las limitaciones contempladas en el antes citado artículo 19 N°21 inciso 2°
de la Carta Fundamental, ya sea por desarrollar esa actividad sin
autorización de una ley de quórum calificado o sin sujetarse a la
legislación común aplicable en dicho ámbito a los particulares;
- Undécimo: Que a la misma conclusión se arriba interpretando
sistemáticamente la Ley N° 18.971 y el artículo 20 de la
Constitución Política de la República. Mientras este último precepto,
en efecto, establece una acción el llamado recurso de protección- a favor
de quien, como consecuencia de acciones u omisiones ilegales o
arbitrarias de terceros, sufra privación, perturbación o amenaza en el
legítimo ejercicio de determinados derechos o garantías esenciales entre
las que se incluye la señalada en el artículo 19 N°21 de la Carta-, el
artículo único de la Ley N° 18.971, en que se regula el denominado
amparo económico, prescribe que cualquiera persona puede denunciar las
infracciones al recién aludido artículo 19 N° 21, sin que el actor necesite
tener interés actual en los hechos a que se refiere la denuncia.
 Crea así la Ley N° 18.971 una acción popular, que trasunta el
designio del legislador en orden a amparar por su intermedio el
derecho a la libertad económica no en cuanto a transgresiones a
la misma que afecten en general a los individuos particulares en
su interés personal, sino cuando tales vulneraciones provengan
de la actividad empresarial del Estado quebrantando las normas
de Orden Público Económico consagradas en el tantas veces
mencionado artículo 19 N° 21 inciso 2° de la Constitución Política.
- Duodécimo: Que, por otra parte, existen fundadas razones que conducen
a descartar el amparo económico como instrumento idóneo para
dispensar protección al derecho a desarrollar una actividad económica
lícita contemplado en el artículo 19 N° 21 inciso 1° de la Carta
Fundamental.
La primera de ellas estriba en la imposibilidad de estimar como
criterio racional que una persona directamente afectada por la
vulneración de dicha garantía constitucional disponga conforme a
lo establecido en el Auto Acordado de esta Corte que regula su
tramitación y fallo- de treinta días para deducir el recurso de
protección, en tanto que un tercero sin interés actual alguno en la
materia, según lo prescribe la Ley N° 18.971, cuente para ello con un
plazo de seis meses.
Enseguida, el diseño con que el referido cuerpo legal reguló el amparo
económico impide considerarlo como un remedio eficaz disponible
a favor de un particular para la salvaguarda de la garantía en
referencia, desde que no se entregó al órgano jurisdiccional la
facultad de adoptar providencias cautelares prontas e inmediatas
para brindar resguardo al afectado, como sí se establecen en el artículo
20 de la Constitución Política tratándose del recurso de protección.

 HECTOR CARRILLO CON CARLOS ANTONINO CS: a partir del 2016 hubo un
cambio de criterio en la corte, que se estuvo viendo de a poco. Lo primero
que dice la corte es que se aplica criterio gramatical y que la norma no
distingue incisos, así que se aplica a todo el artículo. Luego lanza un criterio
más lógico y dice que la normativa busca reguardar derechos
constitucionales, y si ese es el propósito debo interpretarlo en favor del
afectado, si interpreto que se aplica solo al inciso segundo estoy limitando o
restringiendo una acción que podría proteger un derecho constitucional.
Esta discusión pareciera nunca acabar, la postura del 2016 pareciera ser
la mayoritaria de la corte, aunque aún hay casos en que la corte falla de
forma contraria.
- Sexto: Que es evidente que el legislador, al regular el amparo económico
en el artículo único de la ley Nº 18.971, no hizo distingo alguno en
cuanto al ámbito de su aplicación. Esta garantía constitucional -a la
que se le ha llamado de libre iniciativa o de libertad de empresa- es de
contenido vasto, puesto que comprende la libre iniciativa y la prosecución
indefinida de cualquier actividad económica, sea productiva, comercial, de
intercambio o de servicio, habiendo sido introducida por el Constituyente
de 1980 con especial énfasis y estudio, según consta de la historia
fidedigna del precepto.
- Octavo: (…)
 A lo anterior se añade el antecedente pacífico que la Ley N° 18.971 no
establece restricciones, esta surge solamente de una interpretación,
actividad que en el orden de las garantías constitucionales debe
ejercerse en favor de las personas, nunca se debe a través de ella
restringirle los derechos, puesto que contraría el sentido último de las
declaraciones de derechos en los textos constitucionales y legales. En el
mismo sentido se encuadra la interpretación pro homine o a favor de las
personas.
- Noveno:
Que el menoscabo que pueda sufrir la garantía constitucional contenida
en el artículo 19 N° 21 en el ejercicio de cualquier actividad económica, no
está sujeta a limitación alguna, por lo que no puede hacerse distingo
sobre sus titulares.
De esta manera, no se advierte razón por la cual fuese razonable
utilizar, incluso, reglas de hermenéutica legal para introducir una
restricción que el legislador no ha querido. En efecto, su intención
aparece dirigida a otorgar una protección más bien general, sin
discriminación alguna.

Requisitos
a. “Denunciar las infracciones”
¿cuál es la diferencia con acción u omisión?  podríamos decir que es más o
menos lo mismo. La infracción es una acción u omisión que puede ser ilegal o
arbitraria. Lo que hay que determinar es si existe acción u omisión ilegal o
arbitraria, aunque hay un fallo de la CS que dice que podría ser más amplio

ROL N°76.673-2020: (…) empero, esta acción no está prevista para reparar o
constatar consecuencias económicas que sufran los privados en relación a
acciones u omisiones que no han tenido como objeto principal impedir su
desarrollo.

Legitimado activo
Cualquier persona, aunque tiene que decir a quien estaría afectando esta
situación. Aunque no lo haga a su nombre. “El actor no necesitará tener interés
actual en los hechos denunciados.”
 AGUAS CORDILLERAS S.A. CONTRA MOP, CORTE SUPREMA, ROL 2837-1998:
El análisis del referido artículo único de la ley ya referida, puede advertirse
que en él se consagra una acción popular, que no exige interés
actual comprometido por el actor en los hechos que denuncia, que las
infracciones al N° 21 de la disposición constitucional citada pueden consistir
en privaciones del derecho, perturbaciones o amenazas o cualquier otra
forma de vulneración de cualquier elemento constitutivo del precepto del N°
21 citado.
 CS ALVAREZ CON TOMKIMPS:
4º) Que, de este modo, y permitiéndole en forma expresa el artículo único de
la Ley Nº 18.971, puede cualquier persona formular tal denuncia, pero
ella siempre deberá fundarse – supuesto que se invoque el primer
inciso del referido Nº 21 del artículo 19 – en la circunstancia de que
se ha perjudicado una actividad económica específica de alguna
 persona o personas determinadas, lo que deberá expresarse de un modo
inteligible en el escrito pertinente; (…)
6º) Que, como se aprecia, la persona que ha formulado la denuncia en
autos no se ha visto afectada, en forma real y efectiva, en la
realización de alguna actividad económica precisa y concreta, ni
tampoco ha indicado, señalado o individualizado a otra persona
como afectada, salvo las menciones genéricas referidas, que son
insuficientes como para poder entender la forma como se habría perpetrado
la infracción denunciada, y quiénes serían los afectados por la misma;

Tribunal ante el cual se interpone: Corte de Apelaciones

Plazo de interposición
Seis meses contados desde que se hubiere producido la infracción.
 CASO CARLOS PAREDES Y OTROS CONTRA SII, CS:
3º) Que el recurrente de apelación no desmiente que los hechos que ha
puesto en conocimiento del tribunal ocurrieron durante el año dos mil dos, lo
que deja la denuncia fuera de plazo, pero pretendiendo que el término
para denunciar se cuente desde el 9 de octubre del año 2002, fecha
en que dice que se tomó conocimiento de la vulneración de sus
derechos, mediante una carta de la autoridad ya señalada. Dicho
predicamento es inaceptable, porque contraviene el claro tenor y sentido de
la norma ya indicada y porque aceptarlo importa dejar entregada a los
particulares una cuestión de tanta trascendencia como lo es el cómputo del
plazo en esta materia;
4º) Que, en efecto, de aceptarse el señalado parecer, quienes estimen
afectada alguna de las garantías a que se refiere el Nº21 del artículo 19 de la
Carta Fundamental podrían renovar el plazo de la denuncia de amparo
económico, mediante el simple expediente de estimarse notificados o
noticiados en una fecha elegida por ellos mismos, de modo arbitrario y
ciertamente acomodada o bien, intentando renovar el mismo término,
dirigiendo comunicaciones a las autoridades o intentando recursos de orden
administrativo. Nada de lo anterior puede tener la virtud de alterar el término
fijado por la ley, de modo que el criterio que sustenta la apelación no puede
ser admitido por esta Corte Suprema, que ha mantenido una doctrina
invariable en orden a que el plazo se cuenta desde la fecha en que
ocurrieron los hechos que se ponen en conocimiento de los
tribunales, en el presente caso, en el mes de mayo del año 2002;

Admisibilidad
La ley dice: deducida la acción, el tribunal deberá investigar la infracción
denunciada.
Se ha entendido que no existe admisibilidad, la corte tiene que darle tramite, el
tribunal carece de facultades para declarar inadmisible una acción.
 CS 2016: Que el tribunal recurrido carece de facultades para declarar
inadmisible una acción de esta clase, cualesquiera sea la previsión
que pueda hacerse respecto de la decisión de término. En efecto,
conforme al artículo único de la Ley N° 18.971 que establece el recurso de
amparo económico, deducida la acción, el tribunal deberá investigar la
infracción denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo
respectivo.
Recursos
Contra la sentencia definitiva procede el recurso de apelación que debe
interponerse dentro del plazo de cinco días.
CUARTO: Que de lo recién consignado puede colegirse, atendido el mencionado
principio general, y teniendo en cuenta los términos en que se estableció la
tramitación de la referida denuncia, que el recurso de apelación procede
única y exclusivamente contra la sentencia definitiva que recaiga en
ella, pero no respecto de las otras resoluciones que pudieren dictarse,
ya que dicho medio de impugnación fue limitado de manera expresa;

Facultades jurisdiccionales
En principio la ley no dice nada, no dice que se podrá adoptar medidas para
proteger el derecho.
 FALLO ARIAS ACUÑA CON SINDICATO PROFESIONAL DE SUPLEMENTEROS DE
RANCAGUA CS 2002: dijo que el recurso era meramente declarativo.
Tiene la finalidad de que un tribunal de justicia compruebe la existencia de la
infracción denunciada.
A través de este medio se constata la violación de las garantías plasmadas en
el art. 19 n°21, y no resulta procedente la adopción de alguna medida en el
caso de acogimiento, ya que la ley que estableció dicho recurso no lo dispuso
así. Y además por conformidad al art. 6 de la constitución.
- 3º) Que, como se advierte de lo transcrito, el recurso o acción de que
se trata tiene la finalidad de que un tribunal de justicia
compruebe la existencia de la infracción denunciada a la garantía
constitucional del número 21 del artículo 19 de la Constitución Política de
la República (…)
- 5º) Que debe agregarse a lo ya expresado, que a través de este medio
se constata la violación de las garantías plasmadas en los dos
incisos del número 21 del artículo 19 de la Constitución Política
de la República, sin que resulte procedente la adopción de
medida alguna en el caso de acogimiento, ya que la ley que
estableció dicho recurso no lo dispuso así y, de conformidad con
el artículo 6º de la Carta Fundamental, "Los órganos del Estado
deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas
conforme a ella".

¿resurgimiento del recurso de amparo económico?

 FALLO CONSTRUCTORA FÉNIX CON DIRECCIÓN DE VIALIDAD DE TARAPACÁ
CS 2018: comienza a dejar de lado la idea de declarativo, indica que
corresponde que se adopten medidas.
- Duodécimo: Que, en este aspecto, se debe enfatizar que si bien en virtud
de la competencia conservativa esta Corte puede adoptar todas las
medidas que estime conducentes para otorgar la debida protección a
quienes han visto amagado su derecho constitucional previsto en el
artículo 19 N° 21 de la Constitución Política de la República, lo cierto es
que no se puede perder de vista que esta acción constituye una
medida de tutela urgente consagrada para dar remedio pronto y
eficaz a los atropellos que sufra el ciudadano, cuestión que
justifica una intervención jurisdiccional rápida que ampare
 suficientemente el derecho amagado, mientras se acude a la sede
ordinaria o especial correspondiente, otorgando una tutela efectiva a los
recurrentes.

 VICTOR YAÑEZ CON I. MUNICIPALIDAD DE SAN MIGUEL CORTE SUPREMA, 29

SEPTIEMBRE 2016
En concordancia con lo anterior, habiéndose materializado la ilegalidad
anotada en una imposibilidad para el recurrente de pagar la patente
municipal, lo cual le impide el desarrollo de su actividad económica, la
infracción sólo puede ser reparada a través de la adopción de
medidas positivas por parte de la recurrida, según se dirá a
continuación.
Y de conformidad, además, con lo dispuesto en la Ley N° 18.971 de 1990, se
confirma la sentencia apelada de diecinueve de mayo de dos mil dieciséis,
dictada por la Corte de Apelaciones de San Miguel, con declaración que la
Municipalidad de dicha comuna deberá permitir a Víctor Yáñez Sainz el
pago de la patente de alcoholes del establecimiento ubicado en calle
Carlos Edwards N° 1395, comuna de San Miguel, correspondiente al
segundo semestre del año 2015, como asimismo, en tanto se
cumplan los requisitos para ello, permitirá también el pago de los
periodos sucesivos.

 RECURSO DE PROTECCIÓN VERSUS AMPARO ECONÓMICO

Ambos son recursos de tutela de garantías, logran lo mismo.
¿Por qué elegir uno o el otro?
Lo primero que hay que ver es si se puede usar el de amparo económico, porque el
de protección es mucho más general. Ejemplo, si hay infracción al art. 19 n°22 se
descarta el recurso de amparo económico.
Hay casos en que yo puedo tener una situación que está infringiendo un derecho y
puedo decir que infringe distintos derechos, ejemplo una infracción al 19 n°21
puede ser también infracción al derecho de propiedad, y quizás aquí, aunque pueda
ir por el recurso de amparo económico me convenga más el de protección.
Pero, por ejemplo, si pasaron cuarenta días, sale mejor usar el económico porque ya
se pasó el plazo del recurso de protección.
También puede ser que se relacione con que sea una acción de interés público,
ya que en el caso del amparo económico no tengo porqué ser el directamente
afectado ya que es una acción popular que cualquiera pueda impetrar.

La otra razón por la cual, a lo menos estando dentro de plazo se prioriza el de

protección:
a. Se sabe que se aplica siempre a los dos incisos del número 21, así evitamos
la posible discusión.
b. Se evita la discusión de que sea una acción meramente declarativa.

FALLO CORTE SUPREMA 2016 y 2018: la corte toma medidas ante la infracción
de un derecho, no solo declara que hubo infracción, sin embargo, siempre va a
estar la posibilidad de que toquen ministros que opinen que este
recurso de amparo económico es meramente declarativo y no indiquen
medidas concretas.
  Fallo corte suprema: el profe dice que si entre las mismas partes se está
discutiendo el mismo problema jurídico no se pueden presentar los dos a la vez.
También indica que uno es una acción popular. La corte indica que la acción de
protección es mucho más estricta.
Para el recurso de protección es necesario que se produzca una acción u omisión
ilegal o arbitraria, mientras que para el recurso de amparo económico es
necesario una infracción, que se entiende más amplia que la primera, es porque
esto que se dice que el recurso de protección es más estricto. PERO ¿Cuándo se
produce una infracción a este derecho que no pueda ser reclamado por recurso
de protección?  no se le ha ocurrido al profe.

ACCION DE INAPLICABILIDAD E INCONSTITUCIONALIDAD

Yo no puedo ejercer un recurso de protección en contra de una ley que considere que
afecta ciertos derechos. Así que, si yo tengo un problema respecto de la ley porque la
considero inconstitucional, entonces debo aplicar acción de inaplicabilidad e
inconstitucionalidad.

Ambas son acciones ante el tribunal constitucional.

 INCAPLICABILIDAD

Artículo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:

(…) 6°. - Resolver, por la mayoría de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad
de un precepto legal cuya aplicación en cualquier gestión que se siga ante un
tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitución;

Si tengo un problema con un organismo público puedo ejercer recurso de

protección, no existe una acción de inaplicabilidad que yo vaya de cero a pedir que
no se aplique una ley, sino que tiene que haber un juicio, cualquiera que sea,
ejecutivo, ordinario, penal, etc., y que en ese juicio lo que yo busco es que se
declare que la norma es inconstitucional, y yo lo puedo pedir porque esa norma
tiene incidencia decisiva en el resultado del juicio (esto es primordial, debe
incidir en el fondo de la cuestión debatida).

 Requisitos
Art. 93. (…)
En el caso del número 6º, la cuestión podrá ser planteada por cualquiera de las
partes o por el juez que conoce del asunto. Corresponderá a cualquiera de las
salas del Tribunal declarar, sin ulterior recurso, la admisibilidad de la cuestión
siempre que verifique la existencia de una gestión pendiente ante el tribunal
ordinario o especial, que la aplicación del precepto legal impugnado
pueda resultar decisivo en la resolución de un asunto, que la impugnación
esté fundada razonablemente y se cumplan los demás requisitos que establezca
la ley.

“Que la aplicación del precepto legal impugnado pueda resultar decisivo en la

resolución de un asunto”.
 El tribunal tiene que decir: si esta norma no existiera, la decisión del asunto sería
totalmente distinto. No tiene que ser norma accesoria.
La norma sigue existiendo, pero para el juicio concreto en el que se interpone,
entonces no se aplica.

No existe plazo de interposición  mientras exista el juicio puedo

presentarla.

 Legitimado activo
La cuestión puede ser planteada por cualquiera de las partes o por el juez
que conoce del asunto.

 Recursos
No existen recursos contra el tribunal constitucional, sin perjuicio de que puede,
el mismo tribunal, ratificar errores de hecho en que hubiere incurrido.
Artículo 94 CPR: Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional no
procederá recurso alguno, sin perjuicio de que puede, el mismo Tribunal,
conforme a la ley, rectificar los errores de hecho en que hubiere incurrido.

 Efectos
Para este caso la norma queda fuera, por eso se llama inaplicabilidad. La norma
sigue existiendo, es solo este caso en el que no se aplica.
Esta acción es bien precisa de un caso concreto.

 INCONSTITUCIONALIDAD

Artículo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:

(…) 7º.- Resolver por la mayoría de los cuatro quintos de sus integrantes en
ejercicio, la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable en
conformidad a lo dispuesto en el numeral anterior;

Lo puede hacer el tribunal constitucional.

Si es que hay una norma que fue declarada inaplicable en un juicio, el paso
siguiente es que el tribunal constitucional declare que la norma muere en el sistema
jurídico y desaparece, esto puede ser a través de la acción pública que se da para
requerir al tribunal la declaración de inconstitucionalidad, o que el tribunal la
declare de oficio.

 Efectos
La norma desaparece del ordenamiento jurídico, si se declara inconstitucional
deja de existir, es una facultad del tribunal constitucional de derogar norma
porque son contrarias a la constitución.

 Existe una tercera vía: ¿control de constitucionalidad?

Artículo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:

(…) 3º.- Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante
la tramitación de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los
tratados sometidos a la aprobación del Congreso;
 Antes de que una norma vaya a existir el TC tiene la facultad de resolver las
cuestiones constitucionales respecto de una ley. En caso de que se diga que la
norma es inconstitucional entonces vuelve a la cámara.
Legitimados activos: el presidente de la república, de cualquiera de las cámaras o
de una cuarta parte de sus miembros en ejercicio.
Debe ser antes de la promulgación de la ley o de la remisión de la comunicación
que informa la aprobación del tratado por el congreso nacional.
 Art. 93 n°1: dice que hay normas que si o si requieren pasar por un
trámite de constitucionalidad  leyes que interpreten algún precepto de la
Constitución, de las leyes orgánicas constitucionales y de las normas de un
tratado que versen sobre materias propias de estas últimas.

CASOS

CASO 1
El gobierno ha anunciado el envío de un proyecto de ley para la protección del ereche,
un árbol nativo que se ha visto muy afectado por su tala indiscriminada.
El proyecto de ley establece a la Región del Maule como zona protegida,
cuyos bosques no podrán ser objeto de tala. En el resto de las zonas del país,
la ley establece la obligación de las empresas forestales de contar con un plan de
manejo para la tala del ereche, de manera que el árbol solamente pueda ser talado
cuando se garantice la plantación de especies que reemplacen a aquellas que se
extraen. Para tales efectos, los bosques de ereche deban ser certificados previo
a su tala, pudiendo solamente comercializarse madera de ereche certificada.
El proyecto de ley, además, impone elevadas multas a quienes talen ereche sin
estar autorizados, y a quienes adquieran madera que no esté certificada de provenir de
algún bosque que cuente con un debido plan de manejo.
 Se podría analizar bajo el art. 19 n°21.
Hay una discriminación entre la región del Maule y las otras regiones, entonces hay
un trato desigual ¿afecta esto al art. 19 n°22? Acá se trata la discriminación en
materia económica, y aquí no hay trato diferente en materia económica, sino
que, respecto de la ley, es problema del art. 19 n°2.
También puede decirse que afecta el derecho de propiedad.  Podría estar
afectando mi derecho de propiedad, porque soy dueño de este bosque, y me
está despojando de mi facultad de disposición. ¿se puede limitar bajo el
derecho de propiedad? Por la función social, donde está el derecho a protección del
medio ambiente.
Tener un plan de manejo, no afecta derecho de propiedad. Es una obligación que
me imponen en razón de la función social de la propiedad, y la función social es que
se trata de un árbol nativo.
Una prohibición absoluta podría afectar el derecho de propiedad, pero por el 19 n°8
yo podría limitar el derecho de propiedad, y despojar de la facultad de
disposición

CASO 2
El Congreso Nacional acaba de aprobar una ley simple para la protección de la
chanqueta magallánica, un pez nativo de agua dulce que se da principalmente en los
ríos del sur de nuestro país.
La ley exige el establecimiento de un requisito de talla mínima de extracción
de la chanqueta, esto es, que solamente podrán extraerse chanquetas que superen
un tamaño mínimo. A través de esta medida se pretende proteger el proceso
reproductivo de la chanqueta, lo que permitirá la conservación de la especie en el
largo plazo.
Para tales efectos, la chanqueta solamente podrá extraerse por empresas e
individuos que estén expresamente autorizados por el Servicio Nacional de
Pesca. Para obtener dicha autorización, los interesados deberán acreditar disponer de
mecanismos específicos de pesca que permitan la extracción de individuos que
superen el tamaño mínimo requerido por la ley. La ley establece que corresponderá a
un reglamento la determinación de la talla mínima de la chanqueta y de los
mecanismos a utilizarse para su extracción, los cuales deberán ser revisados cada tres
años.
 ¿puede el reglamento fijar criterios?  si puede complementar a la ley en tanto la
ley fije los elementos esenciales, el reglamento puede ver los elementos de
detalle y para que la ley pueda ser aplicada.
Es problemático del art. 19 n°21. La norma pareciera ser constitucional, pero igual
hay que ir analizando, si por ejemplo existen otras vías para su extracción.

CASO 3
El mercado de la telefonía móvil en el país (esto es, la transmisión de voz, video y
datos mediante dispositivos telefónicos móviles) ha estado históricamente
concentrado en tres empresas (Entel, Movistar y Claro). La posición privilegiada de
las tres empresas incumbentes radica en que fueron las primeras en serles asignado el
espectro radioeléctrico hace más de 20 años atrás, por lo que han podido desplegar
durante varios años las redes y antenas, por lo que pueden ofrecer un servicio que
opere a nivel nacional. Los nuevos actores han tenido problemas para desplegar
antenas dada la reticencia de las comunidades de aceptar nuevas
instalaciones, por los efectos nocivos que podrían generar a la salud.
Dado lo anterior, el gobierno ha dictado una ley que obliga a la localización de
antenas. Esto es, la ley obliga a las compañías de telefonía a otorgar un
espacio dentro de sus torres para colocar antenas de otros operadores.
Conforme a la ley, un reglamento dictado por el Ministerio de Transporte y
Telecomunicaciones debe determinar el precio que debe pagarse por tal
servicio. Para tales efectos, el reglamento debe establecer diversas clasificaciones de
antenas, considerando su costo, ubicación, y nivel de uso.
 Podría estar problematizado el derecho de propiedad, ¿afecta uno de los atributos
esenciales del derecho de propiedad?
Seria de cierta manera una carga, amparada porque no priva de los atributos
esenciales y que además se puede justificar en virtud de la función social.

CASO 4
Ferrocarriles del Estado (EFE), que es una de las empresas estatales más
antiguas del país. Constituida en 1884, su objeto social es establecer, desarrollar,
impulsar, mantener y explotar servicios de transporte de pasajeros a
realizarse por medio de vías férreas. EFE presta los servicios del transporte de
pasajeros en las ciudades de Valparaíso y Concepción y, además, opera servicios
Santiago y Puerto Montt, con escalas en ciudades como Rancagua, Talca, Chillán,
Temuco y Valdivia.
EFE recientemente ha anunciado la expansión en el largo plazo de sus servicios desde
Puerto Montt al sur, de manera de conectar de manera más rápida las regiones
australes con el resto del país. Para ello, EFE invertirá en la creación de un
servicio de ferris o transbordadores, que conectarán por vía marítima Puerto
Montt con Aysén y Punta Arenas, ofreciendo servicios dos veces al día. Con ello,
además, se espera que EFE preste un servicio de transporte continuo, a diferencia de
las otras alternativas de conexión actualmente existentes que no operan todos los días
de la semana.
 Se estaría saliendo del giro que tiene como empresa estatal, necesita
autorización legal para ampliar sus atribuciones.

CASO 5
La asociación de empresas generados de energía del país ha empezado a hacer análisis
para el establecimiento de plantas de energía nuclear en el país. El gobierno ha
mostrado su preocupación por la dirección que está tomando la industria, dado que
prefiere incentivar el uso de energías más limpias, pues la energía nuclear
utiliza plutonio, que es un elemento químico que se utiliza como combustible nuclear
en un reactor nuclear, pero también en la fabricación de armas atómicas.
En virtud de lo anterior, el Estado ha decidido tramitar una la ley que prohíbe la
adquisición de plutonio en el país, dado los peligros inherentes de dicho elemento.
Con ello, la posibilidad de crear plantas nucleares desaparece absolutamente,
pues no existen reactores nucleares que puedan utilizar otro tipo de combustible.
Además, la ley otorgará un beneficio tributario importante a empresas que
instalen plantas de energía eólica y solares, las cuales representan solamente
una fracción muy menor de la energía en el país.
 Art. 19 n°22. ¿Si me están prohibiendo el ejercer una actividad económica?
(empresa de energía nuclear). No está prohibiendo ejercer una actividad económica,
porque solo es un tipo de planta puedo seguir trabajando en el rubro de la energía,
pero con otro método.
Da in incentivo tributario a aquellos que instalen otro tipo de plantas, ¿esto sería
diferencia en el trato en materia económica?

INTRODUCCION A LA REGULACION DE LA LIBRE COMPETENCIA

 Razones de existencia de las normativas de libre competencia

¿Qué ganamos con que haya competencia?
Mejor calidad de los productos y precios más bajos.  porque para que me elijan
tengo que esforzarme más con los productos.
Si tengo una sola empresa en un mercado no tiene incentivo de bajar el precio, de
innovar ni de mejorar los productos, porque igual la gente tiene que contratar con
él.
En una competencia uno trata de ser mejor porque quiere que lo elijan.

La competencia genera diversos efectos:

a. Menor precio
b. Mejor calidad de productos
c. Mejor productividad
d. Mas consumidores: como hay mayor variedad, más gente accede.
e. Más variedad de productos.
f. Mayor innovación: es también parte de mejorar el producto. Quizás no hay
mucha diferencia en precio, entonces lo que tengo que tratar de hacer es
 mejorar mi producto, innovarlo, que la gente ya no mire tanto el precio, sino que
la novedad.

La competencia genera una serie de incentivos, es por esto que existen las normas
de la libre competencia, porque se quiere que haya libre competencia en el
mercado.

Equilibrio de mercado: grafico

Hay un grupo de consumidores que demandan productos, y entre más caro el producto
menos lo demandan, y mientras más barato más lo demandan (es una cuestión casi
instintiva la de querer comprar algo solo porque es barato sin que se necesite). Las
empresas mientras más barato es el producto menos intención tienen de vender.
Precio de equilibrio de mercado: precio en el que el mercado debería operar de
manera ideal.
Las empresas tienen un costo, nada se produce gratis, sino que cuesta producir,
ejemplo, empleados, insumos, etc.

Si yo vendo los productos se me genera una ganancia.

Al eliminar la competencia lo que busca la empresa es aumentar este precio
de equilibrio de mercado, entonces ahora, en vez de cobrar 18, se cobra 22.
Esto puede ser un acuerdo entre las empresas de subir el precio. La otra cosa que ha
pasado es que se empiezan a comprar las empresas entre ellas y eliminan la
competencia.
Una vez que estoy solo en el mercado yo puedo decidir cuál es el precio de mercado.
Cuando el precio sube no se tiene el mismo número de consumidores
dispuestos a comprar el producto (destinan los recursos a otras cosas). Entonces,
cuando las empresas se coluden y suben el precio se vende una menor cantidad.
Venden menos unidades, pero lo venden más caro, aun así, ganan más porque fabrican
menos productos (porque venden menos) y ganan más porque lo venden más caro.

Cuando el productor sube el precio (de 18 a 22), gana 40 porque sube el precio de
todas las unidades que vende, aunque igual deja de vender ciertas unidades porque
hay consumidores que quedan fueran y por tanto hay productos que no se venden.
Esto deja el efecto de perdida social: hay precios más altos y menos unidades en
el mercado.
Se elimina también la innovación, si todos vendemos a igual precio no tengo razón para
innovar.

 FINES DE LAS NORMAS DE COMPETENCIA

Lo que buscan es: proteger la competencia
Para que exista rivalidad entre las empresas, para que peleen entre sí para lograr
convencer a los consumidores y se vean obligadas a ir innovando.

¿Cuál sería el objetivo indirecto?  beneficio de los consumidores finales

Va a pasar muchas veces que hay empresas que no pueden competir en el
mercado, porque la gente no los está eligiendo, pero la verdad es que los actores
que salen del mercado es porque son ineficientes no porque se está eliminado la
competencia, esto es parte también de las normas de competencia. Esto quiere
decir que la competencia está funcionando y los consumidores están eligiendo
al mejor actor del mercado, es parte de las reglas de competencia, estas reglas
no están para proteger competidores específicos, sino que están para que la
competencia pueda beneficiar a los consumidores finales.

 PODER DE MERCADO
Poder de mercado es un elemento relevante para las normas de competencia,
porque cuando una empresa lo tiene, tiene poder de incidir en el comportamiento
de un mercado.
Las diversas conductas que se consideran contrarias a la libre competencia, ponen
un gran énfasis en el ejercicio del poder de mercado que puedan tener las
empresas.
Este poder de mercado puede generar que se reduzca la competencia.
El poder de mercado es la posibilidad de que la conducta de una empresa incida en
el comportamiento de mercado.
El poder de mercado es una cosa de grados, un monopolio por ejemplo tiene el
poder absoluto, sin embargo, es posible que una empresa tenga el 20%.

El poder de mercado es la posibilidad de incidir principalmente en los precios del

mercado a través de mi conducta. Pero tener poder de mercado no es ilícito.
Ejemplo, si coca cola sube los precios probablemente suban precio todas las otras
bebidas.
Lo que buscan las normas de libre competencia es evitar el ejercicio ilícito
del poder de mercado, haciéndolo para perjudicar a mis competidores. O que
adquiera el poder de manera ilegítima, esto es a través del acuerdo con mis
competidores, y si no me puedo poner de acuerdo con ellos entonces los trato de
comprar.
Esta idea de poder de mercado tiene incidencia en las normas de libre competencia,
ya que si una empresa no tiene poder en el mercado probablemente su
conducta no sea ilegitima.

 ¿Por qué es importante el poder de mercado?

Ejemplo, tenemos a Wal-Mart, y a cencosud (las empresas de súper mercado) 
si deciden fusionarse, aun habría competencia pero sería mucho menor. Esta
fusión generaría un monstruo mucho más grande y su competencia no tendría la
fuerza para hacer variar el comportamiento de mercado. Estas empresas juntas
podrían controlar como el 60% del mercado, podrían hacer ofertas juntos,
tendrían más locales.
Por otro lado, si se fusionan dos súper que nadie conoce, ejemplo vivanda y
plaza vea. Quizás el efecto que genere es nulo o quizás positivo para la
competencia, podrían abaratar costos y ser más eficientes para que la gente
vaya a su súper mercado.
Con esto entendemos que la conducta es muy diferente si la empresa tiene o no
poder de mercado.

¿y si las empresas celebran acuerdo para distribuir conjuntamente los

productos de los fabricantes de sus locales?  para cencosud y Wal-Mart
podría significar que tendrían mucho poder en la negociación y sobre los precios.
En cambio, si es el súper mercado chico puede tener incluso efecto positivo.

Cadena de distribución y libre competencia

En el mercado vamos a tener distintos eslabones en la cadena vertical. En el

siguiente orden:
a. Fabricante: ejemplo; minera que extrae cobre o agricultor
b. Distribuidor: de cierta manera seria el mayorista, quien distribuye el producto,
ejemplo, una empresa distribuye frutillas fuera de chile.
c. Distribuidor minorista: pone a la venta el producto al consumidor
d. Consumidores: quienes pagan por el producto

Sin embargo, tal como tenemos relaciones verticales, tenemos horizontales:

Contactos o acuerdos entre competidores. Dentro de las horizontales pueden estar
una empresa que tiene poder de mercado y lo utiliza para excluir a sus
competidores del mercado.

El poder de mercado se puede adquirir de diversas vías. Se puede adquirir

porque me pongo de acuerdo con mi competidor, aunque también el poder de
mercado se puede adquirir de manera vertical, por ejemplo, si coca cola le diera su
totalidad de productos a Wal-Mart.
 Si yo fabrico un producto y lo vendo a distintas empresas, lo que hago ahora
es vendérselo solo a una empresa. Y ahora que esta empresa es la única que
lo vende, entonces tiene poder de mercado y puede subir los precios.

Las relaciones verticales por regla general son licitas porque casi siempre hay
competencia. Aunque si lo vamos a analizar respecto de las situaciones de abuso de
posición dominante.
Las normas de libre competencia no prohíben ciertos acuerdos, pero si los
restringen cuando pueden generar consecuencias contrarias a la libre competencia.
 También puede ser que el distribuidor, por ejemplo, de cervezas, de ciertos
incentivos a los lugares a los que distribuye para que no acepten otras
marcas y así mantener su posición de empresa importante en el mercado.

 ¿Cómo determinamos que una empresa tiene poder de mercado?

Se miran tres aspectos:
a. Competencia actual: estos son las presiones de otros competidores. Si, por
ejemplo, soy un medio de prensa, como la tercera ¿Qué alternativas tienen
los consumidores?  la cuarta, que pasa, el mercurio, etc.
Hay mercados donde hay muchos competidores y hay otros donde hay pocos.
Mientras más competidores hay menor poder de mercado tiene cada uno de
los agentes económicos.
Es importante el número de los actores de mercado, pero también es
importante el tamaño de estos entes. (ejemplo de los diarios, puede
haber muchos, pero hay unos más fuertes que otros, que quizás hasta
concentren como el 80%).
Tenemos presiones de otros competidores, estoy en un mercado y existen
otras alternativas, ahora tengo que evaluar que tan relevante son esas
alternativas. Esa mirada se puede hacer en el tiempo, por ejemplo, es posible
que ahora yo tenga el 60% del mercado, pero anteriormente tenía el 80%,
entonces el mercado está empezando a ser competitivo.

b. Entrada potencial: se refiere a si es posible que otros actores que estén

fuera de este mercado, entren.
Por ejemplo, el que vende el mismo producto en argentina venga a venderlo
a chile, o que venda otro producto, pero me ajuste y empiece a vender el
producto del mercado en cuestión.
 Hay mercados en los que es muy fácil entrar, entonces es probable que las
empresas que dominan ahí no se atrevan a afectar tanto los precios o etc.,
porque pueden llegar a reemplazarlo. O, por ejemplo, twitter, quizás hay más
dificultades para la gente para cambiarse de red social así que puede
imponer más condiciones.

c. Poder de negociación: yo puedo ser muy grande, pero si al frente tengo un

monstruo entonces no puedo subir los precios.
Los consumidores por general no tienen poder de negociación.
Pero por general hay insumos que se necesitan y quienes la proveen
tienen poder de negociación.
Poder de mercado es posibilidad de incidir en precio o compartimiento de
mercado, si yo tengo consumidores a los que les vendo, ellos no tienen poder
de negociación, en cambio cuando tenemos una empresa que es el principal
demandante de producto, si podemos hacer algo al respecto, por ejemplo, la
empresa va a buscar sus insumos a argentina porque el oferente de chile es
caro.
- Ejemplo de vacunas contra cerdos: el 90% de los productos se lo compra
una única empresa, entonces la que vende insumos no tiene mucho poder
de negociación porque quien les compra se puede ir a buscar a otro
proveedor.
 Si el poder de mercado es poder incidir en los precios, las normas de libre
competencia lo que buscan es evitar que las empresas obtengan su poder de
mercado de manera ilegítima.

Ejemplos poder de mercado

 ¿Medidores eléctricos tienen poder de mercado?
Primero hay que preguntarnos cuantos competidores tiene, hay países en los
que quizás hay una o dos empresas, quizás no sea un mercado muy
atractivo.
La primera mirada sería ver cuántas empresas venden el producto para saber
si tengo la posibilidad de comprárselo a otra. Muchas veces podemos quedar
en este nivel, si por ejemplo hay como 20 actores entonces no le doy
importancia.
Sin embargo, si hay un único actor, analizamos el siguiente nivel que es la
competencia potencial, ya que quizás es el único, pero hay empresas chinas
que pueden llegar a vender lo mismo en cualquier momento.
Finalmente se analiza cuantos clientes tiene (poder de contra peso), si tiene
muchos, y pierde 1 no le importara a la empresa. Entonces si la empresa le
intenta imponer a otra distribuidora ciertas condiciones, esta última podría
preferir irse con otra extranjera.

