Capitulo X

El control de la administración de la función pública y administrativa del Estado

La Contraloría General de Cuentas, El control parlamentario sobre los actos de
gobierno El control parlamentario es una figura jurídica, que consiste en el control
que ejerce el lamento sobre los actos de los funcionarios públicos, a través de la
invitación, citación la interpelación de ministros de Estado.
Ello plica que el que nombra es el que tiene derecho a interpelar, en este caso es
el parlamento que tiene a su cargo la función administrativa, por lo que se encarga
de nombrar al Primer Ministro o al presidente del Consejo de Ministros y a los
distintos ministros de Estado, es por ello que tiene el poder de revisar la actuación
de los nombrados.
Características del régimen parlamentario, siendo la interpelación una de ellas,
como ya Los ministros de Estado, en Guatemala, no funcionan como simples
órganos asesores, como sucede con los secretarios de Estado del régimen
presidencialista de los Estados Unidos de Norteamérica, sino que son órganos con
competencias administrativas, lo que hace que nuestro régimen sea un régimen
semipresidencialista y semiparlamentario.
La citación Esto significa, que los ministros de Estado y todos los funcionarios y
empleados licos están obligados a acudir al Congreso de la República, cuando
éste, sus comisiones lo que los legislativos lo consideren necesario, a efecto de
aclarar algunas situaciones clonadas con los negocios o con las competencias que
ejercen los funcionarios o empleados públicos.
Este tipo de control también llamado control directo, y es directo porque son
directamente los particulares los que, a través de los recursos administrativos,
controlan los actos de la administración que les afecta.
D) Las impugnaciones o recursos administrativos Ya dijimos que los medios de
impugnación o recursos administrativos, son un medio de control directo o una
facultad que la ley les otorga a los particulares, para oponerse a las resoluciones o
actos de los órganos administrativos.
Al estudiar el derecho que tienen los administrados, que las decisiones que
emanan de los órganos administrativos, sean basadas en el principio de legalidad,
en el principio de juridicidad, y en lo que nosotros hemos denominado "El trato
justo", los administrados tienen el poder o la facultad de exigir a los órganos
administrativos que se cumpla con estos supuestos.
H) En los asuntos de los órdenes judiciales y administrativos, que tuvieren
establecidos en la ley procedimientos y recursos, por cuyo medio puedan
ventilarse adecuadamente de conformidad con el principio jurídico del debido
proceso, si después de haber hecho uso el interesado de los recursos
establecidos por la ley, subsiste la amenaza, restricción o violación a los derechos
que la Constitución y las leyes garantizan.
Lo determinado en los incisos anteriores, no excluye cualesquiera otros casos,
que, no estando comprendidos en esa enumeración, sean susceptibles de amparo
de conformidad con lo establecido por los artículos 265 de la Constitución y 8 de
esta ley.
Pero la mayor creación de nuestra Constitución es la de la Comisión de los
Derechos Humanos del Congreso de la República y la del Procurador de los
Derechos Humanos, este último pasa a ser un comisionado del Congreso de la
República, Tratamos de estudiar lo más objetivo sobre este tema por ser de gran
importancia para el desarrollo de nuestros países iberoamericanos y constituye
una importante creación en Guatemala desde 1986, para la defensa, control, y a
efecto que verdaderamente sean respetados en nuestro país los derechos
humanos, se hace necesario hacer un pequeño análisis, especialmente sobre lo
que ha pasado mochos años después de su creación.
A ello agregamos nosotros que lo anterior es claro, toda vez que, si es cierto que
aún hay estados democráticos sin Ombudsman, no hay un solo estado autoritario
que pueda soportar la existencia de este gladiador que se nos presenta con armas
morales y con la coraza única de su integridad para salir a defender a los
ciudadanos de los abusos de las autoridades.
Por definición, el Procurador de los Derechos Humanos, puede ser denominado:
"Como un Comisionado del Congreso de la República para la defensa de los
Derechos Humanos establecidos en la Constitución Política de la República de
Guatemala, la Declaración Universal de los Derechos Humanos, los tratados y
Convenciones Internacionales aceptados por Guatemala".