 MERCADO RELEVANTE
Para determinar si hay poder de mercado un primer paso es determinar el mercado
relevante, y esto, más que un fin en sí mismo, lo que busca es saber con quién
compite esta empresa, para poder desde ahí hacer el análisis.
El análisis es muy distinto si considero que el mercado es o no es competitivo.
Para saber si una empresa tiene o no poder de mercado, debe analizar cuál es la
cancha en la que compite, y para eso se hace el estudio del mercado relevante.
  Este análisis es importante por los errores en los que puedo caer al analizar el
mercado en el que compite

¿Por qué es importante la determinación del mercado relevante?

Lo que se busca es determinar el mercado en que las empresas compiten entre sí.
Trato de determinar de acuerdo a los productos que vende, en que mercado
compite para saber que competencia enfrenta, y una vez que se eso puedo hacer el
análisis de si está teniendo conductas competitivas o anti competitivas.
 Ejemplo: ¿con quién compite coca cola?  se podría decir que compite solo
con bebidas, o que quizás compite con te, con café, con jugos, etc. entonces
en este último supuesto ya no tiene 60% de mercado, sino que tiene como el
5%, por el contrario, si hago una interpretación muy estricta, siendo que hay
más productos que son alternativas, igual se puede llegar a un análisis muy
errado, y asumir que tiene poder de mercado cuando quizás no lo tiene.

Definición e importancia mercado relevante

Básicamente la importancia es evitar lo que se llama los falsos positivos o los falsos
negativos.
a. Falso positivo: perseguir incorrectamente una conducta que yo considero ilegal
siendo que no lo es.
b. Falso negativo: dejo de perseguir una conducta pensando que no es anti
competitiva, cuando si lo es.

¿Por qué se puede producir ese problema?

Cuando determino el mercado relevante lo que hago es ver que productos el
consumidor considera sustituto y que por tanto compiten entre sí. Lo que
puede pasar es que productos que funcionalmente sirvan para lo mismo no son
alternativas para los consumidores.
La funcionalidad no siempre es el criterio, muchas veces el criterio principal es el
precio.
 Ejemplo: los autos en principio todos sirven para lo mismo. Entonces ¿todos
los autos son sustitutos?  aunque funcionalmente sirvan para lo mismo, la
competencia se produce en base a ciertos atributos que hacen que los
consumidores elijan uno u otro. Por ejemplo, a una familia grande no le sirve
un auto chico por muy barato que sea porque requiere de una camioneta.

Podemos tener una serie de productos que funcionalmente sirven para lo mismo,
pero la pregunta importante es si estos productos son una alternativa válida
para una persona (grupos de consumidores).

 Sustituibilidad de la demanda
Es que los consumidores consideren a un producto como alternativa de otro, es
decir, que uno puede reemplazar al otro.
Es lo que la gran mayoría de los consumidores considere, porque incluso hay
consumidores que no cambian un producto bajo ninguna circunstancia.
Que sean sustitutos es que uno reemplace a otro independiente de su forma, lo
importante es que tengan la misma función y que por su precio la gente crea
que puede uno reemplazar al otro.
Los productos que tienden a ser similares terminan convergiendo en el mismo
precio.
 Hay productos que solo vamos a demandar una sola vez, entonces quizás no
sabemos que tiene alternativa, sin embargo, si se trata de un producto que
adquiero de manera constante, si voy a saber su alternativa.
La sustituibilidad de la demanda es la mayor presión competitiva que
tiene una empresa, porque si tengo poder de mercado sobre mi producto, pero
sé que los consumidores valoran otro producto de la misma manera, entonces no
voy a subir el precio por el temor a que se vayan a comprar el otro.
Si la gente valora de la misma manera un producto, probablemente va a
decidirse por el más barato.
Cuando hablamos de sustituibilidad hablamos a nivel de producto.

 Dimensiones del mercado relevante

Tiene dos ¿Cómo determino que un producto es sustituto de otro?, hay que mirar
desde dos puntos de vista.
a. Mercado del producto
Hay que mirar al producto, ver que otro producto lo sustituye, ejemplo de la
bebida, ¿Qué la sustituye?  otras bebidas, o quizás leche, agua, café. Etc.
Probablemente si un consumidor quería leche líquida y no encontró, quizás no
compre ni agua ni jugo porque lo que quería es leche.

b. Mercado geográfico
Nos referimos a que hay demandantes de este producto que están ubicados
en ciertos puntos geográficos y el punto es la zona en que esos demandantes
pueden buscar a los oferentes de esos productos.
Así vamos a encontrar mercados que pueden ser de una región, otros de un
país y otros del mundo entero.
Hay que analizar costos de transporte y otras cosas, para saber hasta dónde
está dispuesto a moverse el consumidor.

Ejemplo de avión vs bus. Ejemplo de teléfono móvil y teléfono fijo.

Ejemplos reales de mercado relevante

1. ¿Cómo definiría usted el mercado relevante en un caso de denuncia en contra
de quien comercializa cigarrillos?
Mercado del producto: comercialización mayorista de cigarrillos
- No existe sustitución entre cigarrillos y otros productos,
- Podrían existir marcas Premium y baratas
Mercado geográfico
- Mayoristas:
 Todo el territorio nacional, pues consumidores distribuyen sus
productos a lo largo del país.
- Minoristas:
 Mercado local, pues consumidores no se moverían de sus ciudades
para adquirirlos.

2. Mercado relevante en caso de denuncia contra una cadena de cine

Lo que marca la diferencia con el cine es que están las novedades en
películas y además la experiencia de pantalla gigante y buen ruido.
Es un mercado local.
Mercado del producto:
 - Exhibición de películas de estreno en complejos multisalas.
- Otras formas de ver películas no forman parte del mercado relevante por:
 La experiencia de ver la película en el cine
 La oportunidad de la película (usualmente películas de estreno)
Mejores geográfico:
- Mercado de carácter local (isócronas de 5 a 6 minutos en auto o 20
kilómetros)
- Costos de desplazamiento

3. Mercado relevante en caso de denuncia contra médicos cardiólogos

Siempre es mejor preguntarle al especialista.
Mercado del producto:
- Servicios otorgados por médicos especialistas
- Existen patologías que están asociadas a una especialidad, que sólo
pueden ser adecuadamente tratadas por los médicos que la poseen.
Mercado geográfico
- Mercado de carácter local
- Costos de transporte dificultan la sustitución con médicos de otras
ciudades, sin embargo, en el caso de prestaciones quirúrgicas dicha
sustitución podría ser mayor.

MARCO INFRACCIONAL GENERAL Y ACUERDOS HORIZONTALES

La normativa de libre competencia se estructura en torno a normativas de comando

y control, en las cuales se priva a los agentes de mercado de determinadas
conductas. Existen conductas que se imponen.

 Marco infraccional de la ley de competencia

Existe una prohibición a los agentes económicos, está establecida en el art. 3  es
una clausula general prohibitiva.
Es difícil de fijar los límites.

Art. 3 decreto ley 211: el que ejecute o celebre, individual o colectivamente,

cualquier hecho, acto o convención que impida, restrinja o entorpezca la
libre competencia, o que tienda a producir dichos efectos, será sancionado
con las medidas señaladas en el artículo 26 de la presente ley, sin perjuicio de las
medidas preventivas, correctivas o prohibitivas que respecto de dichos hechos,
actos o convenciones puedan disponerse en cada caso.

Si me dicen el que ejecute un acto o convención que restrinja la libre competencia,

por si solo es bastante amplio. Pero básicamente este artículo es una clausula
genérica, por lo tanto, en chile cualquier acto que afecte la libre competencia puede
generar sanción. No se querían dejar fuera situaciones que se pueden excluir si se
hace un catálogo acotado.

Habla de colectiva o individualmente, es decir, puedo hacerlo solo o celebrar un

acuerdo con otra empresa en el mercado.
Lo central seria el punto de que impida o restrinja la libre competencia, y ante esto
nos encontramos con un efecto anticompetitivo.
Efecto anticompetitivo  implica que se pierden los beneficios de la competencia
(mejores precios y calidad del producto, innovación, etc.)
No es que cualquier cosa genere un efecto anti competitivo, pese a que la
normativa es bien amplia, si se considera que se pueden agrupar las conductas
contrarias a la libre competencia en ciertas categorías. Para que nos encontremos
frente a una conducta anti competitiva no basta con que haya efecto anti
competitivo, sino que se requiere antijuricidad también.

Peligro abstracto  la ley habla de que la conducta tiene que producir dichos
efectos o que tienda a producir esos efectos, aun cuando los efectos no se
produzcan, si esa conducta es apta para generar esos efectos en el mercado igual
es anti competitiva.

Hay conductas bastante comunes como la colusión, pero es mucho más amplio que
solo esto.
Uno puede agrupar las conductas en grupos.
a. Primer grupo: conductas horizontales. Son como las conductas más graves
a la libre competencia porque estas empresas tienen que competir entre sí
entonces si se ponen de acuerdo para subir los precios lo más posible es que
efectivamente suban.
Integración entre empresas es otra norma que establece la ley
b. Podemos tener relaciones verticales entre empresas que pueden generar
efectos anti competitivos. Por ejemplo, que una empresa que distribuye solo le
entregue el producto a una empresa, lo que le permite subir el precio del
producto.

Las conductas se pueden evaluar de dos maneras: horizontales (que se producen

entre competidores), y verticales.
Casi todas las conductas verticales son licitas. En las situaciones que se puede
generar problemas es cuando tenemos una empresa con gran poder de mercado y
de cierta manera impone condiciones con sus distribuidores para eliminar la
competencia que tiene el.

Podemos hacer una doble distinción entre acuerdos (una conducta colectiva), o
conductas unilaterales (ejecuto una determinada conducta y eso puede ser
anticompetitivo)
 Ejemplo: soy el líder del mercado con el 80% del mercado y llega una
empresa nueva y me quita poder de mercado, y yo voy y le quemo la fábrica,
eso es un hecho que busca infringir la libre competencia (también es un ilícito
penal).
 Hay casos en que una infracción a una normativa es anti competitiva, pero
eso lo veremos cuando veamos de nuevo las conductas unilaterales.

Entonces, tenemos este distinto tipo de conductas, que se pueden agrupar, como
indica el art. 3.

Continuación art. 3: “se considerarán, entre otros, como hechos, actos o

convenciones que impiden, restringen o entorpecen la libre competencia o que
tienden a producir dichos efectos, los siguientes:
a) Los acuerdos o prácticas concertadas que involucren a competidores entre
sí, y que consistan en fijar precios de venta o de compra, limitar la producción,
asignarse zonas o cuotas de mercado o afectar el resultado de procesos de
licitación, así como los acuerdos o prácticas concertadas que, confiriéndoles
poder de mercado a los competidores, consistan en determinar condiciones de
comercialización o excluir a actuales o potenciales competidores.
b) La explotación abusiva por parte de un agente económico, o un
conjunto de ellos, de una posición dominante en el mercado, fijando
precios de compra o de venta, imponiendo a una venta la de otro producto,
asignando zonas o cuotas de mercado o imponiendo a otros abusos semejantes
c) Las prácticas predatorias, o de competencia desleal, realizadas con el
objeto de alcanzar, mantener o incrementar una posición dominante.
d) La participación simultánea de una persona en cargos ejecutivos
relevantes o de director en dos o más empresas competidoras entre sí (…)”

¿Qué establece la ley?

a. Acuerdos horizontales entre competidores
Lo primero que regula la normativa es acuerdos entre empresas que compiten
entre sí. Las conductas más graves consisten en fijar precios de compra o venta.

b. Abusos de una posición dominante

Ya no hay acuerdo con competidor, ahora la empresa líder del mercado, la más
grande, fija condiciones que tienen por objeto excluir a los competidores del
mercado.
Puede ejecutarse tanto de manera vertical como horizontal.

c. Competencia desleal
No se encuentra tanto en la práctica. El art. se refiere a la práctica predatoria o
competencia desleal.
La competencia desleal está también en otra normativa.
De nuevo se hace referencia a la posición dominante. Puede ser imputada por
una empresa que tiene posición dominante o por otra que no tenga, pero quiere
alcanzarla. Esta letra del artículo no la evaluaremos mucho en el curso.

d. Interlocking
Se intenta evitar que una persona sea director de dos empresas que compiten
entre sí. Como se tiene un cargo relevante, se tiene acceso a precios y ventas,
podría subir los precios en ambas empresas. Técnicamente no se ponen de
acuerdo las empresas, pero la persona que está sentada en ambos directorios
tiene información privilegiada y estratégica y se aprovecha de eso. Esta persona
con cargo relevante incide en cómo la empresa compite.
Se puede ser por ejemplo director de LAN y de Jumbo, pero no podría ser director
de Jumbo y de otro súper mercado.

Si uno va a la literatura hay ciertas cosas que quedan fuera, pero se sancionan
porque el art. 3 establece ilícito general, estos serían:
 Acuerdos verticales
No los vamos a ver porque la regla general es que los acuerdos verticales son
lícitos.
Hay excepciones en las que es ilícito.
 - Ejemplo: si soy fabricante de un producto y a quien se lo vendo le prohíbo
venderlo a menor precio que uno determine, entonces esto podría ser
ilícito

 Acuerdos de cooperación horizontal

Esto si lo veremos en el curso.
El art. 3 letra a sanciona los acuerdos horizontales y hace una descripción
negativa, está diciendo que los competidores se pusieron de acuerdo para
hacer algo malo, pero podría perfectamente suceder que los competidores
celebren un acuerdo que no sea ilícito, por ejemplo, para entregar un mejor
servicio a los consumidores.
- Ejemplo, las empresas se podrían poner de acuerdo para que ocupen
todos los mismos cargadores o para indicar a los consumidores el nivel de
peligrosidad de los productos. Acá no quieren afectar la competencia, sino
que cooperan para ser más competitivos en el mercado.
Lo que busca este tipo de acuerdo es que dos empresas que compiten entre
sí puedan actuar en conjunto para poder ser más competitiva.
Igual este tipo de acuerdo puede ser ilícito, es distinto que cooperen dos
empresas pequeñas a que cooperen las dos más grandes empresas del
mercado.

Análisis de los actos

1) Acuerdos horizontales
2) Abusos de posición dominante
3) Régimen de control de operaciones de concentración. (no es necesariamente
infraccional, pero tiene infracciones asociadas)

ACUERDOS HORIZONTALES

Los ilícitos tal vez mas importantes contra la libre competencia.

 Principio de independencia
La regla general en materia de comportamiento en el mercado es que tiene que
haber un principio de independencia, esto quiere decir que las decisiones de
acuerdo a mi actuar competitivo en el mercado las tengo que determinar
de manera autónoma, no puedo llegar a un acuerdo de estos criterios con mi
competencia.
Hay acuerdos que van a ser siempre ilícitos porque inciden en este principio.

 Lo que se sanciona con el acuerdo principalmente son:

 Colusión o cartel
Las empresas lo que hacen es de manera oculta manipular la competencia en el
mercado. De cara al mercado siguen siendo competidores, pero de manera
oculta se ponen de acuerdo para incidir en la competencia.
Es muy distinto presentarse al mercado como un solo actor y demostrar que
están cooperando, lo que pasa en caso de colusión es que se siguen
mostrando como agentes económicos independientes.
 Ejemplo, si hay licitación pública y uno de los agentes se abstiene para que
se lo gane el otro, es ilícito. Sin embargo, si se presentan juntos en la
licitación para ver si se la ganan en conjunto, entonces es lícita en principio
(puede ser ilícita, pero se presentan juntos).

¿existe alguna diferencia si dos empresas que compiten entre sí se

ponen de acuerdo en secreto o si una de estas empresas le transmite a
la otra la intención de subir precios sin llegar a un acuerdo?
Desde un punto de vista legal, la conducta no tiene diferencia. La segunda
opción es lo que el art. 3 letra a denomina una práctica concertada.
Ambas situaciones afectan el principio de independencia. Se obtiene información
estratégica y confidencial que le otorga su competidor.
Voy a tomar mi decisión como empresa sabiendo lo que mi competidor quiere
hacer. Cuando uno habla de competencia, una de las cosas primordiales es
tratar de captar clientes, y una de las cosas que yo hago es porque no sé qué
está haciendo mi competencia, entonces decido no subir los precios o innovar en
el producto porque no sé qué va a hacer la competencia. Sin embargo, si existe
este intercambio de información estratégica se limita esa incertidumbre
y puedo tomar una decisión en base a lo que hace el otro.

En el segundo caso en que se entrega información, se supone que esta

información tiene incidencia en la competencia (va a hacer que se adopte un
comportamiento en el mercado), es información que generalmente no es
pública.
Hay veces en que las empresas no se contactan de manera directa pero
que lo hacen a través de un mismo proveedor, por ejemplo.

FORMAS DE ACUERDOS HORIZONTALES

Hay ciertos grados de coordinación que pueden ser legales y otro ilegales.
 Acuerdo: hay coordinación, es ilegal.
Implica que hay una oferta y una aceptación, concurren voluntades. Este
acuerdo puede darse de diversas maneras, puede ser por escrito, incluso
escritura pública, puede ser por llamada telefónica, puede ser por darse la
mano, etc.
No es que esté prohibido tener cualquier tipo de acuerdo entre competidores,
lo que se prohíbe son ciertos acuerdos que van a ser siempre ilícitos (hay
temas estratégicos de las empresas, respecto de los cuales ellas no pueden
hacer acuerdos, ni siquiera los pueden conversar).
- SENTENCIA TDLC 2015: Quinto. Que, como es sabido, en materia de libre
competencia el término “acuerdo” es considerado de manera muy amplia,
incluyendo múltiples formas contractuales, convenciones, meras
tratativas, promesas, protocolos de entendimiento, “acuerdos o pactos de
caballeros”, pautas de conducta, circulares, entre otros. (…) En términos
generales, la supresión de la voluntad individual de dos o más agentes
competidores y su cambio por una voluntad colectiva unificadora de
sus decisiones es, en sede de libre competencia, considerado un
“acuerdo”, cualquiera sea el modo en que éste se manifieste;
 Practica concertada: empresas no se ponen de acuerdo, pero intercambian
información entre ellos que me sirve para tomar decisiones relevantes en el
mercado. Esto también es ilegal.
El concepto se ha definido como algo que no alcanza a ser un acuerdo
propiamente tal, no están todos los elementos (oferta y aceptación), no hay
unificación de voluntades o no es tan claro que se genere. Lo que ocurre para
que sea ilícito es que se remueve la incertidumbre que genera la
competencia por una coordinación entre las empresas. Hay un contacto que
remueve la incertidumbre que genera la competencia (cuando estoy
compitiendo en un mercado no sé lo que va a hacer mi competidor, por
ejemplo, que amplíe la fábrica, saque otro producto, baje precio, etc.,
entonces cuando esa información se transmite entre las empresas se permite
que una de ellas la adquiere y se adapte).
Al remover la incertidumbre se producen efectos muy similares a los que
ocurren si se hubiesen puesto de acuerdo, por eso se va a sancionar.
Esta práctica puede tomar diversas formas, el contacto puede ser una
conversación, una llamada telefónica, un correo electrónico, la recepción
unilateral de información puede ser un ataque a la libre competencia, por
ejemplo, que una empresa le mande un mail a otro para que se entere que no
van a participar de una licitación.
Si yo recibí esa información es difícil que no la utilice, por eso se sanciona
solo porque llegue.
- SENTENCIA TDLC 2019: En Europa, las prácticas concertadas han sido
definidas como “coordinación entre agentes económicos mediante la cual,
sin haber alcanzado el estado de concluir un acuerdo formal, han
sustituido con conocimiento los riesgos de la competencia por la
cooperación práctica. Una práctica concertada puede estar
constituida por contactos directos o indirectos entre los agentes
cuya intención o efecto es influenciar la conducta del mercado o
revelarles a los competidores los comportamientos que se pretenden
desplegar en el futuro”

Para evitar ser sancionado, en caso de que estén compartiendo

información, lo que se debe hacer es:
- Distanciarse de un cartel:
tengo que distanciarme del ilícito. Me distancio transmitiendo de manera
clara y genuina que es inaceptable. Si me quedo callado escuchando el
otro va a pensar que voy a actuar en base a la información que dio y que
la situación para mi es aceptable, por lo mismo tengo que manifestar que
es inaceptable para que así no se puede interpretar que lo acepté. Tiene
que ser manifestado, no basta ignorar el correo o no ocupar la información
de la conversación, la única forma de distanciarme del cartel es
demostrando que considero la práctica inaceptable.
Tiene que ser inmediato y genuino, inmediato ya que no sirve que yo
responda tres semanas después de que me ofrecieron la información, sino
que debe ser apenas me encuentro en la situación.

 Conductas paralelas:
esto es que dos empresas actúan de la misma manera, pero llegaron a ese
resultado cada uno por su lado. No se pusieron de acuerdo para llegar a la
 misma conducta, ni tampoco intercambiaron información, es posible que cada
uno haya hecho ese razonamiento o que una de las empresas después de ver
la opción que adoptó la otra decidió seguir con la misma decisión.
Aquí ya no hay coordinación, solo se adoptó una decisión de forma
independiente.

 EJEMPLOS
1) Dos gerentes de empresas competidoras están sosteniendo una
reunión sobre temas legítimos de la industria.
Cuando terminaba la reunión uno de ellos levanta un último punto, relativo
a que existía un exceso de oferta en el mercado, por lo que la producción
debiese reducirse sino los precios tendrían que bajar. El otro gerente,
le indica solamente que es algo que tiene que evaluar.
- Se plantea una situación que tiene valor estratégico, y la otra empresa
solo dice que eso es algo que hay que evaluar, da pie a pensar que es
algo que podría hacer si lo considera. Es ilícito. Practica concertada.

2) El gerente general de una empresa recibe un mail de uno de sus

competidores, quien lo insta a aumentar en un 5% los precios de los
productos.
El receptor del mail le responde inmediatamente a su competidor,
instándole a que nunca más le remita tal información, indicándole,
además, que ellos ya habían decidido de manera autónoma
aumentar en un 8% sus precios el mes siguiente.
- Están llegando a una coordinación entre empresas. El distanciamiento al
cartel debe ser inmediato y además genuino, en este caso no es
genuino, ya que además de indicarle que la conducta es inaceptable, igual
le otorga información estratégica e importante.

3) Ante una importante baja de precios de los combustibles vendido por

ENAP, la principal empresa bencinera del país decide traspasar solo
parte de ese precio a sus consumidores, bajando $2 pesos menos por litro
de los $15 pesos que bajó la bencina.
El gerente de la empresa les solicita a sus administradores de
estaciones que apliquen la ley de baja de precios un día antes, de
manera que sus competidores repliquen la baja, y tampoco traspasen
en 100% de la baja a los consumidores, lo que finalmente ocurre.
- La empresa decide tomar la decisión, pero en ningún momento hay un
contacto, todo esto que paso es parte de la competencia, falta un
intercambio de información entre competidores, y como no existe eso esto
es una conducta licita.

Contenido acuerdos horizontales

Viendo la historia de la ley se pueden identificar dos tipos de acuerdo:
Hay unos que son siempre ilícitos, aunque no generen efectos en el mercado y
siempre se sancionan (este es un listado bien acotado, establecido en la letra a del
art. 3).
Hay otros acuerdos que en algunos casos pueden generar eficiencia, pero en otros
casos dependiendo de cómo son las características del mercado podrían ser anti
competitivos.
A partir de esto uno puede distinguir de dos tipos de acuerdo: con objeto anti
competitivo, y con efectos anticompetitivos.

a. ACUERDO CON OBJETO ANTICOMPETITIVO

Por ejemplo, que me ponga de acuerdo en subir los precios o que nos
repartamos los clientes, siempre van a tender tener como resultado el perjudicar
la competencia, estos siempre serán sancionado sin mayor análisis, son lo que
se denomina per sé ilícito.
También se denomina carteles duros.
Art. 3 letra a es donde se encuentran. El año 2017 se reformó el artículo, porque
uno de los puntos era que este tipo de acuerdo sea sancionado siempre,
independiente de quien celebre el acuerdo, por eso se modificó la parte en la
que decía “confiriéndoles poder de mercado”, porque aun cuando no se confiera
poder de mercado, el acuerdo será ilícito.
Quedaron otros dos acuerdos eso sí que requieren poder de mercado y se
agregan al final del art. 3 letra a.
 ¿Qué significa que sean per se ilícitos?
El solo hecho de celebrarlos los hace ilícitos, aun cuando no se implementen,
no generen efectos o aun cuando dado el tamaño de las partes no vaya
a generar ningún efecto. la razón de esto es más de política pública,
porque nunca generan ningún beneficio para la competencia.
No se puede defender el acuerdo alegando alguna eficiencia.
Lo que sí, se puede ir al tribunal, someter a su conocimiento un acto o
un contrato y si el tribunal lo aprueba entonces no se generan
consecuencias jurídicas. Si este trámite no se hace, no se puede presentar
como defensa porque va a ser siempre ilícito, siempre sancionable.
Una de las razones de política pública de la prohibición es evitar defensas que
solo hacen perder el tiempo, y que complejizan demostrar que la conducta es
inaceptable.
- SENTENCIA 175-2020: Sexagésimo cuarto: Que, sobre esta materia, lo
primero que se debe tener en consideración es que en el derecho de la
libre competencia existen ciertos acuerdos entre competidores que
constituyen conductas inherentemente anticompetitivas cuando recaen
en algunas variables competitivas (…). Es lo que en doctrina se conoce
como carteles duros (o “restricciones desnudas” como se denominan en
Estados Unidos) y que tienen por objeto típicamente fijar el precio, la
cantidad producida, repartir zonas o mercados y afectar procesos
licitatorios;
(…). En otras palabras, la lógica subyacente a la regla per se implica que
basta con acreditar que existió un acuerdo entre competidores,
sobre alguna de dichas variables, para que la conducta sea
sancionada, con independencia de los efectos que el acuerdo haya
producido en la competencia y si el mismo confirió poder de mercado a
los que participaron en él. De este modo, los efectos anticompetitivos que
puede producir el acuerdo en el mercado no son considerados como un
presupuesto para configurar la conducta ilícita, sino que únicamente para
determinar la sanción a imponer;
  Estos ilícitos están expuestos a sanciones especiales
Todos los ilícitos a la libre competencia pueden ser sancionados con multa,
pero además en el caso de los acuerdos se puede llegar a los 10 años de
cárcel, o de 10 años de inhabilitación para cargos, e incluso como 5 años de
prohibición de la empresa de contratar con el Estado.

¿Cuáles son estos acuerdos?

1) Fijación de precios de venta o de compra
Esto es bastante amplio, puedo fijar un precio poniéndome de acuerdo en el
número, o estableciendo monto mínimo de descuento o estableciendo un
porcentaje, en cargos que voy a cobrar, descuentos que voy a dejar de
otorgar, etc., todo lo que incida en el monto que los consumidores pagan.
Puede ser precio de venta, que es el más común, o de compra (compramos
insumos, y nos ponemos de acuerdo en las condiciones que le impondremos
a nuestros proveedores sobre el precio de venta).

2) Acuerdos para limitar la producción

Si no quiero subir el precio puedo bajar las cantidades de producción. Esto
genera efecto negativo porque va a haber menos oferta en el mercado.

3) Acuerdos para repartirse mercados

Acá lo que se hace es eliminar la competencia respecto de ciertos mercados
o ciertos clientes en específico.
Se llega al mismo resultado de poder subir los precios porque eliminé mis
competidores en determinada fracción del mercado.
Se puede repartir el mercado geográfico o determinado producto del
mercado.
La lógica es que ese cliente o ese producto va a ser de un cliente y el otro va
a aparentar que compite o desaparecer definitivamente.

4) Acuerdos para afectar procesos licitatorios (bid-rigging)

En una licitación tengo a alguien que llama a oferentes de productos para
elegir la más conveniente.
Me puede poner de acuerdo diciendo que yo no voy y que si vaya el otro.
Cuando hablamos de licitación puede ser de cualquier tipo: pública, privada o
quizás un proceso no formal de licitación.
Lo que más ocurre es que las empresas se ponen de acuerdo para que uno se
lo gane.

Como son per se ilícitos, lo único que tengo que hacer para sancionarlos es
demostrar que existió la práctica, no necesito nada más. Probando el acuerdo ya
tengo el ilícito, independiente de lo que haya pasado con el acuerdo (que
no se implemente, por ejemplo)

b. ACUERDO CUYOS EFECTOS SON ANTI COMPETITIVOS

El acuerdo no tiene finalidad necesaria de afectar la competencia, pero el
acuerdo particular que celebramos si afecta la libre competencia, aunque si no lo
hiciera sería beneficioso y licito.
Hay acuerdos que podrían ser lícitos si los celebran ciertas empresas
determinadas y son ilícitos si lo celebran otros.
También se denominan carteles blandos.
Estas son cosas que, si se pueden hacer, pero con una advertencia, que es que
estos acuerdos podrían ser ilícitos dependiendo de los efectos que tenga.
Ejemplo, dos empresas deciden prestar un servicio en conjunto que podría
generar menor costo.
Este tipo de acuerdo va a ser anti competitivo si puedo demostrar que se
afectaron los parámetros de competencia.

 Impacto
Para que sean anti competitivos, lo que tiene que ocurrir es que haya un
impacto o efecto en el mercado.
Recordar que la competencia genera beneficios, este impacto se refiere a que
los beneficios que genera la competencia se vean reducidos.
Para determinar esto se utiliza el contrafactual.
- Resolución 54-2018: Lo anterior implica que aun cuando en términos
generales los acuerdos entre competidores son mirados con sospecha por
el derecho de la competencia, siendo fuerte la presunción en su contra,
ellos no siempre son dañinos. En efecto, tales acuerdos bien
pueden permitir a un grupo de firmas llevar a cabo actividades de
forma más eficiente, sea por la escala alcanzada; por la reducción
en costos informacionales, de transacción, de marketing (a través
de la integración de promoción y avisaje) u otros; o por eliminar
problemas tales como el free riding, por ejemplo.

 Contrafactual
Es un escenario hipotético, es lo que podría haber pasado sin el acuerdo.

Para determinar si el acuerdo es ilícito o no, tengo que sopesar lo bueno con lo
malo. Esto son los efectos versus las eficiencias (un nuevo producto, por
ejemplo). Si la balanza cae en que hubo más eficiencias que efectos o
riesgos anticompetitivos, entonces va a ser licito.

¿Cuáles son los acuerdos?

1) Acuerdos de intercambio de información
No es de información estratégica, porque eso es siempre ilícito.
Hay información no tan estratégica que las empresas pueden compartir, por
ejemplo, cuanto se produjo en el mercado durante el año 2022.
La información pasada puede ser licita, quizás si son dos empresas en el
mercado no sea tan licito, pero si son como cinco está bien.
En la banca se ha considerado licito que intercambien información
respecto a las deudas que tienen las personas y si están morosos o no,
porque esto permite que funcione mejor el mercado.
La información histórica o agregada si se puede compartir.

2) Acuerdo de estandarización
Las empresas se ponen de acuerdo para adoptar un comportamiento común.
Ejemplo del cargador universal. Se estandariza algo del producto, esto
podría ser pro competitivo, es algo en beneficio de los consumidores.
Generalmente pasa mucho en los productos tecnológicos de manera que sea
más fácil para los consumidores cambiar entre equipos.
 3) Acuerdo de investigación y desarrollo
Acá las empresas deciden juntar sus esfuerzos para hacer una investigación o
desarrollo de manera conjunta.
Empresas aúnan esfuerzos para innovar de manera más rápida, o quizás para
solo sacarlos porque por sí solo no están en condiciones para lograrlo.

4) Acuerdos de producción
Se puede crear una tercera empresa que produzca un producto para los dos o
nos ponemos de acuerdo para que uno de los dos lo produzca y ambos lo
venden. Esto no es ponerse de acuerdo para que las empresas bajen la
producción. Después de que produzcan las empresas siguen compitiendo,
cada una ofrece bajo su propia marca.

5) Acuerdo de compra
En el supuesto de que dos empresas pequeñas necesiten insumos y se
pongan de acuerdo para comprarlo de manera conjunta. Atendido un mayor
volumen de compra es posible acceder a un menor precio.
La línea para ver si es anti competitivo es difusa, pero por regla general se
acepta que dos empresas que no tienen poder de mercado puedan
hacerlo.

La lógica de estos acuerdos, especialmente los últimos dos, es que estamos

hablando de actores pequeños en el mercado. Empresas que son pequeñas es
muy beneficioso que puedan hacer estos acuerdos, pero si hablamos de los más
grandes del mercado, en general será anticompetitivo.

Efectos versus eficiencias

Recordar que hay que sopesar riesgos y beneficios, pensemos en la
proporcionalidad, tengo que pensar que la forma de lograr esos beneficios sea la
forma menos lesiva de lograrlos.

CASOS
1. BUSES
Las empresas de transporte urbano de Temuco habrían acordado un
protocolo a fin de impedir un crecimiento irracional del parque de buses, en
virtud del cual acordaban congelar sus respectivas dotaciones de buses,
en miras de reducir la contaminación y congestión en la ciudad.
En el protocolo se habría fijado la cantidad de buses que cada línea podría
incorporar en los años siguientes en forma gradual y acumulativa.
Las líneas también se habrían obligado a no compartir terminales ni
constituir sociedades con eventuales entrantes interesados.
 Es un acuerdo con objeto anticompetitivo, da lo mismo sus efectos, es un
acuerdo que es siempre ilícito porque tiene como objetivo limitar la
producción. Con independencia de la razón del acuerdo son siempre ilícito, es
acuerdo para limitar la producción, si bien es una categoría cerrada, las
palabras de la ley uno tiene que interpretarla en sentido amplio.

2. INDUSTRIA AVICOLA
 Una ley obligo a las empresas avícolas a informar el porcentaje de marinado que
contenían sus productos.
En el seno de la asociación gremial que los reúne, las empresas avícolas
acordaron implementar un rotulado común referente al porcentaje de
marinado de sus productos, consistente en señalar “contiene hasta un 15%
de marinado”
La rotulación era aplicable incluso si los productos contenían menos de un 15%.
 Es distinto si yo con las empresas nos ponemos de acuerdo de cero para
poner un rotulado, pero acá el punto es que hay una ley que quiere entregar
información a los consumidores y lo que ellos hacen a través del acuerdo es
no entregar esa información. Al decir un 15% de marinado hay un abanico
gigante que va desde 0 hasta 15 y el cliente no tiene idea que está
comprando.
La lógica del acuerdo es: en esta época las empresas estaban coludidas
en precio, entonces para mantener la colusión querían evitar cualquier
variable que hiciera que los consumidores eligieran una empresa por sobre la
otra, quería evitar que un elemento externo alterara su colusión, querían
seguir viéndose como iguales ante los consumidores.
Se consideró que esto esa instrumental para el acuerdo principal de colusión
de precios.
Sería un acuerdo ilícito por efectos anticompetitivos.

3. INDUSTRIA MINERA
Dos empresas son las únicas empresas autorizadas para extraer litio y
potasio del país.
A partir de la extracción de dichos materiales surge un derivado denominado
bischofita, el cual, luego de análisis en conjunto realizados por las empresas, se
descubrió que, a través de un proceso muy sencillo, se podía utilizar para
suprimir polvo y estabilizar caminos, presentando grandes ventajas
comparativas con otros insumos utilizados (como la sal).
Dado lo anterior, las empresas crearon una nueva sociedad (JV) para que
convierta la bischofita derivada de la extracción de litio y potasio en un
producto que permitiera ser utilizada como estabilizados de camino, y luego
comercializarlo a nivel nacional (dado que exportarlo no es posible por los
altos costos que ello presenta)
 Como son las dos empresas eliminaron la competencia, sin existir una razón
detrás por la cual debiesen hacerlo. Cada uno perfectamente podría competir
por su propio lado y al decidir crear una empresa en conjunto hay un acuerdo
de producción, cuyo objeto no es anti competitivo pero sus efectos si, ya que
sin el acuerdo estarían los dos compitiendo.
Son las únicas empresas, así que es anticompetitivo que hagan una empresa
entre las dos.
Este es un caso real y las empresas decidieron disolver la empresa.

4. LABORATORIOS
Dos gerentes generales de laboratorio se ponen de acuerdo para que una de
ellas se adjudique las licitaciones de dos hospitales por Duero fisiológico,
mientras la otra se abstendría de ofertar en ellas.
Sin embargo, en ninguna de las licitaciones del acuerdo surtió el efecto
esperado.
 En una licitación, el equipo comercial de la empresa que se abstendría de
participar presento una oferta, pues ellos no sabían de la existencia del acuerdo,
y el gerente que lo celebro estaba de vacaciones. Dicha oferta que resulto ser la
ganadora.
En la otra licitación si bien la empresa se abstuvo de presentar una oferta, una
tercera empresa que no formaba parte del acuerdo de adjudico la licitación.
 Es un acuerdo con objeto anti competitivo, da lo mismo que no produzca
efectos.

5. TAXIS
Ski taxi y Follo taxi prestan servicios de taxi ocupando vehículos livianos en la
región de Follo noruega. La primera congregaba alrededor de 24 taxistas
licenciados y la segunda 46. Ambas empresas son las únicas que operan el
Folio.
El año 2011, el hospital de la universidad de Oslo inicio procesos
licitatorios para prestar servicios de transporte de pacientes desde la
región de folio hacia el hospital y viceversa.
El hospital requería de la disposición de 5 vehículos para la prestación de
dichos servicios.
Ski taxi y follo taxi presentaron ambas de manera conjunta una oferta
como consorcio.
Al no existir ningún otro oferente en la región de follo, el hospital declaro
desierta la licitación.
 Este acuerdo es uno que se analiza de acuerdo a los efectos, si son diez
empresas de taxis, o son muchos taxistas independientes y cinco se ponen de
acuerdo para ir a la licitación, entonces no hay problema porque solo no
podía.
El efecto es anti competitivo porque elimina la competencia. Podrían haber
intentado hacer su mejor oferta por separado, pero como se pusieron de
acuerdo en ir juntos, no es licito porque saben que no hay más
competencia, y da lo mismo el precio que se fije porque igual se van a ganar
la licitación.