El Estado violador de los derechos humanos El Estado, que en teoría es
organizado por los mismos seres humanos para el logro bien común, para el logro
de una vida más plena y digna, a menudo se convierte en principal violador de la
dignidad y los derechos mínimos de las personas.
Cuando el Estado se da cuenta que él es el principal violador de los derechos
humanos, genera políticas para enderezar su actuar, y surge como con primordial
importancia los ombudsman, los defensores del pueblo o procuradores de los
derechos humanos, son una especie de auditor externo del Estado, que deben
intervenir en situaciones extremas de violaciones o peligro de violación y que
audita y critica todo aquello que en la estructura o en el funcionamiento del
Estado, constituye un peligro o una situación violatoria de los derechos de las
personas.
Sin embargo, se puede dar un vistazo sobre los documentos contenidos en el
Sistema de Naciones Unidas y el sistema interamericano, lo que permite tener
alguna herramienta para el caso de eventuales denuncias internacionales en
contra de un Estado americano por violación a los derechos humanos.
El papel que juega el Estado frente al sistema de protección internacional, es
porque sistema internacional nace ante la realidad de que, siendo el Estado el
principal y el más obligado a proteger los derechos humanos, en países como los
nuestros, no solamente no los protege, sino que es el principal y directamente
responsable de la violación a estos derechos.
Por otra parte, hay que recordar que son los propios Estados los que crean,
mediante relaboración, firma y ratificación de los tratados y convenios de carácter
internacional y en ello se crea el sistema internacional de protección a los
derechos humanos.
En este sentido, como ya lo hemos indicado, Guatemala deja previsto, como lo
remos más adelante, que los tratados y convenios de carácter internacional en
materia derechos humanos prevalecen sobre el derecho interno, con ello le dan
preeminencia derechos humanos, al menos en la legislación internacional.
Es claro también que los Estados, tienen que responder a las exigencias de los
cambios sociales y políticos que se van dando en las naciones, especialmente por
las presiones de la sociedad civil, que van obligando a los Estados mismos a que
sometan la protección de los derechos humanos a la jurisdicción internacional.
A ello hay que sumar la competencia de la comunidad internacional,
especialmente la de Naciones Unidas, lo que ha permitido que el régimen en
materia de derechos humanos se fortalezca y el sólo hecho de su existencia,
implica que las competencias en esta materia de los Estados ya no sean
exclusivas internamente de los Estados.
Y desde la perspectiva de la evolución social, como lo expresa el Doctor Jorge
Luis Cantoral, para la expansión, mejoramiento y transformación de la conciencia
social individual y colectiva en materia de los derechos humanos, la relación de la
defensa y protección de los derechos humanos cuenta con un déficit importante,
debido entre muchas razones a la cultura de violencia, intolerancia y exclusión
impuesta desde los factores de poder que han dominado la vida política,
económica y social de nuestro país.
Pero en general las violaciones a los derechos humanos que en las décadas de
los años sesentas y a finales de los años ochenta fueron mermando
ostensiblemente desde la promulgación y vigencia de la Constitución Política, con
la valiosa creación de las figuras de La Comisión de Derechos Humanos del
Congreso de la República y también la aparición del Procurador de los Derechos
Humanos, como un comisionado en esta materia del Congreso de la República.
De ello se desprende que no es casual, ni mucho menos aislado, que al elaborar
una evaluación en materia de los derechos humanos los avances se encuentren
en clara desventaja frente a los retrocesos.
Podemos inferir que a lo largo de estos años de vida constitucional y democrática
nos encontramos en un franco estancamiento, no obstante que a lo largo de estos
años contamos con una figura pública e institución de control como el Procurador
de los Derechos Humanos, si debemos reconocer que al menos ya no existen
violaciones tales como las ocurridas en las décadas pasadas, en donde la
violencia generada por la guerra de más de treinta años provocó serias violaciones
a los derechos humanos, especialmente en las comunidades indígenas del
altiplano del país.
En este sentido se deja claro que los derechos humanos regulados no se limitan a
los establecidos en la normativa constitucional, sino por el contrario quedan
incluidos aun los que no figuran en la misma.
En fin, hay tratados y convenios de toda naturaleza relacionada con los derechos
manos, pero lo más importante es lo que establece nuestra Constitución en este
sentido, puesto que establece la preeminencia de los tratados y convenios
internacionales sobre el derecho interno.
Encontramos una ley importante que regula lo relacionado con dos instituciones
importantes en materia de derechos humanos, La Ley de la Comisión de Derechos
Humanos del Congreso de la República y el Procurador de los Derechos
Humanos, en donde se encuentra regulado todo lo relativo a las funciones,
atribuciones y estructura tanto de la Comisión del Congreso de la República, así
como del Procurador de los Derechos Humanos.
H) Las instituciones protectoras de derechos humanos en Guatemala Son dos las
instituciones más importantes que tienen función de contralor de los derechos
humanos en Guatemala, por su parte la Comisión de los Derechos Humanos del
Congreso de la República y el Procurador de los Derechos Humanos, que es un
comisionado del Congreso de la república en esta materia.
F) Formular recomendaciones a los Organismos del Estado para que adopten
medidas en favor de los Derechos Humanos y solicitarles los informes respectivos.
1 del Decreto 32-87, vigente 24/06/1987, así: "Mantener comunicación constante
con los Organismos Nacionales e Internacionales de Defensa de los Derechos
Humanos para consulta e intercambio de información." Plantear al Pleno del
Congreso la cesación en sus funciones del Procurador de los Derechos Humanos,
cuando existieren las causas que específicamente contempla la Constitución
Política de la República y la ley.
El Procurador de los Derechos Humanos 2.1 Atribuciones y responsabilidades
legales En Guatemala el Procurador de los Derechos Humanos no es una
institución que actúe con plena independencia de funciones, puesto que se
encuentra inmerso dentro de la esfera del Congreso de la República, actúa como
un comisionado del mismo, lo que queda regulado en una norma constitucional.
Esta legitimación activa que el Procurador, ha dado como consecuencia que
cuando han sido trastocados derechos sociales de los guatemaltecos, en
resoluciones, leyes y actos del Estado ha tenido la oportunidad de plantear
procesos de amparo y acciones de inconstitucionalidad contra el Estado, los que
han tenido un efecto positivo, tal es el caso de los abusos en el cobro de los
servicios públicos esenciales, en los que han amparado a la sociedad
guatemalteca, especialmente a las personas de escasos recursos.
En cuanto a la organización de la procuraduría de los derechos humanos y para el
cumplimiento de lo que establecen su propia ley, especialmente en su estructura,
el Procurador en el Reglamento deberá contemplar por lo menos los
departamentos de Procuración de los Derechos Humanos y de Promoción y
Educación de los mismos.
En relación a los derechos tutelados, el Procurador protegerá los derechos
viduales, sociales, cívicos y políticos, comprendidos en la Constitución Política de
la pública de Guatemala, de manera fundamental la vida, la libertad, la justicia, la
paz, dignidad, y la igualdad de la persona humana, así como los definidos en
tratados o convenciones internacionales aceptados y ratificados por Guatemala,
los que ya indicamos tienen preeminencia sobre el derecho interno.
Para poder ejercer su autoridad, el Procurador y los adjuntos podrán prevenir y
solicitar a quien corresponda, la suspensión y hasta la destitución de los
servidores públicos o funcionarios que con su actuación material, decisión,
acuerdos, resolución o providencia, menoscabare, denegare, obstaculizare o de
cualquier forma lesionare el disfrute o ejercicio de los derechos, libertades o
garantías a que se refiere el artículo que precede sin perjuicio de iniciar las
acciones legales pertinentes.
Ya ha quedado en la agenda de la procuraduría de los derechos humanos la
situación de los derechos específicos como: defensoría de la niñez y la juventud,
defensoría de la mujer, defensoría de la tercera edad, defensoría de los pueblos
indígenas, la defensoría del recluso y del debido proceso, defensoría de los
desarraigados y del mígrate y la defensoría de los trabajadores.
Frente a las categorías éticas el Estado de Guatemala y el gobierno, se antepone
la tradición política guatemalteca a, la forma dictatorial de los gobiernos, las
ejecuciones extrajudiciales, las desapariciones forzadas, la corrupción y la
arbitrariedad de los funcionarios públicos guatemaltecos, que están ligadas, al
menos desde el derrocamiento de la revolución de octubre de 1944, que desde
1954 han desfilado una gran cantidad de gobiernos militares, a través de golpes
de Estado y de manipuleo y fraudes electorales, y el poder absoluto en manos de
militares, al menos hasta mitad de la década de los 80.