6. FUTBOL
En el año 2016, equipos de futbol profesional de México crearon la liga femenina.
En su creación, diversos clubes acordaron el establecimiento de un tope
máximo salarial para estas deportistas en función de tres categorías: 1.
Mayores de 23 años, 2. Las menores de 23 años, 3. Las jugadoras de la categoría
sub 17 que no podían recibir remuneración, pero podrían tener ayuda de
transporte, estudios y alimentación. Solo 4 de sus jugadoras podían ganar
por arriba del tope fijado.
Además, acordaron aplicar el derecho de retención respecto de las
jugadoras con las que tenían un contrato, para a su vencimiento mantener
el derecho de retenerlo. Si un club distinto estaba interesado en contratar a ese
futbolista, necesariamente debía obtener la autorización del primer club, y a
menudo, pagar una contraprestación por el cambio.
 Elimina la competencia que existe por el capital humano. Se podría
reconducir al art. 3 letra (a) entendiendo de manera amplia el precio (acuerdo
per se ilícito por objeto anticompetitivo), entendiendo que el sueldo por
persona seria como un precio.
 Este tipo de acuerdos también son ilícitos penales. No tiene por qué estar
pidiendo el club compensación.

7. INDUSTRIA GANADERA
Un estudio realizado en 1998 a petición conjunta del Gobierno irlandés y de
los representantes del sector bovino concluyó que era necesario reducir el
número de faenadores de 20 a un número comprendido entre 4 y 6.
Luego, en 1999, un grupo de trabajo constituido por el Ministro de Agricultura y
de Alimentación llegó a conclusiones análogas y recomendó que los
transformadores crearan un fondo de indemnización.
De acuerdo con estas conclusiones, los diez principales transformadores
crearon una sociedad para generar una reducción de la capacidad de
transformación del orden del 25.
La sociedad pretendía alcanzar este objetivo mediante acuerdos celebrados
entre los faenadores que continúan y los que cesan su actividad, con el objetivo
de indemnizar a aquellos que salieron del mercado.
 Caso en que es el gobierno es culpable de una colusión.
Lo que deberían hacer estas empresas es que salgan algunas del mercado y
se queden y esas cuatro que se queden compensen a las que se salgan. Y
esto es lo que hicieron las empresas. Este caso se terminó analizando si era
anti competitivo, y la defensa de las empresas era que había una justificación
detrás de este acuerdo y es que el gobierno lo recomendó porque las
empresas iban a quebrar, pero el tribunal dijo que este acuerdo era para
limitar la producción, y este tipo de acuerdo no admite justificaciones, es
ilícito siempre.
La única manera en la que puedo justificar un acuerdo per se ilícito es que
autorice previamente el tribunal.

 DELACION COMPENSADA
Los acuerdos entre competidores, especialmente los per se ilícitos, son colectivos,
es decir son más de una empresa, y además son celebrados de manera secreta.
Para poder desbaratar este tipo de acuerdo es que existen los mecanismos de
delación compensada  Se llaman también de clemencia.
Consisten en otorgar inmunidad al primero que denuncia ese acuerdo a la autoridad
y le entrega antecedentes suficientes para poder poner en movimiento el aparato
estatal y perseguir el ilícito.
Esto genera desconfianza entre las empresas coludidas.
Está en el art. 39 bis del decreto 211.

Artículo 39° bis. - El que intervenga en alguna de las conductas previstas en la

letra a) del artículo 3° podrá ser eximido de la disolución contemplada en la
letra b) del artículo 26 y obtener una exención o reducción de la multa a que se
refiere la letra c) de dicho artículo, en su caso, cuando aporte a la Fiscalía
Nacional Económica antecedentes que conduzcan a la acreditación de
dicha conducta y a la determinación de los responsables.

Se hace extensible a la responsabilidad penal. Si me someto a este sistema la

empresa no paga multa y los funcionarios de la empresa que participaron de la
colusión no van a la cárcel. La lógica de esto es generar desconfianza en el cartel y
generar una carrera entre las empresas para ver quien se delata primero.
  Beneficios de los programas de clemencia
Me veo eximido de todo MENOS de resarcir los perjuicios causados, estos tengo
que indemnizarlos igual.
El que llega segundo puede obtener beneficios, pero es la reducción de la multa
y para las personas naturales es una atenuante de la responsabilidad penal.
Este sistema funciona muy bien.
*gráficos del profe de Europa*  casos decididos se triplicaron, esto permite a
autoridad obtener información, ya que es difícil descubrir que las empresas
están coludidas, y aun cuando se crea es difícil acreditar que están coludidas.
Para que funcione este régimen tiene que haber un temor fundado de
las empresas de la sanción que pueden enfrentar, si la sanción es muy baja o si
es poco probable que me descubran, entonces no me voy a querer delatar.
Cuando la pena es mayor que el beneficio si puedo tener incentivo de delatar.

ABUSO DE POSICION DOMINANTE

Este es otro ilícito de la libre competencia. La diferencia es que acá si toma mucha
fuerza lo que hablábamos del poder de mercado.
Es una conducta que se sanciona exclusivamente a las empresas que tienen posición
dominante. Supongamos que tenemos una empresa que es el líder indiscutido del
mercado, entonces se sancionan sus conductas que tratan de restringir aún más la
competencia.

Está contemplado en la letra b del art. 3 numeral 1.

“se considerarán, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden,
restringen o entorpecen la libre competencia o que tienden a producir dichos efectos,
los siguientes:
b) La explotación abusiva por parte de un agente económico, o un conjunto de
ellos, de una posición dominante en el mercado, fijando precios de compra o de
venta, imponiendo a una venta la de otro producto, asignando zonas o cuotas de
mercado o imponiendo a otros abusos semejantes.”

Objetivo de la prohibición
El objetivo de esta prohibición no es que una empresa sea dominante, si una empresa
llega a ser líder del mercado por medio legítimos no es de por si anti competitivo, si los
consumidores lo prefieren no es contrario a la libre competencia.
Lo que se sanciona es que la empresa que alcanza esta posición adopte ciertas vías
distintas a la competencia en mérito para debilitar aún más la competencia
(competencia de acuerdo a los parámetros normales de competencia).
Cuando hay competencia en los parámetros adecuados, si yo alcanzo la calidad de líder
del mercado (por innovador, por ejemplo), y otros salen del mercado por ineficientes,
entonces no hay problema, esta norma no quiere proteger a empresas ineficientes, lo
que quiere es que la empresa que pudo llegar a ser líder no limite la posibilidad de
otros actores de competir o mantenerse en el mercado.
Si alcanzo la posición dominante, eso es legítimo (porque mis productos son los
mejores, son baratos, son innovadores), lo que no puedo hacer es usar esa posición
para ganar más ventaja que sea ilegitima.
 Situaciones hipotéticas
A fin de mejorar su posición en el mercado, la empresa ACME decidió competir
agresivamente, haciendo ofertas de hasta un 55%. Algunos competidores
decidieron igualar tales precios, lo que les llevó a generar pérdidas por
cuanto era incapaces de recuperar sus costos.

a. Escenario 1
ACME ingreso hace dos años al mercado. Durante este periodo no ha
podido lograr más de un 5% de participación de mercado, los clientes
prefieren adquirir los productos de sus competidores históricos, por la confianza
en la durabilidad y calidad de sus productos. La agresiva oferta busca que sus
clientes puedan constatar que sus productos son de calidad similar.
 En esta situación la empresa no tiene posición dominante, no va a vender
siempre a bajo costo, lo que quiere es posicionarse, ganar la confianza de los
clientes y cuando logre el objetivo va a competir de igual a igual con las
empresas del mercado. Es una razón pro competitiva, no es para perjudicar al
resto, es legítimo porque es para que la conozcan.

b. Escenario 2
ACME construyo una planta en el país para elaborar el principal insumo
del mercado en que participa, a diferencia de otros competidores que lo
importan. Ello le dio una ventaja competitiva que le permitió rebajar sus
precios en un 55% sin incurrir en pérdidas.
 Hay empresas que no alcanzan ese costo, pero porque son menos eficientes
que ese actor del mercado. En principio, si vendo más barato que el resto,
pero sobre mi costo, y estoy ganando con las ventas eso es perfectamente
legítimo, no me pueden obligar a ganar menos de lo que puedo solo
para que el resto pueda competir.

c. Escenario 3
ACME es el principal actor del mercado del país, con ventas cercanas al
60%. Durante el último tiempo, dada la mayor competencia ha visto reducida su
participación de mercado. Las ofertas agresivas realizadas por ACME son
también bajo costo, pero no le causará la quiebra dado contratos a largo
plazo que tiene con otros clientes.
 Aquí nos dicen que la empresa es el principal actor, o sea, puede ser una
empresa dominante, porque por algo tiene el 60% del mercado, y cuando
enfrenta competencia reacciona bajando el precio sabiendo que el resto de
los actores perdería plata e inclusive lo haría él. Hay una parte del mercado
que él tiene y que es difícil que se de competencia, pero hay una parte donde
hay más posibilidad de competir, y es en esa parte en la que decide reducir
sus precios, que podría obligar a otros actores que quieren competir a salirse
del mercado. No hay mucha lógica en perder plata, por lo que es más fácil
entender que no hay justificación y que lo está haciendo porque se quiere
limitar la competencia en el mercado.
Esta situación es problemática porque quiere perjudicar a los otros
competidores quizás hasta sacándolos del mercado.
Un ejercicio que se usa para determinar si es ilegitimo, es el de si una
empresa igual de eficiente podría hacer lo mismo.
 ELEMENTOS DE UN ABUSO DE POSICION DOMINANTE
Si se ven estos escenarios, existen dos elementos para estar en situación de abuso
de posición dominante:
a. Estar frente a una empresa que tenga posición dominante
b. Encontrarnos frente a un abuso  si la conducta tiene justificación no va a
ser anti competitiva. No es un requisito necesario acreditar la intención, basta
con que la conducta sea adecuada para perjudicar la competencia.

Ambos elementos son necesarios. Si tenemos una empresa que tiene posición
dominante no va a ser anti competitiva su conducta solo porque la gente la sigue
eligiendo. Y de la misma manera, si yo no tengo posición dominante, pero incurro en
un abuso, esa conducta a lo menos no infringiría la ley de libre competencia.
Si tenemos una empresa que tenga un 5% y decide realizar la misma conducta que
una empresa dominante, entonces la primera no va a infringir la libre competencia,
esta es una regulación asimétrica que se le exige solamente a las empresas
dominantes.

 ¿Qué es la posición dominante?

Concepto de dominancia se puede relacionar con un actuar independiente de lo que
el resto hace en el mercado.
Independencia se refiere a: cuando una empresa compita en el mercado,
reacciona a lo que hace la competencia (si pongo muy caro el producto eligen a
otro, por ejemplo). Pero cuando uno tiene como el 50% del mercado, puedo actuar
de manera independiente de lo que hagan mis competidores porque probablemente
los consumidores no van a estar dispuestos a cambiarse. Cuando una empresa tiene
tal poder en el mercado, esa sustitución tiende a dejar de existir. Tal vez la
gente no esté dispuesta a cambiarse porque pueden haber, por ejemplo, costos de
cambio.
- Ejemplo, si WhatsApp, Twitter o Instagram empiezan a cobrar un dólar al
año, quizás la gente lo tolere, porque no es fácil llegar y cambiarse a otro
producto.
- O podría haber preferencia por la capacidad de la empresa, quizás si
produce más que las otras, la gente no se pueda cambiar porque la
capacidad de las otras es limitada.
- Ejemplo del movistar arena:
En algún momento el movistar empezó a arrendar el anfiteatro para
conciertos y cobraba una determinada tarifa y empezó a subir el precio
(paso de 10 a 30 millones más o menos). La pregunta era ¿Por qué el
movistar arena podía subir los precios?: los otros teatros cobraban menos,
pero no había otra alternativa, porque la capacidad del movistar es mucho
mayor que el Caupolicán o el teatro bellas artes, entonces el Movistar se
podía comportar de manera independiente porque no había otra
alternativa, entonces lo que hacía no era ilegitimo, pero como tenia
posición dominante si lo era. Subía los precios porque tenía la
posibilidad de subirlos.

Entonces tener dominancia permite subir precios, bajar calidad, etc. se puede
actuar de manera independiente.

 ¿Cómo analizamos si una empresa es dominante?

a. Ver qué otros competidores tienen: presiones de otros competidores.
Si hay pocas alternativas podría ser indicio de que hay una posición
dominante. Si son cinco marcas, pero yo tengo un 5%, probablemente no
tengo posición dominante.
Hay que ver también como ha sido mi posición durante el tiempo. Si una
empresa tiene alrededor de la mitad del mercado se puede presumir que esa
empresa puede ser dominante, ahora tengo que hacer además una mirada en
el tiempo, es decir, hace cuanto tiene esa cantidad del mercado, porque si
tiene el 50% del mercado hace 20 años, es por algo, esto puede indicar que
la empresa es dominante.

b. Relatividad participaciones en el mercado

Si tengo un 40%, pero el segundo actor del mercado tiene 3%. Entonces,
aunque no tenga más del 50%, el resto de los muchos actores, son muy
pequeños, y puede indicar que tengo posición dominante.
Relatividad es el tamaño mío en relación al resto. Si, por ejemplo, tengo 50%
del mercado y el segundo actor tiene 40%, mi posición relativa respecto del
segundo actor del mercado es que tenemos el mismo tamaño, no hay un
actor dominante, sino que los dos dominan.

c. Volatilidad participaciones de mercado

BARRERAS A LA ENTRADA
Esto es lo que confirma que una empresa sea dominante.
Hay elementos en el mercado que dificultan que otros actores puedan competir
con ellos. Hay ciertas características de esa empresa y de ese mercado que hace
difícil que otras empresas puedan competir.
Si una empresa viene teniendo el 50% del mercado hace 20 años, es por algo, y
ese algo son las barreras a la entrada.

 Las barreras a la entrada pueden ser de distintos tipos:

a. Características del mercado
Una característica podría ser legal (cierta regulación que hace que sea
difícil competir, por ejemplo, copec que tiene como el 60% del mercado de
las bencineras). Hay veces en las que se prohíbe ingresar al mercado o se
requiere una concesión, etc.
También las barreras podrían ser económicas, y eso es una
característica del mercado que no es una regulación, sino que responde a
las características mismas del mercado. Por ejemplo, para vender un
derivado de litio tengo que tener acceso al litio, entonces sí quiero entrar
al mercado probablemente no pueda porque necesito ese insumo para
poner ese negocio.

Existe lo que se llama economía de red, que mientras más personas haya
en el mercado, más atractivo es.
Dentro de las ventajas económicas puede estar lo que se llama economía
de escala, que es que mientras más produzco, cada unidad me va a salir
más barata.
Cuando tengo una empresa dominante, probablemente va a tener un
costo menor al de otros actores porque fabrica más.
 Y estas cosas son características del mercado.

b. Características de la empresa
Ya no es el producto el que genera estas barreras, sino que es la empresa
en esta situación particular que hizo algo que los consumidores prefieren.
Entonces una barrera podría ser la afinidad a una marca (ejemplo en
Chile, con la marca confort, toalla nova).
También puede haber otras situaciones más bien particulares como, por
ejemplo, que tenga posición privilegiada porque tengo una patente o
porque estoy integrado verticalmente (el distribuir de los insumos es mi
propia empresa).

Se confirma la posición dominante al encontrar razones por las cuales otras

empresas no le pueden quitar clientes, y estas barreras son las razones. Hay
razones que explican porque una empresa que tiene buena posición en el
mercado la va a seguir teniendo.

 Poder de negociación
Dice relación con el poder de mercado.

 ¿Qué es el abuso?
Ahora que sabemos que la empresa tiene posición dominante debemos analizar si
abusa de esto.
El abuso es cierta conducta que busca por medios ilegítimos restringir aún más la
competencia del mercado.
Lo que se objeta, es que, si ya tenemos una empresa que tiene como el 50% del
mercado, claramente las otras empresas son más débiles, entonces se sanciona que
además esta empresa poderosa limite aún más la competencia.

Clasificación de abuso:
a. Abuso exclusionario
Lo que busca la empresa es expulsar a otro actor del mercado o evitar que
entren.
b. Abuso explotativo
La empresa de posición dominante extrae beneficios del mercado que no
hubiera podido tener sin esta posición. Este tipo de conducta es más discutible,
porque parte de la competencia al posicionarse como líder es poder obtener
ventajas. Nosotros nos vamos a centrar en los abusos exclusionarios.

ABUSO EXCLUSIONARIO
Existen ciertas conductas que tal vez son más comunes, y los podemos agrupar bajo
una mirada de cómo se produce la conducta.
Cuando una empresa hace esto, lo que hace es un cierre del mercado.

 Cierre del mercado: evitar que otros agentes entren.

Se puede producir de diversas maneras:
a. Cierre horizontal: tenemos un mercado en el que compito con otra
empresa, y la empresa dominante ejecuta una conducta en ese mismo
 mercado que excluye a sus competidores, hace algo con lo cual esos
competidores no pueden entrar al mercado.
Ejemplos:
Acuerdo de exclusividad o descuentos de fidelidad: esto es un acuerdo
en el que se acepta que los clientes solo le compren a esa empresa
- CCU fue acusada de acuerdo de exclusividad con otras empresas. Les
vende a otras empresas y le dice que solo pueden vender sus productos,
entonces las otras empresas no pueden vender sus productos. Acá ocupo
su posición de líder de mercado para excluir a los demás actores.

Precios predatorios
Es una conducta que ocurre en el mismo mercado.

b. Cierre horizontal en mercados múltiples

Se ocupa una posición de mercado para afectar otro mercado.
Por ejemplo, si soy dominante en la venta de cervezas, vendo mi producto a
otra empresa que la venda a los consumidores solo a condición de que
compre también las bebidas y no solo cervezas, entonces me meto al
mercado de bebidas.
Ventas atadas – empaquetamiento.

c. Cierre vertical
La conducta ocurre en otro mercado. Yo soy dominante en un mercado y
vendo insumos, y es en ese otro donde se produce la conducta.
Ejemplo: tengo litio, y ejecuto una conducta que reduce la competencia en el
mercado que viene después.

Esto sucede en:

1. Negativa de venta
Una empresa no va a poder competir, si yo que vendo el insumo, me
rehúso a vendérselo.
2. Estrangulamiento de márgenes
 La otra opción es que, sí le venda, pero fije un precio tan alto que no
pueda comprarlo, o que si lo compra se vea obligado a venderlo a un
precio mayor que otra empresa a la que le vendí o que sea incluso mía.

CASOS
a. Cigarrillos
Chiletabacos tenía una participación de 98% de mercado. La compañía
tenía contratos de exclusividad de publicidad y merchandising con diversos
distribuidores minorista, en virtud de los cuales sus marcas tenían
exclusividad en relación a la publicidad, exhibición, marketing y
degustación.
Además, chile tabacos estableció dos tipos de descuentos de fidelidad.
Descuentos de hasta un 2% mensual a distribuidores que tengan una
participación de mercado de por lo menos 96%
Descuento mensual de 2% a quienes tengan una participación de mercado
superior al 99%, independientemente del crecimiento que hayan logrado
 Es legítimo que baje los precios, pero aquí lo que se hace es crear un
mecanismo para que los distribuidores sigan vendiendo sus productos, es
anticompetitivo. Lo que se da es un caso de exclusividad. Esto deja sin
posibilidad a otros actores del mercado.

b. Fósforos
Compañía Chilena de Fósforos tenía una participación total en el
mercado de 90% (98% en supermercados, principal canal de distribución, y
80% en canal mayorista).
Dicha compañía mantuvo acuerdos comerciales que contemplaban
descuentos por exclusividad con varias empresas (ascendentes a un 6%),
fundamentalmente supermercados.
Posteriormente, dicha compañía comenzó a sustituir sus contratos de
exclusividad por otros en los que se pactaban incentivos por metas de
venta. Dichos descuentos estaban diseñados a la medida de cada distribuidor.
 Caso interesante respecto a si el mercado relevante son los fósforos. Tribunal
definió el mercado relevante como los fósforos, lo que es interesante porque
se podría decir que una alternativa es el encendedor. Tenía acuerdos de
exclusividad, y los termina porque habían sancionado a los tabacos, pero
igual mantiene algo similar, entonces su acción perpetua la exclusividad,
porque da un descuento por no vender los productos de la competencia o
mantener un porcentaje similar de venta que tenía en años anteriores.
Este caso se da en el mismo mercado.

c. Servidores
Microsoft es la empresa dominante en prestación de sistemas
operativos, con más de un 90% de participación de su sistema Windows.
Empresas demandan también servidores en los cuales respaldar la información
de los computadores de trabajo. Como estos utilizan Windows, el servidor debe
poder ser compatible con los computadores.
Microsoft y otras empresas, como Oracle y Sun, compiten en el mercado de
servidores.
 Microsoft negó el suministro de la información de interoperabilidad,
necesaria para interconectar servidores con PCs que ocupan el sistema
operativo Windows.
 Microsoft es dominante. Acá tenemos una conducta distinta a los casos
anteriores.
Contexto: el computador tiene que ser capaz de conversar con el servidor
para traspasar información, lo que paso aquí es que Windows denegó la
opción a otras empresas de servidores que el sistema operativo Windows
converse con otros servidores que no sean los suyos.
Esta es una conducta de negativa de venta. No excluye del mercado a los
sistemas operativos (que es el de Windows), lo que hace es sacar del
mercado de los servidores, ya que los únicos que se vinculan con Windows,
son los de la misma empresa.

d. Reproductores de media
Microsoft es la empresa dominante en prestación de sistemas
operativos, con más de un 90% de participación de su sistema Windows.
El sistema operativo es compatible con diversos softwares que pueden
comprar los usuarios, uno de ellos Real Player, software para ver videos.
Una nueva versión de Windows incluyó de manera gratuita el software
Mediaplayer, también utilizado para ver videos.
No es posible adquirir Windows sin Mediaplayer.
 Otro caso de Windows, referido a reproductores de media, están en la misma
sentencia.
Contexto: reproductores de media: aplicación que sirve para reproducir
videos o música en el computador, Windows ofrecía su sistema al igual que
otras empresas.
Esta situación estaba atando (cierre horizontal en mercado múltiples) el
reproductor de media a su producto dominante que era Windows. Es
discutible porque se puede decir que Windows estaba mejorando su
producto, sin embargo, igual se entiende que la intención era eliminar la
competencia, ya que ahora daba ese mismo producto, pero gratis. Es
ilegitimo.

e. Medicamentos
AstraZeneca tiene una patente sobre el medicamento Losec, el cual había
inventado. La patente le permite por un tiempo determinado evitar que otras
empresas copien su invención. Sin embargo, una vez vencida la patente otros
laboratorios podrán fabricar y comercializar medicamentos equivalentes.
Cerca de la fecha del vencimiento de la patente, AstraZeneca entregó
información engañosa a diversas oficinas de patentes a fin de obtener una
extensión de la patente del medicamento Losec.
A partir de dicha información, diversas agencias extendieron la duración de las
patentes por 5 años más.
 La mentira a las autoridades es una infracción a la libre competencia, porque
al extender la patente impide que otras marcas ingresen al mercado durante
tres años más, y se podía aprovechar de eso y seguir teniendo un monopolio.
Acá se ve que el abuso es un tema objetivo.
 Se había descartado que hubiera otras alternativas igual de efectivas, era un
medicamente para el estomago parece, no compite, por ejemplo, contra la
aspirina.
Acá la barrera más importante para entrar al mercado era la barrera legal
porque había una patente en favor de Astrazeneca.

RESUMEN CLASE ANTERIOR

Hay que definir el mercado relevante para saber que la empresa tiene dominancia en el
mercado. Hay que ver también la participación en el mercado, si la ha mantenido
mucho tiempo, y el porcentaje de mercado que tienen sus competencias.
Si la empresa tiene mucho del mercado durante mucho tiempo es por algo, y ese algo
son las barreras a la entrada (legales, económicas, fidelidad de los consumidores a una
empresa determinada). Barrera a la entrada es lo que explica porque esa
empresa mantiene la posición dominante, razones por las que los
consumidores no se van por otras alternativas.
Posición dominante supone que su posición es difícil de contrarrestar.

El termino abuso es un término objetivo, esto quiere decir que no hay un listado
acabado de lo que puede ser un abuso, cualquier conducta podría constituirlo si
restringe de manera ilegítima la competencia. Si bien es objetivo, hay ciertas
conductas que se tienden a repetir, como las ventas atadas o la exclusividad.
Los abusos se pueden mirar de dos lados: exclusionario y explotativo. En el curso nos
centraremos en el exclusionario.
Exclusionario son conductas que buscan excluir o impedir que otros actores
puedan participar del mercado.
 La forma en que se puede producir se agrupa de diferentes maneras:
lo normal es que ejecute una conducta en el mismo mercado que yo soy
dominante, esto sería un cierre horizontal (ejemplo de acuerdo de exclusividad
de CCU /
otro ejemplo podrían ser los precios predatorios, que es que yo compito en el
mercado y bajo los precios para poder expulsar a los otros actores del mercado,
la lógica detrás de esto es que, si vendo perdiendo plata, y soy dominante,
entonces se asume que lo que quiero es eliminar a mi competencia),
también podemos tener una conducta que ocurre en un mercado distinto al que
soy dominante, esto es el cierre horizontal en mercados múltiples (acá no
tenemos mercados relacionados de manera vertical, entonces tengo una
empresa que domina en las bebidas por ejemplo la coca cola, y tenemos los
clientes, es decir locales que quieren ofrecer coca cola a consumidores, entonces
la empresa que vende, está dispuesta a vender la coca cola, pero bajo la
condición de que solo le venderá la coca cola si además le compra otro producto,
por ejemplo, pisco, esto es una VENTA ATADA, entonces el cliente se ve
forzado a comprar el otro producto (pisco) por la necesidad de adquirir el primer
producto que es coca cola), en este caso tenemos una empresa dominante y una
filial de la empresa dominante.
La tercera situación que se puede dar es similar a la anterior pero los mercados
en los que ocurre están relacionados verticalmente, aquí hay un mercado
que vende un producto que se utiliza como insumo para otro mercado,
(se comete una conducta en uno de los mercados, ya sea el de arriba o abajo,
para poder ganar posición más ventajosa en el otro, un ejemplo es la negativa
 de venta, que es que, por ejemplo, no le venda el insumo a otra empresa, sino
que solo a mi empresa)

OPERACIONES DE CONCENTRACION

Cuando hablamos de acuerdos horizontales, abuso de posición dominante, son

infracciones a la libre competencia. Pero las operaciones de concentración no son
infracción a la libre competencia, es una regulación específica para controlar las
operaciones de concentración. Se quieren controlar para evitar que estas
generen efectos adversos en la competencia. Esto es un procedimiento que no se
aplica a todas las operaciones, entonces algunas aun cuando caigan fuera del régimen
podrían infringir la libre competencia.

Esto es el procedimiento ante la fiscalía para que apruebe una operación de

concentración.

 ¿Qué es una operación de concentración?

Definido en el art. 47 de decreto ley.
Hablamos de dos empresas que son independientes entre sí y que se quieren unir y
pasar a ser una sola, es decir, se produce un cese de la independencia entre ambas,
esto puede ser a raíz de:
a. Una adquiere a la otra, es decir, la compra
b. Se fusionan: la empresa A y la empresa B crean la empresa AB, acá los dos
negocios se unen.

El punto es que las empresas son independientes entre sí, que podrían ser
competidores como podrían no serlo, por ejemplo, la UDP y una editorial de
libros o, por ejemplo, la UDP que adquiere a otra universidad. Lo importante es
que no sean los mismos dueños.
Lo que se trata de controlar son estos procesos de adquisiciones o fusiones, porque
pueden ser igual de lesivos que un acuerdo entre dos empresas.
- Si por ejemplo se junta la coca cola con la Pepsi, afectaría el mercado.

Art. 47: se entenderá por operación de concentración todo hecho, acto o

convención, o conjunto de ellos, que tenga por efecto que dos o más agentes
económicos que no formen parte de un mismo grupo empresarial y que sean
previamente independientes entre sí, cesen en su independencia en cualquier
ámbito de sus actividades (…)

Empresa independiente entre si ¿Qué quiere decir?  hay distinto controlador.

Hay que analizar quien es el controlador final de la empresa. Ejemplo de todas las
empresas de Luksic.
Cuando el controlador cambia, las decisiones por esa empresa las va a tomar el
nuevo dueño, por eso se produce un cambio de control. Y eso es lo que gatilla una
nueva operación de concentración, que sucede porque yo vendo mi negocio y
entonces otra persona toma las decisiones o, porque me fusione y ahora tomamos
los dos juntos las decisiones.

 Tipos de control
 Existen tres grandes agrupaciones: legal o de facto / individual o conjunto / positivo
o negativo.
1. Legal
Esto quiere decir que es la ley la que señala que tengo el control por una
empresa, es la normativa legal la que me da el control de la empresa.

2. De facto
Situaciones en las que la propiedad de la empresa está muy dividida. Tenemos el
caso de que alguien tiene el 5%, otro tiene un 10%, entonces este porcentaje no
puede hacer mucho, pero esta persona es influyente dentro de la empresa, así
que los demás lo siguen, esto significa que tiene control de facto.

3. Individual
Tenemos a una persona o familia que es la controladora. Por ejemplo, Luksic, no
se tiene que poner de acuerdo con nadie, esa es la idea de ser controlador
individual.

4. Conjunto
Empresa en la que no alcanza con mi porcentaje para realizar actos. Entonces
hay que ponerse de acuerdo con otros para hacer mayoría y poder tomas las
decisiones. Por ejemplo, la familia Cueto en LAN.

5. Control positivo
Se tiende a producir cuando hay control individual, yo soy quien toma las
decisiones de la empresa, tengo la posibilidad de decidir, de tomar decisiones.

6. Control negativo
Generalmente se da cuando hay control conjunto. Si se ponen de acuerdo las
personas pueden tener control positivo, pero si no se ponen de acuerdo pueden
tener el derecho a vetar las decisiones, porque si no se tiene el voto de uno de
los dos entonces no alcanza para decidir.

 Situaciones hipotéticas
ACME es una compañía familiar controlada por Mr. Wile, quien detenta el
75% de las acciones de la sociedad, y, tiene el derecho para nombrar a 4 de sus 5
directores, y al gerente general y principales directos de la compañía. El otro 25%
está en manos de los hijos de Mr. Wile.
TNT un importante actor del mercado mundial, que no está presente en Chile, está
interesado en entrar a la propiedad de ACME.

(1)Escenario 1
TNT adquiere el 25% de las acciones de ACME que están en propiedad de los
hijos del Mr. Wile. Las facultades de Mr. Wile se mantienen igual como antes
 Las facultades de Mr. Wile siguen igual, sigue siendo el controlador, así que
no hay operación de concentración.

(2)Escenario 2
TNT adquiere el 25% de las acciones que están en propiedad de los hijos de
Mr. Wile. A su vez, celebran un pacto de accionistas en virtud del cual con ese
 25% tendrá importantes poderes políticos, como aprobar el plan de
negocios, designar a 3 directores, y nombrar al gerente general.
 Aquí sí habría un cambio de control, porque ahora con este pacto se le da
poder de decisión. Las decisiones ya no las toma Mr. Wile, sino que las toma
otra persona, de manera legal porque se le consagra un derecho a influir en
las decisiones de la empresa.

(3)Escenario 3
TNT no adquiere ninguna acción de ACME. Sin embargo, adquiere todos
los activos con que ACME opera en el mercado, esto es, su fábrica, bodegas y
centros de almacenamiento, marcas, sistema de distribución, entre otros.
 Todo lo que estaba dentro de la sociedad se lo llevó esta otra empresa. Acá sí
hay cambio de control, los activos son los que permiten actuar en un
mercado, y cambió de propiedad todo lo que era propiamente la empresa.

 Tipos de operaciones de concentración

A. Fusión
En el art. 47. Letra a.
Tenemos a dos empresas que eran de dueños separados y se juntaron e hicieron
una única sociedad. Ejemplo de LAN y TAM que crearon LATAM.
Ahora las decisiones la toman entre los dos, o es posible que uno de los dos
tenga participación menor.

Artículo 47 letra a: Fusionándose, cualquiera que sea la forma de organización

societaria de las entidades que se fusionan o de la entidad resultante de la
fusión.

B. Adquisición
Se refiere a la adquisición de derecho, está en el art. 47 letra b.
Ejemplo de bekron, que era una empresa chilena y una alemana la compro, esta
marca sigue existiendo, pero ahora el dueño es alemán. No se fusionaron.

Artículo 47 letra b: Adquiriendo, uno o más de ellos, directa o indirectamente,

derechos que le permitan, en forma individual o conjunta, influir
decisivamente en la administración de otro.

C. Join venture
Empresas que se asocian para crear un agente económico distinto, es para crear
un agente que ejerza actividad económica de manera permanente. Es similar a
un acuerdo entre empresas, pero la diferencia es que lo celebran para crear una
empresa distinta, pero no para que les preste un servicio a ellas mismas,
sino que para que participe como agente económico en el mercado y
preste un servicio a tercero, no solamente a mí.

Artículo 47 letra c: Asociándose bajo cualquier modalidad para conformar un

agente económico independiente, distinto de ellos, que desempeñe sus
funciones de forma permanente.

D. Adquisición de activos
Art. 47 letra d.
 Lo importante es que sean los activos relevantes de la empresa. Ejemplo,
comprar la fábrica, la marca, etc.

Artículo 47 letra d: Adquiriendo, uno o más de ellos, el control sobre los

activos de otro a cualquier título.

TIPOS DE OPERACIONES DE CONCENTRACION

Puede ocurrir que un competidor compre a otro competidor  es una operación de
concentración horizontal, por ejemplo, que una empresa de harina compre a otra de
harina
Pero puede ocurrir en diversos mercados.
 Puede ser que unas empresas que no estén en el mismo mercado se
junten, porque una compro a la otra, ejemplo empresa de jugos compra a una
de harina.
 Empresas relacionadas: Puede que se compren de forma vertical, ejemplo,
una empresa que vende pan, compra a una empresa que vende harina.
 Conglomerado: productos complementarios, ejemplo, tengo una empresa
de pan y compro una empresa de mantequilla.

 Régimen de control de operaciones de concentración

Celebrar una operación de concentración no es ilícito, pero algunas pueden ser
riesgosas, si compro a mi competidor probablemente pasemos a ser actores
dominantes y veamos muy reducida la competencia.

Sistema preventivo
Como pueden ser riesgosas hay un sistema preventivo de operación de
concentración: esto quiere decir que se debe pedir autorización de la autoridad, en
este caso es la fiscalía nacional.

Art. 48: Deberán notificarse a la Fiscalía Nacional Económica, en forma

previa a su perfeccionamiento, las operaciones de concentración que produzcan
efectos en Chile y que cumplan con los siguientes requisitos copulativos (…)

Se analiza si la operación puede afectar la competencia.

 Es preventivo por una frase: “la imposibilidad de deshacer el huevo revuelto”.
Si dos empresas se fusionan, pasan a actuar como uno solo, pasan a ser un huevo
revuelto, y es imposible deshacer el huevo revuelto. No puedo regresar al pasado,
por lo mismo tenemos que analizarlo antes de que pase.
Antes de que las empresas actúen como una sola la fiscalía tiene la posibilidad de
revisar, y aprobar, rechazar o establecer condiciones.

 Umbrales de notificación
Puede haber miles de operaciones de concentraciones, pero no todas tienen que ser
notificadas. Hay un umbral que tienen que cumplir las operaciones, y tienen que ver
con la venta de las empresas, si la empresa excede esos umbrales se tienen que
notificar (requieren autorización previa por la cantidad enorme de ventas).

Artículo 48: (…) los siguientes requisitos copulativos:

a) Que la suma de las ventas en Chile de los agentes económicos que
proyectan concentrarse haya alcanzado, durante el ejercicio anterior a aquel en que
se verifique la notificación, montos iguales o superiores al umbral establecido
mediante resolución dictada por el Fiscal Nacional Económico.
b) Que, en Chile, por separado, al menos dos de los agentes económicos
que proyectan concentrarse hayan generado ventas, durante el ejercicio anterior a
aquel en que se verifique la notificación, por montos iguales o superiores al umbral
establecido mediante resolución dictada por el Fiscal Nacional Económico.

Hay umbrales de dos tipos (ambos monetarios) art. 48:

a. Ventas individuales: este es el segundo umbral, las ventas individuales deben
ser al menos 450.000 UF.
b. Ventas conjuntas: cuanto se vende entre las dos empresas, si superan las
2.500.000 UF entre las ventas de ambas, entonces se cumple el requisito. Esto
se basa en prácticamente cuanto vendieron el año pasado.

Se deben cumplir ambos requisitos, es decir, por si sola debe cada una tener más
de 450.000 UF en ventas, y que al juntarse más de 2.500.000 UF.
Estos dos requisitos hacen que la fiscalía no se recargue de trabajo y no se sometan
a su conocimiento operaciones que puedan no ser importante. Estos umbrales los
fija la fiscalía y los puede ir cambiando.
Solo las operaciones que superan ambos umbrales requieren autorización, si no se
cumple no requieren autorización.
Si se cumplen los umbrales, y no se pide autorización, entonces se comete una
infracción a la libre competencia.

 Notificación
La idea de la autorización previa es mirar hacia futuro, la fiscalía debe proyectar
que va a pasar con esta operación en el mercado. Para hacer este análisis la
fiscalía requiere cierta información. Por eso, el hablar de un proceso de
operación de concentración implica que las empresas deben presentar una
notificación a la autoridad.
Art. 48 indica la información que debe llevar esa notificación.

Artículo 48: (…) A la notificación deberán acompañarse los antecedentes

necesarios para identificar la operación de que se trata y a los agentes
 económicos que toman parte en la misma y su grupo empresarial; los
antecedentes que permitan evaluar preliminarmente los eventuales
riesgos que la operación notificada pudiere significar para la libre competencia;
la declaración de las partes en la que indiquen que, de buena fe, pretenden
llevar a cabo la operación que se notifica, y los demás antecedentes que detalle
el reglamento dictado por el Ministerio de Economía, Fomento y Turismo.

Hay que entregar información sobre productos, participación de mercado,

tamaño del mercado, etc.
Esto es para que la fiscalía logre entender el negocio que quiero llevar a cabo,
los participantes, en qué industria, etc.

 Efecto suspensivo
Se genera desde que notifico la operación.

Art. 49: Los agentes económicos que proyecten concentrarse no podrán

perfeccionar las operaciones de concentración que hubieren notificado a la
Fiscalía Nacional Económica, las que se entenderán suspendidas desde el
acto de su notificación hasta que se encuentre firme la resolución o
sentencia que ponga término definitivo al procedimiento correspondiente.