Siempre cuando existe un cambio de gobierno hay una esperanza y con el actual
sistema democrático y ya con varios regímenes anteriores, de las mismas
características, con la disolución del no grato ni recordado Estado Mayor
Presidencias, foco de la espantosa corruptela y de mucha violaciones a los
derechos humanos, con la voluntad política del actual gobierno ya ha sido disuelto,
se dio un paso firme para abolir todas aquellas violadoras de derechos y garantías
fundamentales, tristemente recordadas por los guatemaltecos, especialmente de
los años 70s y 80s que los guatemaltecos nos queremos olvidar.
Uno de los flagelos que afectan a la sociedad guatemalteca es la mala práctica de
fuerzas de seguridad en las ejecuciones extrajudiciales, las desapariciones
forzadas, militarización de las instituciones, los abusos de la autoridad contra los
ciudadanos, corrupción, no han permitido un desarrollo pleno de las garantías que
establece la institución y los tratados y convenios internacionales en materia de
derechos humanos.
Personas que han cometido serios delitos contra las personas, por las malas
prácticas del sado de detenciones ilegales, no han aprendido a vivir en
democracia y en un Estado En fin sería innumerables lo que hace falta por recorre
en nuestro país, pero el papel jugado, en todos estos temas, el Procurador de los
Derechos Humanos ha sido fundamental y somos del criterio que esta figura del
defensor del pueblo, Ombudsman o procurador de los Derechos Humanos debe
ser fortalecida y es en foros internacionales donde deben salir propuestas para el
fortalecimiento de esta importante figura.
Comentario: Los sistemas parlamentarios son aquellos son una figura jurídica la
cual se encarga de llevar el control es un sistema parlamentario por otro lado
tenemos la citación y estos son actos en virtud de los cuales se ponen entre sí en
comunicación las partes, los terceros y el juez o los magistrados de una sala, o
unos órganos jurisdiccionales con otros, o, incluso, con órganos no
jurisdiccionales.

Capítulo XII
Los contratos administrativos
La doctrina internacional, tradicionalmente se entiende por contrato la relación
jurídica formada por un acuerdo de voluntades, en el que las partes se obligan
recíprocamente a prestaciones concebidas como contrapuestas y de tal suerte
que ninguna de las partes contratantes puede unilateralmente alterar o extinguir lo
que resulte de lo acordado, por tal razón se dice que el contrato es una forma de
composición pacífica de intereses y que sirve de ley entre las partes contratantes.
Lo que se tiene que destacar es que el contrasto como categoría jurídica, como
otras instituciones del derecho se va desarrollando con la conjugación de bases y
principios doctrinarios de otras disciplinas jurídicas, es el caso del contrato
administrativo, puesto que, para comprenderlo, necesariamente hay que estudiar
los principios que se generan en el derecho de obligaciones, disciplina importante
del derecho civil.
Hay contratos que no basta el simple consentimiento de las partes, sino que hay
que cumplir algunos requisitos indispensables, como por ejemplo que tienen que
estar en escritura pública ante Notario.
En sentido estricto el contrato es concebido como un negocio jurídico de carácter
patrimonial que tiene necesariamente dos o más vías, puesto que tiene que ser
bilateral, en el que se generan necesariamente derechos y obligaciones de las
partes contratantes.
Realidad es que el Estado necesita bienes y servicios, los que no le es posible
producir por sí mismo, tampoco puede obtenerlos de los particulares por la vía de
arbitrariedad y de manera autoritaria, obligando a los particulares le proporcionen
los bienes y servicios que necesita para el cumplimiento de su finalidad, ya que
contrariaría el Estado de derecho en que pretendemos vivir, es por tales razones
que necesita establecer relaciones contractuales con los particulares para su
obtención.