Desde el momento que notifico, no puedo perfeccionar la operación, esto es,

llevarla a cabo, es decir, por ejemplo, comprar la empresa que quiero comprar.
Igual es importante decir que se puede notificar aun si no se cumple el
umbral si es que yo sé que somos las empresas líderes del mercado.
Se puede notificar desde que existe una intención seria, hasta antes del
perfeccionamiento de la operación.

 Investigación
Una vez que notifico se inicia un plazo de investigación para la fiscalía. Se le da
toda la información a la fiscalía y eso solo le permite iniciar una investigación,
quizás quiere escuchar que dicen los consumidores, los competidores, necesite
otra información de las partes, etc.
En este caso opera un silencio en contra de la fiscalía
 Fase 1: 30 días hábiles dentro de los cuales tiene que pronunciarse sobre
la notificación, y si no se pronuncia, se entiende que aprobó la operación. El
plazo de 30 días hábiles empieza a correr desde que la notificación se
entiende completa, es decir, si por ejemplo la empresa va a la fiscalía, pero
no entrega todos los papeles, y la fiscalía le pide más (de los papeles que la
ley indica necesarios), entonces empieza a correr el plazo desde que entregó
todos los papeles solicitados y no desde la primera vez que fue.
 Fase 2: 90 días hábiles más. Si la fiscalía considera que la operación es
compleja, puede extender el plazo hasta 90 días hábiles, esta decisión de
extender el plazo se comunica dentro de los primeros 30 días. sería 30 + 90,
o sea 120 días.
Los plazos son laborales, de lunes a viernes. Días hábiles.

Cumplido el plazo, cualquiera de los dos, hay tres posibilidades de decisión:

a. Aprobación simple
 b. Aprobación condicional: en caso de que la fiscalía se dé cuenta de que la
operación puede ser riesgosa para el mercado, le traspasa el problema a las
empresas que quieren celebrar la operación para que ellas hagan propuestas
de remedios o de conductas a las cuales se van a someter para que su
operación sea aprobada.
Puede ser que por ejemplo acepte no subir o bajar los precios por 5 años, o
que, si se fusionen dos marcas, acepten vender solo 1, etc.
Entonces, cuando la fiscalía acepta la operación después de estos arreglos, se
entiende que hubo una aceptación condicional.
c. Prohibición: fiscalía establece que la operación no se lleva a cabo, puede
venir después del intento de una aprobación condicional, es decir, que las
propuestas o lo que ofrecieron las empresas no convenzan a la fiscalía,
entonces rechaza la operación.

 Reducción sustancial de la competencia

¿Por qué la fiscalía podría dar la opción de dar remedios?
Que la operación reduzca de manera sustancial la competencia.

¿Qué efectos puede producir una reducción sustancial?

a. Efectos no coordinados
Yo por mi mismo, empresa fusionada, a futuro voy a tener la capacidad de
afectar la libre competencia. Voy a ser una empresa tan grande que podría
subir los precios en el mercado.
Ejemplo de la clínica de Iquique que se querían fusionar y eran las únicas.
b. Efectos coordinados
Acá lo que preocupa es que se reduzca de tal manera la competencia, que
sea más fácil para las empresas coordinarse. Sería más fácil porque si hay
tres empresas, y pasan a ser dos, es más fácil que dos se coludan a que se
coludan tres. El mercado podría estar más susceptible a que se reduzca la
competencia, va a ser más fácil para las partes adoptar un punto común.
La estructura de mercado que quedaría después de la operación, va
a ser peor que la que existía sin la operación.

 Revisión
Si la fiscalía prohíbe la operación, existe por parte de las empresas la posibilidad
de reclamar ante el tribunal de la libre competencia, puedo ir al tribunal y pedirle
a él que la apruebe.
En caso de que el tribunal mantenga la jurisdicción, existe un procedimiento
para reclamar incluso ante la Corte Suprema, esto puede ser solo en
caso de que el tribunal apruebe la operación solo bajo condiciones
distintas de las establecidas por las partes (las condiciones que antes le habría
ofrecido a la fiscalía, y que ésta aun así rechazó).
El tribunal podría también imponer la condición que él quiera, y en ese caso se
abre la posibilidad de reclamar ante la corte suprema, no procede el recurso si
son las mismas condiciones que pusieron las partes a la fiscalía antes, solo se
puede reclamar si estas condiciones son DIFERENTES.

En contra de la resolución del Fiscal Nacional Económico que prohíba una

operación, el notificante podrá promover ante el Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia, dentro del plazo de diez días, contado desde la notificación de
 la referida resolución, un recurso de revisión especial, que deberá ser
fundado.

RECLAMACION
En contra de la sentencia que pronuncie el Tribunal en virtud de lo
establecido en este artículo no procederá recurso alguno, a menos que aquella
hubiere condicionado la aprobación de la operación al cumplimiento de
medidas distintas de las contempladas en la última propuesta realizada por
las partes de conformidad a lo establecido en el inciso tercero del artículo 53. En
este último caso, tanto las partes como el Fiscal Nacional Económico
podrán deducir el recurso de reclamación a que se refiere el artículo 27.

 GUN JUMPING
Es el saltar antes en una carrera. Esto se refiere a que hay ilícitos que se producen
relacionados con un procedimiento de operación de concentración.
Es hacer algo antes de la autorización, salto antes de que la fiscalía se pronuncie.
El art. 3 bis del decreto establece 5 ilícitos de este tipo, tienen una lógica, que es
que logre funcionar de manera eficiente este sistema (notificar y esperar
autorización antes de llevar a cabo la autorización).
¿Qué cosas podrían ser un ilícito?  perfeccionar antes de que la fiscalía me
autorice; entregar información falsa a la fiscalía.

Artículo 3° bis. - Podrán también aplicarse las medidas del artículo 26, así como
aquellas medidas preventivas, correctivas o prohibitivas que resulten necesarias, a
quienes:
a) Infrinjan el deber de notificación que establece el artículo 48.
b) Contravengan el deber de no perfeccionar una operación de concentración
notificada a la Fiscalía Nacional Económica y que se encuentre suspendida de
acuerdo con lo establecido en el artículo 49.
c) Incumplan las medidas con que se haya aprobado una operación de
concentración, al tenor de lo dispuesto en los artículos 31 bis, 54 o 57, según
sea el caso.
d) Perfeccionen una operación de concentración en contra de lo dispuesto en la
resolución o sentencia que haya prohibido dicha operación, de conformidad a lo
establecido en los artículos 31 bis o 57, según corresponda.
e) Notifiquen una operación de concentración, de conformidad al Título IV,
entregando información falsa.

Según el art. 3 bis son:

a. No notificar: tenía que notificar (se cumplía el requisito de las ventas) y no lo
hice.
b. Perfeccionar una operación suspendida: este es el supuesto de que
notifiqué la operación, pero mientras aun no me autorizaban, la perfeccioné.
Notifiqué, pero no esperé respuesta.
c. Incumplir medidas: esto se refiere comprometerme a llevar a cabo ciertas
medidas y no cumplirlas.
d. Perfeccionar operación prohibida: se pidió permiso, se denegó el permiso, y
aun así se llevó a cabo la operación. Acá tendría sentido pedir que se deje sin
efecto la operación y que además se pase una multa gigante.
 e. Entregar información falsa: se refiere a información falsa que se incluye en la
notificación que dan las empresas a la fiscalía. Da lo mismo si esa información
era relevante o no, el punto es que se mintió. La carga de probar que es falsa es
de la fiscalía.

Institucionalidad de la libre competencia

El sistema de libre competencia en chile se estructura en base a dos autoridades:

tribunal de la libre competencia y fiscalía nacional económica (entidad pública
encargada de fiscalizar, y si considera que hubo infracción, va al tribunal de la libre
competencia). El tribunal es uno especializado y dos de sus 5 miembros son
economistas.

Art. 2: Corresponderá al Tribunal de Defensa de la Libre Competencia y a la Fiscalía

Nacional Económica, en la esfera de sus respectivas atribuciones, dar aplicación a la
presente ley para el resguardo de la libre competencia en los mercados.

Fiscalía nacional económica

Es un organismo público, independiente, sometido a la súper vigilancia a través del
ministerio de economía, fomento y reconstrucción.

Artículo 33º.- La Fiscalía Nacional Económica será un servicio público descentralizado,

con personalidad jurídica y patrimonio propio, independiente de todo organismo o
servicio, sometido a la supervigilancia del Presidente de la República a través del
Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción.

Tribunal de la libre competencia

Es un órgano jurisdiccional, forma parte del poder judicial. Es especial e independiente,
pero sujeto a superintendencia de la Corte Suprema.
La diferencia con un juicio penal por ejemplo es que ahí el monopolio de la acción lo
tiene el ministerio público, acá no hay monopolio de la acción.

Artículo 5º.- El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia es un órgano

jurisdiccional especial e independiente, sujeto a la superintendencia directiva,
correccional y económica de la Corte Suprema, cuya función será prevenir, corregir y
sancionar los atentados a la libre competencia.

Los roles que tienen es que la fiscalía investiga, y una vez que se da cuenta que se
infringió la libre competencia, los lleva al tribunal para que los sancione.
Sin embargo, la fiscalía no tiene el monopolio de la acción para ir a este tribunal
especial, es decir, un particular también puede hacerlo.

 FISCALIA NACIONAL ECONOMICA

Art. 39 decreto.

Art. 39.- (…) Serán atribuciones y deberes del Fiscal Nacional Económico:
a) Instruir las investigaciones que estime procedentes para comprobar las
infracciones a esta ley, dando noticia de su inicio al afectado.
b) Actuar como parte, representando el interés general de la colectividad en el
orden económico, ante el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia y los
tribunales de justicia, con todos los deberes y atribuciones que le correspondan en
esa calidad.
o) Fijar los umbrales y recibir las notificaciones a que se refiere el artículo 48,
sometiéndolas al procedimiento contemplado en el Título IV de esta ley;
p) Realizar estudios sobre la evolución competitiva de los mercados (…)
q) Proponer fundadamente al Presidente de la República, a través del ministro de
Estado que corresponda, la modificación o derogación de los preceptos legales o
reglamentarios que estime contrarios a la libre competencia, como también la
dictación de preceptos legales o reglamentarios cuando sean necesarios para
fomentar la competencia o regular el ejercicio de determinadas actividades
económicas que se presten en condiciones no competitivas. Este tipo de
proposiciones tendrán siempre como antecedente una investigación o un estudio
sobre la evolución competitiva de los mercados;

a. Su principal atribución es realizar investigaciones de atentados a la

libre competencia, pero no es la fiscalía la que sanciona, es el tribunal, la
fiscalía investiga.
Un particular puede denunciar a la fiscalía para que investigue, o puedo no
querer hacerlo e ir directo al tribunal sin necesidad de pasar por la fiscalía.
 Puede citar a declarar a las empresas, puede entrar a incautar, interceptar
comunicaciones, etc. la fiscalía tiene varias atribuciones para investigar.

b. La segunda es accionar ante atentado a la libre competencia

Puede accionar ante el tribunal.

c. En tercer lugar, puede hacer el análisis de operaciones de

concentración.
Fija umbrales y recibe notificaciones. Puede conocer el procedimiento de
operaciones de concentración.

d. Puede realizar estudios de mercado

Estos son estudios sobre la evolución competitiva de los mercados. También es
una investigación, como la primera, pero el foco es distinto, en la primera
investigo a empresas para sancionarlas por incumplir la ley, en este número la
fiscalía estudia el mercado para entender cómo funciona, para saber qué
problemas tiene, acá no se busca necesariamente sancionar a nadie, solo quiere
saber cuáles son los problemas de competencia de un mercado determinado.

e. Recomendación cambio normativo

Como investiga mercados para analizar sus fallas, luego puede proponer al
presidente de la republica algunas modificaciones que correspondan,
recomienda como se puede solucionar el problema.
Acá no se ataca a las empresas, se dice, “el mercado no funciona bien, y los
problemas son estos, y así se puede solucionar”

f. Ejercer acción penal

 Puede interponer querella criminal. Ciertos acuerdos entre competidores, los
más graves, pueden ser sancionados penalmente y solo se puede querellar la
fiscalía.

 TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA

Es un órgano del poder judicial con ciertas facultades distintas, porque los
procedimientos que se siguen son judiciales, aunque existen dos procedimientos.
a. Procedimientos contenciosos:
hay una pelea entre las partes, pelea judicial, con demanda, contestación, etc.,
es un esquema normal de un juicio. Es el que se utiliza para determinar si se
infringió o no la libre competencia. Si la fiscalía acusa a alguien de infringir la ley,
entonces presenta demanda, la empresa contesta, se fija el periodo de prueba,
hay alegatos, hay fallo, apelación, etc.
Este existe para las infracciones a la libre competencia  artículo 18 decreto ley.

Art. 18: El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia tendrá las siguientes

atribuciones y deberes:
1) Conocer, a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Económico, las situaciones
que pudieren constituir infracciones a la presente ley;

Facultades:
Multar, el tribunal puede multar en caso de que se infrinja la ley.
Imponer condiciones que quiera (medidas preventivas, correctivas o prohibitivas)

Artículo 3º.- (…) será sancionado con las medidas señaladas en el artículo 26
de la presente ley, sin perjuicio de las medidas preventivas, correctivas o
prohibitivas que respecto de dichos hechos, actos o convenciones puedan
disponerse en cada caso.

Art. 26 establece:
a. Modificar o poner término a los actos
b. Ordenar la disolución de sociedad, corporaciones, personas jurídicas de
derecho privado
c. Aplicar multas: hoy en día son el doble del beneficio obtenido y hasta el 30%
de las ventas del periodo en que se mantuvo la infracción.

Art. 26.- (…) En la sentencia definitiva, el Tribunal podrá adoptar las siguientes
medidas:
a) Modificar o poner término a los actos, contratos, convenios, sistemas o
acuerdos que sean contrarios a las disposiciones de la presente ley;
b) b) Ordenar la modificación o disolución de las sociedades, corporaciones y
demás personas jurídicas de derecho privado que hubieren intervenido en
los actos, contratos, convenios, sistemas o acuerdos a que se refiere la letra
anterior;
c) Aplicar multas a beneficio fiscal hasta por una suma equivalente al treinta
por ciento de las ventas del infractor correspondientes a la línea de
productos o servicios asociada a la infracción durante el período por el cual
ésta se haya extendido o hasta el doble del beneficio económico reportado
por la infracción. En el evento de que no sea posible determinar las ventas ni
el beneficio económico obtenido por el infractor, el Tribunal podrá aplicar
 multas hasta por una suma equivalente a sesenta mil unidades tributarias
anuales. (…)

Artículo 30º.- La acción de indemnización de perjuicios a que haya lugar

con motivo de la dictación por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
de una sentencia definitiva ejecutoriada, se interpondrá ante ese mismo
Tribunal (…)

b. Procedimientos no contenciosos:
la lógica de este es que de cierta manera el tribunal tiene facultad para
establecer medidas, aunque no haya infracción a la libre competencia.
Acá no hay demanda ni contestación, solo una solicitud que busca una
resolución del tribunal.

Consulta
Someter un acto para ver si infringe la libre competencia. Si tengo la duda de
que lo que estoy haciendo o quiero hacer es ilícito, puedo ir donde el tribunal y le
pregunto. No es una demanda, acá no hay una contienda. Lo único que no se
puede someter es operación de concentración, porque eso va a la fiscalía. 
artículo 18.
Hay que preguntar porque los actos que el tribunal autorizo, no pueden
considerarse como que infringen la ley.
 Artículo 32º.- Los actos o contratos ejecutados o celebrados de acuerdo con
las decisiones del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, o de acuerdo
con las resoluciones de la Fiscalía Nacional Económica para el caso de las
operaciones de concentración no acarrearán responsabilidad alguna en esta
materia, sino en el caso que, posteriormente, y sobre la base de nuevos
antecedentes, fueren calificados como contrarios a la libre competencia por
el mismo Tribunal, y ello desde que se notifique o publique, en su caso, la
resolución que haga tal calificación.

Instrucciones generales
Yo puedo tener un mercado que considero que funciona mal pero el problema no
es la ley, entonces se le puede pedir al tribunal que dicte instrucciones para que
las empresas que forman parte de ese mercado tengan que adaptarse. El
tribunal no puede ir en contra de la ley, pero puede suplir el silencio de la ley.
Estas instrucciones generales (de conformidad a la ley) deberán considerarse por
los particulares en los actos o contratos que ejecuten o celebren

INTRODUCCION AL DERECHO DEL CONSUMIDOR

Protección del consumidor – generalidades

¿a quienes se aplica esta normativa? ¿Por qué existe?
Esta normativa viene a proteger a una parte más débil que es el consumidor. Tenemos
a las empresas que prestan bienes o servicios y esto se relaciona con los consumidores
que utilizan estos bienes como usuarios finales.
Sucede que estos consumidores son múltiples, a diferencia de las empresas que son
menos, por ejemplo, puede haber millones de personas que compran un producto, y
como 40 empresas que lo ofrecen.
Por lo tanto, existe un desequilibrio entre las fuerzas de negociación, para mí como
cliente, yo me relaciono con una empresa que se relaciona con muchos actores,
entonces tener un problema conmigo no le va a importar, porque con un cliente menos
no pierde mucho. La empresa es más poderosa.
Esta normativa viene a equilibrar el poder negociador.

¿Cómo equilibra esto?

a. Consagrando derechos para el consumidor
estableciendo acciones que puede interponer el consumidor contra las empresas
que ofrecen bienes y servicios.
Si compro un producto por internet y no me gusta, puedo devolverlo gratis por los
primeros diez días, esto lo establece la ley, no es algo que de la empresa.
Hay otra serie de normas que regula la información que se les entrega a los
consumidores.  la ley exige a los proveedores entregar cierta información mínima
a los consumidores, para poder equilibrar este poder negociador, porque el que
tiene la información es el proveedor, él sabe en qué consiste su producto y sus
características.
b. Estableciendo normas infracciónales
Esto quiere decir que la ley establece una serie de cosas que los proveedores no
pueden hacer. De cierta manera es una contra cara a los derechos, por ejemplo, no
puede discriminar a los consumidores, salvo excepciones, por ejemplo, no vender
alcohol porque se trata de un menor de edad.

Con esto se busca equilibrar el poder de negociación de las partes, que el proveedor no
pase a llevar a los consumidores.

La ley del consumidor ha consagrado una serie de normativas, incluyendo incluso el

tamaño de la letra que deben tener los contratos.
Proveedor está obligado a informar de las características del bien, está obligado a
respetar el precio de lo que publicita.

Ley del consumidor es la ley n°19.496  regulación en Chile

Ha sido objeto de varias modificaciones. Es una ley muy desordenada, pero
encontramos prácticamente todo lo de esta materia ahí.

 Consumidor – proveedor
Esta ley se estructura en lo que podemos llamar una relación de consumo, esta está
creada cuando hay una relación entre un consumidor y un proveedor. Hay ciertas
excepciones, pero por regla general, los contratos, actos jurídicos o materiales en
los que se aplica la ley del consumidor, es cuando encontramos por una parte a un
consumidor y a otra a un proveedor.
Es decir, se aplica cuando hay una empresa ofreciendo bienes y servicios, y por otro
lado hay una persona natural comprándoselos.
No se aplica cuando hay dos empresas proveedoras.
Tampoco se aplica cuando dos consumidores se compran algo, por ejemplo,
que venda mis apuntes de derecho económico a un compañero. Para ser proveedor
se requiere más que solo vender un bien, se requiere también la habitualidad.
Por ejemplo, al quiosco de la esquina igual se le aplica la ley del consumidor, porque
es un proveedor. En estricto rigor esto es verdad, en la práctica no se hace mucho,
pero si se le aplica la normativa, se aplica con independencia del tamaño del
proveedor.

Concepto de consumidor
Definido en el art. 1 de la ley 19.496
Art. 1: consumidores o usuarios: las personas naturales o jurídicas, que, en
virtud de cualquier acto jurídico oneroso, adquieren, utilizan, o disfrutan, como
destinatarios finales, bienes o servicios. En ningún caso podrán ser considerados
consumidores los que de acuerdo al número siguiente deban entenderse como
proveedores.

Este concepto excluye derechamente al proveedor. Hay ciertos puntos discutibles,

pero la regla general es que la ley se aplica solo a aquellos que ocupan el bien como
usuario final, si compro insumos para hacer otra cosa, por ejemplo, ensaladas y
luego venderlas, entonces no se debería aplicar la ley.
La relación tiene que ser onerosa, es decir, pago por el bien o servicio.
Uno puede distinguir entre distintos tipos de consumidores. Existe el consumidor
jurídico, que es quien paga, y el consumidor material, que es quien utiliza
el producto. Estas son distinciones que ha hecho la jurisprudencia.

 Destinatario final
Lo primero que habla la ley es que para ser consumidor se requiere ser
destinario final
Esto quiere decir que el consumidor utiliza el bien, no quiere sacar lucro del
producto, sino que quiere utilizarlo. Se requiere ausencia de lucro.
Hay situaciones evidentes en que una empresa o persona no es el destinatario
final, por ejemplo, compro verduras, para hacer ensalada, y la ensalada la
vendo, en ese caso no soy destinatario final, sino que compro algo para
incorporarlo al proceso productivo.
Pero ¿Qué pasa si soy una empresa que presta bienes y servicios, y
compro, por ejemplo, un auto para distribuir mis bienes? ¿soy el
destinatario final del producto?  técnicamente no se está transformando el
auto para venderlo, sino que se utiliza como usuario para prestar otro servicio,
se ha entendido que este tipo de situaciones si estaría cubierta por la ley. Porque
no compro el producto para venderlo, lo compró para utilizarlo,
entonces por mucho que sea una empresa se puede aplicar la ley del
consumidor igual. La jurisprudencia ha sido ambivalente al respecto.

 Sujetos excluidos
Son aquellos que utilizan los bienes que adquieren para sus procesos
productivos. El acento está en que lo utilizan como insumo para vender otro
producto nuevo, no lo utilizan como usuario final.

 Tipos de consumidores
 Consumidor jurídico
Recordar que la ley distingue, dentro del concepto de consumidor, a diversas
personas, a partir de eso uno puede sacar ciertas clasificaciones, y a todos
estos tipos de consumidores se les va a aplicar la ley.
 Consumidor jurídico es el que paga por el bien jurídico, es estrictamente el
consumidor porque es el que establece la relación con la empresa.
 Consumidor material
Puede ser la misma persona que el jurídico, pero técnicamente es aquel que
utiliza el bien o servicio, aunque no sea el que pague por ello. Por ejemplo, a
quien le regalaron la ropa que otro compró, o quien usa netflix que otro
contrató.

La jurisprudencia ha reconocido que ambos tipos de consumidores están

protegidos.

Potenciales consumidores
Esta situación se ha reconocido que también se le aplica la ley.
Se puede decir que existe relación jurídica cuando yo adquiero un bien o
servicio, pero hay personas que están, por ejemplo, en un súper mercado, y son
potencialmente consumidores, van allí a tener una relación jurídica con la
empresa.
Dentro de este momento de potencialidad pueden ocurrir cosas, por ejemplo,
que se caiga una teja, que le roben el auto estando en el súper mercado, etc.
Esta persona es potencialmente una consumidora y también es sujeto
reconocido de protección por la ley.

Micro y pequeñas empresas ley 20.416

Es un tercer tipo de consumidor que puede ser una excepción.
Esta ley reconoció que ciertas empresas que son las que venden menos de cierta
cantidad de UTM al año, son muy pequeñas, y por tanto pueden ser sujeto de la
misma desprotección que nosotros como consumidores.
Esta ley aplica muchas normas de la ley de protección del consumidor a estas
micro y pequeñas empresas. No son consumidores en estricto rigor porque
piensan vender los productos, pero son tan pequeñas que merecen
protección.

 Consumidores determinados, determinables e indeterminados

Cuando hablamos de los procedimientos que establece la ley, existen algunos
que van a amparar a un consumidor determinado (puedo precisar quiénes son,
por ejemplo, quienes compraron las entradas para un concierto y no pudieron
entrar, pueden estar determinados o es posible ir determinando).
También pueden existir consumidores indeterminados: ejemplo, que tengamos
problemas con el agua potable, o si un producto se vendió con algún problema
es difícil saber quién se vio afectado.
Por eso la ley ofrece acciones para interés colectivo, y también para interés
difuso (aquí entran los consumidores indeterminados)

Concepto de proveedor
Art. 1 n°2
Art. 1 (…)
2. Proveedores: las personas naturales o jurídicas, de carácter público o
privado, que habitualmente desarrollen actividades de producción,
fabricación, importación, construcción, distribución o comercialización de
bienes o prestación de servicios a consumidores, por las que se cobre precio o
tarifa. No se considerará proveedores a las personas que posean un título
profesional y ejerzan su actividad en forma independiente.

 PUBLICO O PRIVADO
Es irrelevante si es persona natural o jurídica, o si es público o privado.
Lo que determina el carácter de proveedor es
a. por una parte, la habitualidad (vender bienes y servicios de manera habitual),
b. por otro lado, la onerosidad, es decir, que se cobre un precio o una tarifa, y la
parte final son los actos considerados para ser proveedor (esto genera una
discusión)

La ley dice que es proveedor quien realiza actividades de producción,

fabricación, importación, construcción, distribución o comercialización de bienes
o prestación de servicios.
El punto es que quien tiene la relación con el consumidor es quien comercializa,
pero no necesariamente quien fabrica
¿el tercero que fabrica es proveedor?  una postura dice que sí, que sería
un proveedor mediato, y que quien comercializa sería proveedor inmediato ya
que tiene relación con el consumidor. Y esta doctrina plantea que igual se le
aplica la ley del consumidor.
Otra jurisprudencia, que es la mayoritaria indica que no se les aplica la
ley, sino que se les aplica solo a los proveedores inmediatos, salvo que la ley
expresamente diga que se le aplica al que fabrica. Hay normas que
expresamente hacen referencia al fabricante.

En el caso de chile las empresas que venden confort se coludieron, pero no les
vendían a los consumidores finales si no que, a los súper mercados, pero aun así
los abogados de los consumidores los demandaron por protección al consumidor.
La Corte dijo que no se aplica la ley del consumidor porque no existe relación
directa con los consumidores.

 Habitualidad
Se marca por el hecho de vender los bienes de manera habitual a los
consumidores, esa es la profesión. La empresa o persona hace esto de manera
permanente, no es algo eventual, es su día a día. No es necesario que haya
una dependencia económica.

 Onerosidad
La misma ley indica que es necesario que se cobre una tarifa, si no se cobra no
se aplica la ley del consumidor.

Tenemos muchos pasos previos antes de que llegue el bien al consumidor. Hay
ciertas normas que hacen aplicable a toda la cadena la ley del consumidor. Ejemplo:
producto viene malo, yo tendría derecho a exigir al fabricante que me lo arregle.
Hay otras normas que son amplias, de publicidad engañosa. Ejemplo: empresa
fabricante que hago publicidad, no vendo directamente, pero hago publicidad
engañosa, también se le aplicaría la ley. En todo lo demás hay una discusión sobre
si la ley se aplicaría solo a la relación consumidor-proveedor, o si se le aplica a toda
la cadena en la medida en que es una relación continua, hay una continuidad del
producto.
 Se ha dicho que la ley se aplica cuando existe un vínculo contractual entre
el consumidor y la empresa, por ejemplo, el consumidor y el retail, no con el
fabricante.

¿a quienes abarca?
 Vendedor - Proveedor inmediato
Aquel que vende el producto, aunque no lo fabrique. Siempre será el vendedor,
podría ser vendedor importador, vendedor fabricante o vendedor solo.

 Proveedor mediato (no vendedor)

Aquel que fabrica el producto, pero no lo vende. Igual lo podría vender si es que
quisiese, pero es probable también que no sea el mismo que vende.
Dentro de esta categoría está:
 Fabricante
 Importador: empresa compra productos a otro país, por ejemplo, los
importo yo y se los vendo a otra persona que los vende al consumidor
 Distribuidor: es parecido al importador, es el que no fabrica el producto,
sino que lo distribuye, y lo puede distribuir a consumidores finales, caso en el
cual se aplica la ley, o puede distribuirlo a otros vendedores, caso en el que
se discute si se le aplica la ley.

 Profesionales independientes
prestan un servicio de manera habitual y lo hacen por determinada tarifa. Por
ejemplo, abogado o doctor que tienen consulta propia. En estricto rigor son
proveedores, pero la ley los excluye en la medida que lo hagan de forma
independiente, por ejemplo, un estudio jurídico es un proveedor, pero la consulta
particular de un abogado no lo es.

AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY DEL CONSUMIDOR

Una de las defensas que se pueden decir cuando alguien es demandado por ley del
consumidor, es plantear que en ese caso no se aplica la ley del consumidor, y que por
tanto se tienen que usar las normas civiles.
La normativa del consumidor tiene una serie de beneficios para el consumidor y
además de derechos, como por ejemplo la interpretación en favor del consumidor, por
lo mismo al consumidor le conviene irse por esta ley.
Existen distintos procedimientos, existe uno que se llama procedimiento individual que
se produce cuando una persona está afectada por la situación. También pueden existir
situaciones en las que las personas afectadas son muchos clientes.
Un procedimiento es civil y el otro es ante el juzgado de policía local (cuando el
afectado es uno, y los juzgados de policía local son muy pro consumidores y no se
requiere abogado).
A mí me conviene como afectado llevar el problema a esta ley, porque consagra una
serie de elementos que no están en el código civil.
A los proveedores les conviene decir que la ley de protección al consumidor no se
aplica.
Ciertos aspectos de la ley del consumidor forman parte del ius puniendi estatal, se
pide que se sancione a la empresa por su infracción a la ley. Cuando son muchos los
consumidores afectados las multas pueden ser hasta el 30% de las ventas.
¿Cuándo se aplica?
Cuando hay una relación de consumo.
El art. 2 de la ley señala cuando se aplica la ley, pero de cierta manera se ha entendido
que esa norma esta tácitamente derogada y que hoy en día se aplica cuando por
un lado tenemos a un consumidor y por otro a un proveedor.
El art. 2 parte hablando de actos mixtos o de doble carácter, esto hizo que en
ciertos casos la actuación de un consumidor no se considere mixto, sino que civil, por
lo mismo se hicieron ciertos cambios por ejemplo en el art. 1 para establecer bien que
es lo que se entiende por consumidor y proveedor, y siempre que haya relación entre
ellos entonces hay relación de consumo.
La relación de consumo la regla general es que sea una relación jurídica, sin embargo,
vimos el caso de los consumidores potenciales, que, aunque no se ha generado
una relación jurídica, igual hay una relación de consumo.

¿CUÁNDO NO TENEMOS RELACIÓN DE CONSUMO?

 Relaciones entre consumidores
se va a producir cuando, si bien puede que haya una venta de un bien o un servicio,
una de las empresas no se puede considerar proveedor porque no ejerce la
habitualidad.
Puede que mi hijo venda limonada todos los días, pero eso no lo convierte en
habitual porque no es su actividad económica de forma permanente (no requiere
que se depende de esta, puede ser residual)

 Relaciones entre proveedores (insumo productivo)

el producto adquirido es un insumo productivo. El que está comprando, no compra
como consumidor final de ese bien o servicio, sino que lo compra para integrarlo a
un proceso productivo. Ejemplo, que un constructor compre ladrillos no es relación
de consumo porque no lo adquiere como usuario final de esos bienes y servicios,
cambia si se compran los ladrillos para construir algo en su propia casa,
porque ahí sí sería el usuario final del producto, ya no quiere lucrar, el lucro
es la gran diferencia.

 Relaciones entre proveedores (usuario final)

el que compra es una empresa que ejerce una actividad económica, pero el
producto que compra no lo compra para lucrar. Ejemplo, que una empresa compre
un computador para organizar la empresa, no se planea lucrar con el computador,
sino que se compra como usuario final.
Aquí la jurisprudencia va para los dos lados, hay una parte que dice que la
empresa es proveedora y no puede ampararse en la ley del consumidor
(por la accesoriedad de los actos comerciales, se entiende que no es mixto, es decir
civil para uno y mercantil para otro, porque se trata de empresas). Hay otra parte
que considera que la empresa si es usuario final y por tanto le sería
aplicable la normativa basado en la definición misma de la ley que señala que
consumidor es persona natural o jurídica.

 Fabricante que no vende directamente a consumidor

se trata del fabricante que vende a un tercero, y es el tercero quien tiene una
relación con el consumidor. La pregunta es si se aplica al fabricante, que no tiene
relación directa con el consumidor, la ley del consumidor.
 Hay dos posturas, es preciso indicar que hay normas precisas que se aplican
al fabricante, por ejemplo, si el producto se echa a perder, la ley indica que se le
puede pedir que lo repare al vendedor o al fabricante.
¿Qué pasa con las normas que la ley no señala expresamente si se aplica al
fabricante?
Una parte de la doctrina, minoritaria, dice que también se aplica en la medida que
haya una continuidad del acto, es decir, que estemos hablando del mismo
producto, además que el art. es bastante amplio respecto de a quien se le aplica.
Otra postura considera que tiene que haber una relación directa con el
consumidor para que se aplique la ley, si no existe esta relación directa con
consumidor, entonces no se aplica la ley, salvo que ésta expresamente lo señale.

CASO CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO ROL 11769 – 2021

De la definición legal transcrita se desprende, por tanto, que para la LPDC la calidad de
proveedor presupone (a) que la realización de las actividades habituales y
profesionales que allí se consignan –particularmente la de fabricación de
mercaderías, en este caso de papel tissue- tenga como destinatario directo e
inmediato a los consumidores; y (b) que por dicha actividad se cobre a los
consumidores un precio o tarifa. Es esta vinculación, entonces, lo que define y
delimita la composición subjetiva y material de la relación de consumo y, desde allí, el
ámbito de aplicación de las normas protectoras del consumidor contempladas en la
LPDC, de manera que, salvo las excepciones contempladas expresamente por la misma
ley (por ejemplo, el caso de la responsabilidad del fabricante por sus productos
defectuosos), toda y cualquier actividad productiva o de fabricación que no
reúna estos elementos, debe situarse inexorablemente en los extramuros de
la señalada normativa especial.

 Lo que dice es que esta empresa fabricaba producto que se vendían a

consumidores y que ponía tarifa, pero el problema es que no tenía contacto
directo con los consumidores, porque vendía sus productos a otras empresas. Y
como no existe relación inmediata, no se aplica la ley del consumidor, salvo
norma expresa en contrario.
 Tiene una lógica esta disposición ¿Cuándo me interesa dirigirme contra el que
está más arriba del vendedor?  en general es ridículo dirigirse al de más arriba,
porque la norma que si se le aplica es la de responsabilidad por producto
defectuoso, sin embargo, las otras cosas que pueden pasar, por ejemplo, que el
jumbo venda un producto a 100 y lo publicite como de 50, sería ridículo alegarle
al fabricante.

Artículo 2 de la ley
Este art. habla sobre las situaciones a las cuales se le aplica la ley y el 2 bis
situaciones a las que no se aplica.
Lo relevante de estas normas son las situaciones que excluyen la ley del consumidor.

Artículo 2: quedan sujetos a las disposiciones de esta ley:

a) Los actos jurídicos que, de conformidad a lo preceptuado en el Código de
Comercio u otras disposiciones legales, tengan el carácter de mercantiles para el
proveedor y civiles para el consumidor;
b) Los actos de comercialización de sepulcros o sepulturas;
 c) Los actos o contratos en que el proveedor se obligue a suministrar al consumidor
o usuario el uso o goce de un inmueble por períodos determinados, continuos
o discontinuos, no superiores a tres meses, siempre que lo sean amoblados y
para fines de descanso o turismo;
d) Los contratos de educación de la enseñanza básica, media, técnico profesional
y universitaria, sólo respecto del Párrafo 4º del Título II; de los Párrafos 1º y 2º del
Título III; de los artículos 18, 24, 26, 27 y 39 C, y respecto de la facultad del o de los
usuarios para recurrir ante los tribunales correspondientes, conforme a los
procedimientos que esta ley establece, para hacer efectivos los derechos que dichos
Párrafos y artículos les confieren.
No quedará sujeto a esta ley el derecho a recurrir ante los tribunales de
justicia por la calidad de la educación o por las condiciones académicas
fijadas en los reglamentos internos vigentes a la época del ingreso a la carrera
o programa respectivo, los cuales no podrán ser alterados sustancialmente, en forma
arbitraria, sin perjuicio de las obligaciones de dar fiel cumplimiento a los términos,
condiciones y modalidades ofrecidas por las entidades de educación;
e) Los contratos de venta de viviendas realizadas por empresas
constructoras, inmobiliarias y por los Servicios de Vivienda y Urbanización, en lo que
no diga relación con las normas sobre calidad contenidas en la ley Nº 19.472, y
f) Los actos celebrados o ejecutados con ocasión de la contratación de servicios
en el ámbito de la salud, con exclusión de las prestaciones de salud; de las
materias relativas a la calidad de éstas y su financiamiento a través de
fondos o seguros de salud; de la acreditación y certificación de los prestadores,
sean éstos públicos o privados, individuales o institucionales y, en general, de
cualquiera otra materia que se encuentre regulada en leyes especiales.

Análisis de cada una de las letras:

Art 2 a. los actos jurídicos que, de conformidad a lo preceptuado en el código de
comercio u otras disposiciones legales, tengan el carácter de mercantiles para el
proveedor y civiles para el consumidor.
 el problema de esta norma es que vamos a encontrar casos en los que para el
consumidor no es civil, y para el proveedor no es mercantil. La jurisprudencia ha
dejado claro que no es necesario que sea un acto precisamente mercantil
conforme al código de comercio. Entonces esta norma no se aplica.

Art. 2 b. los actos de comercialización de sepulcros o sepulturas

 la ley dijo que expresamente se aplica, para quizás no confundirlo con un
inmueble.

Art. 2 c. los actos o contratos en que el proveedor se obligue a suministrar al

consumidor o usuario el uso o goce de un inmueble por periodos determinados,
continuos o discontinuos, no superiores a tres meses, siempre que lo sean
amoblados y para fines de descanso o turismo.
 Como era un inmueble, no era acto mercantil, así que la ley lo incluyo para
salirse de la lógica de que se aplica a los actos mixtos.

Art. 2 d. los contratos de educación de la enseñanza básica, media, técnico

profesional y universitaria (…)
no quedara sujeto a esta ley el derecho a recurrir ante los tribunales de justicia por
la calidad de la educación o por las condiciones académicas fijadas en los
reglamentos internos vigentes a la época del ingreso a la carrera o programa
respectivo, los cuales no podrán ser alterados sustancialmente, en forma arbitraria, sin
perjuicio de las obligaciones de dar fiel cumplimiento a los términos, condiciones y
modalidades ofrecidas por las entidades de educación.
 Esta norma no se usaba mucho hasta la pandemia. Cuando cayó la pandemia
quienes contrataron para tener clases presenciales se vieron obligados a tener
clases online y el tribunal dijo que era algo necesario, y que además tenía
relación con la calidad de la educación y eso no es reclamable.
Entonces, sí puedo reclamar contra establecimientos educacionales, pero no
sobre la calidad de la educación.

Art. 2 e. los contratos de venta de viviendas realizadas por empresas constructoras,

inmobiliarias y por los servicios de vivienda y urbanización, en lo que no diga
relación con las normas sobre calidad contenidas en la ley 19.472.
 si hay un problema de calidad se recurre a la ley 19.472. si se puede reclamar,
pero por otra ley. Mientras que, si por ejemplo me mienten sobre los baños que
tiene el departamento, entonces no es problema de calidad así que si se puede
aplicar la normativa del consumidor.

Art. 2 f. los actos celebrados o ejecutados con ocasión de la contratación de

servicios en el ámbito de la salud, con exclusión de las prestaciones de salud;
de las materias relativas a la calidad de estas y su financiamiento a través de fondos
o seguros de salud; de la acreditación y certificación de los prestadores, sean estos
públicos o privados, individuales o institucionales y, en general, de cualquiera otra
materia que se encuentre regulada en leyes especiales.
 La idea de prestación es que yo contrato a un centro médico para que me haga
un determinado procedimiento, por ejemplo, una operación, la ley indica que
esto se excluye.
Tampoco se puede reclamar por la calidad de la prestación en la ley del
consumidor.
Los problemas con isapres, relativos al financiamiento, no puede alegarse por
esta normativa.
Si voy a un centro médico, y hay problema relativo a la prestación especifica o a
la calidad, no se aplica la ley del consumidor, pero respecto de otros problemas
si se puede, por ejemplo, que dentro del establecimiento me caiga algo, o me
cobren a la tarjeta un monto distinto, entre otros.

TENEMOS OTRA LEY: 20.416

Art. 9 (…)
2) normas aplicables. Serán aplicables a los actos y contratos celebrado entre
micro o pequeñas empresas y sus proveedores las normas establecidas en
favor de los consumidores por la ley sobre Portabilidad Financiera y la ley N°
19.496 en los párrafos 1°, 3°, 4° y 5° del Título II, y en los párrafos 1°, 2°, 3° y 4° del
Título III o, a opción de las primeras, las demás disposiciones aplicables entre partes.
En ningún caso serán aplicables las normas relativas al rol del Servicio
Nacional del Consumidor. La aplicación de las disposiciones señaladas
precedentemente será irrenunciable anticipadamente por parte de las micro y
pequeñas empresas.
Esta ley lo que hace es decir que una micro o pequeña empresa técnicamente se
puede considerar proveedor, porque lo que compra lo compra para introducirlo a un
proceso productivo, no como consumidor final. Sin embargo, al ser empresas
pequeñas, sí se les aplica el estatuto protector, respecto a cláusulas abusivas,
garantías de los productos, etc.
Expresamente se incorpora como agente al que se le aplica la ley del consumidor a
entidades que en estricto rigor no son consumidores, pero se les aplica igual, respecto
de aquellas cosas que compran como usuarios finales, como respecto de
aquellas cosas que utilizan para después actuar como proveedores.
Es una parte tan débil como los consumidores, por eso requiere protección, al menos
respecto de ciertas normas.

LEYES ESPECIALES
Artículo 2º bis. - No obstante lo prescrito en el artículo anterior, las normas de esta
ley no serán aplicables a las actividades de producción, fabricación, importación,
construcción, distribución y comercialización de bienes o de prestación de servicios
reguladas por leyes especiales, salvo:
a) En las materias que estas últimas no prevean;
b) En lo relativo al procedimiento en las causas en que esté comprometido
el interés colectivo o difuso de los consumidores o usuarios, y el derecho a
solicitar indemnización mediante dicho procedimiento, y
c) En lo relativo al derecho del consumidor o usuario para recurrir en forma
individual, conforme al procedimiento que esta ley establece, ante el tribunal
correspondiente, a fin de ser indemnizado de todo perjuicio originado en el
incumplimiento de una obligación contraída por los proveedores, siempre que no
existan procedimientos indemnizatorios en dichas leyes especiales.

En estas leyes también se supone que hay un organismo fiscalizador especifico

respecto de esas actividades.

Lo que dice este artículo es que la ley del consumidor no se aplicará en caso de que las
actividades estén reguladas por una ley especial.

¿Cuál es el alcance?:
Es difuso, la jurisprudencia no ha sido clara. La lógica del artículo es que, si hay
organismo fiscalizador que tiene que velar porque esas empresas cumplan la
normativa, entonces no es necesaria la protección en base a la normativa del
consumidor.
 primera excepción  se establece que no se aplicara la ley del consumidor, salvo
en las materias que no prevean, es decir, que las normativas especificas no
prevean.
Es difuso el ámbito en lo que uno puede decir que prevé la ley y que no.

Corte suprema rol 11574 – 2021

DÉCIMO TERCERO: Que del precepto antes transcrito se desprende que la normativa
contenida en la Ley de Protección de los Derechos del Consumidor solo
resulta aplicable a servicios regulados por leyes especiales cuando la
materia objeto del reproche no se encuentre prevista en la ley sectorial. Y
lo cierto es que esta hipótesis de excepción no se configura en la especie, pues, tal
como se viene constatando, la normativa sectorial eléctrica tipifica la misma
 conducta infraccional que aquí se denuncia: incumplimiento del deber de las
concesionarias de suministrar electricidad de manera continua e ininterrumpida a
los usuarios, así como la oportuna atención y corrección de situaciones de
emergencia.
Ciertamente -cabe señalar- la normativa eléctrica contiene otras esferas de
protección de carácter eminentemente técnico, del mismo modo que la Ley del
Consumidor también comprende un amplio espectro de derechos del consumidor,
pero, en lo que aquí interesa, las materias que se reprochan por el Servicio
Nacional del Consumidor no difieren de aquellas que se encuentran
reguladas en la ley eléctrica y que fueron sancionadas por la
Superintendencia de Electricidad y Combustibles.

 Hubo un problema con un servicio eléctrico por cortes eléctricos, y sernac

presenta demandas buscando principalmente que se indemnice a los
consumidores. Se hizo un procedimiento colectivo para alegar por todos los
afectados.
Sernac pidió indemnización por el tiempo que los consumidores estuvieron sin
energía. Sernac perdió juicio en primera y segunda instancia.
La corte suprema dice que la ley del consumidor solo es aplicable a servicios
regulados por leyes especiales cuando la materia del reproche no se encuentre
prevista en la normativa sectorial, es por esto que en este caso se aplica el
principio de ley especial contra la general.
La corte suprema hace su análisis en vista del principio non bis in ídem. Lo que
dice es que la empresa ya fue sancionada por SEC por estos mismos hechos,
entonces no puede sancionarse dos veces por lo mismo.

 Segunda excepción  b) en lo relativo al procedimiento en las causas en que esté

comprometido el interés colectivo o difuso de los consumidores o usuarios, y
el derecho a solicitar indemnización mediante dicho procedimiento.
 No es tan claro el alcance de este principio, según el profe, si tengo una
conducta sancionada por la normativa sectorial, puede ocupar la ley del
consumidor para que me indemnice, no para que sancionen a la empresa, sino
que solo para demandar perjuicios.
Ejemplo: tenemos una empresa eléctrica que interrumpió el servicio con sus
consumidores, y ante eso la empresa es sancionada por la autoridad sectorial,
después yo tomo esa sanción y digo mire tribunal acá tengo una empresa que
fue sancionada por un acto ilícito que fue interrumpir el servicio, y eso a nosotros
nos causó daño porque estuvimos días sin electricidad, así que ahora queremos
que se indemnice. En un procedimiento colectivo se está alegando por todas las
personas afectadas.

CORTE SUPREMA, ROL 11574-2021

VIGÉSIMO SÉPTIMO: Que en virtud de lo reflexionado es posible afirmar que, en el
caso concreto que plantea el Servicio Nacional del Consumidor, la indemnización
a los usuarios por indisponibilidad de energía eléctrica no solo se
encuentra tratada en la normativa sectorial, sino que también se establece
un procedimiento para que los clientes obtengan la compensación. De manera
que, a la luz de lo dispuesto en el artículo 2 bis de la Ley 19.946 y el principio de
especialidad normativa, la aplicación del estatuto sectorial eléctrico desplaza
-en este caso específico- a la ley del consumidor
 Tercera excepción  c) en lo relativo al derecho del consumidor o usuario para
recurrir en forma individual, conforme al procedimiento que esta ley establece,
ante el tribunal correspondiente, a fin de ser indemnizado de todo perjuicio
originado en el incumplimiento de una obligación contraída por los proveedores,
siempre que no existan procedimientos indemnizatorios en dichas leyes
especiales.
 Se aplica para que reclame yo siempre que no existan procedimientos
indemnizatorios en las leyes especiales. Respecto del procedimiento colectivo
que ya vimos no se agrega esto de que no existan procedimientos
indemnizatorios en la ley especial, esta es la gran diferencia entre ambos.

CASOS
CASO 1
Persona natural intento comprar 14 cajas con 60 unidades de pelotas de futbol a
precio de oferta de $1.990 cada caja, cada uno en una multi-tiendas, sin embargo, la
tienda negó la venta indicando error en el precio.
Ante ello, el individuo demando a la multi-tienda por infracción a ley del
consumidor, alegando que la empresa incumplió los términos y condiciones ofrecidas
(art. 12 de la ley).
 ¿esta persona es un consumidor?
Dado que planeaba comprar alrededor de 800 pelotas, entonces no las compra
como destinatario final, se presume que las compraba para revenderlas y tener un
lucro, por lo que no es consumidor.

CASO 2
Niño de 8 años que acompañaba a un familiar en un supermercado sufrió lesiones en
el estacionamiento, luego que le cayera un portón del local comercial.
Ante ellos su padre demando por infracción a la ley del consumidor alegando infracción
al art. 23 de la ley relativa a daños causados por la falta de seguridad de los productos.
 ¿este niño de 8 años es consumidor?
Si es consumidor, ya que es consumidor potencial, él ya estaba en el súper
mercado, con la intención de comprar o ser el consumidor material.

CASO 3
Empresario adquirió 50 kilos de carne de categoría Angus para un evento que
tendría que organizar el fin de semana. Al recibir la mercancía gran parte de los
productos eran de otra categoría, pero el vendedor se negó a reemplazar los
productos. Por lo anterior demando incumplimiento de las condiciones acordadas.
 ¿es consumidor o proveedor el banquetero?
Podría considerarse que es una pequeña empresa, y entonces se le aplicaría la ley
del consumidor, aunque en principio no sería un consumidor.

CASO 4
Empresario adquirió un seguro para proteger el vehículo con que distribuía
los productos que fabricaba. Ante el robo del vehículo, la compañía de seguros no
respondió, por lo que demando por infracción a la ley del consumidor (no respetar
condiciones acordadas)
 ¿estamos ante un proveedor?
 Si es el usuario final, pero como es empresa la jurisprudencia se divide, se dice que
si se podría invocar la ley del consumidor por ser el consumidor final del producto.

NORMAS PRECONTRACTUALES DE LA RELACION DE CONSUMO

La normativa del consumidor es una normativa protectora. La parte más débil es el

consumidor y necesita protección para que el proveedor no abuse. Esta relación
entre ambos puede tener distintas etapas:
a. hay una etapa precontractual, es decir, antes de que existe un contrato.
b. Contractual, que se refiere al acto mismo del consumo
c. Post contractual, ya se compró el producto o se está utilizando el servicio, y
puede pasar que el producto falle y me cause un problema

Los derechos que establece la ley del consumidor, que son a la vez deberes para los
proveedores, son normas descriptivas de la ley del consumidor. La ley consagra
derechos, y luego debe establecer normas que tengan por objeto hacer aplicables
estos derechos. Se establecen obligaciones para los proveedores para concretar que el
consumidor tenga ese derecho a la libre elección (contratar lo que yo quiera).
Si quiero que los consumidores estén conscientes de lo que están comprando ¿Qué se
debería consagrar?  que entregue información. Y esta información es relevante antes
de celebrar el contrato.
Estas normas son programáticas, tienen por objeto hacer aplicable, o darle sentido a
las otras normas de la ley del consumidor que sí imponen obligaciones a los
proveedores y si se infringen hacen surgir responsabilidad infraccional.

 Deberes de los consumidores y proveedores

Art. 3 de la ley plantea los derechos y deberes de consumidores

DERECHOS
Libre elección
Art 3. son derechos y deberes básicos del consumidor:
a) la libre elección del bien o servicio. El silencio no constituye aceptación
en los actos de consumo.
 Esto se refiere a que el consumidor no puede ser obligado a contratar o comprar.

Derecho a información oportuna y veraz

Art. 3:
b) el derecho a una información veraz y oportuna sobre los bienes y servicios
ofrecidos, su precio, condiciones de contratación y otras características
relevantes de los mismos, y el deber de informarse responsablemente de ellos.
 La lógica de este derecho es que, para proteger realmente a los consumidores,
tenemos que tener un consumidor informado. Si no tengo acceso a esta
característica me pueden estafar. Si yo veo una ropa que encuentro muy bonita,
pero no me dicen de lo que es, no sé qué estoy comprando y me puedo
equivocar. Teniendo conocimiento del contenido del producto puedo decidir si
compro o no compro.
Por información veraz quiere decir que la información entregada debe ser cierta.

Derecho a no ser discriminado

 Art. 3
c) el no ser discriminado arbitrariamente por parte de proveedores de bienes y
servicios
 Si una empresa ofrece bienes y servicios los tiene que ofrecer a todos por igual.
Debe haber alguna razón para no ofrecer los bienes o servicios, por ejemplo, no
vender alcohol a un menor de 18 años.

Seguridad en el consumo
Art. 3
d) la seguridad en el consumo de bienes o servicios, la protección de la salud
y el medio ambiente y el deber de evitar los riesgos que puedan afectarles.
 Apunta a que si compro un bien o servicio tengo que consumirlo de manera que
no me perjudique ni me genere daños. ¿Cómo se puede manifestar?  que los
productos sean efectivamente seguros de por sí, o en caso de que no sean
seguros, como insecticida o veneno, la forma de hacerlos seguros es a través de
la información.

Derecho a reparación e indemnización

Art. 3
e) el derecho a la reparación e indemnización adecuada y oportuna de todos
los daños materiales y morales en caso de incumplimiento de cualquiera de las
obligaciones contraídas por el proveedor, y el deber de accionar de acuerdo a
los medios que la ley franquea
 Se tiene derecho a la indemnización incluso del daño moral, además de los
daños materiales.

DEBERES

Derecho a educación para consumo responsable

Art. 3
f) la educación para un consumo responsable
 El consumidor tiene que informarse.
f) (…) y el deber de celebrar operaciones de consumo con el comercio
establecido
 Se refiere a establecer relaciones con los establecimientos que cumplan con los
requisitos legales.

Estos derechos y deberes son transversales a la ley del consumidor, a raíz de estos
emanan obligaciones para el proveedor.

Derechos tienen el carácter de irrenunciables

Art. 4: Los derechos establecidos en esta ley son irrenunciables anticipadamente
por los consumidores.
 Estos derechos tienen el carácter de ser irrenunciables. Ejemplo, la garantía de
seis meses que otorga la ley. Lo que si, llegado el momento el consumidor puede
decidir si ejercerlo o no ejercerlo, pero no puede renunciar anticipadamente.

Análisis de estas normas:

1) NORMAS SOBRE INFORMACION

Vamos a partir viendo la información básica comercial, que es aquella que el
proveedor debe entregar al consumidor siempre, es información mínima. Es
información de precio, de características del producto, de instrucciones de uso en
caso de ser necesaria, etc.

 Importancia de la información
Me permite elegir de manera correcta lo que quiero comprar. Hace los mercados
más competitivos y permite que los consumidores tomen decisiones racionales.
Si se saben las características del producto se pueden ir analizando alternativas,
o ver el precio de ese producto en otras tiendas, etc., hasta llegar a la opción
que sea más conveniente para mí.

Información básica comercial

Definida en el art. 1 n°3.
Información básica comercial: los datos, instructivos, antecedentes o
indicaciones que el proveedor debe suministrar obligatoriamente al público
consumidor, en cumplimiento de una norma jurídica.
Información que el proveedor está obligado a entregar por ley.
 La ley del consumidor consagra unos cuatro o cinco casos de información básica
comercial que se tiene que entregar.

a. Identificación del bien (art. 1 después de la definición)

Art. 1.- (…)
En la venta de bienes y prestación de servicios, se considerará información
comercial básica, además de lo que dispongan otras normas legales o
reglamentarias, la identificación del bien o servicio que se ofrece al
consumidor, así como también los instructivos de uso y los términos de la
garantía cuando procedan.
 Esto apunta a las características del producto, si quiero saber lo que estoy
comprando, el proveedor me tiene que entregar la información.
La norma dice “identificación del bien o servicio que se ofrece al consumidor”
Ejemplo reglamento de comercio electrónico que precisa a detalle la
información que se debe entregar.
Lo importante es que el consumidor sea capaz de identificar el bien o servicio
que se ofrece.

b. Veracidad de la información (art. 33)

Artículo 33.- La información que se consigne en los productos, etiquetas,
envases, empaques o en la publicidad y difusión de los bienes y servicios deberá
ser susceptible de comprobación y no contendrá expresiones que
induzcan a error o engaño al consumidor.
 El art. dice “la información (…) deberá ser susceptible de comprobación y no
contendrá expresiones que induzcan a error o engaño al consumidor”
La información debe ser verdadera, no puede ser falsa. Tiene que ser
comprobable y no puede tener frases que inducen a error.

c. Precio (art. 30)

Artículo 30.- Los proveedores deberán dar conocimiento al público de los
precios de los bienes que expendan o de los servicios que ofrezcan, con
 excepción de los que por sus características deban regularse
convencionalmente.
(…)
Igualmente se enunciarán las tarifas de los establecimientos de prestación de
servicios.
 Si tengo un supermercado, por ejemplo, es decir, tengo tarifas ya
determinadas, no se determina convencionalmente, entonces debe estar
estipulada.
Esto podría entenderse incluso como una extensión al derecho a la no
discriminación.

El mismo art. indica cómo se debe informar el precio

 Oportunidad de la entrega del precio
Deberá indicarse de modo claro y visible que permita al consumidor, de
manera efectiva, el ejercicio de su derecho a elección, antes de formalizar o
perfeccionar el acto de consumo.
 Precio en góndolas
cuando se exhiban los bienes en vitrinas, anaqueles o estanterías, se deberá
indicar allí sus respectivos precios.

Estas normas también tienen otras manifestaciones, ese precio que yo estoy
exhibiendo es obligatorio, entonces si tengo que el producto vale tanto, no
puedo después pasar por caja y que me lo cambien. Las empresas deben
respetar los precios acordados y los OFRECIDOS.

d. Instructivos de uso
Art. 1.- (…)
En la venta de bienes y prestación de servicios, se considerará información
comercial básica, además de lo que dispongan otras normas legales o
reglamentarias, la identificación del bien o servicio que se ofrece al consumidor,
así como también los instructivos de uso y los términos de la garantía cuando
procedan.
 En general muchos productos requieren que se enseñe como armarlos o
usarlos, por lo que el instructivo debe ser incorporado o por lo menos el
consumidor debe poder acceder a esa información. De manera que el
consumidor adquiera el producto, y mediante el manual pueda saber cómo
funciona.

e. Garantía del producto

Art. 1: en la venta de bienes y prestación de servicio, se considerará información
comercial básica, además de lo que dispongan otras normas legales o
complementarias, la identificación del bien o servicio que se ofrece al
consumidor, así como también los instructivos de uso y los términos de la
garantía cuando procedan.
 Deben señalarse para que le consumidor este informado.

f. Durabilidad
Art. 1: (…)
En el caso de venta de bienes durables se considerará, además, información
básica comercial la duración del bien en condiciones previsibles de uso,
 incluido el plazo en que el proveedor se obliga a disponer de repuestos
y servicio técnico para su reparación.
 La ley incorporo un nuevo numeral.
Básicamente si compro un producto que sé que se consume inmediatamente,
como una manzana, no sería tan relevante saber cuánto dura, sin embargo,
hay bienes que están destinados a ser usados durante un periodo de tiempo.
Lo que hizo la ley acá es incorporar nueva información al consumidor para
que pueda considerarla al momento de realizar su compra.
Esto es condición previsible de uso, si por ejemplo me roban el celular, eso no
es que duró menos de lo que me dijeron.
Otra cosa es también saber cuándo el producto va a tener repuestos o
servicio técnico para el cliente.

g. Despacho
Art. 1 (…)
Tratándose de la prestación de servicios de despacho, el proveedor deberá
indicar claramente, antes del perfeccionamiento del contrato, el costo
total y el tiempo que tarde dicho servicio
 El proveedor debe entregar el costo total del despacho y el tiempo que se
demorará en dar ese servicio.
El problema se produce cuando llega después de la fecha, eso sería una
infracción a la ley del consumidor.

h. Productos peligrosos
Art. 45: tratándose de productos cuyo uso resulte potencialmente
peligroso para la salud o integridad física de los consumidores o para la
seguridad de sus bienes, el proveedor deberá incorporar en los mismos, o en
instructivos anexos en idioma español, las advertencias e indicaciones
necesarias para que su empleo se efectúe con la mayor seguridad
posible.
 Esto se basa en informar al consumidor que el producto es peligroso de
manera que pueda decidir si usa este producto u otro, y además debe
indicarse el modo de uso.

OPORTUNIDAD DE LA INFORMACION BASICA COMERCIAL

Art. 1. (…) La información comercial básica deberá ser suministrada al público por
medios que aseguren un acceso claro, expedito y oportuno. Respecto de los
instructivos de uso de los bienes y servicios cuyo uso normal represente
un riesgo para la integridad y seguridad de las personas, será obligatoria su
entrega al consumidor conjuntamente con los bienes y servicios a que
acceden.

Es una norma genérica, se tiene que interpretar cuándo se cumple.

La expresión de acceso claro es más o menos evidente, tiene que tener un tamaño
de letra que permita su lectura, por ejemplo.
Expedito quiere decir de manera rápida. Y la expresión oportuno se refiere a que
tiene que tener la información en el momento que la requiere, no después, y
probablemente en muchos casos requiere la información antes de la compra,
aunque, por ejemplo, quizás las instrucciones de uso puedan darse después.
OPORTUNIDAD EN SITIOS WEB
Art. 30 (…)
La misma información [sus respectivos precios], además de las
características y prestaciones esenciales de los productos o servicios, deberá
ser indicada en los sitios de Internet en que los proveedores exhiban los
bienes o servicios que ofrezcan y que cumplan con las condiciones que
determine el reglamento.

Establece las mismas obligaciones respecto de los sitios web y además está el
reglamento de comercio electrónico que no lo veremos, pero establece un listado
acabado de información que debe incorporarse.
Hoy en día este art. no está derogado, pero si complementado por el reglamento de
comercio electrónico. Se pide información muy detallada para que el consumidor
pueda saber bien que está comprando.

FORMA DE LA INFORMACION BASICA COMERCIAL

Art. 32: La información básica comercial de los servicios y de los productos de
fabricación nacional o de procedencia extranjera, así como su identificación,
instructivos de uso y garantías, y la difusión que de ellos se haga, deberán
efectuarse en idioma castellano, en términos comprensibles y legibles en
moneda de curso legal, y conforme al sistema general de pesos y medidas
aplicables en el país, sin perjuicio de que el proveedor o anunciante pueda
incluir, adicionalmente, esos mismos datos en otro idioma, unidad monetaria o de
medida

La información debe ser entendible para una persona chilena, no se puede decir que
se cumplió con la información si las instrucciones están en chino. Son normas que a
veces se cumplen, pero a medias.
Si no se cumple con esta información se infringe la ley. Lo más importante sobre
esto es el art. 12 probablemente.

Respetar términos, condiciones y modalidades

Art. 12 fuerza obligatoria de los contratos: respetar términos, condiciones y
modalidades.
Art. 12: Todo proveedor de bienes o servicios estará obligado a respetar los
términos, condiciones y modalidades conforme a las cuales se hubiere
ofrecido o convenido con el consumidor la entrega del bien o la prestación del
servicio.
 La ley dice que los proveedores tienen que respetar los términos en los que fue
ofrecido o convenido con el consumidor, y esto no es solo lo acordado, sino que
lo que se ofreció al consumidor, esta información básica comercial es obligatorio
para los consumidores.

Cobro superior
Art. 18: constituye infracción a las normas de la presente ley el cobro de un
precio superior al exhibido, informado o publicitado.
 Si un producto tiene un error manifiesto en el precio igual hay jurisprudencia que
ha dicho que el consumidor podría estar actuando de mala fe, entonces no hace
a la empresa vendérselo. Pero hay jurisprudencia para los dos lados.
 Dos posturas: una plantea que, si el proveedor se equivocó, tiene que hacerse
responsable. Otra señala que no hay consentimiento si es que el error es
claramente erróneo, hay un vicio en la compraventa y, por tanto, no es válida.
Hay casos en que se ha fallado que consumidor está actuando de mala fe, en
cambio otros señalan que por el articulo 12 y 18 están obligados a respetar
información ofrecida. Es caso a caso. Si el producto está a un precio racional,
esta mostrado como oferta, la empresa debería responder.

2) PUBLICIDAD
Definida en el art 1 n°4
Publicidad: la comunicación que el proveedor dirige al público por
cualquier medio idóneo al efecto para informarlo y motivarlo a adquirir o
contratar un bien o servicio, entendiéndose incorporadas al contrato las
condiciones objetivas contenidas en la publicidad hasta el momento de celebrar
el contrato. Son condiciones objetivas aquellas señaladas en el artículo 28.

Dos cosas relevantes, la publicidad abarca dos elementos:

a. Subjetivo: se quiere motivar, inducir a alguien para que contrate.
b. Objetivo: informar sobre el producto.

La diferencia entre la información básica comercial y la publicidad es que:

información es obligatoria, publicidad es opcional, además la información tiene
como objetivo informar al consumidor con cosas que pueden incidir en su decisión
de compra (la información que me entregan busca principalmente crear en mi la
decisión de comprar el producto), en cambio la publicidad busca tratar de hacer
algo para convencerme de que quiero o necesito el producto.

 Elementos de la publicidad
a. Objetivo
entrega información del producto. La ley dice que se entienden incorporadas al
contrato las condiciones objetivas de la publicidad. Si el proveedor dice que su
producto esta bañado con una capa de oro de tres quilates, entonces tiene que
cumplir esas características.
Las condiciones objetivas son las del art. 28, y este artículo se refiere a la
publicidad engañosa.

Obligatoriedad de la publicidad
Art 1 n°4: (…): entendiéndose incorporadas al contrato las condiciones
objetivas contenidas en la publicidad hasta el momento de celebrar el contrato.
Son condiciones objetivas aquellas señaladas en el artículo 28.
 Los componentes del producto y porcentaje en que concurren
 La idoneidad del bien o servicio para los fines que se pretende
satisfacer y que haya sido atribuida en forma explícita por el anunciante 
si se dice que puede cumplir una determinada finalidad, entonces tiene que
efectivamente cumplirlo o se entiende que se infringe la ley del consumidor.
 Las características relevantes del bien o servicio destacadas por el
anunciante o que deban ser proporcionadas de acuerdo a las normas de
información comercial  es similar a la letra a pero es más preciso respecto a
 los atributos del producto, por ejemplo en un producto tecnológico, si digo
cuanta capacidad tiene, eso tiene que cumplirlo
 El precio del bien o la tarifa del servicio, su forma de pago  si en la
publicidad digo que un producto está a 9.990 tengo que cumplirlo y si
establezco que se puede pagar en cuotas, también tengo que respetarlo.
 Las condiciones en que opera la garantía  tienen que respetar todo
tipo de garantías, sea de años, meses, toda la vida, etc.
 Su condición de no producir daño al medio ambiente, a la calidad de
vida y de ser reciclable o reutilizable.
Puedo exigir el cumplimiento de estos factores al proveedor

Publicidad engañosa
Art. 28: Comete infracción a las disposiciones de esta ley el que, a sabiendas o
debiendo saberlo y a través de cualquier tipo de mensaje publicitario
induce a error o engaño respecto de: [componentes; idoneidad;
características relevantes; precio: garantía y ecológico]

En caso de un error en la publicidad se podría decir que no hay publicidad

engañosa, sino que el proveedor se equivocó, pero aun así tendría que
respetar lo que dijo, pero no cometería una infracción.
Pero si realmente se sabe de algo que es falso y se publicita igual entonces se
infringe la ley.
La gran mayoría de las empresas están adscritas al consejo de auto-
regulación publicitaria, entonces cuando hay una publicidad que no reviste
caracteres muy ciertos, entonces este consejo hace un análisis y le dice que se
saque esa publicidad, por esto no hay mucha jurisprudencia sobre publicidad
engañosa, porque estos problemas se solucionan por la vía del consejo.

Suspensión publicitaria
Art. 31: En las denuncias que se formulen por publicidad falsa, el tribunal
competente, de oficio o previa solicitud del Servicio o del particular afectado,
podrá disponer la suspensión de las emisiones publicitarias cuando la
gravedad de los hechos y los antecedentes acompañados lo ameriten.
 La ley establece la posibilidad de suspender la publicidad. Hay que denunciar
la publicidad, normalmente un competidor lo denuncia. El consejo establece
después que la empresa debe sacar la publicidad.

Publicidad correctiva
Art. 31 (…)
Podrá, asimismo, exigir al anunciante que, a su propia costa, realice la
publicidad correctiva que resulte apropiada para enmendar errores o
falsedades, dentro del plazo fatal de diez días hábiles.
 Existe el derecho a la publicidad correctiva, esto es: si el proveedor hace una
aseveración falsa de un producto, y para mi es importante, puedo intentar
que el proveedor saque una publicidad nueva y saque eso que era falso o
engañoso.
Recordar que la publicidad obliga.

Actos de confusión
 Artículo 28 A.- Asimismo, comete infracción a la presente ley el que, a través
de cualquier tipo de mensaje publicitario, produce confusión en los
consumidores respecto de la identidad de empresas, actividades,
productos, nombres, marcas u otros signos distintivos de los
competidores.

Respetar términos, condiciones y modalidades

Artículo 12.- Todo proveedor de bienes o servicios estará obligado a respetar
los términos, condiciones y modalidades conforme a las cuales se
hubiere ofrecido o convenido con el consumidor la entrega del bien o la
prestación del servicio.

Cobro superior
Artículo 18.- Constituye infracción a las normas de la presente ley el cobro de
un precio superior al exhibido, informado o publicitado

Negativa injustificada de venta

Art. 13: Los proveedores no podrán negar injustificadamente la venta de
bienes o la prestación de servicios comprendidos en sus respectivos giros en las
condiciones ofrecidas.
 Si el proveedor dice que vende un determinado producto, entonces está
obligado a cumplir en esos términos.

3) PROMOCIONES Y OFERTAS
Una forma de convencer de comprar el producto es haciendo ofertas o
promociones.
Art. 1 n°7 promoción: las prácticas comerciales, cualquiera sea la forma que se
utilice en su difusión, consistentes en el ofrecimiento al público en general de
bienes y servicios en condiciones más favorables que las habituales, con
excepción de aquellas que consistan en una simple rebaja de precio.
Es transmitir que mi producto está en una condición favorable, pero no es solo
bajar el precio, es como un 2x1.

Art. 1 n°8 oferta: práctica comercial consistente en el ofrecimiento al público

de bienes o servicios a precios rebajados en forma transitoria, en relación
con los habituales del respectivo establecimiento.
Esto si es una rebaja de precio.

En ambos se ofrece el producto de manera más ventajosa que la habitual.

Al igual que los aspectos anteriores, estas son obligatorias, no es obligación hacer
una, pero si las hacen, están obligados a respetarlas.

 Contenido de la oferta
La ley simplemente la define, no dice mucho más de ello, es el código de ética
publicitaria el que dice el contenido que debe tener la oferta.
Art. 17 del código chileno de ética publicitaria: la publicidad de ofertas
debe informar en que consiste la rebaja del precio unitario del bien o
servicio, su plazo o duración, el stock disponible cuando su cantidad
 amerite, y cualquier otra condición, requisito o limitación relevante para acceder
a ella.

 Información de promoción y oferta

La ley exige que se informen las bases de la misma y plazo o duración.
Por ejemplo, informar que va a estar 3x2 durante determinado tiempo, y bajo
tales condiciones, si no se dice nada se entiende que es simplemente comprarlo.
Art. 35: En toda promoción u oferta se deberá informar al consumidor sobre
las bases de la misma y el tiempo o plazo de su duración.
No se entenderá cumplida esta obligación por el solo hecho de haberse
depositado las bases en el oficio de un notario.

 Derecho a exigir cumplimiento de promoción u oferta

Art. 35 inciso 2: en caso de rehusarse el proveedor al cumplimiento de lo
ofrecido en la promoción u oferta, el consumidor podrá requerir del juez
competente que ordene su cumplimiento forzado, pudiendo este disponer
una prestación equivalente en caso de no ser posible el cumplimiento en especie
de lo ofrecido.
 Derecho a exigir cumplimiento promoción u oferta: exigir cumplimiento
forzado de oferta o promoción ¿Qué pasa si se incumple? Se puede invocar
artículo 12, son condiciones y términos ofrecidas, por lo que se tiene derecho
a que se cumpla. Pero además se estableció numeral especifico que señala
que consumidor puede pedir al juez que ordene su cumplimiento forzado.
Ejemplo: computador a 100 pesos en página web, se señala que es oferta,
entonces podre invocar articulo 12 y además artículo 35.

NORMAS POST CONTRACTUALES

Nos referimos a que el consumidor adquiere un producto qué es lo que pasa después
de que lo adquirió. Se pueden producir tres cosas:
a. Que al consumidor no le gusto el producto y se retracte.
b. Garantía
c. Producto defectuoso: el producto esta malo de tal manera que me puede causar
un daño

1) DERECHO DE RETRACTO
Art. 3 bis: El consumidor podrá poner término unilateralmente al contrato,
sin expresión de causa, en el plazo de 10 días contados desde la recepción
del producto o desde la contratación del servicio y antes de la prestación del
mismo, en los siguientes casos:
a) En la compra de bienes y contratación de servicios realizadas en
reuniones convocadas o concertadas con dicho objetivo por el proveedor, en
que el consumidor deba expresar su aceptación dentro del mismo día de la reunión.
El ejercicio de este derecho se hará valer mediante carta certificada
enviada al proveedor, al domicilio que señala el contrato, expedida dentro del
plazo indicado en el en el encabezamiento;
b) En los contratos celebrados por medios electrónicos, y en aquéllos en
que se aceptare una oferta realizada a través de catálogos, avisos o
cualquier otra forma de comunicación a distancia, a menos que el proveedor
haya dispuesto expresamente lo contrario. Para ello podrá utilizar los mismos
medios que empleó para celebrar el contrato. En este caso, el plazo para ejercer
el derecho de retracto se contará desde la fecha de recepción del bien o
desde la celebración del contrato en el caso de servicios, siempre que el
proveedor haya cumplido con la obligación de remitir la confirmación escrita
señalada en el artículo 12 A. De no ser así, el plazo se extenderá a 90 días. No
podrá ejercerse el derecho de retracto cuando el bien, materia del
contrato, se haya deteriorado por hecho imputable al consumidor.
(…)

Derecho del consumidor de dejar sin efecto el contrato dentro de cierto periodo y de
manera unilateral, aunque el proveedor no quiera, para eso hay excepciones, pero
la regla general es que el consumidor tiene diez días desde que recibe el producto o
contrata el servicio para ponerle termino sin expresión de causa. Puede ser porque
el producto no me gusto, porque encontré uno más barato, etc.

¿Cuándo se aplica este derecho?

a. Cuando se contrata el bien en reuniones convocadas al efecto en el que
el consumidor deba expresar su aceptación dentro del mismo día de la
reunión.
Era como que les decían que tenía que aceptar pronto porque mañana se acaba
la oferta.
b. En los contratos celebrados por medios electrónicos.
Siempre que compro un producto por internet tengo diez días desde que lo
recibo para dejar sin efecto la compra. Al comprar online no tengo acceso al
bien, tal vez la foto se veía distinto a como era el producto, por ejemplo, la talla.
Se da el derecho porque no tuve acceso al bien al momento de comprar.
c. Compras presenciales en las que el consumidor no tuvo acceso directo
al bien.
Muchas veces las grandes tiendas tienen estas posibilidades como de: cómprelo
y aunque no esté aquí ahora se lo mandamos a la casa en una semana más.
Pero recordar que el plazo corre desde que se tuvo el producto.

Efectos del derecho de retracto

La lógica es que ahora que pude mirar el producto puedo decidir si era lo que yo
quería y puedo dejar sin efecto el contrato.
Dejar sin efecto el contrato quiere decir que se devuelven las prestaciones mutuas.
Si el consumidor ejerciera el derecho consagrado en este artículo, el proveedor
estará obligado a devolverle las sumas abonadas, sin retención de gastos,
a la mayor brevedad posible y, en cualquier caso, antes de cuarenta y cinco días
siguientes a la comunicación del retracto. Tratándose de servicios, la
devolución solo comprenderá aquellas sumas abonadas que no correspondan a
servicios ya prestados al consumidor a la fecha de retracto.
Deberán restituirse en buen estado los elementos originales del embalaje,
como las etiquetas, certificados de garantía, manuales de uso, cajas, elementos de
protección o su valor respectivo, previamente informado

Esto no son los tickets de cambio, estos no están regulados en la ley, es algo
convencional, acá no hay derecho a restitución, sino que solo a cambio.
2) GARANTIA LEGAL
Tiene la lógica de que si compro un producto y no cumple las características que
debiese tener un producto de esas condiciones, eso puede ser peso, calidad, fallas,
etc. el énfasis en la garantía legal se basa en un producto inidóneo, es decir, no
cumple las características para las que debiera servir ese tipo de producto.

Surge un derecho para que me reparen el bien, me devuelvan el dinero o me

entreguen productos que cumplan con las características. No es un derecho
judicial, uno va ante el mismo proveedor para que le cumpla estas cosas, si el
proveedor no la respeta, ahí se va judicialmente.