Naturalmente hay que tomar en cuenta que hay que distinguir los contratos
privados de la administración, con el contrato administrativo, los que se pueden
diferenciar por la disciplina del vínculo, puesto que mientras los contratos de
derecho privado de la administración se regulan en su contenido por las normas
de derecho privado, los contratos administrativos se sujetan a las normas y
principios existentes en el derecho público, en el que se admiten únicamente la
aplicación supletoria de las normas privadas, compatibles con el mismo.
A) Teorías acerca del contrato administrativo Ya dijimos que el Estado tiene una
finalidad y que por sí el éste no puede llenar su cometido y que este cometido
tiene requerir de la colaboración de los particulares y se ve en la necesidad de
requerir recursos humanos, materiales y financieros, lo que implica personal
técnico, bienes y servicios, a cuyo efecto la administración pública, al no poder
İlenar su cometido, la que obtiene de manera voluntaria o forzosa; en el primer
caso, en el libre ámbito de la bilateralidad contractual; en cuanto al segundo a
través del acto administrativo de manera unilateral.
La negación de la categoría de los contratos administrativos En esta corriente
existen tres tendencias: a) La que niega los llamados contratos administrativos el
carácter de contrato, al considerarlo que se trata de un acto unilateral de la
administración; se discute la evidente desigualdad jurídica de las partes, así como
la inexistencia de la autonomía de la voluntad, puesto que la de la administración
pública es reglada y normada, y la de los particulares se reduce a aceptar las
condiciones impuestas unilateralmente por los órganos administrativos, Se aduce
también que en el contrato administrativo el hecho de su objeto queda fuera del
comercio.
Se puede decir que los contratos administrativos tienen una característica especial
y es que en ellos una de las partes es la administración pública y que la
competencia de los órganos, se regula por el derecho administrativo y dentro de la
misma ley administrativa se regulan requisitos de forma y solemnidades
especiales en su creación, las que son distintas de las que exige la ley civil.
Como lo expusimos anteriormente, existe confusión en cuanto a la forma que
adoptan los contratos o la clase de contrato que se suscriba con el Estado, es
criterio del autor que la distinción fundamental entre el contrato civil y el
administrativo, independiente que los contratos van cargados de cláusulas de
materia civil, es en cuanto aparece el Estado como parte del contrato, éste será
administrativo, independiente del objeto del contrato.
Sea que se admita una clasificación en la globalidad de los contratos de la
administración pública, o que se parta de la posición que distingue los contratos
privados de la administración globalmente de los contratos que son administrativos
alternativamente por la disposición expresa o implícita de la ley, la voluntad
expresa o implícita de las partes, o el objeto del contrato, hay siempre distintos
regímenes jurídicos para regular diferentes contratos administrativos, o privados
con notas administrativas, de cualquier manera no podemos restringir esta
categoría a la existencia única de dos categorías de contratación.
Todo negocio contractual debe tener dicha característica, de lo contrario caemos
en la vieja idea de la inexistencia del contrato administrativo y que se trata de un
acto administrativo, lo que ya quedó claramente establecido que no es así.
Pero por el interés público que genera la actividad administrativa, es que algunas
de sus condiciones contenidas en las cláusulas, serían inválidas en un contrato
civil o mercantil, pero no en lo administrativo, debido al bien jurídico que se tutela y
que es el interés social.
B) Legalidad objetiva y juridicidad Estos principios que son la base de todo el
derecho administrativo, implica que la administración debe estar sometida al
ordenamiento jurídico establecido, lo que implica que debe estar sometido al
derecho, precisamente ahí es donde radica un Estado de Derecho.
En virtud de este principio, dice Delpiazzo, se explica que el procedimiento
administrativo tenga carácter instructorio, que prive la verdad material por
oposición a la verdad formal, que el desistimiento o fallecimiento del interesado no
impida a la administración continuar el procedimiento hasta su finalización, que
deba darse amplia oportunidad de defensa al administrado, que las decisiones de
la administración que estén adecuadamente motivadas y, en general, que ésta
actúe con apego al derecho.