 Garantía legal y garantía convencional

Art. 21 (…): La garantía otorgada por el proveedor no afectará el
ejercicio de los derechos del consumidor establecidos en los artículos
19 y 20, respecto de los bienes amparados por ella.

Garantía legal: la otorga la ley, el proveedor tiene que respetarla

Garantía convencional: la da el mismo proveedor, por ejemplo, durante cinco
años te reparo el producto de manera gratis.

Pueden ambas correr al mismo tiempo.

Las garantías convencionales no pueden pasar a llevar los derechos que
otorga la garantía legal porque son derechos irrenunciables para los
consumidores. Por ejemplo, la ley prohíbe que me vendan una garantía porque
no pueden cobrar por un derecho que me tienen que otorgar.
Como están ambas, el consumidor puede elegir por cual se rige, y el proveedor
no puede negarse.
En principio no se pueden combinar los efectos de ambas, hay que optar por una
o por otra. La garantía legal es bien genérica: que me lo reparen, me devuelvan
plata o me den otro, todo dentro de un plazo de seis meses.
Si opto por la garantía legal el proveedor no me puede hacer elegir la
convencional, ni viceversa, ya que la garantía convencional es un derecho que se
otorgó al realizar la compra.
Generalmente las convencionales duran más, por ejemplo, por cinco años
quizás, pero solo me ofrecen repararme el producto.

La garantía extendida es un tipo de garantía convencional. Otro tipo es

una gratis, es decir, que viene con el producto. Garantía extendida es un
contrato de consumo en sí mismo, y se rige por los términos de ese contrato.

Cuando hablamos de garantía, o sea, el producto presentó un problema, va a

haber la garantía legal o la convencional.

a. Garantía legal
Otorga una triple opción. Art. 21
Art.- 21: (…)
El consumidor podrá optar por ejercer la garantía o los derechos establecidos
en los artículos 19 y 20, a libre elección.
Es una triple opción que el consumidor puede elegir a su arbitrio y puede
cambiar dependiendo el tipo de falla, que puede ser que el producto este
incompleto o que presente problemas, pero en ambos se presenta la triple
opción.

1. Producto incompleto
Si compro un producto que tiene que cumplir ciertas características y no
las cumple, por ejemplo, de tamaño o volumen. El producto en sí
mismo no está malo, igual sirve, pero está incompleto.
La ley dice que el consumidor tiene derecho a la reposición del producto,
es decir, que me lo cambien por uno que si cumple con las
características. O en su defecto la devolución del precio que haya
pagado en exceso, es decir, si por ejemplo compre doce huevos y llegan 8
entonces me dan lo que pague en exceso o me lo bonifican al valor de
otro. Esto es prácticamente devolver la plata de lo que no estaba o
bonificar esa plata para otro producto.
Artículo 19.- El consumidor tendrá derecho a la reposición del
producto o, en su defecto, a optar por la bonificación de su valor
en la compra de otro o por la devolución del precio que haya pagado
en exceso, cuando la cantidad o el contenido neto de un producto
sea inferior al indicado en el envase o empaque.

2. Producto inidóneo
Es un producto que no funciona, o si es que funciona no cumple ciertas
características que debe cumplir, puede ser que no funcione, o algo
similar en el sentido de que no cumple condiciones ofertadas por el
proveedor. Por ejemplo, compre un computador y el computador prende,
pero decía que tenía 150 gigas y tiene en realidad 128.
Y como no cumple aquello prometido es que yo tengo esta garantía legal
para exigir que lo cumpla o para dejar sin efecto el contrato.

Acá la triple opción es: cambio, reparación o, devolución. Art. 20.

La ley refuerza que es un derecho irrenunciable y a su arbitrio, se
agregaron hace poco para volver a hacer énfasis en que es derecho del
consumidor el decidir qué hacer.

Deficiencias del producto

Artículo 20.- En los casos que a continuación se señalan, el consumidor
tiene el derecho irrenunciable a optar, a su arbitrio, entre la
reparación gratuita del bien o, previa restitución, su reposición o
la devolución de la cantidad pagada, sin perjuicio de la
indemnización por los daños ocasionados. (…):
a) Cuando los productos sujetos a normas de seguridad o calidad de
cumplimiento obligatorio no cumplan las especificaciones
correspondientes;
b) Cuando los materiales, partes, piezas, elementos, sustancias o
ingredientes que constituyan o integren los productos no
correspondan a las especificaciones que ostenten o a las menciones
del rotulado;
 c) Cuando cualquier producto, por deficiencias de fabricación,
elaboración, materiales, partes, piezas, elementos, sustancias,
ingredientes, estructura, calidad o condiciones sanitarias, en su caso, no
sea enteramente apto para el uso o consumo al que está
destinado o al que el proveedor hubiese señalado en su publicidad;
d) Cuando el proveedor y consumidor hubieren convenido que los
productos objeto del contrato deban reunir determinadas
especificaciones y esto no ocurra;
e) Cuando después de la primera vez de haberse hecho efectiva
la garantía y prestado el servicio técnico correspondiente, subsistieren
las deficiencias que hagan al bien inapto para el uso o consumo a
que se refiere la letra c). Este derecho subsistirá para el evento de
presentarse una deficiencia distinta a la que fue objeto del servicio
técnico, o volviere a presentarse la misma, dentro de los plazos a
que se refiere el artículo siguiente;
f) Cuando la cosa objeto del contrato tenga defectos o vicios ocultos
que imposibiliten el uso a que habitualmente se destine;
g) Cuando la ley de los metales en los artículos de orfebrería,
joyería y otros sea inferior a la que en ellos se indique.

Para los efectos del presente artículo se considerará que es un solo

bien aquel que se ha vendido como un todo, aunque esté
conformado por distintas unidades, partes, piezas o módulos, no
obstante que éstas puedan o no prestar una utilidad en forma
independiente unas de otras. Sin perjuicio de ello, tratándose de su
reposición, ésta se podrá efectuar respecto de una unidad, parte,
pieza o módulo, siempre que sea por otra igual a la que se restituye.

¿Cuándo se puede usar esta garantía por producto inidóneo?

Puede ser que el producto presente fallas, pero también hay otras
circunstancias en las que el producto está bueno, pero igual no cumple
condiciones:
a. Art. 20 letra a: incumplimiento de normas
a) Cuando los productos sujetos a normas de seguridad o calidad de
cumplimiento
obligatorio no cumplan las especificaciones correspondientes;
 Por mucho que el producto funcione si no sigue la normativa que debe
seguir, entonces no es un producto apto. Por algo hay especificaciones,
entonces si no las cumple no es lo suficientemente bueno para el fin.

b. Rotulación incorrecta
Art. 20 letra b
b) Cuando los materiales, partes, piezas, elementos, sustancias o
ingredientes que constituyan o integren los productos no correspondan
a las especificaciones que ostenten o a las menciones del rotulado;
 Si compre un producto que dice que tiene ciertas condiciones en su
interior y en verdad no las tiene.
 También podría pasar que una de las piezas esté mala.

c. Deficiencias y falta de calidad

Art. 20 letra c
c) Cuando cualquier producto, por deficiencias de fabricación,
elaboración, materiales, partes, piezas, elementos, sustancias,
ingredientes, estructura, calidad o condiciones sanitarias, en su caso, no
sea enteramente apto para el uso o consumo al que está
destinado o al que el proveedor hubiese señalado en su
publicidad;
 Este es el que tal vez más se utiliza que es cuando el producto viene
malo. Es un producto que no sirve porque hay una deficiencia en los
materiales, en la fabricación. Es bastante amplio el punto como
para poder abarcar diversas instancias, puede ser desde un producto
que efectivamente no prende, por ejemplo, o que venga roto quizás, o
que venga manchado, ante todo se puede reclamar.
O también se puede dar para un producto que dijeron que iba a
cumplir cierta característica y no la cumple, por ejemplo, que un
celular sirva para 5g.
Acá yo no lo acorde con el proveedor, sino que lo dice su
publicidad o rotulado o lo dice la ley, por ejemplo.

d. Incumplimiento especificaciones
d) Cuando el proveedor y consumidor hubieren convenido que los
productos objeto del contrato deban reunir determinadas
especificaciones y esto no ocurra;
 Esto es volver a que el producto no está malo, pero no se cumplió con
lo que se había convenido.

e. Persistencia de falla
e) Cuando después de la primera vez de haberse hecho efectiva la
garantía y prestado el servicio técnico correspondiente,
subsistieren las deficiencias que hagan al bien inapto para el uso o
consumo a que se refiere la letra c). (…) Este derecho subsistirá para el
evento de presentarse una deficiencia distinta a la que fue objeto
del servicio técnico, o volviere a presentarse la misma, dentro de
los plazos a que se refiere el artículo siguiente;
 Este fue incorporado en la nueva ley, hace referencia a cuando el
producto esta malo y sigue malo, es decir, después de haber hecho
valer la garantía y servicio técnico las fallas persistan.

f. Menor proporción
g) Cuando la ley de los metales en los artículos de orfebrería, joyería
y otros sea inferior a la que en ellos se indique.
 Si es que dice de 8 quilates el producto, pero no es así entonces tengo
derecho a reclamar.

Básicamente hay dos grupos que podemos señalar, uno es que el producto esta
malo propiamente tal y otro no es que este malo, sino que no cumple con ciertas
características, y a ambos los podemos llamar productos inidóneos.
PRODUCTO COMPLETO
Art. 21: (…) para los efectos del presente artículo se considerará que es un
solo bien aquel que se ha vendido como un todo, aunque este
conformado por distintas unidades, partes, piezas o módulos, no obstante
que estas puedan o no prestar una utilidad en forma independiente unas de
otras. Sin perjuicio de ello, tratándose de su reposición, esta se podrá
efectuar respecto de una unidad, parte, pieza o modulo, siempre que
sea por otra igual a la que se restituye.
 Si hay una parte del producto que falla, aunque el resto está bien, la ley
entiende que el producto se vende como un todo. Ejemplo, compre una
batería de ollas que vienen ocho ollas, todos son distintos, pero como se
venden como un todo, si hay uno que esta malo se puede alegar por
todo, aunque si el consumidor quiere le pueden cambiar solo la cosa
mala.

La garantía legal parte de la premisa de que el producto es inidóneo, es decir, no

cumple el fin para el que debiese estar destinado.
Hay ciertos productos que van a presentar una falla, pero esa falla no quiere
decir que el producto va a ser inidóneo. Si compro un auto con un vidrio roto,
probablemente tenga derecho que me lo arreglen, pero quizás no tenga derecho
a dejar sin efecto la compra total del auto, entonces lo que tengo que dejar en
claro es que el producto no sirve para lo que debiese servir, y es ahí donde tengo
derecho a reclamar.

EXCEPCION GARANTIA LEGAL: HECHO DEL CONSUMIDOR

Si bien existe esta garantía lo que dice la ley es que la puedo hacer valer
siempre que el producto no se haya deteriorado por hechos del consumidor.

Art. 21: El ejercicio de los derechos que contemplan los artículos 19 y 20

deberá hacerse efectivo ante el vendedor dentro de los seis meses
siguientes a la fecha en que se haya recibido el producto, siempre que éste
no se hubiere deteriorado por hecho imputable al consumidor.

EXCEPCION TRIPLE OPCION: PRODUCTOS USADOS Y REFACCIONADOS

Si compro un producto que no es nuevo el proveedor puede limitar la triple
opción, para eso tengo que tener la información.

Art. 21: El cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior [indicación que

producto es refaccionado o con piezas usadas] eximirá al proveedor de
las obligaciones derivadas del derecho de opción que se establece en
los artículos 19 y 20, sin perjuicio de aquellas que hubiera contraído el
proveedor en virtud de la garantía otorgada al producto.

Para esto el proveedor debe haber comunicado que el producto es usado o

refaccionado. No tengo derecho a exigir que me devuelvan la plata porque me
están avisando que el producto es refaccionado.

 PLAZO
 Artículo 21.- El ejercicio de los derechos que contemplan los artículos 19 y
20 deberá hacerse efectivo ante el vendedor dentro de los seis meses
siguientes a la fecha en que se haya recibido el producto, siempre que
éste no se hubiere deteriorado por hecho imputable al consumidor. Si el
producto se hubiere vendido con determinada garantía, prevalecerá
el plazo por el cual ésta se extendió, si fuere mayor.
 De seis meses a la fecha en que se haya recibido el producto. Art. 21

Excepción plazo: productos perecibles. Art. 21

Artículo 21.- (…) En el caso de productos perecibles o que por su
naturaleza estén destinados a ser usados o consumidos en plazos
breves, el término a que se refiere el inciso primero será el impreso
en el producto o su envoltorio o, en su defecto, el término máximo de
siete días.

Artículo 21.- (…) El plazo que contemple la póliza de garantía otorgada por
el proveedor y aquel a que se refiere el inciso primero de este artículo se
suspenderán durante el tiempo en que esté siendo ejercida
cualquiera de las garantías.
Suspensión del plazo: si en esos seis meses se suspende el plazo mientras
esté siendo ejercida cualquiera de las garantías. Todo el tiempo en que el
producto no está en mi poder o estando en mi poder ya hice valer la garantía,
no se cuenta.

 SUJETO OBLIGADO
Art. 21 (…)
El consumidor que, en el ejercicio de los derechos que contempla el artículo
20, opte por la reparación, podrá dirigirse, indistinta o
conjuntamente, al vendedor, al fabricante o al importador.
(…)
Las acciones a que se refiere el inciso primero podrán hacerse valer,
asimismo, indistintamente en contra del fabricante o el importador,
en caso de ausencia del vendedor por haber sido sometido a un
procedimiento concursal de liquidación, término de giro u otra circunstancia
semejante. Tratándose de la devolución de la cantidad pagada, la
acción no podrá intentarse sino respecto del vendedor.

Hay una situación de excepción en la ley que impone obligaciones a quien

podría no tener relación directa con el consumidor, se puede ir contra el
vendedor, el fabricante o el importador.
Sin embargo, no se tienen los mismos derechos respecto de todos, contra el
vendedor tengo la triple opción porque él me vendió el producto. En cambio,
al fabricante y al portador solo puedo exigirles que me arregle el
producto.

 COMUNICACIÓN DE LA TRIPLE OPCIÓN

art. 20 (…)
Este derecho [triple opción de la garantía legal] deberá ser comunicado
por el proveedor del producto o servicio en cada uno de sus locales,
tiendas, páginas webs u otros.
 - esta regla no la sigue casi nadie

 DONDE SE EJERCE
Art. 21 (…)
El vendedor, fabricante o importador, en su caso, deberá responder al
ejercicio de los derechos a que se refieren los artículos 19 y 20 en el mismo
local donde se efectuó la venta o en las oficinas o locales en que
habitualmente atiende a sus clientes, no pudiendo condicionar el
ejercicio de los referidos derechos a efectuarse en otros lugares o en
condiciones menos cómodas para el consumidor que las que se le
ofreció para efectuar la venta, salvo que éste consienta en ello.

Si tengo un producto, y vivo en Arica y compre mi computado en Arica, pero

ahora estudio en Santiago ¿a quién le puedo reclamar?  a cualquier tienda
de ese mismo vendedor, ya sea el mismo local de la venta u otras donde se
atienden clientes.
Si es que lo compre en una tienda puedo reclamar en cualquiera. Y si hay una
sola tienda, está obligada a aceptar mi derecho a reclamar en el mismo lugar
donde vende.
El problema se produce cuando la compra fue por internet, en este caso
puedo ir a reclamar a cualquier oficina local donde se atiende a los clientes.
Además, la ley dice que, si me ofrecieron la oportunidad de comprar por
internet, entonces también debiese poder hacer valer este derecho por
internet, tiene que ser en situaciones igual de cómodas.

 COMO SE EJERCE
Art. 21 (…)
Para ejercer estas acciones, el consumidor deberá acreditar el acto o
contrato con la documentación respectiva, salvo en casos en que el
proveedor tribute bajo el régimen de renta presunta, en los cuales el acto o
contrato podrá ser acreditado mediante todos los medios de prueba que sean
conducentes.

Para poder ejercer el derecho tengo que acreditar el acto de la compra, no es

necesario con la boleta, puede ser con cualquier otro documento que dé
cuenta de la compra. La documentación respectiva puede ser un correo
electrónico que confirma la compra, entre otros.

3) RESPONSBAILIDAD POR PRODUCTO PELIGROSO

Ayer veíamos el producto inidóneo, es decir, un producto que no cumple con
condiciones que debería, porque: 1. No funciona o 2. No cumple con características
que debiese cumplir pese a estar bueno.
Otra cosa es cuando hablamos de un producto peligroso, este es uno que de cierta
manera igual es inidóneo, pero tiene un agregado más, y es que puede generar
daño en las personas o en las cosas de las personas, por ejemplo, no es una tetera
que no prende, es una tetera que explota.

Producto defectuoso o peligroso es lo mismo. Al profe no le gusta usar mucho

el término defectuoso, aunque si se usa en el PPT, no le gusta porque se relaciona
más a situaciones del producto inidóneo. Esto es más allá que tenga un defecto,
sino que ese defecto tiene que además hacer que el producto sea peligroso.

La ley establece dos normas respecto a este producto:

a. Obligaciones al proveedor o fabricante que toma conocimiento del
peligro de su producto, para informarlo o retirar su producto.
Por ejemplo, si se da cuenta que los frenos del auto no funcionen, ante esto está
obligado a informarlo.
b. Responsabilidad del vendedor de este tipo de productos de ser
responsables de los daños que causa.
Acá se exige culpa.
En general no se pide, sino que ocupamos culpa infraccional, es decir, acreditado
el hecho de la infracción, asumimos que incurrió en culpa, sin perjuicio de que
puede defenderse de alguna forma, sin embargo, para productos defectuosos la
ley exige culpa, no basta el solo hecho de que explote el computador, sino que
hay que demostrar que se produjo por culpa del proveedor.

RESPONSABILIDAD DEL VENDEDOR

Art. 23: comete infracción a las disposiciones de la presente ley el proveedor que,
en la venta de un bien o en la prestación de un servicio, actuando con
negligencia, causa menoscabo al consumidor debido a fallas o deficiencias
en la calidad, cantidad, identidad, sustancia, procedencia, seguridad, peso o medida
del respectivo bien o servicio.

 Normalmente vamos a encontrar problemas de calidad del producto, por

ejemplo, piezas malas.
Lo que establece el art. 23 es una responsabilidad para el proveedor por los
daños que causan los productos que vende que tengan un defecto.
El problema del producto puede ser bastante amplio, este problema me causa un
daño como consumidor, y además de eso se tiene que demostrar que eso fue
por negligencia del proveedor, que es un estándar quizás más difícil de
probar. Sin embargo, igual en un caso así, normalmente no se exige tanto para
acreditar negligencia.

Igual puedo demandar daño por otras cosas, por ejemplo, si mi producto llego
malo y tengo un evento del sábado, puedo invocar otras normas del art. 23.

 Negligencia quiere decir que se requiere culpa subjetiva, esta no es la culpa

infraccional, culpa infraccional es la que se requiere para todos los otros casos,
que es que solo basta acreditar el hecho para asumir la culpa.

Muchas veces quien puede ser responsable de este problema es el fabricante y

no el vendedor. Hay algunos autores que dicen que como habla de la
venta, se le reclama al vendedor.

RESPONSABILIDAD DEL FABRICANTE

Art. 47: declarada judicialmente o determinada por la autoridad competente
de acuerdo a las normas especiales a que se refiere el artículo 44, la peligrosidad
de un producto o servicio, o su toxicidad en niveles considerados como nocivos
 para la salud o seguridad de las personas, los daños o perjuicios que de su
consumo provengan serán de cargo, solidariamente, del productor,
importador y primer distribuidor o del prestador del servicio, en su caso.

Esto quiere decir que el producto es más peligroso de lo que debiese ser, por
ejemplo, si se trata de veneno, resulta más peligroso de lo que tiene que ser, o si no
es peligroso, en este caso sí lo seria.
La cosa es que si se detecta este peligro los daños o perjuicios serán
responsabilidad solidaria del productor, importador y primer distribuidor.

 Publicación de peligrosidad
Art. 46: todo fabricante, importador o distribuidor de bienes o prestador
de servicios que, con posterioridad a la introducción de ellos en el
mercado, se percate de la existencia de peligros o riesgos no previstos
oportunamente, deberá ponerlos, sin demora, en conocimiento de la
autoridad competente para que se adopten las medidas preventivas o
correctivas que el caso amerite, sin perjuicio de cumplir con las obligaciones
de advertencia a los consumidores señaladas en el artículo precedente.
 La ley supone que yo vendo un producto, y me doy cuenta que el producto
que vendí tiene un problema, entonces ahí está la obligación de informarlo.
El simple aviso no libera de responsabilidad al vendedor.

 Cambio de producto
Art. 48: En el supuesto a que se refiere el inciso primero del artículo anterior, el
proveedor de la mercancía deberá, a su costa, cambiarla a los consumidores
por otra inocua, de utilidad análoga y de valor equivalente. De no ser
ello posible, deberá restituirles lo que hubieren pagado por el bien
contra la devolución de éste en el estado en que se encuentre.
 Si el producto es muy peligroso se me obliga a retirarlo del mercado. Esto no
es dejar de venderlo solamente, sino que además los que ya vendí los tengo
que cambiar, y si eso no es posible entonces tengo que restituir lo pagado.

 Retiro
Art. 49: El juez podrá, en todo caso, disponer el retiro del mercado de
los bienes respectivos, siempre que conste en el proceso, por informes
técnicos, que se trata de productos peligrosos para la salud o seguridad de las
personas, u ordenar el decomiso de los mismos si sus características
riesgosas o peligrosas no son subsanables.
 El retiro puede ser ordenado por el juez. La empresa podría decir que su
producto está bueno y no lo quiere retirar, pero si yo creo lo contrario podría
ir donde el juez para que le lo disponga.

Hasta acá entra en el control

CLASE DE TALLER DE CASOS

RESPUESTA METODO IRAC

Tecnolandia es una empresa que fabrica en el país diversos equipos
tecnológicos. Y que vende principalmente a través de tiendas propias y a empresas
de retail de diversos tamaños (desde grandes empresas hasta muy pequeños locales).
En mayo de 2022, y dada la proximidad del mundial de futbol, tecnolandia lanzó una
campaña comunicacional en el país anunciando un televisor único en el
mercado. El televisor en cuestión, modelo TEC-42LA, se publicitaba como un
televisor 8k de 42 pulgadas. Esto es, el equipo posee una resolución de
aproximadamente 33 millones de pixeles, cuatro veces mayor a los televisores 4K que
son los más comunes en la industria. De esta manera, al poseer el cuádruple de píxeles
que un aparato 4K, este televisor muestra una calidad de imagen con mayor nitidez y
mucho más detalle. Además, su pantalla de 42 pulgadas es la más demandada en la
actualidad, lo cual lo hacía ser muy atractivo para los fanáticos del balompié.

Jorge, el gerente general de Tecnolandia se reunió con usted para comentarle un

problema que presenta. Indica que, en agosto de 2022, Abrantes Hermanos un
pequeño local de la ciudad de Combarbalá en la IV Región le hizo una
solicitud de 50 unidades del televisor TEC-42LA para comercializar en su
única tienda en dicha ciudad. Indica que, al mes después, Tecnolandia empezó a
recibir a través de su call center y de sus redes sociales reclamos relacionados con
el funcionamiento del equipo modelo TEC-42LA. Usuarios indicaban que ante un
uso prolongado (de una hora o más) la pantalla del equipo experimentaba constantes
parpadeos, esto es, la intensidad de la luz de la pantalla del equipo cambiaba
significativamente en intervalos cortos de tiempo. Dicho parpadeo afectaba
considerablemente la calidad de la imagen, pero, además, muchos usuarios
indicaban haber experimentado mareos.

Al recibir los primeros reclamos, Tecnolandia comenzó a hacer testeos para determinar
la falla que podía tener el equipo. Al cabo de unos 10 días, la compañía logró constatar
que, en algunas unidades del equipo (alrededor de 500 unidades vendidas),
se había utilizado una placa de una marca determinada, la cual era
incompatible con el monitor del televisor y causaba la falla. Dicho parpadeo
desaparecía al reemplazarse dicha placa por otras marcas de placas utilizadas por
Tecnolandia en sus televisores.

Uno de los afectados por dicha falla era la empresa Abrantes Hermanos,
quien había exigido a Tecnolandia la devolución de los televisores y la
restitución de los montos pagados, atendido a que 10 televisores adquiridos
por esta se encontraban dentro de los que experimentaban el problema.

Jorge le indicó que respondió a Abrantes Hermanos ofreciéndole reparar los

equipos malos, a lo cual esta se había negado, amenazando con demandar
por infracción a la ley del consumidor en caso de no devolvérsele su dinero
por todos los equipos comprados. Atendida dicha situación, el gerente general de
Tecnolandia lo contactó a usted para que lo asesores respecto a los riesgos que tiene la
empresa

 Problema: es prácticamente la razón del conflicto entre dos entidades.

¿en este caso cual es el problema?
Una empresa compro productos, y la empresa a la que le compro los productos, no
le quiere devolver la plata. La empresa proveedora no quiere devolver la plata
porque identifico el fallo y cree poder repararlo sin necesidad de devolver la plata.
Además, la empresa pequeña quiere la devolución de la plata por los 50 televisores,
no solo de los 10 que venían malos.
 Hay que evaluar también la legitimación de la pequeña empresa para actuar como
consumidor, y por tanto poder ampararse en la ley de protección al consumidor.

Ejemplo del problema expresado como pregunta: ¿puede ser tecnolandia objeto
de una demanda por infracción a la ley del consumidor por parte de sus
distribuidores ante el fallo de parte de los televisores comercializado?

Hay que escribir desde el punto de vista de quien me pide que lo asesore. Además,
al presentar el problema este no tiene que ser muy amplio, tiene que ser más
preciso.
Tenemos que ir involucrando los diversos elementos, demanda por ley del
consumidor, quien demandaría es un proveedor, todos los productos respecto de los
cuales quieren que devuelvan el dinero.

 Regla: es describir la regulación o principios aplicables al problema. La regla debe

ser establecida como un principio general, y no como una conclusión para el caso
particular que se está analizando.
Deberíamos mencionar la aplicabilidad de la ley del consumidor.
Una vez que se explica la ley del consumidor hay que analizar dentro de la ley, qué
artículo se aplica, esto es la admisibilidad e institución concreta.
Si el producto presenta fallas puede haber distintas instituciones, por ejemplo, la
garantía legal, o si el mal es relevante pueden ser importantes las normas relativas
a las consecuencias de encontrarnos frente a un producto peligroso.
Hay que preguntarnos si el producto es peligroso o inidóneo. Lo importante
de la regla es plantearlo de manera general.
Podría ser bueno además mencionar que es un producto inidóneo (no funciona o no
cumple características que debiese cumplir, hay una serie de requisitos) y que es un
producto peligroso (tampoco sirve para su objetivo, pero además puede generar
daño en las personas o en las cosas de las personas).
Podemos elegir en caso de producto peligroso por la triple opción si es que estamos
dentro de la garantía legal, si no es así, por producto peligroso nos tienen que
cambiar el producto, y si no pueden deben devolver la plata.
 Ejemplo abreviado de la regla: Para que resulta aplicable la ley del
consumidor, por regla general debemos encontrarnos ante proveedor y
un consumidor (…)
Uno de los derechos que contempla la ley del consumidor es la garantía
legal, esto es, el derecho del consumidor a solicitar la reposición, reparación o
devolución de lo pagado cuando el producto presenta una falla de fabricación.

 Análisis: es la parte más importante y larga del documento. Aquí es donde se

utiliza la evidencia del caso concreto y se explica cómo llegará a su conclusión. Es
relevante presentar ambos lados y presentar contraargumentos cuando
corresponda
Ejemplos:
 Si Abrante Hermanos puede ser sujeto activo de una demanda por la ley del
consumidor.
 Si resulta aplicable la garantía legal
 El alcance de la garantía legal y la posibilidad de hacerla valer respecto de una
compra que abarca varios productos algunos de los cuales no tienen falla
 Por regla general, a fin de que la normativa de consumidor sea aplicable, debemos
encontrarnos ante un proveedor y un consumidor. Dado que, Abrantes Hermanos no
es el usuario final de los productos que adquirió no podría invocar la ley del
consumidor.
Sin embargo, la ley 20.416 hace aplicable diversas normas de la ley del
consumidor a pequeñas empresas (esto es cuyas ventas anuales fuesen inferior
a 25.000 UF), carácter que podría tener Abrantes Hermanos. En tal caso, si podría
invocar dicha ley.

 Conclusión: es la respuesta al problema. Debe responder directamente el

problema legal identificado de manera clara y concisa en el primer paso.
En virtud de lo anterior, de considerarse que Abrantes Hermanos es una
pequeña empresa, esta podrá invocar la normativa de consumo, y por
tanto la garantía legal contenida en esta. En tal caso, Abrantes Hermanos
gozará de una triple opción para solicitar la devolución, reparación o reemplazo
del producto fallado a su arbitrario. Sin embargo, este derecho abarca
exclusivamente los productos que experimentan la falla, y no podría
ejercerse respecto de aquellos que funcionan correctamente.

NORMAS DE EQUIDAD EN LA CONTRATACION

Muchas veces cuando nosotros nos encontramos en una relación de consumo,

celebramos un contrato, en la mayoría de los actos no nos damos cuenta, por ejemplo,
en el supermercado, pero si yo contrato un servicio de internet para mi computador,
celebro un contrato, si compro por internet acepto términos y condiciones que también
son un contrato.

La ley establece normas de equidad en la contratación, que son normas que vienen a
equiparar la cancha, hay de tres tipos:
a. Normas prohibidas: la ley dice que no tienen ningún efecto, aunque estén en los
contratos
b. Normas que el proveedor está obligado a incorporar en el contrato
c. Normas de interpretación contractual.

Cuando hablamos de estas normas de equidad, la ley se refiere a que estamos frente a
un contrato de adhesión. Cuando hablamos de distintos tipos de contratos tenemos:
contrato libremente negociados (ejemplo cliente de un estudio jurídico, ambas partes
redactan en contrato), en una relación de consumo el proveedor tiene un contrato
tipo que se utiliza para todas sus relaciones, el consumidor tiene que poner su
nombre, sus datos y consentir, una de las partes propone el contrato y la otra tiene que
aceptarlo o no aceptarlo, este es el contrato de adhesión.

 Normas contrato de adhesión

No hay posibilidad del consumidor de modificar clausulas. Puede aplicarse en un
contrato con un servicio, o puede ser de manera digital, por ejemplo, aceptando los
términos y condiciones, por ejemplo, para contratar netflix, Disney, hbo o para
comprar online por Falabella o Paris.
Art. 1 n°6: contrato de adhesión: aquel cuyas cláusulas han sido propuestas
unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda
alterar su contenido.

CLAUSULAS NULAS
Cláusulas que si están en estos contratos tipos no van a tener ningún valor. Hay
ciertas cláusulas que generan tal desequilibrio en las relaciones contractuales que si
están en estos contratos no producen ningún efecto, como toda nulidad se tiene
que reclamar judicialmente, no tiene que ser demanda civil porque nos
quedamos con la vía de la ley del consumidor.

Art. 16 ley del consumidor: no producirán efecto alguno en los contratos de

adhesión las clausulas o estipulaciones que:
Modificar o dejar sin efecto
a) otorguen a una de las partes la facultad de dejar sin efecto o modificar a su
solo arbitrio el contrato o de suspender unilateralmente su ejecución,
salvo cuando ella se conceda al comprador en las modalidades de venta por
correo, a domicilio, por muestrario, usando medios audiovisuales, u otras análogas,
y sin perjuicio de las excepciones que las leyes contemplen.
 esto es una terminación o modificación unilateral. Podría ser, por ejemplo, si
contrato el servicio de netflix, este me diga que después de un año ha caducado
en virtud de una cláusula que le permite modificar el contrato y establecer
nuevos términos. Por ejemplo, netflix tampoco puede tener una cláusula que
diga que cada dos años puede modificar el precio a su arbitrio, pese a que se
pueden presentar reajustes. Si te pueden decir por ejemplo que ahora te van a
cobrar treinta y luego de seis meses cobran 35, lo que no pueden hacer es
decirte que el servicio cuesta treinta y reservarse la posibilidad de dentro de seis
meses subirlo a 35 sin habértelo dicho antes.

Incrementos de precios por servicios accesorios

b) establezcan incrementos de precio por servicios, accesorios,
financiamiento o recargos, salvo que dichos incrementos correspondan a
prestaciones adicionales que sean susceptibles de ser aceptadas o rechazadas
en cada caso y estén consignadas por separado en forma específica.
 esto se basa básicamente en que me compre algo y me suban el precio a
propósito de nada. Estoy comprando un computador que vale 900 mil pesos y
ahora me dice que vale 960 mil pesos porque viene con una garantía adicional
de un año, no es que no puedan venderlo así, pero eso debe ser susceptible de
ser aceptado o rechazado. Si se pueden vender servicios accesorios, el tema es
que estos siempre deben ser posibles de ser aceptados o rechazados por el
consumidor.
Si pueden vender paquetes, incluir cosas y etc., siempre preguntando, no puede
obligar al consumidor a pagar más por un accesorio en el que no ha consentido.

Deficiencias, omisiones o errores administrativos

c) pongan de cargo del consumidor los efectos de deficiencias, omisiones o
errores administrativos, cuando ellos no le sean imputables.
 Esta es una norma que tiene lógica, si hay un problema lo que quiere decir es
que el problema es del proveedor no del consumidor, pero es difícil aplicarla a un
caso concreto. Si hubo un error o deficiencia, esto no puede ser inmediatamente
responsabilidad del consumidor. Hacer responsable al consumidor cuando le
roban las cosas es otra cosa, entra en una clausula distinta, acá nos referimos a
errores administrativos.

Revertir carga de la prueba

d) inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor
 Si el consumidor prueba que el producto esta malo, no le corresponde al
consumidor probar que es por culpa del proveedor, sino que se asume, y es el
proveedor el que debe probar que fue culpa del consumidor en caso de que eso
crea.

Limitaciones de responsabilidad
e) contengan limitaciones absolutas de responsabilidad frente al consumidor que
pueden privar a este de su derecho a resarcimiento frente a deficiencias que
afecten la utilidad o finalidad esencial del producto o servicio
 Hay varias cosas interesantes, primero habla de limitaciones absolutas de
responsabilidad, entonces ¿Qué pasa con las relativas, pueden ser validas?
además habla de deficiencias que afecten la utilidad esencial, si me roban en el
estacionamiento ¿es esencial?

Espacios en blanco
f) incluyan espacio en blanco, que no hayan sido llenados o inutilizados antes de
que se suscriba el contrato
 Dentro de las obligaciones contractuales que impone la ley es entregar una
copia del contrato apenas se firme. No pueden dejar una parte en blanco y luego
de ser firmado el contrato, rellenarlo. Se tiene que rellenar al momento del
contrato, no después, si quedo en blanco la cláusula debiese ser nula.

Contrarias a exigencias de buena fe

g) en contra de las exigencias de la buena fe, atendiendo para estos efectos a
parámetros objetivos, causen en perjuicio del consumidor, un desequilibrio
importante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del
contrato. Para ello se atenderá a la finalidad del contrato y a las disposiciones
especiales o generales que lo rigen. Se presumirá que dichas cláusulas se
encuentran ajustadas a exigencias de la buena fe, si los contratos a que pertenecen
han sido revisados y autorizados por un órgano administrativo en ejecución de sus
facultades legales
 Habla de cláusulas contrarias a la buena fe y que genere desequilibrio de
prestaciones entre las partes. La jurisprudencia dice que tiene que ser contraria
a la buena fe y generar este desequilibrio, este segundo elemento es el más
importante. En un contrato de consumo hay ciertos deberes y derechos que
surgen para las partes, por ejemplo, recibo un producto y servicio y pago por eso
un monto determinado y se establecen cláusulas que privan de ese beneficio,
especialmente al consumidor, esta cláusula seria nula. Hay una parte que
establece la ley que dice que si las clausulas fueron aprobadas por
 autoridades determinadas entonces se entiende que no atentan contra
la buena fe.

Limiten ejercicios de derechos

h) limiten los medios a través de los cuales los consumidores puedan ejercer sus
derechos, en conformidad con las leyes.
 Quías no es tan necesaria porque los derechos de los consumidores son
irrenunciables, pero esto se refiere a, por ejemplo, si para reclamar garantía
legal tengo que ir a la tienda de Las Condes, va a ser nula porque puedo ir a
cualquier tienda por ley, o si las partes fijan como domicilio solo el domicilio del
proveedor es nula la cláusula, porque tienen competencia el juzgado tanto del
domicilio del proveedor como del consumidor.

 Efecto de nulidad
Artículo 16 A.- Declarada la nulidad de una o varias cláusulas o estipulaciones de
un contrato de adhesión, por aplicación de alguna de las normas del artículo 16,
éste subsistirá con las restantes cláusulas, a menos que por la naturaleza
misma del contrato, o atendida la intención original de los contratantes, ello no
fuere posible. En este último caso, el juez deberá declarar nulo, en su
integridad, el acto o contrato sobre el que recae la declaración.

CLAUSULAS OBLIGATORIAS

Dicen relación con actos que tienen que ocurrir una vez firmado el contrato.

1) Entrega del contrato

Art. 17: tan pronto el consumidor firme el contrato, el proveedor deberá
entregarle un ejemplar íntegro suscrito por todas las partes. Si no fuese
posible hacerlo en el acto por carecer de alguna firma, entregará de inmediato una
copia al consumidor con la constancia de ser fiel al original suscrito por éste. La
copia así entregada se tendrá por el texto fidedigno de lo pactado, para
todos los efectos legales.
 Esto dice que tan pronto como se firme el contrato, el proveedor debe entregar
una copia al consumidor, una copia fiel de la original. Por ejemplo, voy a
movistar y contrato un plan de celular, me hacen firmar el contrato, pero
además de eso, en ese acto me tienen que entregar una copia, y esa copia es el
contrato para todos los efectos legales. Esa copia es el texto fidedigno del
contrato para todos los efectos legales

2) Facturación
Art. 17 A: los proveedores de bienes y servicios cuyas condiciones estén expresadas
en contratos de adhesión deberán informar en términos simples el cobro de
bienes y servicios ya prestados, entendiendo por ello que la presentación de
esta información debe permitir al consumidor verificar si el cobro efectuado se
ajusta a las condiciones y a los precios, cargos, costos, tarifas y comisiones
descritos en el contrato. Además, toda promoción de dichos bienes y servicios
indicará siempre el costo total de la misma.
 La ley dice que se deben informar el cobro de estos servicios. Además, dice que
toda promoción se indicara siempre en el costo total de la misma. Ejemplo,
 tenemos un plan de celular, la cuenta debe ir bien detallada. Tienen que
detallarse los cobros, los descuentos que aplicaron, entre otras cosas.

3) Ejercicio de derechos
Art. 17 A (…): estos proveedores deberán informar, además, en términos simples,
los medios físicos y tecnológicos a través de los cuales los consumidores
podrán ejercer sus derechos y la forma de término del contrato, cuando
corresponda, según lo establecido en él y en la normativa aplicable.
 Si yo estoy contratando, me tienen que indicar dónde y como reclamo en caso
de que sea necesario, hay que indicar medios físicos y tecnológicos en los que
puedo hacerlo. También debe estar la forma en la que el consumidor podrá
terminar el contrato.

4) Termino del contrato

Art. 17 A (…): en el momento de la celebración del contrato deberán informar los
mecanismos y condiciones para que el consumidor pueda darle término.
Los proveedores no podrán condicionar el término del contrato al pago de montos
adeudados o a restituciones de bienes y, en ningún caso, establecer
condiciones más gravosas que aquellas exigidas para su celebración. Todo
pacto en contrario se tendrá por no escrito.
 Al momento de celebrar el contrato tengo que saber que tal vez tengo que avisar
con un mes de anticipación que voy a terminar el contrato, o que tengo que
esperar un año, entre otros, pero la cosa es que eso me lo deben informar al
momento de celebrar el contrato, no puede no incluirse en el contrato.

FORMA E INTERPRETACION DE CLAUSULAS

Normas sobre forma de los contratos de adhesión

Art. 17: los contratos de adhesión relativos a las actividades regidas por la presente
ley deberán estar escritos de modo claramente legible, con un tamaño de
letra no inferior a 2,5 milímetros y en idioma castellano, salvo aquellas
palabras de otro idioma que el uso haya incorporado al léxico. Asimismo, los
contratos a que se refiere este artículo deberán adaptarse con el fin de garantizar
su comprensión a las personas con discapacidad visual o auditiva. Las cláusulas
que no cumplan con dichos requisitos no producirán efecto alguno
respecto del consumidor.
 Lo que dice es que debe estar en mi idioma, por ejemplo. Esta cláusula se hizo
por la letra chica. No me pueden establecer alguna clausula entera en inglés,
aunque puede haber palabras que sean aceptadas en inglés.

Normas de contratos electrónicos

Art. 12 A: en los contratos celebrados por medios electrónicos, y en aquellos en que
se aceptare una oferta realizada a través de catálogos, avisos o cualquiera otra
forma de comunicación a distancia, el consentimiento no se entenderá formado
si el consumidor no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e
inequívoco de las condiciones generales del mismo y la posibilidad de
almacenarlos o imprimirlos.
La sola visita del sitio de Internet en el cual se ofrece el acceso a
determinados servicios, no impone al consumidor obligación alguna, a
 menos que haya aceptado en forma inequívoca las condiciones ofrecidas por el
proveedor.
Una vez perfeccionado el contrato, el proveedor estará obligado a enviar
confirmación escrita del mismo. Ésta podrá ser enviada por vía electrónica o por
cualquier medio de comunicación que garantice el debido y oportuno conocimiento
del consumidor, el que se le indicará previamente. Dicha confirmación deberá
contener una copia íntegra, clara y legible del contrato.
 Estos contratos no serán válidos sino cuando el consumidor tuvo la posibilidad
previa de leer el contrato.

Cláusulas de interpretación

Interpretación de las clausulas ambiguas

Art. 16 C: las clausulas ambiguas de los contratos de adhesión se interpretarán en
favor del consumidor
 Si hay un clausula poco clara, afecta al proveedor, porque él la redacto.

Interpretación de cláusulas contradictorias

Art. 16 c (…): cuando existan clausulas contradictorias entre sí, prevalecerá aquella
clausula o parte de ella que sea más favorable al consumidor.
 Si hay cláusulas contradictorias se aplica la que sea más favorable al
consumidor.

Interpretación de cláusulas manuscritas

Art. 17 (…): sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, en los contratos
impresos
en formularios prevalecerán las cláusulas que se agreguen por sobre las del
formulario cuando sean incompatibles entre sí.
 Si hay una clausula escrita a mano, se preferirán por sobre las del formulario
cuando sean incompatibles entre sí.

INSTITUCIONALIDAD DE LA LEY DEL CONSUMIDOR

¿Quién vela por esta ley? ¿qué pasa si se incumple con esta ley? ¿qué derechos tengo?
Hoy nos centraremos en el SERNAC.
SERNAC es la autoridad pública que vela por el cumplimiento de esta ley.

 Servicio Nacional del Consumidor - SERNAC

Es un servicio público, con personalidad jurídica y patrimonio propio.
Art. 57: el servicio nacional del Consumidor (en esta ley también el "Servicio") será
un servicio público descentralizado, con personalidad jurídica y patrimonio propio,
sujeto a la supervigilancia del Presidente de la República a través del Ministerio de
Economía, Fomento y Turismo.

Es similar a la fiscalía, son servicios públicos y descentralizados, pero dependen de

un ministerio. El sernac está desconcentrado nacionalmente, hay sedes en las
diversas regiones del país.
El sernac este jerarquizado a partir de una única persona que es el director del
servicio nacional del consumidor.
La diferencia con la fiscalía es que el director del SERNAC sigue siendo más fácil de
remover a diferencia de otros cargos como por ejemplo el fiscal nacional o fiscal
nacional económico.

FACULTADES:
a) Fiscalizar cumplimiento de ley del consumidor
Art. 58: (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
a) Fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones de la presente ley y de
toda la normativa de protección de los derechos de los consumidores.
Durante los procedimientos de fiscalización los proveedores y sus
representantes deberán otorgar todas las facilidades para que estos se
lleven a efecto y no podrán negarse a proporcionar la información requerida
sobre los aspectos materia de la fiscalización.

Antes el SERNAC reclamaba no tener atribuciones. En la cuenta pública de Boric

se propuso reformar al SERNAC y entregarle facultades sancionadoras, porque
hasta ahora es fiscalizador e investigador, no sancionador, si ve que se infringe
la ley tiene que ir a un tribunal de justicia para que determine que se infringió la
ley.
Esto de otorgarle facultades sancionadoras no es nuevo, en el año 2018 hubo
una reforma pro consumidor, y básicamente en esa reforma se le entregaban al
sernac facultades sancionadoras para aplicarlas respecto de las empresas que
infrinjan la ley, fue aprobado por el congreso, la norma entro en control de
constitucionalidad, y la cámara de comercio presento un téngase presente al TC
alegando que esas facultades eran inconstitucionales, y lamentablemente el TC
declaro la norma inconstitucional y eso hizo que la ley terminara siendo
publicada meses después porque tuvo que volver a ingresarse para discutirse.

Tiene sentido que el SERNAC tenga facultades, es posible estar en desacuerdo

con las cosas que dice el SERNAC, ya que podría apoyar incluso abuso del
consumidor, pero si miramos desde el lado del consumidor que en general son
personas que no tienen ni idea de sus derechos, entonces la mejor forma de
asegurarse de que las empresas cumplan la ley es teniendo un procedimiento
expedito de sanciones. Lo que pasa hoy es que las personas presentan un
reclamo a SERNAC, este se comunica con la empresa, y la empresa decide si les
responde o no, porque igual no pasa.
Si se tiene una autoridad sancionadora, pero existe derecho a revisión judicial,
esto sería más expedito. (por ejemplo, esto es lo que hace la comisión del
mercado financiero, que tiene un órgano que investiga, luego levanta la
acusación a un consejo de la misma entidad, lo puede sancionar y luego el
afectado puede reclamar judicialmente).

Dicho esto, la primera facultad es la de fiscalizar el cumplimiento.

La ley dice que es una atribución investigadora, fiscalizadora, no sancionadora.
Sernac tiene facultades para pedir información a las empresas. Hay varias
normas respecto a este tipo de facultades. Durante la fiscalización los
proveedores deberán entregar toda la información requerida.
Si por ejemplo sernac entra a una tienda en la esquina tiene que pedir que le
muestre que hace públicos los precios o cualquier otro antecedente necesario.
Facultades de fiscalización: entrada y registro
Art. 58: (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
a) Los funcionarios del Servicio estarán facultados, en el cumplimiento de sus
labores inspectivas, para ingresar a inmuebles en que se desarrollen
actividades objeto de fiscalización, tomar registros del sitio o bienes
fiscalizados, levantar actas y dejar testimonio en ellas de quienes se
encontraren en el lugar de la fiscalización y, en general, proceder a la ejecución
de cualquier otra medida tendiente a hacer constar el estado y
circunstancias de las actividades fiscalizadas.
Cuando se trate de fiscalización de sitios web, los proveedores estarán
obligados a facilitar los antecedentes relativos a éste que sean solicitados
por el respectivo funcionario del Servicio, los que deberán ser entregados en
formato digital.

Facultades de entrar a un lugar, dejar constancia de lo que ocurre allí, entre

otras cosas. También tiene facultades respecto de los sitios web.

Facultades de fiscalización: citar a declarar

Art. 58 (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
d) Citar a declarar a los representantes legales, administradores, asesores y
dependientes de las entidades sometidas a su fiscalización, así como a toda
persona que haya tenido participación o conocimiento respecto de
algún hecho que estime necesario para resolver un procedimiento, o tomar
la declaración respectiva por medios que permitan asegurar su fidelidad.

Pueden citar a declarar en teoría a cualquier persona. Por ejemplo, el caso contra
la polar por la venta de marcas falsas, en este caso podrían haber citado a
declarar a la gente de la polar, a la gente de las marcas, a los consumidores
quizás (aunque sea muy amplio), pero sí podrían partir diciendo que les interesa
citar a las personas de la empresa. Existen sanciones para los que no colaboren
con las facultades de informar.

Facultades de fiscalización: solicitud de información

Art. 58: (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
m) Solicitar la entrega de cualquier documento, libro o antecedente que
sea necesario para fines de fiscalización, procurando no alterar el
desenvolvimiento normal de las actividades del afectado.

Es una facultad importante, puedo pedir cualquier documento o antecedente.

Puedo redactar un oficio y pedir la información que yo quiera, por ejemplo,
listado de vendedores de ropa de determinada marca a los que esa empresa le
ha comprado.

Facultades de fiscalización: ministros de fe para juicios individuales

Art. 59 bis: el personal del servicio habilitado como fiscalizador tendrá
carácter de ministro de fe respecto de los hechos constitutivos de
 infracciones que consignen en el cumplimiento de sus funciones y que consten
en el acta de fiscalización. Los hechos establecidos por dicho ministro de fe
constituirán presunción legal en cualquiera de los procedimientos contemplados
en el párrafo 2° del título IV de esta ley.

Párrafo dos de la ley se refiere a juicios individuales. Acá se refiere a personal

del servicio.

Facultad de información básica comercial

Los proveedores estarán obligados a proporcionar al servicio nacional del
consumidor los antecedentes y documentación que les sean solicitados por
escrito y que digan relación con la información básica comercial, definida en el
art. 1 de esta ley, de los bienes y servicios que ofrezcan al público dentro del
plazo que se determine en el respectivo requerimiento, el que no podrá ser
inferior a diez días hábiles

Esta parte se refiere a información básica comercial.

Puedo pedir toda información que considere indispensable para ejercer

atribuciones. Es algo bastante amplio

b) Interpretación de ley del consumidor

Art. 58: (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
b) Interpretar administrativamente la normativa de protección de los
derechos de los consumidores que le corresponde vigilar. Dichas
interpretaciones sólo serán obligatorias para los funcionarios del Servicio.

Esta facultad se la entregaron como el 2020. La ley dice que como tenemos una
ley que tiene frases amplias, y el que puede interpretarlo de forma vinculante es
el SERNAC. Lo que ha hecho es emitir guías interpretativas sobre distintos
elementos, por ejemplo, publicidad e información básica comercial o, por
ejemplo, garantía legal, así podemos entender la visión que tiene el servicio
sobre estos distintos elementos. Si cumplo la ley como lo dijo el SERNAC,
entonces no debería tener problema, hay que cumplir en la forma en que lo dijo
el servicio.

c) Recomendaciones de cambio normativo

Art. 58: (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
c) Proponer fundadamente al Presidente de la República, a través del Ministerio
de Economía, Fomento y Turismo, la dictación, modificación o derogación de
preceptos legales o reglamentarios en la medida que ello sea necesario
para la adecuada protección de los derechos de los consumidores.
El Servicio acompañará a la propuesta un informe técnico que exprese los
antecedentes y razones en que se funda.

Si es que el SERNAC cree que hay algún problema con alguna norma, puede
proponerle al ministerio estos cambios normativos, quizás falte información en
una ley para que los consumidores puedan hacer valer sus derechos.
d) Velar cumplimiento de la ley
Art. 58: (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
g) Velar por el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias
relacionadas con la protección de los derechos de los consumidores y hacerse
parte en aquellas causas que comprometan los intereses generales de
los consumidores, según los procedimientos que fijan las normas generales o
los que se señalen en leyes especiales. La facultad de velar por el cumplimiento
de normas establecidas en leyes especiales que digan relación con la protección
de los derechos de los consumidores, incluye la atribución del Servicio Nacional
del Consumidor de denunciar los posibles incumplimientos ante los
organismos o instancias jurisdiccionales respectivas y de hacerse parte
en las causas en que estén afectados los intereses generales de los
consumidores, según los procedimientos que fijan las normas generales o los
que se señalen en esas leyes especiales.

Después de fiscalizar se tiene que velar por el cumplimiento de las normas.

Esto quiere decir dos cosas:
- Tienen que velar por los derechos de los consumidores
haciéndose parte en juicios relativos a materia de derechos del
consumidor: existen dos tipos de procedimiento, uno en un juzgado de
policía local, que se ve el caso de UN único afectado, y existen los
procedimientos colectivos, que es cuando hay un grupo determinado o
indeterminado de consumidores que están siendo afectados, y este
procedimiento se sigue ante un juzgado civil. SERNAC puede hacerse
parte en ambos tipos de procedimientos, por ley es legitimado activo para
los juicios colectivos, y a raíz de la frase de “hacerse parte en aquellas
causas que comprometan los intereses generales de los consumidores”
entonces entiende que también puede hacerlo en caso de juicios
individuales. Lo que dice SERNAC es que hay ciertos casos que, si bien
son individuales, por la relevancia que pueden tener, porque
potencialmente podrían afectar a mas consumidores, entonces
son de interés general y eso quiere decir que tiene sentido que el
servicio se haga parte del juicio para la protección de los demás
consumidores.

Interés general de los consumidores

De este modo, este servicio interpreta que el interés general de los
consumidores es aquel que concierne a la sociedad toda, el cual puede
verse comprometido a través de un caso particular o general. (…)
Incluso, dada la importancia de la acción de interés general, la LPDC
faculta a este servicio para hacerse parte en los procesos individuales
cuando afecten el interés general.
Así, del análisis de las sentencias estudiadas, se ha llegado a la conclusión
que la jurisprudencia considera dos presupuestos para la
interposición de esta acción, los que operan indistinta o conjuntamente.
Primero, que afecten o puedan afectar a una universalidad de
consumidores (masividad potencia). Y segundo, que las infracciones se
cometan afectando al deber de profesionalidad (habitualidad).
  Guía interpretativa sobre interés general de los consumidores.

- Otorga además facultades de denunciar incumplimientos ante

organismos o instancias jurisdiccionales respectivas y de hacerse
parte en las causas en que estén afectando intereses generales
de los consumidores: acá sernac dice que, aunque no sea la ley del
consumidor, sino que se trate de leyes especiales, igual el sernac puede ir
a hacerse cargo de que la empresa sea sancionada por esos hechos
ilícitos en específico.
Ejemplo, tengo mi auto y contrato un seguro. Lo que dice sernac es que
hay problema con el plazo de reparación de los vehículos, sernac
demando por infracción a las compañías de seguro alegando una
infracción, pero lo que alega es el incumplimiento de una normativa
sectorial, y que, si no se cumple la entrega de un plazo estimado de
demora, entonces se vulnera la ley del consumidor, pese a que esa norma
no está en la ley del consumidor.

e) Procedimiento voluntario colectivo

Art. 58: (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
f) Llevar a cabo el procedimiento consagrado en el párrafo 4° del Título IV de
esta ley

Parte de la base de que es voluntaria. SERNAC invita a este procedimiento y si

no se acepta o no se llega a acuerdo entonces después demanda.
Generalmente el SERNAC pide indemnización y además un cambio de conducta.
Si el acuerdo es después aprobado por un juez, entonces tiene efecto erga
omnes, es decir, efecto respecto de todos.

f) Información para el consumidor

Art. 58: (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
h) Formular, realizar y fomentar programas de información y educación al
consumidor.
(…)
j) Reunir, elaborar, procesar, divulgar y publicar información para facilitar al
consumidor un mejor conocimiento de las características de la
comercialización de los bienes y servicios que se ofrecen en el mercado. En el
ejercicio de esta facultad, se deberá tener especial consideración con lo
establecido en el decreto ley N° 211, de 1973, que fija normas sobre la defensa
de la libre competencia.

Tiene que publicar información para mejorar el conocimiento del consumidor

para que ejerzan de mejor manera sus derechos.

g) Realizar y promover estudios

Art. 58: (…) Corresponderán especialmente al Servicio Nacional del Consumidor
las siguientes funciones:
k) Realizar y promover estudios en el área del consumo.
 A veces se centra en algunos mercados y plantea cual es el problema de ese
mercado y además como se puede solucionar.

 PROCEDIMIENTOS DE LA LPC: ley de protección al consumidor

Existen tres procedimientos:
 Judiciales: ante un tribunal de justicia,
 que pueden ser colectivos o individuales
 Procedimientos voluntarios colectivos: es una negociación ante el mismo
SERNAC. Este no es judicial.
Pero cuando hablamos de procedimientos nos referimos principalmente a los
judiciales.

CAUSAL DE LOS PROCEDIMIENTOS

El objetivo de estos procedimientos es conocer situaciones que puedan infringir la
ley. Acá, por ejemplo, el proveedor no respeto garantía legal, esta situación implica
incumplimiento de la ley y estos actos afectan la ley y estos procedimientos existen
para corregir estas situaciones.

Art. 50: Las denuncias y acciones que derivan de esta ley se ejercerán frente a
actos, omisiones o conductas que afecten el ejercicio de cualquiera de los
derechos de los consumidores.

Objetivo de los procedimientos

Artículo 50.- (…)
El incumplimiento de las normas contenidas en la presente ley dará lugar a las
denuncias o acciones correspondientes, destinadas a sancionar al proveedor que
incurra en infracción, a anular las cláusulas abusivas incorporadas en los
contratos de adhesión, a obtener la prestación de la obligación incumplida, a
hacer cesar el acto que afecte el ejercicio de los derechos de los
consumidores, o a obtener la debida indemnización de perjuicios o la reparación
que corresponda.

Tiene cinco finalidades, puede tener cualquiera de ellas, aunque generalmente es la

indemnización y algo más. Por ejemplo, Netflix me comenzó a cobrar más caro,
exijo nulidad de cláusulas y además indemnización de perjuicios porque me ha
cobrado por meses más de lo que corresponde.

(1)Sancionar
Ius puniendi estatal. Es fijar una multa, la multa puede variar. La ley es un poco
desordenada, en una parte dice que se puede imponer una multa con tope de
hasta el 30% de las ventas de la empresa en juicio colectivo, y en juicio
individual el límite es 300 utm.

(2)Anular clausulas
Se puede reclamar la nulidad de una clausula. Si hay un contrato de adhesión y
hay una clausula nula, puedo pedirla derechamente a través de los
procedimientos establecidos en la ley.

(3)Obtener prestación incumplida

 Acá puede haber distintas situaciones, que no llegara la compra, que no cumpla
con características el producto, etc. y lo que alego es precisamente tener el
producto que quiero y respecto del cual tengo un derecho que me otorga la ley o
el contrato. Por ejemplo, si contrato servicio con descuento 50% por 10 años, se
exige que se cumpla.

(4)Hacer cesar el acto

No solo es importante porque puedo estar enfrentando el problema ahora, sino
que también se quiere que se corrija el comportamiento a futuro.

(5)Indemnización
Derecho a demandar que se indemnicen los perjuicios que se han causado,
abarca tanto daños materiales como daños morales. Daño moral relativo a la
dignidad del consumidor.

Clase 14 de junio de 2023

PROCEDIMIENTOS LEY DEL CONSUMIDOR

No habrá casos sobre procedimiento.

Procedimientos:

 PROCEDIMIENTOS JUDICIALES
Art. 50: el ejercicio de las acciones puede efectuarse a título individual, como
en beneficio colectivo o difuso de los consumidores.

distingue entre 3 tipos de interés: individual – colectivo - difuso

(1) Interés individual: una persona es la afectada, ejemplo, una persona compra
un producto que viene malo, pero solo es producto específico.

(2) Intereses supra individuales: aquellos que van allá de una persona individual.
ciertas situaciones que afectan a todas las personas, y cuando se solucionan, se
solucionan a todas las personas. Colectividad está siendo afectada, por ejemplo,
si se contamina rio, afectados podrían ser todas las personas de la comunidad
aledaña. Ejemplo: publicidad engañosa o falsa, afectados serán todos los que
vean publicidad, y la forma de corregirlo es corregir publicidad.
(i) Difusos: es indeterminable quienes son los afectados.
(ii) Colectivos: podrían determinarse quienes son. Podemos adscribir personas
afectadas a un grupo determinado porque pertenecen a un gremio
determinado, sindicato, universidad, etc.

(3) Interés individual homogéneo: hecho determinado que afecta a

consumidores de distinta forma, pero por un hecho común, por ejemplo, una
empresa se atrasó en la entrega de envíos en 20 días, las personas se ven
afectadas de distinta forma, en la medida en que necesitaban el producto de
forma más rápido o no, etc. cada persona afectada en su propio interés, pero
derivan del mismo hecho común. Podría demandarse individual o
colectivamente.
Distinta situación si es que empresa realiza reiteradamente lo mismo, por ejemplo,
cancela compras por años, su daño no emana del mismo acto, entonces en esa
circunstancia esos consumidores no podrían demandar colectivamente, porque el
daño no deriva de la misma situación.

Lo relevante de estas demandas, más que obtener responsabilidad infraccional del

proveedor, es más importante obtener indemnización de perjuicios, de
manera que todos los representados sean indemnizados, incluso aquellos que no
concurrieron a demandar.

La ley contempla tipos de acciones:

 Acciones de interés individual

sometida a procedimientos distintos y ante tribunales distintos:

Art. 50: “Se considerarán de Interés individual a las denuncias o acciones que
se promueven exclusivamente en defensa de los derechos del
consumidor afectado”.

No significa que sea el único afectado, pero la persona demanda por su interés.
Puede suceder que sea el único afectado también.
Diferencia es si podemos determinar a los consumidores que están siendo
afectados.

 Acciones de interés colectivo

Son aquellas que afectan a número determinable o determinado de personas
vinculados con proveedor con vínculo contractual. Personas relacionadas por
vínculo contractual, y se puede determinar por existencia de este vínculo, y este
podría ser de distintos ámbitos.

Art. 50: “Se considerarán de interés colectivo a las acciones que se promueven
en defensa de derechos comunes a un conjunto determinado o
determinable de consumidores, ligados con un proveedor por un vínculo
contractual”

 Acciones de interés difuso

grupo indeterminado de consumidores, sé que esta situación afectó a más de
una persona, pero es difícil determinar a afectados. Ejemplo: publicidad
shockeante, empresa contaminó agua potable. No se exige vínculo
contractual, así que se pueden incluir personas que no tengan vínculo
contractual con proveedor.

Art. 50: “Son de interés difuso las acciones que se promueven en defensa de un
conjunto indeterminado de consumidores afectados en SUS derechos”.

Respecto de las acciones de interés colectivo e interés difuso: Son

equivalentes, en el sentido del procedimiento. diferencia es si podemos
determinar a los consumidores que están siendo afectados.
 ACCIÓN INDIVIDUAL:
Tribunal competente: se tramita ante juzgado de policía local. En el domicilio
donde viva afectado
 Artículo 50 H.- El conocimiento de la acción ejercida a título individual
para obtener la debida indemnización de los perjuicios que tuvieren lugar por
infracción a esta ley corresponderá a los juzgados de policía local (…).
 Artículo 50 A: “Las denuncias presentadas en defensa del interés individual
podrán interponerse, a elección del consumidor, ante el juzgado de policía
local correspondiente a su domicilio o al domicilio del proveedor. Se
prohíbe la prórroga de competencia por vía contractual”
Prohíbe cláusula que se establezca en el contrato que diga que tiene que
demandar en el domicilio del proveedor.

Patrocinio: no se requiere patrocinio de abogado para poder demandar. Beneficio

para los consumidores.
 Artículo 50 C.- La denuncia, querella o demanda ante el juzgado de policía
local no requerirán de patrocinio de abogado habilitado.

Procedimiento: presento demanda en que busco que se sancione a proveedor. El

juez cita a audiencia en donde proveedor debe comparecer a contestar la demanda,
a ver si hay conciliación, y ambas partes presentaran prueba. Es una audiencia de
contestación, conciliación y prueba.
 Artículo 50 B.- En lo no previsto por el procedimiento establecido en el párrafo
2º de este Título, se estará a lo dispuesto en las leyes N°18.287 y 15.231 y, en
subsidio, a lo dispuesto en las normas contenidas en el Código de Procedimiento
Civil.

Apelación: en principio es un juicio de 2 dos instancias, en contra de resolución de

juzgado de policía local se puede apelar ante la corte de apelaciones. Pero las
causas menores a 25 UTM son procedimiento de única instancia, esto es
importante, porque si es que este juicio es inapelable, al consumidor le conviene
formular una demanda en que pida casi 25 UTM, y te aseguras que te den dinero.
En cambio, si demanda por más 25 UTM, será revisado por corte, que puede bajar el
monto y, además, la corte se demorará años.
 50 H (...): Las causas cuya cuantía no exceda de veinticinco unidades
tributarias mensuales se tramitarán como procedimiento de única
instancia, por lo que todas las resoluciones que se dicten en él serán
inapelables. La cuantía se determinará de acuerdo al monto de lo
denunciado o demandado por el consumidor, sin considerar para estos
efectos el monto de la multa aplicable. Las causas que versen sobre
materias que no tienen una determinada apreciación pecuniaria se
considerarán para estos efectos de cuantía superior a veinticinco
unidades tributarias mensuales.

 ACCIÓN COLECTIVA O DIFUSA:

Tribunal competente: domicilio del demandado y juzgado civil. Se elimina
derecho de opción que tenía consumidor individual.
50 A: (…) Lo dispuesto en el inciso anterior no se aplicará a las acciones
mencionadas en la letra b) del artículo 2 bis, emanadas de esta ley o de leyes
especiales, incluidas las acciones de interés colectivo o difuso derivadas de los
artículos 16 A y 16 B de la presente ley, en que serán competentes los
tribunales ordinarios de justicia, de acuerdo a las reglas generales.

Opt in vs Opt Out

la razón de los procedimientos es poder agrupar muchas personas que estén
afectadas por la misma situación, y a nivel teórico se habla de Opt in y Opt Out, si
yo demando por muchas personas que se vieron afectadas, una manera de permitir
demandar colectivamente es a través del opt in, yo entro a ser parte de esta
demanda, voy a notaria y digo que x me represente en demanda, entonces se
representa a los que firmaron solamente.
En cambio, sistema opt out es que el que logra representar a todos,
representa a todos los que están afectados, salvo aquellos que se deciden
salir de este grupo (y que demandan de forma individual por su perjuicio).

Legitimación activa: en chile se optó por sistema opt out, demanda y representa
todos salvo aquellos que se salgan.
Puede demandar SERNAC (art. 51 letra a), no necesita firma. Luego, asociación
de consumidores (art. 51 letra b), constituida a lo menos con 6 meses de
anterioridad, y, además, que cuente con la debida autorización de su directorio para
hacerlo. Organización que tiene por objeto velar por los derechos de los
consumidores, cuando hay problemas pueden demandar por consumidores sin
necesidad de tener firmas. Un grupo de consumidores afectados en un
interés, en número no inferior a 50 personas, debidamente individualizados (art.
51 letra c), acá hay que conseguir firmas, es opt in, lo que no queda claro es si
representa a todos o a los que firmaron, se entiende que a todos.
Acciones individuales que hayan existido corren por su camino.

Art. 51: (…) 1.- Se iniciará por demanda presentada por:

a) El Servicio Nacional del Consumidor;
b) Una Asociación de Consumidores constituida, a lo menos, con seis meses de
anterioridad a la presentación de la acción, y que cuente con la debida autorización
de su directorio para hacerlo, o
c) Un grupo de consumidores afectados en un mismo interés, en número no inferior
a 50 personas, debidamente individualizados

Procedimiento: Artículo 50 B: “En el caso del procedimiento contemplado en el

párrafo 3° de este Título, en lo no previsto se estará a lo dispuesto en las normas
del Código de Procedimiento Civil”

Norma especial a propósito de perjuicios – determinación de daños:

en demanda no debo hacer petición relativa a perjuicios, sino que basta señalar
daño sufrido y lo determinara el juez.
Art. 52: “2.- Sin perjuicio de los requisitos generales de la demanda, en lo que
respecta a las peticiones relativas a perjuicios, bastará señalar el daño sufrido y
solicitar la indemnización que el juez determine, conforme al mérito del
proceso, la que deberá ser la misma para todos los consumidores que se
encuentren en igual situación”
Admisibilidad: Tiene procedimiento de admisibilidad, una vez presentada
demanda juez debe examinar si corresponde la demanda colectiva o no. Lo que
mira es si es legitimado activo, y que demanda cumpla con requisitos mínimos de
demanda.
Si se declara inadmisible la demanda, no se puede demandar
colectivamente de nuevo, solamente de firma individual (ver norma)
 Artículo 52: “El tribunal examinará la demanda, la declarará admisible y le dará
tramitación, una vez que verifique la concurrencia de los siguientes elementos:
a) Que la demanda ha sido deducida por uno de los legitimados activos
individualizados en el artículo 51.
b) Que la demanda cumpla con los requisitos establecidos en el artículo
254 del Código de Procedimiento Civil, los que sólo se verificarán por el juez, sin
que puedan discutirse en esta etapa”.

Exhibición de documentos:
Faculta al juez a ordenar a proveedor que entregue ciertos antecedentes. Muchas
veces información que se necesita para armar caso la tiene el proveedor. Norma
contiene apercibimiento, si la empresa no entrega información sin causa justificada,
se puede tener por aprobado lo alegado por la contraria respecto de esos
instrumentos.
Importante por 2 razones: me permite obtener información que tiene proveedor y,
además, información debe tener directa relación con la cuestión debatida.
 “Los proveedores demandados estarán obligados a entregar al tribunal
todos los instrumentos que éste ordene, de oficio o a petición de parte,
siempre que tales instrumentos obren o deban obrar en su poder y que tengan
relación directa con la cuestión debatida. En caso de que el proveedor se
negare a entregar tales instrumentos y el tribunal estimare infundada
la negativa por haberse aportado pruebas acerca de su existencia o por ser
injustificadas las razones dadas, el juez podrá tener por probado lo alegado
por la parte contraria respecto del contenido de tales instrumentos”.

Opt ut:
Posibilidad de hacerme parte, o hacer reserva de derechos para demandar
individualmente por mi problema de manera aparte, saliéndome de la demanda
colectiva. en un plazo de 60 días desde la publicación, consumidores pueden
hacerse parte o salirse, si es que me hago parte corro la suerte de la demanda, si es
que me reservo el derecho, tengo posibilidad de demandar a futuro, si es que no
hago nada perdí derecho a demandar porque mi interés queda cubierto por esta
demanda.
 Artículo 53.- (..) el juez ordenará al demandante que, dentro de décimo
día, informe a los consumidores que puedan considerarse afectados por
la conducta del proveedor demandado, mediante la publicación de un aviso en
un medio de comunicación nacional, regional o local, escrito, electrónico o de
otro tipo, que asegure su adecuada difusión y en el sitio Web del Servicio
Nacional del Consumidor, para que comparezcan a hacerse parte o hagan
reserva de sus derechos.
(…)
Desde la publicación del aviso a que se refiere el inciso primero, ninguna
persona podrá iniciar otro juicio en contra del demandado fundado en los
 mismos hechos, sin perjuicio de lo señalado en el inciso siguiente y de lo
dispuesto en el artículo 54 C respecto de la reserva de derechos.

¿Qué pasa con demandas individuales que ya han sido presentadas? Las causas
individuales se acumulan a la colectiva, con una excepción, que es que la
causa individual ya se haya citado a oír sentencia.

Sentencia: debe tener serie de antecedentes:

Artículo 53 C: “En la sentencia que acoja la demanda, el juez, además de lo
dispuesto en el artículo 170 del Código de Procedimiento Civil, deberá:
a) Declarar la forma en que tales hechos han afectado el interés colectivo o
difuso de los consumidores.
b) Declarar la responsabilidad del o los proveedores demandados en los
hechos denunciados y la aplicación de la multa o sanción que fuere procedente.
(...)
c) Declarar la procedencia de las correspondientes indemnizaciones o
reparaciones y el monto de la indemnización o la reparación a favor del grupo o de
cada uno de los subgrupos, cuando corresponda. (...)
d) Disponer la devolución de lo pagado en exceso y la forma en que se
hará efectiva, en caso de tratarse de procedimientos iniciados en virtud de un
cobro Indebido de determinadas sumas de dinero. En el caso de productos
defectuosos, se dispondrá la restitución del valor de aquéllos al momento de
efectuarse el pago.
e) Disponer la publicación de los avisos a que se refiere el inciso tercero del
artículo 54, con cargo al o a los infractores”. (publicar que existe sentencia para
consumidores que podrían verse afectados, concurran a reclamar)

EFECTO ERGA OMNES:

represento a todos los consumidores, demanda podría generar efecto erga omnes,
respecto de todos los consumidores.
Salvo 2 casos:
a. aquellos que hayan demandado antes de manera individual y que hayan sido
citados a oír sentencia, o aquellos que hayan llegado a acuerdo antes con el
proveedor.
b. reserva de derechos, si se hicieron publicaciones e hice reserva de derechos,
entonces conservo mi derecho a demandar.

 Artículo 54: “La sentencia ejecutoriada que declare la responsabilidad del o los
demandados producirá efecto erga omnes, con excepción de aquellos
procesos que no hayan podido acumularse conforme al número 2) del inciso final
del artículo 53, y de los casos en que se efectúe la reserva de derechos que
admite el mismo artículo.
La sentencia será dada a conocer para que todos aquellos que hayan sido
perjudicados por los mismos hechos puedan reclamar el cobro de las
indemnizaciones o el cumplimiento de las reparaciones que correspondan”.

Clase 15 de junio de 2023

 PROCEDIMIENTO VOLUNTARIO COLECTIVO

No es judicial, es incluso más relevante que los juicios colectivos. Cuando SERNAC
gana juicios, gana poco, la verdad tiende a perder más que ganar, donde se
tiende a ganar más respecto a los consumidores es en este procedimiento
voluntario.
Lo que hace SERNAC es invitarte a participar del procedimiento, y si no llega a
acuerdo o no participa entonces SERNAC demanda.
Este procedimiento lo que busca es que ante una situación que afecta el interés de
muchos consumidores se logre una solución, pero no por vía judicial, sino que a
través de una especie de negociación.

Se trata de un sistema alternativo de solución de conflictos. Existe un problema, por

ejemplo, un concierto, la producción admite que se equivocó y en vez de tener una
demanda prefiere llegar a un acuerdo con SERNAC.
El acuerdo que avive SERNAC con el proveedor puede llegar a tener efecto erga
omnes, para eso requiere aprobación judicial y la regla general es que SERNAC lo
someta a aprobación judicial.

PROPOSITO
Art. 54 H: el procedimiento a que se refiere este párrafo tiene por finalidad la
obtención de una solución expedita, completa y transparente, en caso de
conductas que puedan afectar el interés colectivo o difuso de los
consumidores.

 La ley dice que tiene que ser una solución completa, es decir, integra, lo que
busca es que efectivamente se solucione el problema, esto puede tener distintos
ámbitos, ejemplo, el problema puede ser que 100 personas no pudieron entrar al
concierto de daddy yankee entonces la solución es devolver la plata, pero en
otros casos quizá la solución sea dejar de hacer algo. Puede ser que haya
indemnización a los consumidores o cambio de conducta a futuro.
 El tercer elemento que habla a la ley es que sea transparente, es un
procedimiento público. El énfasis es para intereses colectivos o difusos, si es
que hay un problema puntual con un proveedor, este procedimiento es útil.

PROCEDIMIENTO VOLUNTARIO COLECTIVO Y JUICIO COLECTIVO

El procedimiento voluntario es una alternativa a la litigación que busca solucionar
un problema que afecta a muchos consumidores. La ley estableció incompatibilidad
entre ambos procedimientos, no pueden correr en paralelo, entonces, existiendo
un procedimiento voluntario, no puede demandarse a un juicio colectivo, y si hay un
juicio colectivo no se puede iniciar un procedimiento voluntario colectivo, porque
ambos afectarían a todos los consumidores involucrados.

Art. 54 H: (…)
El servicio no podrá iniciar este procedimiento una vez que se hayan
ejercicio acciones colectivas respecto de los mismos hechos y mientras estas
se encuentren pendientes. Asimismo, una vez iniciado el procedimiento, ni el
servicio ni quienes se encuentren legitimados para ello de conformidad a esta
ley podrán ejercer acciones para proteger el interés colectivo o difuso de los
consumidores respecto de los mismos hechos mientras el procedimiento se
encuentre en tramitación.
 Puede suceder que exista procedimiento voluntario colectivo y no se
llegue a acuerdo, en este caso vuelve a nacer la oportunidad de
demandar colectivamente, esto es lo que en general hace SERNAC. El
procedimiento colectivo dura como máximo seis meses y durante este periodo la
prescripción para las acciones en juicio se suspende.
 Esto es importante porque puede suceder de escudo protector del proveedor, las
asociaciones de consumidores meten ruido antes de demandar.