Procedimiento y contrato escrito: todo procedimiento debe formalizarse por escrito,
sea que se inicie de oficio, por petición o denuncia del interesado, así como las
actuaciones que se realicen deben quedar en actas, es el caso de los
procedimientos previos a la contratación pública, hasta el contrato administrativo
debe quedar por escrito, salvo el caso señalado en el artículo 50 al establecer que
puede omitirse el contrato escrito, en el caso que se trate de mercancías, obras,
bienes o servicios que sean adquiridos en el mercado local o entrega inmediata,
siempre que el monto de la negociación no exceda de cien mil quetzales.
Eficacia: La eficacia implica que de un procedimiento' que se aplique la economía
procedimental y la celeridad, implica que el procedimiento resulta eficaz, la
eficacia implica la prontitud con que se realiza un procedimiento administrativo, y
tan pronto sea decidido con mayor prontitud se suscribirá el contrato administrativo
y finalmente pronto se satisface el requerimiento del Estado.
Gratuidad: Todo procedimiento debe ser en forma gratuita, tal y como lo establece
el artículo 2 de la Ley de lo Contencioso Administrativo, que señala que hay que
aplicarlo como un principio del procedimiento, salvo que el ordenamiento jurídico
establezca que debe cancelarse algo a la administración pública, por ejemplo, que
el particular tenga que comprar las bases de una licitación pública.
H) Principio de transparencia El principio de transparencia implica que todo lo
actuado en un procedimiento pueda ver, que no exista nada oculto, por eso es que
en la actividad contractual los se procedimientos deben ser públicos e imparciales,
con la finalidad de garantizar la igualdad de oportunidad entre las personas
individuales o jurídica que pretendan contratar con la administración pública.
I) Principio de responsabilidad El principio de responsabilidad tiene una íntima
relación con el principio de transparencia, puesto que lo que busca es garantizar la
moralidad administrativa, la rectitud, de los funcionarios públicos y particulares que
pretende contratar con el Estado y la eficacia y eficiencia en la actividad
contractual del Estado, en la LCE se encuentran una serie de prohibiciones que
garantizan estos principios que hemos enunciado.
Un procedimiento de contratación con transparencia y con responsabilidad
garantiza a la población que los recursos del Estado, que son producto de los
impuestos de los particulares, se inviertan de manera honesta, con lo que se
logrará que los actos de corrupción sean menos y la administración pública
recobre la confianza en su población.
Teoría de la imprevisión Esta significa que cuando ocurren acontecimientos
excepcionales y anormales, imprevisibles y extraños a las partes, que vienen a
hacer más onerosa la situación del contratante, con el peligro de llegar a la
quiebra, se produce un estado extracontractual, lo que significa que ya no es la
situación prevista dentro del contrato.
Para Libardo Rodríguez, la teoría de la imprevisión consiste en que cuando se
rompe el equilibrio económico por causa de un hecho excepcional e imprevisible,
independiente del contrato y de la voluntad de las partes, que trastorna las
condiciones de ejecución que aquel hasta el punto que ella se tornaría
prácticamente imposible, la persona pública contratante debe pagar una
indemnización al contratista que le permita a este último continuar la ejecución.
La LCE en su artículo 7 establece que: Se entiende por fluctuación de precios el
cambio en más o en menos que sufran los costos de los bienes, suministros,
servicios y obras, sobre la base de los precios que figuran en la oferta de
adjudicatarios e incorporados al contrato; los que se reconocerán por las partes y
los aceptarán para su pago o para su deducción.
Por ejemplo, como lo que ha pasado en un paso a desnivel del denominado Tecún
Umán, que los niveles de los drenajes de agua pluviales no daban el nivel, por lo
que se tuvo que trabajar en bajarlos para poder realizar la obra.
Por lo que se atiende a uno de los principios que inspiran la contratación pública,
puesto que mediante este se adquieren derechos y obligaciones para las partes,
por lo que la superioridad del Estado frente a los particulares, queda superado con
el contrato administrativo.
El contrato administrativo es una obligación bilateral, convenida, es decir
consensual en la que una de las partes se encuentra en una situación privilegiada
en relación a la otra, por lo que respecta al cumplimiento de las obligaciones
convenidas, sin que ello implique una merma de los derechos económicos que la
otra pueda hacer valer.
La ecuación financiera Dentro del contrato administrativo se establece la ecuación
financiera y que consiste en la fluctuación de precios, en la que se entiende por
fluctuación de precios en más o en menos que sufran los costos de los bienes,
suministros, servicios y obras, sobre la base de los precios que figuraban en la
oferta de adjudicatarios e incorporados al contrato.