ANTECEDENTES PROBATORIOS
No es solo un procedimiento de negociación, sino que SERNAC puede solicitar
información para evaluar esta decisión completa. Necesita saber por ejemplo
quienes compraron las entradas para el concierto, quienes pagaron, etc. así pueden
ir calculando las soluciones e ir llegando a un acuerdo. Pese a que puede exigir
información, el proveedor se puede negar sin ninguna sanción, es posible que
termine en que se caiga el acuerdo. Es posible si es que SERNAC pide cosas que
no corresponden que el proveedor diga que no. Al no entregar información no se
cae automáticamente el procedimiento, es posible que así sea después, pero no es
una consecuencia automática de la falta de entrega de información.

Art. 54 M: durante el procedimiento, el servicio podrá solicitar antecedentes

que sean necesarios para el cumplimiento de los fines del primero,
especialmente aquellos que se requieran para determinar el monto de las
compensaciones que procedieren para los consumidores. La negativa en la
entrega de los antecedentes antes mencionados por parte del proveedor
no generara sanción incluso si en virtud de dicha negativa se declarare
fallido el procedimiento.
Una vez concluido el procedimiento, cada parte podrá requerir la devolución de
todos los instrumentos que haya presentado.
Cuando el procedimiento hubiese concluido por falta de acuerdo entre las partes o
por haber ejercido el Servicio su derecho a no perseverar en el proceso, éste no
podrá presentar en juicio los instrumentos requeridos en virtud de este artículo y
que hayan sido entregados por el proveedor en respuesta a dicha solicitud, a menos
que haya tenido acceso a ellos por otro medio.

CONTENIDO DEL ACUERDO

Debe tener un contenido mínimo de acuerdo a la ley, este es para la aprobación
judicial.
Art. 50: (…)
La resolución señalada en el inciso anterior deberá contemplar, al menos, los
siguientes aspectos:
1. El cese de la conducta que pudiere haber afectado el interés colectivo o difuso
de los consumidores.
2. El cálculo de las devoluciones, compensaciones o indemnizaciones
respectivas por cada uno de los consumidores afectados, cuando proceda.
3. Una solución que sea proporcional al daño causado, que alcance a todos los
consumidores afectados y que esté basada en elementos objetivos.
4. La forma en la que se harán efectivos los términos del acuerdo y el
procedimiento por el cual el proveedor efectuará las devoluciones, compensará o
indemnizará a los consumidores afectados.
5. Los procedimientos a través de los cuales se cautelará el cumplimiento
del acuerdo, a costa del proveedor.

 El cese de conducta: ejemplo, saco una publicidad contra un grupo étnico,

entonces debe poner una disculpa en los diarios, dejar de mostrar la publicidad,
entre otros. Otro ejemplo, si el problema es que se entreguen conductos tarde
en pandemia, el cese de la conducta seria contratar nuevas empresas
proveedoras u otras. En algunos casos puede ser más evidente que en otros.
 Cálculos de las devoluciones, compensaciones o indemnizaciones
cuando proceden: pueden ser devoluciones o compensaciones, que es, por
ejemplo, devolver lo que pague por un concierto si es que no pude ir, y otra cosa
son las indemnizaciones que es por el daño que se causó, ya sea físico,
material, emocional, etc. usualmente se abarca también un tipo de
indemnización
 Solución proporcional al daño causado que alcance a todos los
consumidores afectados: generalmente ya viene determinado cual es el
universo de afectados y, los consumidores que serán excluidos. Ejemplo del
acuerdo con Ripley, no se considerarán afectados por esta situación a aquellos
consumidores en los que cuando había que entregar el producto su comuna
estaba en cuarentena.
 Forma en que se harán efectivos los términos del acuerdo: abarca desde
cómo se informa a los consumidores que hay que pagar la plata, se pueden dar
distintos casos. Ejemplo, movistar llego a un acuerdo con SERNAC por cobros
indebidos por internet, respecto de los que seguían siendo clientes, el acuerdo
se basó en rebajarle en la cuenta lo que habían cobrado de más en algún
momento. Respecto de los que no eran clientes les depositaron.
 Los procedimientos a través de los cuales se cautelará el cumplimiento
del acuerdo, a costa del proveedor: lo que se hace acá es establecer que va
a haber una auditoria que certifique que la empresa hizo lo que tenía que hacer.

En muchos juicios colectivos pasa que podría tener una sentencia muy bonita que
diga que le tenemos que pagar 5 mil a los consumidores afectados, pero lo cierto es
que a veces los consumidores ni siquiera saben que tienen derecho a que
le paguen. En el procedimiento voluntario se llega a un acuerdo de a cuantos
consumidores pagar, y si no van todos a pagarse, es plata que sobra se llama
remanente, y ese remanente tiene que destinarse a las asociaciones de
consumidores para que hagan actividades pro consumidores. Entonces, esa plata va
a salir si o si del bolsillo del proveedor.

RECONOCIMIENTO DE CULPA
Si es que llego a un acuerdo no estoy reconociendo que incumplí la ley.
Art. 50 P (…) La solución propuesta por el proveedor no implicará su
reconocimiento de los hechos constitutivos de la eventual infracción.

EFECTO DE UN ACUERDO
Art. 54 Q: para que el acuerdo contenido en la resolución dictada por el servicio
produzca efecto erga omnes, deberá ser aprobado por el juez de letras en
lo civil correspondiente al domicilio del proveedor.
 El tribunal sólo podrá rechazar el efecto erga omnes si el acuerdo no
cumple con los aspectos mínimos establecidos en el inciso segundo del artículo
precedente.
El tribunal fallará de plano y sólo será procedente el recurso de reposición con
apelación en subsidio en contra de la resolución que rechace el acuerdo.

Para aprobarlo el juez debe ver si se cumplen los requisitos que pide la ley, que son
los del 50 P. si se cumple todo eso el SERNAC irá al tribunal a pedir que se apruebe,
y una vez aprobado por el tribunal produce efecto erga omnes, es decir, respeto de
todos los consumidores.

 Excepciones al efecto erga omnes

Art. 54 Q: (…)
Ejecutoriada la resolución judicial señalada en el inciso anterior y efectuada la
publicación indicada en el inciso siguiente, el acuerdo surtirá los efectos de una
transacción extrajudicial respecto de todos los consumidores potencialmente
afectados, con excepción de aquéllos que hayan hecho valer sus
derechos ante los tribunales con anterioridad, hayan suscrito
avenimientos o transacciones de carácter individual con el proveedor o
hayan efectuado reserva de sus acciones de acuerdo al inciso
penúltimo.

Hay que ser publicado. Pero las excepciones son:

a. Aquellos que hayan hecho valer sus derechos ante los tribunales con
anterioridad  como el demandó por sí mismo, para sí, ese acuerdo prima
por sobre el acuerdo voluntario colectivo, y es independiente de que el
acuerdo individual favorezca o perjudique al consumidor.
b. Los que hayan suscrito avenimiento o transacciones de carácter
individual con el proveedor  prima la situación particular por sobre la
situación de todos.
c. Los que hayan efectuado reserva de las acciones  esto es que si una
vez hecho el acuerdo, y digo que no estoy de acuerdo y que voy a reservar
mis derechos para poder demandar después.

Es un procedimiento que tiene mucha aplicación y efectivamente se pagan las

indemnizaciones, es un procedimiento bastante útil.

TALLER DE CASOS N°2

Francisca es la gerente general de la empresa Amadeus, que se especializa

en la fabricación de blodgets. Francisca es parte de AGB, asociación gremial que
reúne a las empresas fabricantes de blodgets que operan en Chile. Desde hace varios
meses, en el seno de dicha asociación han existido conversaciones para reducir la
contaminación causada por los residuos plásticos de los envases en que se
comercializan los blodgets. Si bien todos los blodgets podrían comercializarse en
envases menos contaminantes, y que no generen residuos, en general la industria ha
comercializado dicho producto en envases plásticos por ser estos muchos más
económicos. Considerando que el envase es un costo muy relevante del blodget, las
empresas se han mantenido comercializándolos en envases plásticos, por ser estos los
más económicos, pese a los costos ambientales que ello conlleva.
En septiembre de 2022, los fabricantes de blodgets arribaron a un acuerdo no
vinculante en el seno de la asociación gremial, en virtud del cual dejarán de
utilizar plástico en los envases de sus productos. En virtud de dicho acuerdo, se
buscaba a incentivar a la industria a utilizar material que generase menos residuos. Al
ser un acuerdo no vinculante, cada empresa podía decir si seguir o no
utilizando envases plásticos.
En Octubre de 2022, Amadeus, a instancias de Francisca, fue una de las
primeras empresas en empezar a vender los blodget en envases que no
contienen plástico, utilizando material reciclado y no contaminante. Dado que el
material utilizado era más caro, al poco tiempo después la empresa decidió subir
levemente el precio de sus productos.
A final del año 2022, todas las empresas de fabricantes de blodget habían dejado
de utilizar plástico en sus envases. Sin embargo, los precios de los blodget
también habían aumentado levemente, en alrededor de un 10% en la industria.
En marzo de 2023, salió un reportaje en el Diario El Observador, en que se hacía
referencia al aumento de precios que los blodget habían experimentado a finales del
año 2022. En dicho artículo se instaba a investigar a las empresas fabricantes de
blodget por enriquecerse a costa de los consumidores al aumentar sus
precios, lo que a juicio del reportaje, no tenía ninguna justificación.
Fruto de dicho reportaje, Francisca contactó al estudio jurídico donde usted
trabaja. En dicha instancia le comentó a usted sobre el acuerdo arribado para
descontinuar el uso del plástico. Le indicó que Amadeus había subido
autónomamente sus precios, que no habían conversado dicha alza en la
asociación gremial, y con ninguna empresa del gremio, y que además le constaba
que en ninguna reunión en la AGB se había discutido sobre los precios de los
productos, sobre efectuar alzas de precios, o temáticas similares. Le indicó que, en el
caso particular de Amadeus, ellos habían decidido subir sus precios dado el mayor
costo del material utilizado comparado con el plástico, y que habían adoptado dicha
decisión al constar en diversos puntos de venta que Stark, la empresa líder del
mercado, había aumentado sus precios.

ANALICE Y ARGUMENTE, ÚNICAMENTE EN BASE A LA INFORMACIÓN DEL PRESENTE

CASO, Y DE ACUERDO A LA METODOLOGÍA VISTA EN CLASES, LA EXISTENCIA DE
EVENTUALES CONDUCTAS ILEGALES.

 Problema: se debe analizar si el acuerdo al que llegaron es anti

competitivo. Estamos hablando de un acuerdo entre competidores, un acuerdo
entre competidores no es siempre una colusión. Los acuerdos de estandarización
tienen un carácter más vinculante.
Lo relevante aquí es que estamos frente a un acuerdo horizontal entre
competidores. El objeto de este acuerdo era disminuir la contaminación que
producían las empresas, este es el problema, y también es importante otro
punto, que es que este cambio a materiales menos contaminantes llevo a un
alza en los precios.

 Regla: existe el decreto de ley 211 que sanciona los acuerdos entre competidores.
Tenemos que explicar los distintos elementos que pueden abarcar los acuerdos
entre competidores, no es relevante las otras cosas, por ejemplo, abuso de posición
 dominante. Dicho esto, ahora es relevante indicar que hay una diferencia entre
los acuerdos con objeto anti competitivo de los acuerdos con efecto anti
competitivo.

 Análisis: lo primero que habría que decir es que no es un acuerdo per se ilícito, no
tiene como objeto afectar la libre competencia, sino que su objeto es de
sustentabilidad, busca generar una mejora ambiental.
Ahora que lo saque del análisis por objeto tengo que analizar sus efectos, para esto
debo proyectar que hubiera pasado si no se hubiese hecho el acuerdo, ante
esto es relevante que aumentaron los precios como consecuencia del acuerdo. Se
debe sopesar las eficiencias con los riesgos anti competitivos. Se puede decir que, si
hay efecto anti competitivo porque efectivamente se subieron los precios, pero
también hay eficiencias, que es la sustentabilidad de sus envases. Uno podría
decir que el efecto de la sustentabilidad es mayor que el otro. El aumento
de precio se produjo por circunstancias naturales del mercado y el beneficio que
trajo es mucho.

Modificaciones:
Hipótesis: En septiembre de 2022, los fabricantes de blodgets arribaron a un acuerdo
vinculante en el seno de la asociación gremial, en virtud del cual dejarán de utilizar
plástico en los envases de sus productos. y utilizarán en cambio cartón reforzado, el
cual tiene un menor impacto ambiental, pero son hasta un 40% más caros que los
envases de plástico
¿se modifica su análisis si fuese vinculante utilizar un determinado tipo de
envase?
 Existe riesgo mayor ya que existía obligación, era mejor situación anterior.

Hipótesis: Dado que los nuevos materiales a utilizarse en el envase de los blodgets
pueden ser hasta un 20% más caros que el plástico actualmente utilizado, las
empresas también acordaron efectuar un aumento de hasta un 10% de los precios de
venta, a fin de poder cubrir el aumento de costo causado por utilizar material más
sustentable.
¿Qué pasa si las empresas hubiesen acordado traspasar el costo del envase a
los consumidores?
 Si, sería un acuerdo ilícito, puesto que no se puede acordar traspasar precio de
costo de envase a consumidores, sería un acuerdo con objeto anticompetitivo.
Como esta tiene objeto anti competitivo, por mucho que buscara un fin legítimo, es
ilegal

COMPEPETENCIA DESLEAL

Situaciones hipotéticas
ACME es un entrante reciente al mercado de equipos computacionales, en el
cual Sequaz es el principal actor. Para ganar participación decide hacer diversas
medidas publicitarias.

Escenario 1
Una primera medida fue crear spot televisivo, donde ACME compara uno de los equipos
computacionales vendidos por Sequaz, con el producto similar comercializado por ella.
El spot muestra no solamente las diferencias de precios existentes, sino que otras
diferencias técnicas, como tamaño, funcionalidades y accesorios.
 La pregunta es si se compara de manera fidedigna o legitima. Si se compara de
manera leal, comparar es bueno para el consumidor. Esta puede ser una
comparación fidedigna, es en principio aceptable.

Escenario 2
ACME contrato la publicidad pagada de google, a fin de aparecer su página web en las
búsquedas de equipos computacionales. En la información pagada que arroja la
búsqueda de google aparece lo siguiente “en nuestra tienda encontrarás los mejores
equipos e implementos de computación, tal como Sequaz y ACME”
 Está ocupando la marca más reconocida para hacer publicidad, pero no vende
productos de esa marca. Se está aprovechando del nombre del otro, porque la
gente conoce a la otra marca.

Escenario 3
En su tienda física ACME publico dos cotizaciones reales de equipos comercializados
por ella y Sequaz señalándose: “siempre el mejor precio”. En dicha cotización se puede
apreciar que el equipo de ACME es mucho más económico, aunque se trata de
productos que no son similares, ya que el equipo de Sequaz es de primera línea, y por
tanto más caro.
 Esta puede ser más cuestionable que la primera.

La competencia desleal implica competir, pero no ocupando medios legítimos. No

compito ofreciendo el mejor precio o productos, sino que compito aprovechando la
reputación que se ha ganado el otro.
A lo que va la normativa de competencia desleal, es que cuando las empresas compiten
tienen que hacerlo de buena fe, de manera leal, lo que implica por una parte no mentir,
entonces si voy a hablar de los atributos de mi competencia tengo que decir cosas que
sean verdaderas y comprobables, y por otra parte no hay que aprovecharse de la
reputación ajena.

 FUNDAMENTOS COMPETENCIA DESLEAL

Ley n°20.169
Parte de la base de que yo como empresa establecida en el mercado, me gané una
reputación, por mi esfuerzo, ya tengo un nombre, mis productos tienen posición en
el mercado, por ejemplo, coca cola o Apple.
Lo que se busca con la competencia desleal es evitar que los competidores se
aprovechen de esa reputación o traten de destruir esa reputación a través de
actuaciones de mala fe.
Hay distintas conductas de competencia desleal pero lo que busca la ley es que si
vas a competir lo hagas de manera legítima, esto puede ser muy amplio, pero se
puede englobar en dos grandes grupos:
a. No hacer afirmaciones falsas, sean propias o ajenas. No puedo decir que
mi producto tiene características que en realidad no posee, y tampoco puedo
hacerlo respecto de la competencia.
b. No tratar de aprovecharse de la posición que tiene la competencia,
aprovecharse de la marca  por ejemplo, sacar una etiqueta que se parece a la
de la competencia para confundir al consumidor.
 Es parte de la competencia luchar para que los clientes te elijan, pero al hacerlo
tiene que ser de manera legítima.
 Ejemplo, salgo con mi producto, vendo una marca de ropa y digo que es 80% de
productos reciclados y eso resulta ser falso ¿Qué infracciones podrían derivar de
eso? estaríamos engañando al consumidor para así quitarle un
consumidor a la competencia. Viendo esta normativa nos damos cuenta de
que se abarcan muchas situaciones.
Una misma conducta podría infringir muchas normativas.

Art. 2: una conducta podrá ser calificada como un acto de competencia

desleal conforme a las disposiciones de esta ley, aunque resulten procedentes
respecto de esa misma conducta, y ante los tribunales competentes, una o más de
las siguientes acciones:
a. Las reguladas en el decreto con fuerza de ley n°1 de 2005, del ministerio de
economía, fomento y reconstrucción, que fija el texto refundido, coordinado y
sistematizad del decreto ley 211, de 1973, sobre libre competencia
b. Las reguladas en la ley n°19.496, que establece normas sobre protección de
los derechos de los consumidores.
c. Las reguladas en la ley n°17.336, sobre propiedad intelectual, o en la ley
n°19.039, sobre propiedad industrial.

Básicamente yo podría tener una conducta que cause diversos problemas, y eso
podría ser una infracción a la ley del consumidor, pero también podría ser
competencia desleal.
Caso notco es un caso de competencia desleal en el que se acusa a esta empresa
de aprovecharse de la reputación de la leche. Se postula que la empresa notco
hacia afirmaciones falsas sobre la leche, diciendo que era contaminante y que ellos
tenían un producto mucho más sano, esto se puede hacer en tanto sea fidedigno.
Otra cosa que dicen es que se trata de aprovechar de la reputación de la leche al
llamar “no leche”.
El profe no está muy de acuerdo con esta sentencia porque la leche es un producto,
no una marca, existe hace cientos de años, entonces decir que se está
aprovechando de eso es raro, además se fundamentaban también diciendo que
decir NOT leche es confuso porque no todos saben inglés.
Otro ejemplo es el de palto miel, que luego salió otra empresa con un producto
llamado palto con miel.

Si vendo producto falsificado cae en la ley de propiedad intelectual.

Hay que ver cuál es la herramienta que más conviene en caso de que se infrinjan
varias normas.

 Requisitos de un acto de competencia desleal

Art. 3: en general, es acto de competencia desleal, toda conducta contraria a
la buena fe o a las buenas costumbres que, por medios ilegítimos, persiga
desviar clientela de un agente del mercado.
 Este es el tipo general, hay a lo menos tres elementos para configurar
competencia desleal
1. Conducta
2. Contrario a la buena fe o a las buenas costumbres  hay que demostrar que
lo que hace la empresa es un actuar incorrecto. Estamos ante un estañar
 objetivo de lo que haría un empresario honesto, por ejemplo, crear su propia
marca, hacer afirmaciones verdaderas de su producto. Un actuar contrario a
la buena fe es bastante amplio, ejemplo de mentir, aprovecharse, etc.
3. Por qué se hace la conducta, que es la desviación de clientela  la idea es
demostrar que se hace para desviar clientela del mercado. Clientes que iban
a ir con la otra empresa, yo busco que me contraten a mí. Este es un
requisito más complejo de configurar. Ejemplo, si vendo ropa marca coca cola
¿actúo de manera contraria a la buena fe y malas costumbres? Es discutible
si se quiere desviar clientela porque no estoy vendiendo bebida, sino que
vendo ropa.

Se ha entendido que la parte de medios ilegítimos es redundante, porque cualquier

actuación contraria a la buena fe es un medio ilegitimo.

(1)Conducta
La ley no habla de omisiones, sería raro que se produzca a través de una
omisión.

(2)Contraria a la buena fe o a las buenas costumbres

Lo que se espera que haga un empresario. Alguien que compite en el mercado
tiene que ser veraz respecto a las afirmaciones que hace en relación a su
producto. No tiene nada de malo que yo copie lo que hace la competencia, el
punto es otro, que las empresas ganan reputación en base a sus marcas y no me
puedo aprovechar de su marca para competir. El juez va a tener que demostrar a
través de un parámetro objetivo de lo que sería esperable de un empresario
honesto. En el art. 4 hay una serie de ejemplos de conductas que serían
ilegitimas.

(3)Medios ilegítimos
Es una reiteración de que es contrario a la buena fe. Si yo compito de manera
desleal se asume que es porque el medio es ilegitimo, así lo ha reconocido
doctrina y jurisprudencia.

(4)Desviación de clientela
Ejecuto la conducta con la intención de que me elijan a mí en vez de al otro. En
los ejemplos del art. 4, muchos de ellos no necesariamente mencionan la
desviación de clientela, entonces se ha entendido que este requisito es
necesario cuando uno va por el tipo general, no para los específicos.
La jurisprudencia asume que estamos frente a una situación de peligro, basta
que la intención sea desviar la clientela, sin acreditar que efectivamente se
perdieron clientes.

 Actos de competencia desleal

Artículo 4  establece como doce conductas que son actos de competencia desleal.

a) Actos de aprovechamiento de reputación ajena

Art. 4 letra a: toda conducta que aproveche indebidamente la reputación
ajena, induciendo a confundir los propios bienes, servicios, actividades,
signos distintivos o establecimientos con los de un tercero.
 Acá la empresa tiene una reputación que se ha ganado y yo saco un producto
parecido. Hay que generar confusión aprovechándose de la reputación de otro.

b) Actos de confusión
Art. 4 letra b: el uso de signos o la difusión de hechos o aseveraciones,
incorrectos o falsos, que induzcan a error sobe la naturaleza, proveniencia,
componente, características, precio, modo de producción, marca, idoneidad para
los fines que pretende satisfacer, calidad o cantidad, y en general sobre las
ventajas realmente proporcionadas por los bienes o servicios ofrecidos,
propios o ajenos.

Esta confusión es a raíz de afirmaciones falsas. Ejemplo de que 8 de cada diez

gatos prefieren whiskas. La empresa fue sancionada por competencia desleal, se
demostró que esa era una afirmación que no tiene fundamento, les preguntaron
a los dueños de los gatos, no a los gatos y además el porcentaje obtenido era
menor. Es distinto por ejemplo a 8 de cada 10 dentistas recomiendan Colgate,
porque ahí sí se puede hacer una encuesta significativa.
Acá la mirada está en el que miente, digo cosas falsas sobre mí, para
confundir, aunque igual puede afectar a un tercero.

c) Actos de engaño
Art. 4 letra c: todas las informaciones o aseveraciones incorrectas o falsas
sobre los bienes, servicios, actividades, signos distintivos, establecimientos o
relaciones comerciales de un tercero, que sean susceptibles de menoscabar su
reputación en el mercado. Son también ilícitas las expresiones dirigidas a
desacreditarlos o ridiculizarlos sin referencias objetivas.

Se parece al anterior, se difunde afirmaciones incorrectas o falsas, en este caso

es similar, es entregar información falsa sobre los bienes. Por ejemplo, decir que
el producto es reciclado puede caber en cualquiera de las dos letras. La gran
diferencia aquí podría ser que se indica que la mentira debe ser susceptible de
menoscabar su reputación en el mercado.
Acá la mirada no está en mi producto, está en el otro, siempre va a estar en el
producto de un tercero, nunca en el mío.

d) Actos de denigración
Art. 4 letra d: las manifestaciones agraviantes que versen sobre la
nacionalidad, las creencias, ideologías, vida privada o cualquier otra
circunstancia personal del tercero afectado y que no tenga relación directa
con la calidad del bien o servicio prestado.

Acá trato de denigrar a la empresa, no por el producto, sino que quizás por la
nacionalidad de los dueños de la empresa.

e) Publicidad comparativa
Art. 4 letra e: Toda comparación de los bienes, servicios, actividades o
establecimientos propios o ajenos con los de un tercero, cuando se funde en
algún antecedente que no sea veraz y demostrable, o, cuando de
cualquiera otra forma infrinja las normas de esta ley.
 La ley no prohíbe la publicidad comparativa, lo que prohíbe es que se haga con
afirmaciones que no sean veraz o demostrables.

f) Inducción al incumplimiento de contratos

Art. 4 letra f: Toda conducta que persiga inducir a proveedores, clientes u
otros contratantes a infringir los deberes contractuales contraídos con
un competidor.

Si por ejemplo ofrezco dinero a un proveedor para que no de materia prima a mi

competencia.

g) Abuso de acciones judiciales

Art. 4 letra g: El ejercicio manifiestamente abusivo de acciones
judiciales con la finalidad de entorpecer la operación de un agente del
mercado.

Hay un caso en el tribunal de la libre competencia en que se iba a poner un mall

en Valdivia y ya había un mall ahí que era el único, y este que ya estaba empezó
a entablar muchas acciones judiciales y también administrativas, la corte dijo
que, aunque la ley hable de acciones judiciales, eso es un ejemplo, y
que también entran las acciones administrativas y lo importante es que
sean infundadas y que busque impedir que la nueva empresa entre a competir.
Si soy competidor si puedo ejercer acciones, el tema es si ejerzo muchas y sin
fundamentos.
Igual en caso de que no se consideren aquí las acciones administrativas, se
puede ir por el tipo general del art. 3.

h) Clausulas más favorecidas

Art. 4 letra h: La imposición por parte de una empresa a un proveedor, de
condiciones de contratación para sí, basadas en aquellas ofrecidas por
ese mismo proveedor a empresas competidoras de la primera, para
efectos de obtener mejores condiciones que éstas; o, la imposición a un
proveedor de condiciones de contratación con empresas competidoras de la
empresa en cuestión, basadas en aquellas ofrecidas a ésta.

Es un competidor, que por acuerdo con proveedor logre tener condiciones muy
ventajosas. Básicamente digo, mira quiero que lleguemos a un acuerdo de que
siempre me vas a dar más descuento que a la competencia.

i) Cláusulas abusivas
Art. 4 letra i: El establecimiento o aplicación de cláusulas contractuales o
conductas abusivas en desmedro de los proveedores, el incumplimiento
sistemático de deberes contractuales contraídos con ellos o de los plazos
dispuestos en la ley Nº 19.983 para el cumplimiento de la obligación de pago del
saldo insoluto contenido en la factura.

Es una norma extraña en el sentido de que yo tengo mi competencia y actuaria

de manera desleal con mi competencia porque impongo cláusulas de cierta
manera abusivas respecto de mi proveedor. Estas normas eran para proteger a
 los pequeños actores, la idea es no abusar de los proveedores obteniendo una
ventaja que mi competencia no podría obtener.

Repaso clase de ayer  Los actos de competencia desleal son actos amplios, no
solamente los que establece la ley como entregar información falsa, denigrar a la
competencia, sino también otros actos que uno podría decir que no son parte de la
competencia legitima, por ejemplo yo adquiero todos los insumos que se necesitan
para crear el producto y no dejo así que mi competencia pueda fabricarlos, o le pago
alguien para que no le venda los insumos a mi competencia, lo importante es realizar
un acto que sea contrario a la buena fe o a las buenas costumbres, es decir, es distinto
a la competencia normal como la competencia en los precios, en la calidad de los
productos y que dichos actos tengan como objetivo captar clientes o sea debilitar la
posibilidad de competencia que tiene mi competidor. No se acepta limitar la capacidad
competitiva.
La ley habla de situaciones particulares como aprovecharse de la reputación del otro,
de hacer afirmaciones falsas sobre si o la competencia, denigrarla, ejercer acciones
infundadas con el objeto de impedir la competencia legitima. Son conductas amplias,
por tanto, aun cuando pensemos que dicha conducta no cabe dentro del art 4 la
podemos justificarla en virtud del art 3.

 ACCIONES DE COMPETENCIA DESLEAL

Cuando hablamos de infracción de la libre competencia o cuando hablamos de
infracción a la ley del consumidor estamos hablando del “ius puniendi estatal”, es
decir de la posibilidad de que un tribunal sancione o multe a una empresa
por incumplir la ley y generalmente vamos a tener una autoridad que es la
encargada de velar porque se cumpla esa ley; tenemos a la fiscalía nacional
económica que vela por la ley de la libre competencia, tenemos el SERNAC que vela
por la ley del consumidor, pero en el caso de las acciones de competencia desleal la
regla general es que la tutela va a estar en los privados, es más una suerte de
acción distinta de responsabilidad extracontractual más que ius puniendi, la
empresa si puede ser multada pero no directamente por los juzgados civiles, es una
vuelta más bien larga.
Si una empresa es sanciona por competencia desleal esto se tiene que informar a la
fiscalía nacional económica y esta podría pedir que se multe a la empresa.

Artículo 5º.- Contra los actos de competencia desleal pueden ejercerse,

conjunta o separadamente, las siguientes acciones:
a) Acción de cesación del acto o de prohibición del mismo si aún no se ha puesto
en práctica.
b) Acción declarativa de acto de competencia desleal, si la perturbación
creada por el mismo subsiste.
c) Acción de remoción de los efectos producidos por el acto, mediante la
publicación de la sentencia condenatoria o de una rectificación a costa del autor
del ilícito u otro medio idóneo.
d) Acción de indemnización de los perjuicios ocasionados por el acto, sujeta a
las disposiciones del Título XXXV del Libro IV del Código Civil.

Acciones establecidas en la ley de competencia desleal:

 Como señalamos la ley lo que establece son más bien acciones para que el privado
pueda tutelar y obtener las reparaciones necesarias o eliminar los efectos que está
provocando esa competencia desleal.
Entonces cuando hablamos de competencia desleal estamos hablando de 2 cosas,
primero vamos a hablar de las acciones propiamente tal que están en la ley de
competencia desleal, esta nos da un abanico de 4 acciones y por otro lado vamos
a ver otras acciones que no está en esta ley sino en la ley de libre
competencia.
a) Cesación de conducta
Puedo pedir el cese del acto o contrato, por ejemplo, prohíbale que use el
nombre NOT MILK, prohíbanle que use ese envase, si lo que reclamo es que el
envase es parecido al mío, o también que deje de transmitir la publicidad
engañosa si eso es lo que reclamo
b) Declaración de que es una acción de competencia desleal
Si es que la empresa está hablando mal de mí por ejemplo diciendo que contrato
menores de edad y los exploto, no solo me interesa que deje de hacerlo sino que
se retracte que declare que lo dicho es falso, de manera de quienes se enteraron
den cuenta de que era una situación falsa. Busco que quede constancia de que
este acto es de competencia desleal.
c) Remoción de efecto
no solamente se declara que el acto es de competencia desleal, sino que aquí se
quiere corregir el mal que se hizo, por una parte, puede ser publicando la
sentencia o también haciendo una rectificación a costa del ilícito, por ejemplo,
publicando en un diario dicha declaración. (es un paso más allá de lo
mencionado en el punto anterior)
d) Indemnización de perjuicio
si perdí clientela eso me genero un perjuicio, por ejemplo, sin tus declaraciones
hubiera tenido más ventas o mis ventas no hubieran bajado, entonces se pide el
perjuicio por esos daños.

IMPORTANTE  Puedo ejercer todas las acciones en conjunto o solo una.

 Infracción a la libre competencia:

Acción que está en la ley de libre competencia
Ley de libre competencia:
Se consideran actos que restringen la libre competencia
c) “las practicas predatorias o de competencia desleal, realizadas con el objeto
de alcanzar, mantener o incrementar una posición dominante”

Antes no existían acciones propias por competencia desleal por lo que los afectados
demandaban ante el tribunal de libre competencia esgrimiendo este artículo.
 ¿Qué ventajas o desventajas tiene usar esta acción de la ley de libre
competencia?
aquí se fija un estándar más alto no basta solo la competencia desleal, sino que
se requiere que la empresa tenga posición dominante.
 Caso palto miel no funciono por no cumplir el estándar, ya que palto miel
tenia mayor reconocimiento que a la empresa que demandaba, la otra
empresa demandada no era quien tenía la posición dominante.
 Caso súper regional vs líder  un supermercado regional demando a líder por
hacer una comparación falsa de boletas “comparaba peras con manzanas” y
 ahí el tribunal si le dio la razón pues estableció que líder era una empresa
dominante a nivel nacional, por lo que se dijo que líder realizo estas acciones
con el objetivo de mantener su posición dominante

Tribunal competente
La ley no dice mucho, pero establece que se trata de un juicio civil y por tanto el
tribunal competente será el juzgado de letras civil del domicilio del demandado. Se
trata de una demanda civil.

Artículo 8º.- Será competente para conocer de las causas de esta ley el juzgado
de letras en lo civil del domicilio del demandado o del actor, a elección de este
último.

Legitimado activo
Cualquier persona que puede demostrar un interés legítimo puede demandar, la RG
es que demanda los competidores o potenciales competidores.

Artículo 1º.- Esta ley tiene por objeto proteger a competidores, consumidores y,
en general, a cualquier persona afectada en sus intereses legítimos por un
acto de competencia desleal

Procedimiento
es una demanda civil, pero no se somete al juicio ordinario sino al sumario, por lo
que es una procedimiento más corto y expedito.  es un juicio más corto, por regla
general ni siquiera tiene apelación.

Artículo 9º.- Las acciones conferidas por esta ley se tramitarán de acuerdo con las
normas del procedimiento sumario, contempladas en el Título XI del Libro III del
Código de Procedimiento Civil, sin que sea aplicable lo dispuesto en el artículo 681.

La ley del consumidor es más conveniente que la de la competencia desleal.

RESOLUCION DE CASO
 Problema
El problema es que la empresa “Tecnolandia” hizo una campaña agresiva respecto
de uno de sus productos y esto resultó ser falso.
La empresa Tecnolandia entrega información falsa en la publicidad hecha
para promocionar su nuevo modelo de televisor, pues ofrece un televisor de
8k siendo que en realidad vende un televisor de 4k. (después en el análisis se
podría decir que esto le genera daños a la empresa).

 Regla
Este caso se puede abordar desde la Ley de competencia desleal o la ley del
consumidor. Aquí debería aplicar para resolver el caso la ley del de competencia
desleal pues el informe es para Francisca gerente de la empresa RTC que
 es una competidora de tecnolandia, por lo que, no serviría de nada hablarle de
la ley del consumidor si ella no va a poder demandar por esa ley. Aquí entonces
corresponde hacer un análisis de competencia desleal art. 3 de dicha ley.

 Análisis
Hay que decir que existe ley de competencia desleal que busca que las empresas
compitan de manera legítima sin ser contrarias a la buena fe o buenas costumbres,
así dicha ley menciona en su art tercero, como actos que contravienen la ley, el
acto de hacer aseveraciones falsas. Dado los hechos del caso podemos esgrimir que
efectivamente estamos en un caso de competencia desleal, puesto que
Tecnolandia efectivamente ha hecho aseveraciones falsas, su televisor
ofrecido no es de 8K sino de 4K.
Además, no solo se hizo una afirmación falsa, que basta por si sola para establecer
que existe competencia desleal, sino que además la empresa RTC ha bajado las
ventas debido a este acto por lo que se está generando desviación de clientela.
Hay que demostrar que causa desviación de clientela o que es suficiente para
hacerlo, es decir, es potencial.
Si nos vamos por la ley de libre competencia tendríamos que demostrar que esa
empresa es dominante en el mercado y eso es más difícil y no es el caso en esta
situación.
*Publicidad comparativa: podríamos decir lo mismo, que se está comparando
televisores de 8K siendo que es 4K.
Es relevante para el análisis que la empresa haya tenido una baja en las ventas,
mientras que tecnolandia tuvo ascenso, y además la calidad del producto era
distinta de la publicitada.

 Conclusión
Es un acto de competencia desleal. Por lo que ya hemos establecido.

VARIANTE DEL CASO

Usted fue contactado por AGRECU, una asociación de consumidores que había
recibido varios contactos a través de su sitio web de consumidores que se habían
considerado estafados por Tecnolandia. AGRECU le solicito su asesoría legal.

¿Se modifica si análisis si debiese asesorar a un consumidor?

R: Si cambiaria, pues aquí habría que abordar el caso desde la ley del consumidor, aquí
se busca una reparación. Me contacto AGRECU que es una asociación de consumidores
por lo que ya tengo el legitimario activo, se trata de demandar colectivamente,
sabemos cuántos televisores vendieron así que ya sabemos que hay un número de
consumidores afectados.
Esta empresa infringió la ley del consumidor por publicidad engañosa consagrada
en el art 28 de esta ley. Es relevante el hecho de que el televisor sea de 4K y no de 8K

Artículo 28.- Comete infracción a las disposiciones de esta ley el que, a sabiendas o
debiendo saberlo y a través de cualquier tipo de mensaje publicitario induce
a error o engaño respecto de:
a) Los componentes del producto y el porcentaje en que concurren;
b) la idoneidad del bien o servicio para los fines que se pretende satisfacer y que
haya sido atribuida en forma explícita por el anunciante;
 c) las características relevantes del bien o servicio destacadas por el
anunciante o que deban ser proporcionadas de acuerdo a las normas de
información comercial;
d) El precio del bien o la tarifa del servicio, su forma de pago y el costo del crédito
en su caso, en conformidad a las normas vigentes
e) Las condiciones en que opera la garantía, y
f) Su condición de no producir daño al medio ambiente, a la calidad de vida y de ser
reciclable o reutilizable.

¿Procede la garantía legal?  producto inidóneo no cumple las características

básicas que debe tener ese televisor. El profe dice que la verdad es que esto es
discutible, incluso si es un particular porque tendría que hacerse una interpretación
muy pro-consumidor. El problema en irnos por la garantía legal está en que estamos
frente a una asociación y, además, si se ve el art. 20 que establece los casos, entonces
la ley habla de cumplimientos obligatorios.
Una asociación de consumidores no podría ir por garantía legal

Variante 2:
¿Qué pasa si ahora hay que asesorar a Tecnolandia? Cuáles son los riesgos que
enfrenta Tecnolandia.
Aquí la diferencia es que hay que hablar de los 2 casos, pues se enfrente a estos dos
riesgos, a acciones por competencia desleal de sus competidores y posibles demandas
de sus consumidores por infracción a la ley del consumidor.