De esta caracterización se puede desprender que se trata de un procedimiento
administrativo, que finaliza con un acto administrativo, del que se deriva el contrato
administrativo, en los que se deben aplicar los principios que inspiran al derecho
administrativo, del procedimiento, del acto y del contrato.
Cabe señalar que las condiciones más ventajosas y convenientes para el Estado,
no necesariamente van a ser las que ofrezcan el menor precio, esto resulta
inexacto, puesto que la licitación tiene como finalidad escoger al licitador que ya
ha ofrecido las condiciones más convenientes para la administración pública, el
precio más bajo dista mucho de representar las condiciones más ventajosas y
convenientes para el Estado.
Naturaleza jurídica Cabe señalar que la licitación es un llamado que la
administración hace a los particulares, de manera impersonal, para que las
personas individuales o jurídicas formulen a la administración de sus ofertas, a fin
que se pueda realizar la contratación pública, de ninguna manera se trata de hacer
propuestas de la administración, por el contrario, las recibe de los particulares.
La licitación pública gravita en la órbita del procedimiento administrativo, que se
integra por una serie ininterrumpida de actos jurídicos, que constituye una
secuencia, ordenada y metodológica de diversos estadios, que tienen un
contenido propio e indispensable para su configuración, pero que por sí solo no es
suficiente para darle vida al contrato administrativo.
Ya en adelante hablaremos de los pasos que debe contener la licitación, pero
podemos observar, que generalmente existen tres momentos en la licitación, la
primera: el procedimiento que constituyen una serie de actos jurídicos que van
dentro del procedimiento; un segundo momento que es un acto administrativo, que
se le denomina la adjudicación al contratista; y un último momento, que es el más
importante, y con el que culmina todo el procedimiento de la licitación, que es el
contrato administrativo.
Se puede concluir diciendo que: la licitación es un procedimiento administrativo
que tiene por finalidad, la transparencia, la moralidad administrativa y la calidad
del gasto público, por razones de orden público y que el gasto público es una vía
para el logro de la finalidad que pretende el Estado, el bien común.
Existe en la doctrina internacional una serie de principios que inspiran a la
licitación pública, trataremos los más importantes y que pudiera pensarse que la
violación de los mismo pueda dar motivos que acciones, para declarar la nulidad
absoluta de los mismo.
Por tal razón la concurrencia tiene por objeto que el procedimiento licitatorio se
presente la mayor cantidad de oferentes; porque si lo que la administración
pretende, la satisfacción del interés público, al contratar con personas individuales
o jurídicas particulares, la finalidad es que éstos ofrezcan las mejores garantías,
que implican solvencia científica o técnica, profesional, económica, calidades en
general, es necesario que la selección se haga entre participantes que estén
capacitados para cumplir a cabalidad con los términos de referencia y brindar de
una manera adecuada la prestación requerida.
Por ello, para el cumplimiento de los compromisos que el Estado adquiere, es
necesario que exista la disponibilidad de una partida presupuestaria con los
fondos indispensables para el cumplimiento contractual, para lo que también se
requiere que sea autorizado en el presupuesto de ingresos y egresos de la
Nación.
Por otra parte, pueden existir casos en los que se requiera autorización previa a la
contratación pública, que deba ser otorgada por un órgano u organismo distinto de
la administración pública, como el caso que la contratación rebase las
asignaciones presupuestarias aprobadas para el ejercicio en que se celebró la
contratación, o el caso que los compromisos se vallan a cumplir con empréstitos
que sobre pasan los aprobados, etc.
Comentario: El contrato es un acuerdo de voluntades, para lo cual el Estado hace
uso de su personalidad jurídica, obteniendo así la capacidad legal para poder
contraer derechos y obligaciones. Así como también tenemos a los 3 sujetos que
intervienen para que un contrato administrativo se lleve a cabo, que son:
determinación de la ley, voluntad de las partes y el interés público de los usuarios
afectados. Y sus elementos son: sujetos, el consentimiento de los sujetos,
contenido y la forma en que se llevara dicho contrato.